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^pressing that in spite o f the aforesaid, there are still significant underlying problems
that have not been mentioned, remarking in his opinion the Incom e Source issue and
other econom ic concerns as the neutrality criterion, leaving the door open for future
discussion.
el Gobierno son dos hechos correlativos que se suponen mutuamente. El pas que no
puede costear su Gobierno no puede existir como nacin independiente, porque no es
ms el Gobierno que el ejercicio de su soberana por s mismo. No poder costear su
Gobierno es exactamente no tener medios de ejercer su soberana; es decir, no poder
existir independiente, no poder ser libre. Todo pas que proclama su independencia a la
faz de as naciones, y asume el ejercicio de su propia soberana, admite la condicin de
estos hechos, que es tener un Gobierno costeado por l, y tenerlo a todo trance, es decir
sin limitaciones de m edios para costearlo y sostenerlo; p o r a razn arriba dicha, de que
el Gobierno es a condicin que hace existir el doble hecho de a independencia nacio
nal y el ejercicio de la soberana delegada en sus poderes p b l i c o s sin perjuicio de
afirmar tambin: El p oder de crear, de manejar y de intervenir el Tesoro Pblico es el
resumen de todos los poderes. En la formacin del Tesoro puede ser saqueado el pas,
desconocida la propiedad privada y hoyada la seguridad personal; en la eleccin y
cantidad de los gastos puede ser dilapidada la riqueza pblica, embrutecido, oprimido,
degradado el pas"; concluyendo en lo estrictamente tributario: No hay garanta de la
Constitucin, no hay uno de sus propsitos de progreso que no puedan ser atacados por
En la Encclica "Mit B rennender Sorg e , dirigida: A ios Venerables Hermanos Arzobispos de Alemania y
a los dems Prelados en paz y en comunin con la Sede Apostlica, numero 9 (27-30), dada por S.S. Po XI,
en el Vaticano, el 14 de marzo de 1937, en "Coleccin Completa de Encclicas Pontificias 1830-1950),
ps. 1415 y ss., en particular p. 1426, Editorial Guadalupe, Buenos Aires, 1952, seala: A qunuestro pensa
miento se refere a lo que suele ser llamado derecho natural, que el dedo del mismo Creador escribi en las
tablas del corazn humano, y que la sana razn, no oscurecida por pecados y pasiones, puede leer en ellas,
A la luz de las normas de este derecho natural, todo derecho positivo, cualquiera sea su legislador, puede
ser apreciado en su contenido tico y consiguientemente en cuanto a la legitimidad del mandato y a la
obligacin de cumplirlo. Las leyes humanas que estn en abierta contradiccin con el derecho natural se
hallan afectadas de vicio original, que no se remedia ni con a violencia ni con el despliegue de fuerzas
externas.
2 Abogado. Doctor en Derecho (UBA). Profesor titular de la Facultad de Derecho de la UBA. Miembro del
Consejo Acadmico de la Carrera de Especializacin en Derecho Tributario d la Facultad de Derecho de la
Universidad Austral (EDT) y profesor de Bases Constitucionales de la Potestad Tributaria en la EDT.
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3 A lberdi, Juan Bautista: Sistema Econmico y Rentstico de la Confederacin Argentina segn su Constitu
cin de 1853", Tercera Parte: Disposiciones de Ja Constitucin que se refieren al fenntenojde ios consumos pblicos, o sea la formacin, administracin y empleo del Tesoro Nacional", vid. cualquiera
sus
ediciones.
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4 V alds C osta, Ramn: Instituciones de Derecho Tributario", Depalma, Buenos Aires, 1992.tj ,-r Ai, (
5R eformaT ributaria para A mrica L atina- III M odelo de C digo T ributario , Unin Panamericana, Secretara General,
Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D.C., 1967.
iq jjij C .oh ;} h6 I nstituto L atinoamericano d e D erecho T ributario. "Estatutos - Resoluciones dlas Jornadas", ps.42.y ss'Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 1993.
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11 L inares Q uintana, Segundo V. El poder impositivo y la libertad individual", III: "Limitaciones constituciona
les del poder impositivo", 3: "Legalidad", ps. 177 y ss., Alfa, Buenos Aires, 1951.
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12 J arach, Dino. Curso Superior de Derecho Tributario, 2 edicin, Tomo I, ps. 101 y ss., Liceo~Prfe5n'l
Cima, Buenos Aires, 1969.
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13 L uqui, Juan Carlos. Las garantas de ios derechos de los contribuyentes", Revista
Ley, Tomo 142, ps. 891 y ss., en particular ps. 896 y ss.; y La obligacin fr/dufaria"aC ap jg ^ g ^ >^^ }g ss.,
Depalma, Buenos Aires, 1989.
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14 S pisso, Rodolfo R.: "Derecho Constitucional Tributario", Captulo X: "Principio de legafijda^:"-ps. 187,# ss
Deplma, Buenos Aires, 1991.
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15 C asAs , Jos Osvaldo. Estudio Preliminar sobre los Aspectos Introductorios ai Principintie Resetva.de. iey en
materia tributaria (Denominacin del principio. Fundamentos. Sistemas), en 0.bra,9Pl^^ij6.1l@l]jenaje
al Profesor Juan Carlos L u qu i, ps. I l i y ss., Depalma, Buenos Aires, 1994.
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16 G iannini, Mssimo Severo. "Iproventi degli enti pubblici minori e la riserva della legge",^Rivista $,Djritto
Finanziario e Scienza delle Finanze, ao XVI, n 1, marzo de 1957, ps. 3 y ss.
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mos, una garanta implcita resultante de los arts. I o, 14, 17, 28 y 33 de la Constitucin
Nacional17.
En orden a la doctrina jurisprudencial elaborada por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin en lo relativo a este principio, nos permitimos referir los siguientes pro
nunciamientos:
a. La Martona S.A. v. Provincia de Buenos Aires s / repeticin de una suma de
dinero", Fallos: 182:411, sentencia del 7 de diciembre de 1938, referente a la
aplicacin del principio de las tasas.
Juan Pedro Insa", Fallos: 310:1961, sentencia del I o de octubre de 1987, sobre
efectos liberatorios del pago e irretroactividad fiscal.
buye a la prosperidad de las naciones es... las moderadas cargas pblicas y su equitativa
distribucin... ", agregando ms adelante en el pto. 33: La difusin dla propiedad", que
las ventajas de la expresada difusin "no podrn obtenerse sino con la condicin que la
propiedad privada no se vea absorbida por la Dureza d lo s tributos e impuestos", te
niendo en cuenta que el derecho de poseer bienes en privado no ha sido dado por la
ley, sino por a naturaleza, y, por tanto, la autoridad pblica no puede abolirlo, sino
solamente moderar su uso y compaginarlo con el bien comn, para culminar: procede-
17 C asAs , Jos Osvaldo. "La irretroactividad de la ley tributaria como garanta de la seguridad jurdica",
Comunicacin Tcnica presentada al Tema 1: "El principio de la seguridad jurdica en la creacin y apli
cacin del tributo", de las XVI Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, celebradas en Lima,
Per, en el ao 1993.
18 Por lo que se refere a ios impuestos, la exigencia fundamental de todo sistema tributario justo y equita
tivo es que las cargas se adapten a la capacidad econmica de ios ciudadanos". Encclica "Mater etMagistra",
dada por S.S. Juan XXIII, en Roma, el 15 de mayo de 1961, Parte Tercera, punto 132, en Once Grandes
Mensajes", 15a edicin. Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1993.
ra por consiguiente, de una manera injusta e inhumana si exigiera de Jos bienes priva
dos ms de lo que es justo bajo razn de tributos.
Todo lo hasta aqu referido sin desconocer que para la.Ctedra Pontificia es me
nester resaltar, junto al carcter individual, la dimensin social de la propiedad, la rela
tividad de tal derecho, los deberes inherentes a ella puestos al servicio del bien comn
y el destino universal de los bienes.
En consonancia con lo precedentemente destacado, S.S. Juan Pablo II, en la Enc
clica CentesimusAnnus", dada en Roma el I o de mayo de 1991, Captulo IV: " la propie
dad privada y el destino universal de los bienes", pto. 30, repasa las conclusiones del
"Concilio Vaticano II", recogiendo textualmente sus palabras: '"Elhombre, usando estos
bienes, no d ebe considerarlas cosas exteriores que legtimamente p o see com o exclusi
vamente suyas, sino tambin com o comunes, en el sentido de que no le aprovechen a l
solamente, sino tambin a os dem s. Y un poco ms adelante: La propiedad privada o
un cierto dominio sobre los bienes externos aseguran a cada cual una zona absoluta
mente necesaria de autonoma personal y familiar y deben ser considerados como una
ampliacin de la libertad humana ... La propiedad privada, p o r su misma naturaleza,
tiene tambin una ndole social, cuyo fundamento reside en el destino comn, de los
bienes' (Const. Past. Gadium et Spes, sobre la Iglesia en el mundo actual, ptos. 69, 71)".
Seguidamente, en el pto. 31, consigna: "El origen primigenio de todo lo que es un bien es
un acto mismo de Dios, que ha creado al mundo y al hom bre y que ha dado a ste la
tierra para que la domine con su trabajo y goce de sus frutos (Cf. Gn. 1,28-29). Dios ha
dado a tierra a todo el gnero humano para que ella sustente a todos sus habitantes, sin
excluir a nadie ni privilegiara ninguno. He ah, pues, la raz primera del destino univer
sal d los bienes dla tierra. Esta, p or su misma fecundidad y capacidad de satisfacerlas
necesidades del hombre, es el primer don de Dios para el sustento d e la vida humana.
Ahora bien: la tierra no da sus utos sin una peculiar respuesta del hom bre al don de
Dios, es decir, sin el trabajo. Es mediante el trabajo com o el hom bre, usando de su
inteligencia y su libertad, logra dominara y hace de ella su digna morada. De este modo
se apropia una parte de la tierra, a que ha conquistado con su trabajo; h e ah el origen
de la propiedad individual. Obviamente le incumbe tambin la responsabilidad de no
impedir que otros hom bres obtengan su parte del don de Dios; es ms, debe cooperar
con ellos para dominar juntos toda la tierra"19.
A su vez, S.S. Po XII, en audiencia brindada el 3 de octubre de 1956, a los partici
pantes al X Congreso de la International Fiscal Association, seal en las partes perti
nentes de su discurso: No cabe duda alguna acerca del deber de cada ciudadano ci
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cargar con una parte d e los gastos pblicos. Mas el Estado, p or su parte, com o encargado
de proteger y prom over el bien comn dlos ciudadanos, tiene la obligacin de repartir
entre stos nicamente las cargas necesarias y proporcionales a sus recursos", agregan
do: "El impuesto no ser considerado, entonces, com o una carga siempre excesiva y ms
o m enos arbitraria, sino que representar, en un Estado m ejor organizado y ms api
para conseguir el funcionamiento armnico dlas distintas actividades dla sociedad,
un aspecto acaso hum ilde y muy material, pero indispensable, d la solidaridad cvicay
del aporte de cada cual al bien de todos20.
19 Confrontar los textos referidos en Once Grandes Mensajes, ob. cit., ps. 166, 38, 47, 782 y 783, respecti
vamente.
20 LOsservatore Romano", Edicin semanal en lengua castellana, Ao 5, N 261, Buenos Aires, 25 de octu
bre de 1956.
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Nuestra Constitucin consagra en su art. 14 el derecho de usar y disponer de la
propiedad, levantando una verdadera ciudadela de proteccin del mismo por el art. 17,
el cual, en palabras de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, comprende todos los
intereses apreciables que un hom bre pueda poseer fuera de s mismo, fuera de su vida y
de su libertad21.
En tales condiciones, de nada valdra que la Constitucin garantizara la propie
dad privada, su uso y disposicin mientras, por va indirecta, la tributacin vaciara de
contenido efectivo el apuntado derecho, lo cual ha permitido a nuestro Alto Tribunal
descalificar aquellos gravmenes, con efectos o alcances confiscatorios que absorban
una parte sustancial de la renta o del capital, ms all que la prohibicin de la
cbnficacin de bienes, tal cual se la refiere en el Estatuto Supremo, se halle vinculada
nicamente a las sanciones de tipo penal que persigan tales fines.
Remitimos a la abundante produccin que registra la doctrina nacional sobre el
principio y particularmente a Segundo V L inares Q uintana22, Juan Francisco L inares23, Dino
J arach24, Juan Carlos L uqui25, Horacio G arca B elsunce 26, Hctor B. V illegas27, Enrique B ulit
G oi28, Rodolfo R. S pisso 29 y Arstides H. M . C orti30.
Tambin nos hemos ocupado incidentalmente de la cuestin al elaborar, por la
Argentina, el Informe a los XIV Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, cele
bradas en Buenos Aires, en el ao 1989, en el tema que se ocup de: Las garantas
constitucionales ante la presin del conjunto de tributos que recaen sobre el sujeto
contribuyente"31.
Sobre el tema, no podemos pasar por alto la enjundiosa tesis doctoral presentada
ante la Universidad de Salamanca por Gustavo J. N aveira de C asanova -que sirvi de base
21 Causa: Pedro Emilio Bordieu contra la Municipalidad de la Capital, sobre devolucin de sumas de dine
ro", Fallos 145:307, sentencia del 16 de diciembre de 1935.
22 L inares Q uintana, Segundo V El poder impositivo y la libertad individual", ob. cit., III: Limitaciones cons
titucionales al poder impositivo", 5 : No confiscatoriedad, p s. 2 3 9 y ss.
Linares, Juan Francisco. Razonabilidad de las leyes - El 'debido proceso' como garanta innominada en la
Constitucin Argentina" 2a edicin, Captulo XIV: "El 'debido proceso sustantivo en las contribuciones
conscatorias", ps. 181 y ss., Editorial Astrea, Buenos Aires, 1988.
2< J arach, Dino. Curso Superior de Derecho Tributario, ob. cit., Tomo I, p s . 1 3 9 y ss.
25 L uqui, Juan Carlos. Las garantas constitucionales de los derechos de los contribuyentes", ob. cit., punto
E: Equidad, ps. 911 y ss.; y La Obligacin Tributaria", ob. cit., ps. 115 y ss.
26 G ahcIa B elsunce , Horacio A. "Las garantas del contribuyente", en Temas de Derecho Tributario "punto VII:
La garanta de no confscatoriedad, ps. 107 y ss., Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1982: "Tributacin y con
fiscacin", Derecho Fiscal, Tomo XLVII, ps. 193 y ss.; y Algo ms sobre Ja confscatoriedad en la tributacin",
Revista Jurdica Argentina La Ley, Tomo 1990-E, ps. 651 y ss.
27V illegas, Hctor B. "Elprincipio constitucional de no confscatoriedad en materia tributaria", e n "Estudios
de Derecho Constitucional Tributario", ob. cit., ps. 217 y ss.
29 B ulit G oi, Enrique G. Es enjuiciable la legitimidad global de ios impuestos?, La Informacin, Tomo LVII,
ps. 73 y ss.
29 S pisso , Rodolfo R, Derecho Constitucional Tributario", ob. cit., Captulo XIII: "Principio de no confscato
riedad, ps. 249 y ss.
30 C orti, Arstides H. M. Los principios constitucionales y el sistema fiscal argentino, en "Principios consti
tucionales tributarios", obra compilada por el catedrtico Eusebio G onzlez G arca, ps. 170 y ss., Universidad
Autnoma de Sinaloa y Universidad de Salamanca, Mxico, 1993.
31 C ass, Jos Osvaldo. Presin Pisca1 e Inconstitucionaiidad, en particular, Captulos V y VI, ps. 75 y ss.,
Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1992.
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a su libro32, el que tuvimos oportunidad de resear33- en tanto puso especial nfasis en
la gravitacin del principio de no confiscatoriedad en Espaa y Argentina.
En cuanto al principio de generalidad, reenviamos a un trabajo del cual somos
autores34, en el que se pasa revista tanto al sustento constitucional que lo convalida,
como a las disposiciones contenidas en Tratados Internacionales de Derechos Hu
manos que le dan andamiento, partiendo de las enseanzas contenidasen,la Palabra35*
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i <{.>a-j *., 4.
32 N aveira de C asanova, Gustavo J.: "El principio de no confiscatoriedad. Estudio en Espaa y Argentina", Me
Graw HUI, Madrid, 1997.
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33 C asas, Jos Osvaldo. Informacin bibliogrfica - Recensiones, Revista Latinoamericana de Derecho
Tributario, N 3, ps. 255 y ss, Madrid, 1997.
.
31 C a sa s , Jos Osvaldo. El principio constitucional de generalidad en materia' tributaria", Revista
Iberoamericana de Derecho Tributario, N 1, ps. 165 y ss., Madrid, 1996.
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35 "Ai volver a Cafarnam, se acercaron a Pedro ios que cobran el impuesto pera el Templo y le dijeronujiTu
maestro no paga el impuestoV 'Claro que si", contest Pedro, Y se fue a la casa. Cuando entraba,.seanticip
Jess y dijo a Pedro: 'Qupiensas de esto, Simn?Quines pagan impuesto o cphtribucines a l^Yys 'de
la tierra: sus hijos o los extraos? Pedro contest: 'Los extraos'. Y Jess le dijo:!Pr consiguiente; los hijps
no deben pagarlo. Sin embargo, para no escandalizar a esa gente, vete aJa playa',,echa el anzuli^yl primer
pez que pique brele la boca. Hallars ah una moneda de plata: tmala, y pagapor m y p o r ti"' ('Mt. 17,74-27).,
36 T amagno, Rodolfo. El contribuyente, sujeto pasivo de Ja Obligacin'tributaria","Librera y Casa Editorial
Emilio Perrot, Buenos Aires, 1953.
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37J arach, Dino. "En torno al principio dla capacidad contributiva en la Economa Financiera y cr el Derecho
Tributario", La Informacin, Tomo LVI, ps. 875 y ss.
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38 T arsitano , Alberto. El principio constitucional de capacidad contributiva", n Eslu'dios'de'D'ercbo
Constitucional Tributario, ob. cit., ps. 301 y ss.
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33 S pisso , Rodolfo R. El principio de capacidad contributivHOr'hos f garartas del contribuyentedesde
la perspectiva constitucional, El Derecho, ejemplar n 9761, del 27 de mayo de 1999, ps, 11, y ss.
40 L inarbs, Juan Francisco. "La razonabilidad de las l e y e s ob. c!t. ,
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41 La Constitucin Nacional se refiere a la proporcionalidad en el art. 4, relativo a los r^urSos del Tesoro
Nacional cuando alude a las dems contribuciones que equitativa y gropffrc'ionamente' a'pohlacin
imponga el Congreso general"; y vuelve a hacerlo en el art. 75, inc. 2, fcua'ndo dentro deTas trifiucVones del
Congreso seala la de: imponer contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente
iguales en todo el territorio dla Nacin...". Esto es, vinculando dicha nota primero con la poblacin y luego
con el territorio.
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3. Igualdad42
El principio de igualdad, en sus ms diversas proyecciones, se fundamenta en los
arts. I o, 16,20 y 33 de la Constitucin Nacional y, nuclearmente, en el 16 en cuanto all se
dispone: La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento, no
hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza Todos sus habitantes son iguales
an te a ley, y admisibles en los em pleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad
es la base del impuesto y de as cargas pblicas.
La igualdad ante la ley es la resultante de las postulaciones impulsadas por la
Revolucin Francesa y derivacin del principio dejiniversalidad de a ley, a travs de
un sistema de normas que tiene como destinatarios el conjunto de la sociedad, como
reaccin a las diferencias y privilegios hasta ese entonces vigente.
La apuntada "igualdad formal" o "igualdad jurdica" se convierte en una nocin til
para proscribir determinadas discriminaciones fundadas en razones de raza, lengua, sexo,
religin, ideas polticas u origen social, pero, de todos modos, perpeta las profundas
disparidades reales en una sociedad no homognea con clases marcadamente diferenciadas.
Se trata, en fin, de la majestuosa igualdad del derecho francs, descripta por Anatole F rance,
"como prohibiendo tanto al rico cuanto al pobre dormir debajo de los puentes de Pars".
La igualdad en la ley, en cambio, obliga a que la ley trate en forma igual a los
iguales y en forma desigual a los desiguales, clasificando a los contribuyentes y a la
materia imponible sobre la base de criterios razonables esencialm ente influidos por
la capacidad contributiva de los sujetos llamados a atender las cargas.
Lo expresado en el prrafo precedente, sin dejar de asumir que en la tributacin
extrafiscal podrn ponderarse circunstancias ajenas a la capacidad econmica de los
42 Cuando una ley positiva priva a una categora de seres humanos de la proteccin que el ordenamiento
civil les debe, el Estado niega la igualdad de todos ante la ley. Cuando el Estado no pone su poder al servicio
de los derechos de todo ciudadano, y particularmente de quien es ms dbil, se quebrantan los fundamentos
mismos dei Estado de Derecho". Instruccin "Bonum Vitae, dada por la Congregacin para la Doctrina de
la Fe, Vaticano, 22 de febrero de 1987, en Catecismo de a Iglesia Catlica", N 2273, p. 507, Editorial Lumen,
Montevideo, 1992.
dades justas entre los hombres, sin embargo, la-igual digniddtieU&pershriajexige que
se llegue a una situacin social m s humana y m s justa. esultmsmnalsg el hecho
de las excesivas desigualdades econmicas y sociales que se dan entre Jos miembros o
los pueblos de una misma familia humana. Son contrkn ^ ffipJbu fi fi8f:ilyAa eauidad, ala dignidad d la persona humana y a la paz sciale interhacioha'W ^puntuali
zando asimismo; Si ms all de las reglas jurdicas falthiw s'ehtido'iffstptfundo de
respeto y de servicio al prjimo, incluso la igualdad ante la ley podr servir de coartada
a discriminaciones flagrantes, a explotaciones constantes, a un enga'efliv. Sin una
educacin renovada de la solidaridad, la afirmacin exclusiva de la igualdad puede dar
lugar a un individualismo donde cada cual reivindique ss 'kerkch 'oksin qrr hacerse
responsable del bien comn"**.
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La igualdad en la interpretacin y aplicacin d la ley cBli'dcejtf& Cul l rfemarcaran las 1------------------------------ 1
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1958,
del Fisco com o del contribuyente"45.
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En cuanto a la igualdad de los sujetos de la ^iga'cin^^una.HFpO^tlacin
parte de la premisa de que el Estado acreedor f el ^oritn9u ^ttt,%^i}i|| tsitigualmente sometidos a la ley y a la jurisdiccin, por n haber tbuferiLfcy q\iVlstablezca y porque nadie puede ser juez en su propia^ausa. ^
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nal que concibe a la relacin jurdico-tributaria como un
contribuyente a la condicin de sbdito.
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ubicados en un mismo plano sin supremacas ni sumisiones, lo que lleva a que para
dirimir eventuales controversias deban someterse a la decisin de un rgano indepen
diente de la Administracin activa -la magistratura judicial- que, en definitiva, ser la
llamada a aplicar e interpretar la ley en el concreto caso de divergencias.
Sobre las proyecciones del principio de igualdad en general, pueden consultarse
las monografas de Oscar Rius48 y de Alberto F. G aray49 . En el campo tributario pueden
compulsarse las opiniones de Segundo V L inares Q uintana50, Juan Francisco L inares51 ,
Dino J arach52 , Juan Carlos L uqui53 y Rodolfo R. S pisso 54 .
Por ltimo remitimos a un ensayo del que somos autores, realizado en homenaje
al profesor uruguayo Ramn V alds C osta, sobre el principio de igualdad en el Estatuto
del Contribuyente55.
Entendemos relevante dentro de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justi
cia de la Nacin, como un simple punto de referencia, consignar los siguientes pronun
ciamientos:
a. "Criminal c. Don Guillermo Olivar, por complicidad en delito de rebelin",
Fallos: 16:118, sentencia del 1 de mayo de 1875, conforme al cual el principio
de igualdad ante la ley no es otra cosa que el derecho a que no se establezcan
excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros en
iguales circunstancias, aplicando a los casos ocurrentes la ley segn las diferen
cias constitutivas de ellos.
4. Tutela jurisdiccional56
El due process o fla w , como garanta procesal de la libertad, si bien no es una
novedad en la historia institucional de los Estados Unidos de Amrica y reconoce prece
dentes anteriores a la sancin de la Constitucin de Filadelfia, es recogido en la V En
mienda con vigencia a partir del ao 1788 respecto al Estado Federal y por la XIV
Enmienda frente a los estados locales a partir del ao 1868.
La Constitucin Argentina consagra en el art. 18 adems de las garantas procesa
les penales propias de las restantes constituciones de su tiempo la regla conforme a la
cual "Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos.
Hoy, a partir del desenvolvimiento constitucional europeo de la Segunda Posgue
rra y reconociendo como hitos fundamentales la Constitucin Italiana de 1947, la Ley
Fundamental de Bonn de 1949 y la Constitucin Espaola de 1978, se afirma en dichos
pases el derecho a la tutela judicial efectiva, configurado como derecho subjetivo.
Tambin en estas latitudes brinda sustento a las nuevas formulaciones la Declara
cin Americana de los Derechos y de los Deberes del Hombre, aprobada por la IX Con
ferencia Internacional Americana de Bogot, Colombia, en 1948; la Declaracin Univer
sal de Derechos Humanos, adoptada y proclamada por la Resolucin 217 A (111) de la
Asamblea General de las Naciones Unidas, del 10 de diciembre de 1948; la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, suscripta en San los de Costa Rica, el 22 de no
viembre de 1969; y, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, suscripto en
la Ciudad de Nueva York, Estados Unidos de Amrica, el 19 de diciembre de 1966.
A su vez, cobra relevancia la reforma constitucional de 1994, en cuanto incorpor
a la Parte Dogmtica un Captulo II sobre: "Nuevos Derechos y Garantas, en el que
cobra un papel significativo el art. 43, que incorpora a la Ley Suprema los perfiles ms
trascendentes de la accin de amparo (tanto en su modalidad individual como colectiva).
Sobre la base de la consolidacin del plexo normativo antes referido, la "tutela
judicial en general, que import encontrar una adecuada respuesta del Estado ante los
litigios jurdico-privados y los procesos penales, hoy adquiere trascendencia en una
modalidad nueva de "tutela judicial en sentido estricto", donde asume una mayor inten
sidad y efectividad las tcnicas del control judicial sobre las acciones de la Administra
cin haciendo frente a amplias zonas de su actividad que, hasta pocas cercanas, se
encontraban inmunes o exentas de la revisin judicial.
Admitir la "tutelajudicial en sentido estricto en materia tributaria" importa elimi
nar las limitaciones a la habilitacin de la instancia e, incluso, otorgar un "plus de
proteccin judicial para que sta se torne real y efectiva", intensificando el control de la
80 Siendo juez no hagas injusticia, ni por favor del pobre, ni por respeto al grande, con justicia juzgars a tu
prjimo. Antiguo Testamento - Levtico 19, 15.
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cin nacional por su art. 75, inc. 22: influencia actual en el derecho tributario*2.
Debe destacarse en este punto, el pronunciamiento de la Corte Suprema de Justi
cia de la Nacin en la causa: "Horacio David Giroldi y Otro", Fallos: 318: 514, sentencia
del 7 de abril de 1995, en la cual se sent como doctrina que la jurisprudencia de los
tribunales internacionales competentes para la interpretacin y aplicacin de la Con
vencin Americana sobre Derechos Humanos debe servir de gua para la interpretacin
de los preceptos convencionales en la medida que el Estado Argentino reconoci la
competencia de la Corte Interamericana.
53 Despus de a Segunda Guerra Mundial, y en parte como reaccin a sus errores, se ha ido difundiendo
un sentimiento ms vivo de los derechos humanos, que ha sido reconocido en diversos documentos
internacionales, y en la elaboracin, podra decirse, de un nuevo 'derecho de gentes a que la Santa Sede le
ha dado una constante aportacin... No slo ha crecido la conciencia de los derechos de cada persona, sino
tambin ios derechos de las naciones ..., que, en cierto sentido, han desplazado el centro de la cuestin
social del mbito nacional al piano internacional. Encclica "Centsimus Annus, n 21, en Once Grandes
Mensajes", ob. cit., p. 711.
00 V alds C osta, Ramn. "Proteccin dlos derechos del contribuyente a nivel internacional, Derecho Fiscal,
Tomo XLIV, ps. 401 y ss.
61 A sociacin I nternacional de D erechos H umanos y T mbutacin . Anales de las Jornadas conteniendo los trabajos y
resoluciones, Lima, 1990.
62 N aveira de C asanova, Gustavo J. Los tratados incorporados a la Constitucin Nacional po r su art. 75, inc. 22:
influencia actual en el derecho tributario", Derecho Tributario, Tomo XIII, ps. 343 y ss.
6. Seguridad Jurdica63
Si bien la historia moderna del Derecho Tributario, como disciplina cientfica,
puede ubicar un punto de referencia a la seguridad jurdica en la obra del profesor
R anelletti, del ao 189864, en el campo de la Ciencia Econmica encontramos algunos
aportes que, al menos, nos aproximan a dicha regla a travs de la exigencia de certeza.
As, Adam S m it h recogi, en el ao 1776, en la 2a parte del Libro V de su Indagacin
acerca de la naturaleza y las causas de la riqueza de las naciones", cuatro cnones
impositivos que habran de invocarse despus bajo su nombre en incontables ocasio
nes, a saber: econom a, certeza, comodidad y justicia.
La segunda de ellas expresa que el impuesto que cada individuo est obligado a
pagar debe ser cierto y no arbitrario. El tiempo de pago, la forma de pago, la cantidad a
pagar: todo esto d ebe ser claro y preciso para el contribuyente y para cualquier otra
persona". La certeza de lo que cada uno debe pagar es, en materia de impuestos, de tan
gran importancia, que pu ede decirse, segn m e parece se deriva de la experiencia de
todas las naciones, que un grado muy considerable de desigualdad no es tan peligroso
com o un pequesim o grado de incertidumbre**.
El aludido principio, ya con un alcance mucho ms amplio, logr difusin con el
Iluminismo y la Revolucin Francesa y es as que la Asamblea, el 26 de agosto de 1789, al
proclamar la "Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano" hizo su intro
duccin con el siguiente postulado: "Los Representantes del Pueblo Francs, constitui
63 Del ordenamiento jurdico querido por Dios deriva el inalienable derecho del hombre a la seguridad
jurdica y, con ello, a una esfera concreta de derecho, protegida contra todo ataque arbitrario". Radiomensaje
navideo de 1 9 4 2 de S.S. Pi XII: AAS 35 (1943) 21; y Carta Encclica Pacem in terris, punto 2 4 , dada por S.S.
J uan XXIII, en la Ciudad d e Roma el 11 d e abril d e 1 9 6 3 , e n Once Grandes Mensajes, ob. cit., p. 2 1 7 .
64 R anelletti, O. Natura giurdica dell' imposta", en "Municipio italiano, 1898. Reiteradamente citado du
rante los debates del Tema I: El principio de seguridad jurdica en la creacin y aplicacin del tributo", en
las XVI Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, celebradas en Lima, Per, 1993.
S mith , Adam. "Indagacin acerca de la naturaleza y las causas de la riqueza de las naciones", traduccin al
espaol de Armando Lzaro Ross, 2a edicin, ps. 719 y ss., Aguilar S.A., Madrid, 1961.
66 DECLARACINDE Los DERECHOSDELHOMBREYDEL CIUDADANO, decretados por la Asamblea Nacional en
las sesiones de los das 20, 21, 22, 23, 24 y 26 de agosto y 1 de octubre de 1789, y aceptados por el Rey
el 5 de octubre. Ver Christine F aur : Las declaraciones de los derechos del hom bre de 1789", ps. II y ss.,
Edicin de la Comisin Nacional de Derechos Humanos y el Fondo de Cultura Econmica, I a edicin en
espaol, Mxico, 1995.
B t
Siguiendo al catedrtico Fernando SainzdeBujanda, puede sostenerse que "la segu
ridad', en su doble manifestacin -certidumbre del Derecho y eliminacin de la arbitra
riedad- ha de considerarse ineludiblemente en funcin de la legalidad y de la justicia .
Esta ltima y la seguridad son valores que se fundamentan mutuamente y que, a su vez,
necesitan de la legalidad para articularse de m odo efcaz"67.
Segn el profesor Geraldo Atauba686970, el Derecho es por excelencia instrumento de
seguridad jurdica, es el que asegura a gobernantes y gobernados sus recprocos dere
chos y deberes, haciendo viable la vida social. Por ello puede predicarse que cuanto ms
segura jurdicamente es una sociedad, tanto es ms civilizada. El mismo autor, citando a
Alberto X avier, seala que habr seguridad jurdica donde haya una rigurosa delimita
cin de las esferas jurdicas y sobre todo cuando ello ocurra en el derecho pblico,
como slido pilar de los derechos subjetivos privados -libertad y propiedad- y no que
de lugar para lo contingente y arbitrario.
A tauba recoge tambin los conceptos del tratadista argentino Agustn Gordillo, para
quien la seguridad jurdica demanda: I o) que la Administracin respete la ley; y 2o) que
el legislador respete la Constitucin9, dado que ya no basta que la Administracin est
sometida a la ley, sino que es tambin necesario que la ley est sometida a la Constitu
cin, que haya un orden jurdico superior al mismo legislador, superando as el dogma
de la soberana popular por la soberana del pueblo en la Constitucin.
r-
70 Pueden consultarse, entre otros, a: Geraldo Ata uba . Repblica e Constituifao", bb. cif., jbaptulo VI:
Iguaidadee Repblica, numeral 1 .: "Isonomia, ps. 132 y ss.; Hugo de B rito M achado. Os Principios Jurdicos
da Tributagao na Constituifao de 1988, numeral 4.: O principio da isonomia", 2* edidin, ps. 141 y ss.,
Revista Dos Tribunais Ltda., San Pablo, 1991; Kiyoshi H arada. Sistema Tributario na Citjiuigao de 1988.
Tributagao Progressiva", Captulo III: "Das limitagoes do po der de tributar", Seccin Vf:Princpio da
isonomia tributria" ps. 105 y ss., Saravia, San Pablo, 1991; y Yoshiaki I chihara. Principios da iegalidade
tributara na Constituifao d e 1988", Captulo III: "Tributagao e Principios Constitucionls", punto 3.;
Tributagao e principios constitucionais", punto 3.7.: "Principio da iguaiidade ou da isonomia", p. 53 y ss.,
Atlas S.A., San Pablo, 1994.
J
principio a cuyo respeto aspira toda sociedad democrtica. Que corresponde a estas
Jornadas sealar cules son as condiciones m s importantes que deben concurrirpara
tal fin. Que de la Ponencia General, los informes nacionales y comunicaciones tcnicas
presentados, as com o de las exposiciones realizadas en la Asamblea y en el debate
habido en la Comisin, se advierten amplias coincidencias. Las XVI Jornadas Latinoa
mericanas de Derecho Tributarlo Recomiendan: 1. La certeza y a vigencia plena y efec
tiva de los principios constitucionales son condiciones indispensables para la seguri
dad jurdica. 2) La seguridad jurdica es requisito esencial para la plena realizacin de
la persona y para el desarrollo de la actividad econmica. 3) Un Poder Judicial indepen
diente e imparcial, al que se someta el Estado en una situacin de igualdad con las otras
partes, es condicin indispensable de la seguridad jurdica. 4) La supresin de la regla
'solve et repetey de cualquier otro obstculo al acceso incondicionado e inmediato de
todas las personas a la tutela jurisdiccional, as com o la posibilidad de suspensin del
acto impugnado, son necesarios para la igualdad de las partes. 5) Los principios de
legalidad, jerarqua e irretroactividad resultan indispensables para evitarla incertidum
bre en los contribuyentes, sin perjuicio de la retroactividad de las normas sancionadoras ms favorables. 6) Es necesario que el ordenamiento tributario est integrado p or
normas claras, precisas y estables. Por lo tanto, debe evitarse la minuciosidad, frecuen
cia y proliferacin de disposiciones, las clusulas derogatorias confusas, los reenvos
excesivos y las regulaciones oscuras, que son defectos frecuentes que conducen a la
imperfeccin de la legislacin tributaria. A tal fin, se subraya la necesidad de que los
rganos legislativos utilicen para la redaccin de las normas tributarias comisiones
especficas constituidas por expertos. 7) Debe reconocerse el derecho del contribuyente
a consultar sobre el contenido y alcance de las normas a aplicar a cada caso concreto. La
administracin d ebe responder en un plazo breve y perentorio, vinculndose a su res
puesta. 8) La seguridad jurdica requiere el mantenimiento estricto del principio de
legalidad. En caso de que la Constitucin autorice la delegacin de facultades legislati
vas, la ley debe respetar las condiciones establecidas por la Constitucin y fijar con
precisin los parm etros a los que debe ceirse el Poder Ejecutivo en el ejercicio de
tales facultades. 9) La legislacin de emergencia emanada del Poder Ejecutivo no debe
Francisco Cavalcanti. "Comentrios Constituifao Brasiieira de 1967, com a Emenda 1/69",
Editora Revista Dos Tribunais Ltda., San Pablo, 1973, cit. por Geraldo Ataliba.
71 P ontes de M iranda,
Far from referring to the origin o f Tax Law, the author drives us into the so called
Tax Law Principles. Any contemporaneous legal order moves around its own values,
e.g. equality, justice, liberty, am ong others. In turn these values result in the principles
around which the legal order develops. This paper deals with these values applied to
the always changing field o f taxation.
It refers to the indissolubility o f the taxation pow er and government, in the
understanding that no state can b e held up without the pow er to create, manage and
handle the treasury, or what is the same, without having available the necessary means
to develop its policy. It is here where the principles obtain their major significance as it is in
the Ius Publicum" where the State assumes its duties as Judge and party, the author sustains.
The author, in his usual accurate fashion, depicts the concepts included in the
various principles that h e will develop, which principles are as follows: Law Reservation
principle, Dutyto Contribute to the States Support, Equality, Jurisdictional Entitlement,
Principles Contained in International Treaties and finally, Legal Security, on the basis o f
a wide range o f legal scholars theses and opinions and case law.
The first topic that the author discusses is the Law Reservation principle which he
also calls the Legality principle. After som e brief historical background, h e deals with the
aspects that give shape to the principle from the point o f view o f the most renowned
national and international doctrine and ends up with a full range o f judgments rendered
by our Supreme Court on this matter. The aspects o f undelegability, non-retroactivity
and exclusion o f Tax Law reservation are worth mentioning at this point.
An interesting principle as is the "Duty to Contribute to the States Support calls
our attention to the questions o f how much and to what extent we have to contribute. The
limits are set by the Property Right and the Non-confiscatoriness, says the author, who
backs up his conclusions by abundant legal scholars theses and opinions, including the
Pontifical Professorship.
The principle o f Equality, born in the 1789 French Revolution and picked up by all
the contemporaneous constitutional texts, has aroused various and different points o f
view, in the authors opinion: equality before" the Law, equality "at" Law, equality
through the Law and equality in the interpretation and application" o f the Law, all
72 I nstituto L atinoamericano
Montevideo, 1996.
de
D erecho T ributario .
p. -3 y
ss.,
mentioned notions seeking to b e summarized in the idea that we are equal in our
unequalities".
The authors analysis continues with the Actual Judicial Entitlement or due
Process, which issue also deserves various considerations and grants the taxpayer
not only the right o f having access to the jurisdiction but also o f obtaining a resolution
based, grounded and reasoned at law, for the sake o f a guaranteed true protection o f his
interests in front o f the day-by-day action o f the administration.
In turn, the author deem s that it is n ot convenient to ignore the Principles
resulting from the International Treaties and Agreements, since Argentina after the
1994 Constitutional Amendment, under section 75, subsection 24 o f the National
Constitution, placed them above the ordinary laws in hierarchy.
The author finally refers to the Legal Securityprinciple, which is a sort o f compound
o f the principles o f legality, equality and typification, as it consecrates non-arbitrariness
and certainty as the taxpayer's proprietary rights. It should not b e forgotten, the author
remarks, that it is in the held o f taxation where the State usually m akes sudden and
unexpected alterations.