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Derecho Constitucional

DERECHO

Derecho Constitucional

CONSTITUCIONAL

Derecho Constitucional

DERECHO CONSTITUCIONAL

Derecho constitucional
El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el anlisis de
las leyes fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de estudio todo lo relativo
a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes
pblicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos, como las relaciones entre los poderes
pblicos y los ciudadanos.
La Constitucin
Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que fundamenta (segn el
normativismo) todo el ordenamiento, situndose en l como norma que recoge, define y crea los
poderes constituidos limitndolos al servicio de la persona humana. Adems, tendr el carcter de
norma suprema, de manera que prevalecer sobre cualquier otra que fuese posterior y contraria a ella
(jerarqua constitucional). Al decir de Kelsen, es la norma que da lgica a todo el sistema. El derecho
comn surgir de ella por mecanismos de derivacin y aplicacin

Estructura Formal
As, la estructura formal de un texto constitucional establecida por la doctrina sera la siguiente:
Justificacin del propio poder constituyente originario
Soberana nacional.
Poderes constituidos.
Tabla de Derechos fundamentales.(parte dogmtica)
(Cabe destacar que la doctrina anglosajona suele considerar a la tabla de Derechos Fundamentales
como anterior a los poderes constituidos.)

Estructura Constitucional
Por otro lado, la estructura material del texto constitucional sera la siguiente:
Prembulo

Derechos fundamentales sustantivos.


Derechos fundamentales procesales.
Parte orgnica.
Creacin de los poderes constituidos.
Creacin del poder constituido constituyente

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Parte dogmtica (garantas individuales).

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Poder Constituyente y Poderes Constituidos.


Esta distincin aparece con la Revolucin Francesa. El Poder Constituyente opera en un nivel superior,
es el que sienta las bases de la Ley Suprema y, en consecuencia, origina los Poderes Constituidos
(Ejecutivo, Legislativo y Judicial).

Poder Constituyente
Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdicopoltico fundamental originario, por medio de una Constitucin y a revisar a sta total o parcialmente
cuando sea necesario.
Clasificacin: *Poder Constituyente Originario
*Poder Constituyente Derivado.
El Originario es aqul que aparece en el primer momento en que se sanciona la Constitucin;
El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma.
Como vemos, esta clasificacin est contemplada en la definicin de Linares Quintana. Para no hacer
caer de inconstitucional a la reforma de 1860, Bidart Campos introduce una nueva clasificacin dentro
del concepto de poder constituyente originario, poder constituyente originario abierto o cerrado. Es
abierto cuando se ejercita a lo largo del tiempo (ejemplo de comienzo de 1810 hasta 1860). Es
cerrado cuando en un solo acto constituyente se ejercita el poder constituyente originario. Vanossi
habla de poder constituyente en forma democrtica y en forma autocrtica. Otra clasificacin habla de
grados de ejercicio del poder constituyente para diferenciar al orden federal, del provincial y municipal.
Esta dicotoma doctrinaria necesita algn retoque, porque tambin cabe reputar poder constituyente
originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea, despus de su etapa fundacional o
primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior con innovaciones
fundamentales en su contenido. Queda la duda de si una reforma total que no altera esa
sustancialidad de los contenidos vertebrales es o no una constitucin nueva emanada de poder
constituyente originario. Diramos que no, con lo que la cuestin ha de atender ms bien a la sustitucin
de los contenidos bsicos que al carcter de totalidad que pueda tener la innovacin respecto del texto
nor-mativo que se reemplaza.
Entendemos que el concepto de poder constituyente no puede limitarse al que formalmente se ejercita
para dictar una constitucin escrita; si todo Estado tiene constitucin en sentido material (aunque acaso

No obstante, la teora del poder constituyente es casi tan reciente como las constituciones escritas. Ello
significa que se lo vio a travs de su producto ms patente, que es la codificacin constitucional.
El Poder Constituyente Originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado aparece en una
fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la emancipacin del Virreynato del Ro de la
Plata en 1810 prepara la formacin territorial y poltica de la Repblica Argentina, alcanza culminacin
en la constitucin que establece el Congreso Constituyente reunido en Santa Fe.
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no la tenga escrita), tal constitucin material tambin es producto de un poder constituyente.

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Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder constituyente abierto. O sea,
que su ejercicio no qued agotado en 1853, sino que abarc un ciclo que se cerr en 1860. Decimos
esto porque en 1860 se lleva a cabo lo que se llama la reforma de 1860, con el objeto de que Buenos
Aires ingrese a la federacin. El Pacto de San Jos de Flores da base a dicha reforma y a la
incorporacin de Buenos Aires, que como provincia disidente no haba concurrido al acto constituyente
de 1853.
El texto originario de la constitucin de 1853 impeda su reforma hasta despus de diez aos de jurada
por los pueblos, no obstante lo cual se hace una reforma antes de ese plazo en 1860. Si esta
reforma hubiera sido una enmienda en ejercicio de poder constituyente derivado, habramos de
considerarla invlida e inconstitucional, por haberse realizado temporalmente dentro de un plazo
prohibido por la constitucin. Sin embargo, pese a su apariencia formal de reforma, la revisin del ao
1860 integra a nuestro juicio el ciclo del poder constituyente originario, que qued abierto en 1853.
Y abierto en cuanto elementos geogrficos, culturales, mesolgicos, tradicionales, histricos, etc.,
predeterminaban que la provincia de Buenos Aires deba ser parte de nuestro estado federal, con lo que
hasta lograrse su ingreso no podra considerarse clausurado el poder constituyente originario o
fundacional de la Repblica Argentina. El propio Informe de la comisin de Negocios Constitucionales
que elabor el proyecto de constitucin en el Congreso de Santa Fe lo dejaba entrever al afirmar que la
comisin ha concebido su proyecto para que ahora, y en cualquier tiempo, abrace y comprenda los
catorce estados argentinos.
Es correcto, por eso, mencionar a nuestra constitucin formal como constitucin de 1853-1860, y
reconocerla como constitucin histrica o fundacional.
Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e histricamente, las condiciones
determinantes de la circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron a que las provincias
histricamente preexistentes enviaran representantes al Congreso de Santa Fe, en cumplimiento de
pactos tambin preexistentes el ltimo de los cuales, inmediatamente anterior, fue el de San Nicols
de 1852.
La frmula del prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder
constituyente que sancion la constitucin de 1853 es el pueblo. Pero el pueblo por voluntad y eleccin
de las provincias, con lo que a travs de las unidades polticas provinciales se expresa en acto y
eficazmente la decisin comunitaria de organizar al estado.

no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o ms alta. Pero tuvo en cuenta: a) los
lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural); b) los pactos preexistentes; c) la realidad
social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo venamos haciendo y como lo mantenemos (sabiendo que
el propio prembulo afirma que la constitucin se dicta en cumplimiento de ellos), significa dar razn
de que hay lmites colaterales tambin en el poder constituyente originario. Los pactos preexistentes
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El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de derecho positivo), porque

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tuvieron ese carcter. No fueron una instancia superior o ms alta, pero condicionaron colateralmente al
poder constituyente originario.
Titular del Poder Constituyente
Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al pueblo
constituye la base de la legitimidad democrtica y del Estado de derecho. No es la Nacin la que se
constituye sino su establecimiento poltico.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad
toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La
nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando incluye la
frmula de nos los representantes del pueblo.
Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe reconocerse
en potencia, o sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni pocos, ni muchos) predeterminado o
investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta predeterminada por Dios ni por la
naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda librada a la totalidad o conjunto de hombres
que componen la comunidad.
El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de la eficacia en quienes, dentro
del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar con suficiente consenso
social la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin fundamental de conjunto.
Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello significa que no tiene lmites
de derecho positivo, o dicho en otra forma, que no hay ninguna instancia superior que lo condicione.
Ahora bien, la ilimitacin no descarta: a) los lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural);
b) los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional pblico por ej.: tratados;
c) el condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que un mtodo realista de
elaboracin debe tomar en cuenta para organizar al estado.
El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte claramente en las
constituciones rgidas (cualquiera sea el tipo de rigidez). En las flexibles, que se reforman mediante ley
ordinaria, tal procedimiento comn viene a revestir tambin carcter limitativo, en cuanto pese a la
flexibilidad la constitucin slo admite enmienda por el procedimiento legislativo, y no por otro.
En cuanto al poder constituyente derivado, cuya limitacin siempre hemos destacado, hay que aadir

reforma constitucional se han incorporado al derecho interno. Y ello aun cuando se hayan incorporado
en un nivel infraconstitucional, porque despus de que un estado se hace parte en un tratado no puede,
ni siquiera mediante reforma de su constitucin, incluir en sta ningn contenido ni ninguna norma que
sean incompatibles con el tratado, o violatorias de l.
Lmites del Poder Constituyente
En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart Campos establece ciertos
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que un tipo de lmite puede provenir asimismo de tratados internacionales que con anterioridad a la

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lmites: A) Lmites del valor justicia o derecho natural; B) Lmites que puedan derivar del derecho
internacional pblico (tratados); C) El condicionamiento de la realidad social. Valores naturales y
absolutos como la libertad, la dignidad del hombre, la justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que estos
derechos son superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y a todo cuerpo legislativo, y tan
extensos que no pueden estar escritos en la Constitucin. En cuanto al poder constituyente derivado,
es esencialmente limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al respecto le ha fijado
la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.
Constitucin Material y Formal.
El concepto de la Constitucin material, es mucho ms amplio que el de Constitucin formal, ya que
tiene presente el estudio de la realidad, cmo est organizado el Estado, cmo se ejercita el poder, los
hechos, las conductas que se desarrollan en el mundo real. Todo Estado tiene una Constitucin
material, pero no todo Estado tiene necesariamente una Constitucin Formal.
La constitucin, como todo acto jurdico puede ser definido desde el punto de vista formal y desde el
punto de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin es el conjunto de reglas
fundamentales que se aplican al ejercicio del poder estatal. Desde el punto de vista formal, Constitucin
se define a partir de los rganos y procedimientos que intervienen en su adopcin, de ah genera una de
sus caractersticas principales: su supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico. El
termino Constitucin, en sentido jurdico, hace referencias al conjunto de normas jurdicas, escritas y no
escritas, que determinan el ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la organizacin de los
poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida econmica y social, los deberes y
derechos de los ciudadanos.
Clasificacin y Tipologa de la Constitucin.
Clasificacin: Escrita y No Escrita; Formal y Material, Rgida y Flexible.
Tipologa: segn Garca Pelayo: a) racional normativo; b) histrico tradicional y c) sociolgico.
El Racional Normativo se relaciona con la Validez, por ello el dominio absoluto de la razn;
Constitucin como sistema intemporal de normas jurdicas supremas (concepcin Kelseniana).
El Histrico-Tradicional se relaciona con la Legitimidad.
La tipologa Sociolgica se relaciona con la Vigencia, pone el acento en los hechos.
En el derecho constitucional ha primado el concepto normativo, para Romero la tipologa histricatradicional ha ido restableciendo al normativo. Para Bidart Campos, la tipologa de la Constitucin

Partes de la Constitucin
Hablamos de derecho constitucional de la libertad, relacin del hombre con el Estado y con los dems
hombres.
*PARTE ORGNICA DE LA CONSTITUCIN, hablamos de derecho constitucional del poder.
*PARTE DOGMTICA, cuenta con dos captulos: Declaraciones, derechos y garantas, y Nuevos
derechos y garantas.
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Nacional es mixta, racional-normativa y tradicional-historicista.

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PARTE ORGNICA, de las Autoridades de la Nacin con dos ttulos, Ttulo Primero, Gobierno
Federal, con sus tres poderes, Legislativo, Ejecutivo y Judicial, y Del Ministerio Pblico; y un
Ttulo Segundo, Gobiernos de Provincia.

Normas Operativas
Susceptibles de inmediato funcionamiento y aplicacin, significa que aun pudiendo ser objeto de
ulteriores formaciones, la falta de ellas no obsta la aplicabilidad automtica y directa. Vanossi, tenemos
las Normas Perceptivas o de conducta, que establecen los derechos y obligaciones de los particulares,
y las Normas Organizativas u orgnicas, se refiere a los distintos poderes del Estado.
Normas Pragmticas
Son aquellas que requieren que normas ulteriores las determinen y la falta de reglamentacin impide su
aplicacin. Ejemplo de estas ltimas encontramos en el art. 24 el Congreso promover el
establecimiento de juicios por jurado, o en el art. 14 bis las leyes asegurarn al trabajador la
participacin en las ganancias de la empresas. Algunas normas constitucionales son directamente
operativas, ejemplo la competencia originaria y exclusiva de la Corte del art. 117.
Hermenutica
Es la teora cientfica del arte de interpretar. Segn Linares Quintana, es la disciplina cientfica que
tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios y mtodos interpretativos, siguiendo al
mismo autor, Interpretar significa desentraar el sentido del texto; integrar es determinar la extensin y
su significado dentro del mbito plenario del derecho. Para Couture, en su marcha hacia el hallazgo
del significado de un texto, el intrprete no tiene nunca la sensacin de que traspasa la barrera
interpretativa y entra en la zona de la integracin. Un texto legal slo tiene sentido en funcin de todo el
conjunto sistemtico del derecho. De aqu que en su direccin intelectual la funcin interpretativa es en
realidad prcticamente inseparable de la obra de integracin del derecho.
Bidart Campos seala que puede haber integracin cuando existen lagunas en el orden jurdico o frene
a la existencia de normas injustas.
A) Cuando acudimos a soluciones del propio orden normativo hablamos de autointegracin, se asemeja
con la analoga.
B) Cuando la solucin se encuentra fuera del propio orden normativo, recurriendo a la justicia material,
es heterointegracin.

Autntica: la realiza el mismo rgano que dio existencia a la norma jurdica, por medio de un nuevo
acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido del acto originario interpretado. El Poder legislativo
podra reconsiderar sus propias leyes (mens legis). Linares Quintana sostiene que es equivocado el
criterio difundido de considerar como elemento de interpretacin autntica la discusin legislativa.
Judicial: es la que efecta el Poder Judicial, Crea o no derecho el juez cuando interpreta la ley?
Linares Quintana sostiene que le resulta inaceptable dentro de la concepcin del Estado constitucional,
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Clases

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atenta contra la divisin de poderes. Para Charles E. Hughes, La Constitucin es lo que los jueces
dicen que es.
Doctrinaria: tambin llamada interpretacin cientfica, es la realizan los jurisconsultos.

REFORMA DE LA CONSTITUCIN EN EL ART. 30


Rigidez constitucional
La rigidez constitucional es un concepto, segn el cual, la norma suprema ha de designar un proceso
especfico para su propia modificacin, diferente al procedimiento utilizado habitualmente para la
produccin normativa infraconstitucional. Por el contrario, se habla de flexibilidad constitucional cuanto
ms similar es el proceso de reforma al de creacin legislativa ordinaria. Los Grados de Rigidez
dependen de una serie de factores disyuntivos:
Si el rgano reformador es creado y elegido especialmente para la reforma o es uno de los que
habitualmente funcionan.
El nmero de instituciones polticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder reformar la
constitucin.
Las mayoras exigidas para la reforma.
La participacin del pueblo, que puede ser directa (a travs de un referndum) o indirecta (a travs de
elecciones para una nueva asamblea que deber ratificar o redactar la reforma).
De aqu en ms, hemos de ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del que se ejerce para
reformar la constitucin, habilitado por ella misma.
Art. 30: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de
reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos tercera partes, al menos, de sus
miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. De acuerdo al texto de
este artculo tenemos que la Constitucin puede tener reforma total o parcial. Debemos tener cuidado
con la expresin total en cuanto a la reforma de la Constitucin. Hay principios de fondo que emanan
del poder constituyente originario que no son modificables porque es como pensar en un nuevo origen,
cosa de difcil aceptacin en cualquier plano sustancial de la vida misma. Reformar significa cambiar la
forma, pero manteniendo el fondo.
Etapa Preconstituyente de la Reforma.
El proceso de reforma comienza en el Congreso con la sancin de la declaracin de la necesidad de la

Puede iniciarse en cualquiera de las dos cmaras, o bien proyecto presentado por el Poder Ejecutivo.
VOTOS: Mayora, la ley declarativa debe ser sancionada con el voto de las Dos Terceras partes de sus
Miembros. QU DEBE CONTENER LA LEY DECLARATIVA:
A) Especificaciones de artculos a reformar, no generalidades.
B) Forma de eleccin de los convencionales constituyentes.
C) Sede.
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reforma (ley, aunque conforme las exigencias del art. 30 el Congreso puede sancionar una declaracin).

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D) Financiamiento.

Competencia Material de la Convencin Reformadora:


Sobre los artculos incluidos en la ley declarativa, puede reformar en el sentido que desee, pero de
ninguna manera es soberana para reformar lo que no se encuentra contenido en la ley declarativa. La
soberana como poder constituyente derivado, se agota en el sentido que le quiera dar a la reforma, por
lo tanto no la tiene en el punto en el que toca al poder constituyente originario materializado en el pueblo
que nuevamente est eligiendo y siendo soberano por ello. Tampoco puede inmiscuirse en dictar
normas de aplicacin inmediata para los poderes constituidos. Poderes implcitos: constituyen todos los
poderes medios que sean necesarios y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos, por
ejemplo si modificara el art. 75 inc. 12 incluyendo como cdigo de fondo el Cdigo Aeronutico, tiene el
poder implcito para modificar tambin el art. 126 que prohbe a las provincias dictar los cdigos de
fondo cuando ya los hubiere sancionado el Congreso.
Competencia Temporal De La Convencin Reformadora
La ley declarativa debe fijar un plazo razonable para el funcionamiento de la convencin, alrededor de
120 das. La convencin carece en absoluto de facultades para auto prorrogar el plazo. El objetivo es
evitar el funcionamiento en paralelo de la Convencin Nacional Reformadora (poder constituyente
derivado), y los poderes constituidos.
El principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la distincin entre poder constituyente
y poderes constituidos: la constitucin emana del poder constituyente que por ser la potestad suprema
de un pueblo, da origen a una super-ley que es la Constitucin. El antecedente inmediato del principio
de supremaca constitucional es que el artculo VI, clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU.
de 1787.
Receptado:
Es receptada esta supremaca en el art. 31. Adems de ser una ley superior fundamental o fundacional,
establece la supremaca para: 1) Las leyes nacionales, siempre que sean sancionadas en su
consecuencia; 2) Los tratados con las potencias extranjeras: a) Negociados y firmados por el Poder
Ejecutivo; b) Aprobados parcial o totalmente por el Congreso y c) Ratificados, en su caso, en sede
internacional. Deben respetar el orden pblico (art. 27); 3) Supremaca del derecho federal.
Colisin normativa

colisin normativa. El ejemplo ms ampliamente utilizado para ilustrar una colisin normativa, pasa por
concebir una situacin en la que una norma ordenase la realizacin de un determinado comportamiento,
y a la vez, otra norma distinta prohibiera la realizacin de tal comportamiento.
Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del ordenamiento jurdico,
se recurre a una serie de criterios que establecen qu norma prevalece, y qu norma se ve derogada.
Jerarqua: La jerarqua normativa supone la existencia de normas de distinto rango, de manera que
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En caso de que dos normas jurdicas tuvieran un contenido incompatible entre s, se produce la llamada

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aquella que est en un peldao superior de la escala, destruye a la norma inferior.


Temporalidad: En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisin normativa, la
norma posterior en el tiempo deroga a la norma anterior.
Especialidad: En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una colisin, aquella
norma que busque la regulacin ms especfica de la materia prevalece sobre la norma ms general.
Prelacin axiolgica: debera aplicarse aquella norma que est tutelando un derecho superior en la
escala de valores constitucional (vida superior a propiedad, v.gr.)
La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma, y el caso de la reforma
de 1994
*El congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la finalidad o el objetivo
que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por parte de la convencin, y la pauta
respectiva es vinculante (u obligatoria) para la convencin, que no queda habilitada para realizar la
reforma en contradiccin con aquella finalidad sealada por el congreso.
*El congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante hacia la convencin,
que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la constitucin a condicin de que
tambin se reforme otro contenido
Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y diciembre de
1993 para encauzar la reforma de la constitucin, la ley declarativa de su necesidad N 24.309 present
una novedad sorprendente, cual fue el llamado ncleo de coincidencias bsicas.
El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter indivisible y hermtico. Conforme al art.
2, la ley 24.309 estipul que la finalidad, el sentido y el alcance de la reforma se expresa en el
contenido del ncleo de coincidencias bsicas.
Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros artculos de la constitucin. Por otro, el
art. 5 de la ley 24.309 dispuso que el ncleo de trece puntos deba votarse sin divisin posible y en
bloque, todo por s o por no. Por eso se lo denomin la clusula cerrojo.
Fuera de la clusula cerrojo se deriv a la convencin el tratamiento libre y separado de otros diecisis
temas pero, de todas maneras, la severidad del lineamiento trazado a la convencin qued reflejado en
el art. 6 de la ley 24.309, que dispuso la nulidad absoluta de todas las modificaciones, derogaciones y
agregados que realizara la convencin con apartamiento de la competencia que le estableca el
congreso.

la necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella votado una
norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca la clusula cerrojo.
-De esta forma se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal decisin, y
que su cumplimiento provena de su voluntad y no de la del congreso.
Supremaca Constitucional y Nivel Jerrquico de los Tratados
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-De todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa de

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Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs Madison", y que supone la
estructuracin del ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica en la que la Constitucin ocupara la
cspide. As, la supremaca supone el punto ms alto en la escala jerrquica normativa, de manera que
cualquier norma posterior y contraria que eventualmente entrase en colisin con la norma suprema
provocara la nulidad de la norma inferior.
En la Repblica Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la jerarqua de los tratados
internacionales que fue finalmente resuelto con la reforma constitucional de 1994. El artculo 75 inciso
22 de la Constitucin Argentina otorga la misma jerarqua de la constitucin a un grupo de tratados
internacionales sobre Derechos Humanos. Tambin en la misma reforma se estableci un proceso
legislativo particular para anexar otros tratados a ese grupo, sin necesidad de reformar nuevamente la
Constitucin. La pirmide jurdica en Argentina quedara con la Constitucin y los Tratados sobre
DD.HH. en la cima, los dems tratados internacionales inmediatamente despus y las dems leyes por
debajo
Desde 1994
El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional, que reza: Esta Constitucin,
las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencia
extranjeras son la ley suprema de la Nacin, ...
Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la posibilidad de modificar la 1
parte de la misma, est los tratados y convenciones internacionales del Art. 75 inc. 22 CN. Los cuales
gozan de una presuncin de constitucionalidad por haber sido analizados pormenorizadamente por los
convencionales constituyentes.
Por debajo de los

mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de derechos

Humanos aprobados por el Congreso con mayora agravada, y gozan de la misma jerarqua
constitucional que los anteriores.
Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han sido aprobados y
ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua superior a las leyes federales.
Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les permite celebrar a las
provincias.
De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma constitucional de 1994.
Bidart Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del Bloque de Constitucionalidad

CN. Estos tratados no estn incorporados a la CN, est enumerado en la misma, pero gozan de
supremaca constitucional.
Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean reconocidos por tratados no slo
pertenecen al derecho interno sino que no es necesario un posterior reconocimiento por parte del
Estado, (Corte Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich) DERECHO A REPLICA aparece reconocido
implcitamente por la CN y expresamente por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Art.
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Federal. Este bloque est formado por la Constitucin Nacional y los 11 tratados del artculo 75 inc. 22

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14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretacin que la Corte va a adoptar en los sucesivos fallos.
Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificacin:
a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artculo 75. Estos tratados se incorporan con
jerarqua constitucional y las siguientes caractersticas: 1) En las condiciones de su vigencia. 2) Si
bien tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y
deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos.;
b) Tratados de integracin: Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las leyes, pero inferior a la
Constitucin, la tcnica legislativa para aprobar estos tratados de Latinoamrica, en cuyo caso
requieren la mayor absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. En cambio, en la
hiptesis de tratados con otros estados, el procedimiento es complejo o de doble aprobacin: 1 el
Congreso declara la conveniencia con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara
y 2 dentro de los 120 das posteriores el tratado debe ser aprobado por la mayora absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cmara.
c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarqua superior a las leyes. PIRMIDE JURDICA: 1
Constitucin y Tratados sobre derechos humanos, con la nica salvedad que los tratados no deroguen
artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y adems deben entenderse como
complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. 2) Tratados de integracin. 3) Las
Leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la Constitucin.

Control de Constitucionalidad:
Hay dos sistemas:
a) Control por un rgano poltico: El mismo rgano que sanciona la ley, el Congreso;
b) Control por un rgano jurisdiccional (sistema argentino): por los jueces comunes u ordinarios
mediante recurso extraordinario (art. 14 ley 48), o a travs de tribunales especiales. Bidart Campos
llama al comn sistema de control difuso y al por tribunales especiales concentrado.

El control de constitucionalidad: su significado


La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista que apunte
a la defensa de la constitucin y al control amplio de constitucionalidad.

de la constitucin no valen, o lo que es lo mismo, que son inconstitucionales o anticonstitucionales. Sin


embargo, nos quedaramos a mitad de camino si despus de arribar a esa conclusin, no
estableciramos un remedio para defender y restaurar la supremaca constitucional violada.
Por eso, la doctrina de la supremaca pasa de inmediato a forjar el control o la revisin constitucionales.
El leading case Marbury c/Madison, del ao 1803, ha sido el antecedente inmediato en Estados
Unidos de la doctrina de la supremaca y del control constitucionales, y con su ejemplaridad suscit
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En efecto, el principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos infractorios

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seguimiento o imitacin dentro y fuera de los Estados Unidos. De all se trasplant a nuestro derecho.
En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremaca y del control constitucional ha
cobrado vigencia sociolgica a travs de fuente judicial: la jurisprudencia o derecho judicial la han hecho
efectiva. Est pues en la constitucin material, pero deriva de principios formulados en la constitucin
formal.
Dada la estructura federal de nuestro estado, la supremaca constitucional reviste un doble alcance: a)
la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del estado; b) la constitucin, en cuanto
federal, prevalece tambin sobre todo el derecho provincial (y dentro de esta segunda supremaca,
prevalece juntamente con la constitucin federal todo el derecho federal leyes, tratados, etc.); esto
se verifica leyendo los arts. 5 y 31.
El principio de supremaca se completa con los principios del art. 27 (para los tratados que slo tienen
prelacin sobre las leyes), del art. 28 (para las leyes), y del art. 99 inc. 2 (para los decretos del poder
ejecutivo que reglamentan a las leyes).
Despus de la reforma de 1994, es imperioso asimismo tener presente una aadidura de suma
trascendencia: en virtud del art. 75 inc. 22 hay tratados internacionales de derechos humanos que
tienen jerarqua constitucional por figurar en la enumeracin que se hace en dicha norma, y otros que
pueden alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Por consiguiente, tales tratados revisten igual
supremaca de la constitucin, y aunque no forman parte del texto de la constitucin, se hallan fuera de
l a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad federal (ver cap. I, n 17).
El control judicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la Corte Suprema desde su
fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere expresamente a las leyes, se torna extensiva
a normas y actos distintos de las leyes. Dicha frmula dice as: Que es elemento de nuestra
organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia,
de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas con el texto de
la constitucin para averiguar si guardan o no su conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas, si
las encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderadora uno de los fines
supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores garantas con que se ha
entendido asegurar los derechos consignados en la constitucin, contra los abusos posibles e
involuntarios de los poderes pblicos.
El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaracin de inconstitucionalidad de una norma o

tribunales del poder judicial cuando ejercen su funcin de administrar justicia, o cuando deben cumplir
dicha norma o dicho acto.
Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial)
En el derecho constitucional federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control de la siguiente
manera:
En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los jueces pueden
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Derecho Constitucional

un acto, es un deber (u obligacin) que implcitamente impone la constitucin formal a todos los

Derecho Constitucional

llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como tribunal ltimo por va del recurso
extraordinario legislado en el art. 14 de la ley 48.
Slo el poder judicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la Corte Suprema decidi, en el
caso Ingenio y Refinera San Martn del Tabacal S.A. c/Provincia de Salta, del 8 de noviembre de
1967, que cualesquiera sean las facultades del poder administrador para dejar sin efecto actos
contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea de su resorte el declarar la inconstitucionalidad de stas,
porque el poder judicial es, en ltima instancia, el nico habilitado para juzgar la validez de las normas
dictadas por el rgano legislativo. El principio constitucional conforme al cual la facultad de declarar la
inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su consecuencia, es potestad exclusiva de los
tribunales de justicia, resulta imperativo segn la Corte tanto para el estado federal como para las
provincias.
Nuestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control poltico parcial entre 1853 y 1860. En
efecto, el texto originario de 1853, hasta su reforma en 1860, atribua al congreso federal la revisin de
las constituciones provinciales antes de su promulgacin, pudiendo reprobarlas si no estaban conformes
con los principios y disposiciones de la constitucin federal. Tal mecanismo era poltico en cuanto al
rgano que controlaba el congreso, y parcial en cuanto a la materia controlada nicamente las
constituciones provinciales.
El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del poder judicial plantean
el problema de si los tribunales administrativos pueden, en ejercicio de su funcin jurisdiccional, ejercer
ese control y emitir declaraciones de inconstitucionalidad desaplicativas de las normas que descalifique,
pese a no formar parte del poder judicial. En nuestra opinin slo pueden hacerlo si una ley los habilita.
En cuanto a las vas procesales utilizables en el orden federal, no existe duda de que la va indirecta,
incidental o de excepcin es hbil para provocar el control
En el ao 1985 la nica va para promover el control era la indirecta
Pero en 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso contencioso
aunque sin abandonarlo del todo y a admitir la existencia de acciones de inconstitucionalidad (o vas
directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado a aceptar entre estas ltimas a la accin declarativa
de inconstitucionalidad pura.
Adems, y por supuesto, sigue subsistente la va indirecta
La Corte afirma que en el orden federal hay acciones de inconstitucionalidad. Cules son?

antes de 1985, pero no eran expresamente definidas por la Corte como acciones de
inconstitucionalidad); b) la accin declarativa de certeza del art. 322 del cdigo procesal civil y comercial
(con esta accin la Corte consiente ahora que puedan plantearse en forma directa cuestiones de
inconstitucionalidad en el mbito del derecho pblico, con aptitud para ser resueltas por los jueces, y
hasta la misma Corte la ha aceptado en jurisdiccin originaria y exclusiva de ella); con la accin
declarativa de certeza es viable obtener una sentencia declarativa de inconstitucionalidad de normas
14

Derecho Constitucional

La Corte las ejemplifica: a) la accin de amparo y de habeas corpus (que existan desde mucho

Derecho Constitucional

generales, la cual sentencia por ser declarativa no es una sentencia de condena, lo cual modifica
ya en mucho la primitiva jurisprudencia anterior a 1985, porque desde ah en adelante se interpreta que
la accin declarativa de certeza impulsa la promocin de un caso contencioso entre las partes cuya
relacin jurdica debe adquirir la certeza que no tiene; c) el juicio sumario de inconstitucionalidad; d) el
incidente de inconstitucionalidad que se forma de modo anexo a una denuncia penal para discutir en l
una cuestin constitucional.
En sntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derecho judicial actual, decimos que: a)
ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad; pero b) no hay acciones declarativas
de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no habindolas.
Sujetos
Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un derecho
(propio) que se pretende ofendido.
Tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters legtimo que no tiene calidad de
derecho subjetivo.
El inters que puede tener un tercero en impugnar como inconstitucional una norma que l debe cumplir
(sin que se agravie a un derecho suyo) no es aceptado por la Corte para investirlo de legitimacin con
la promocin del control.
Con la reforma constitucional de 1994, el art. 43 que regula el amparo, el habeas data y el habeas
corpus, abre una interpretacin holgada.
Es as, como mnimo, porque habilita la accin de amparo contra cualquier forma de discriminacin y
en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as
como a los derechos de incidencia colectiva en general. De inmediato seala quines son los sujetos
legitimados para interponer la accin de amparo, y dice:
el afectado,
el defensor del pueblo y
las asociaciones que propendan a esos fines.
Como segn lo explicaremos a su tiempo, este prrafo del art. 43 prev y da por reconocidos a los
llamados intereses difusos, intereses colectivos, intereses de pertenencia difusa, derechos colectivos o,
con la propia frmula de la norma: derechos de incidencia colectiva en general.
A efectos de su tutela mediante amparo, la triloga de sujetos legitimados para provocar el control por

En efecto, el afectado no es el titular nico y exclusivo del derecho o el inters que alega, porque es
uno entre varios o muchos, con quienes comparte lo que hay de comn o colectivo en ese derecho o
inters, y slo invoca su porcin o cuota-parte en carcter de situacin jurdica subjetiva dentro de la
cotitularidad mltiple (ver n 59).
Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a stas, el amparo
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Derecho Constitucional

va directa ampla explcitamente lo que hasta entonces no siempre era admitido.

Derecho Constitucional

denominado colectivo se asemeja a lo que en el derecho comparado se suele llamar acciones de


clase.
En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto,
descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y dejando subsistente su
vigencia normolgica fuera del caso.
No obstante, la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema las proyecta normalmente ms all
del caso, no produciendo la derogacin de las normas declaradas inconstitucionales, pero logrando
reiteracin del precedente en la jurisprudencia de la propia Corte y de los dems tribunales.
Este efecto de imitacin espontnea es el que intensifica el valor del derecho judicial como fuente.
En nuestra particular opinin, creemos que cuando la Corte interpreta la constitucin y cuando ejerce
control de constitucionalidad, los dems tribunales federales y provinciales deben acatar las normas
generales que surgen de su jurisprudencia (como derecho judicial vigente por su ejemplaridad) cuando
fallan casos similares. Aplicamos as el adagio que dice: La constitucin es lo que la Corte dice que es

Las variables del control en el derecho pblico provincial


En el derecho constitucional provincial encontramos algunos caracteres diferenciales.
a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias donde
existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el Superior
Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema jurisdiccional concentrado. Las provincias no
pueden negar no obstante el uso de la va indirecta.
En consecuencia, podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y para la
directa, jurisdiccional concentrado.
b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de demanda. As
por ej. Buenos Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, Neuqun, etc.
La constitucin de Tucumn establece un Tribunal Constitucional.
c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes, que
produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son variables, y van
desde la derogacin de la norma que el Superior Tribunal de la provincia declara inconstitucional, hasta
el supuesto ms moderado de vinculatoriedad de la jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna

el efecto erga omnes de las sentencias del Superior Tribunal que declaran inconstitucional una norma
general no se producen con la primera sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, ms la
particularidad de que en algunas provincias esa reiteracin deroga automticamente la norma
invalidada, y en otras es optativo para el Superior Tribunal asignar ese efecto.
Cuando el derecho pblico provincial confiere a la declaracin de inconstitucionalidad emanada de
tribunales locales un efecto amplio por ej., derogatorio de la norma descalificada como
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Derecho Constitucional

de aplicacin obligatoria para los tribunales inferiores de la provincia, pasando por sistemas en los que

Derecho Constitucional

inconstitucional es menester afirmar que tal efecto jams puede producirse respecto de normas
emanadas del gobierno federal (por ej., leyes del congreso), porque si se produjera asistiramos a la
incongruencia de que un tribunal provincial pudiera, mediante declaracin de inconstitucionalidad, privar
de vigencia normolgica a normas generales del gobierno federal, lo cual equivaldra a una especie de
nulificacin propia de las confederaciones y no del estado federal.
El diseo precedente corresponde al control que en jurisdiccin de las provincias y a cargo de sus
tribunales locales se ejerce sobre el derecho provincial inferior a la constitucin tambin provincial.
Cuando en uno de esos procesos en jurisdiccin de provincia y a cargo de sus tribunales se inserta
tambin una cuestin constitucional federal, hay que tener presente la muy lgica pauta obligatoria que
tiene impuesta la jurisprudencia de la Corte Suprema, en el sentido de que los tribunales provinciales deben resolverla y as, por ejemplo, lo prev la constitucin de San

Juan, con el agregado de

que si se pretende finalmente acudir a la Corte Suprema mediante recurso extraordinario federal, es
imprescindible que las instancias ante los tribunales de provincia se agoten y concluyan con sentencia
del Superior Tribunal provincial.

Sistema Argentino
El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin. Nuestra constitucin ha erigido a la Corte Suprema
en el intrprete final e irrevocable de todas sus reglas, doctrinas y poderes.
El Poder Judicial no decide en causas polticas. Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos.
Las cuestiones federales son cuestiones de derecho: en los casos de inconstitucionalidad slo se
discute la adaptacin de una ley a la Constitucin. Las cuestiones de hecho salvo el caso de
arbitrariedad en la sentencia- son en principio ajenas a la decisin de la Corte. REQUISITOS Y
EXCEPCIONES:
1) Caso concreto (art. 116 C.N.).
2) Inters legtimo.
3) Planteamiento oportuno.
4) No procede la declaracin de oficio.
5) El recurso debe ser fundado.
FORMAS: puede plantearse como accin o como excepcin, en el orden federal. En Crdoba est la
accin autnoma de inconstitucionalidad.
Artculo 14 de la ley 48: Una vez radicado un juiio ane los tribunales de provincia, ser sentenciado y
fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema de las sentencias
definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes:
A) Existencia de un juicio: sin no hay causa en los trminos del art. 116 no hay posibilidad de
plantear la inconstitucionalidad porque los jueces solo se pronuncian en casos concretos. Si no hay
caso, hay abstraccin en la existencia de una notoria constitucionalidad de una ley dictada o un decreto
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Derecho Constitucional

Requisitos Formales Para El Recurso Extraordinario

Derecho Constitucional

del Poder Ejecutivo (caso conversacin con Mercedes).


B) No es una tercera instancia: el dicho popular este juicio lo voy a llevar a la Corte Suprema slo
constituyen una aspiracin unilateral de deseo. Todas aquellas cuestiones materiales o formales que no
toquen lo constitucional, tienen sus tribunales de alzada, a la Corte solamente se llega por lo
constitucional.
C) Sentencia definitiva: con la excepcin de todos aquellos incidentes resueltos en autos interlocutorios
que pueda ocasionar un dao o gravamen irreparable, aqu procede la interposicin del recurso contra
un auto interlocutorio que en tal caso se asimila a la sentencia definitiva.
D) Tribunal superior de la causa: represe que la locucin tribunal superior de provincia en letra de la
ley 48 est escrito con minscula porque no se refiere al rgano provincial de justicia denominado
Tribunal Superior de Justicia, sino a aquel tribunal que constituye la ltima instancia en el ordenamiento
procesal de cada provincia.
Requisitos Materiales para el Recurso Extraordinario: los tres incisos del art. 14 de la ley 48.
Inciso 1: por ejemplo si se cuestionara la ley de obediencia debida por estimar que es contraria al art.
18 de la Constitucin que prohbe aplicar leyes penales con efecto retroactivo, el recurso deber
fundarse en este inciso. En general, todos los recursos extraordinarios que se interponen para
cuestionar la inconstitucionalidad de las leyes del Congreso deben ser viabilizados por este inciso.
Inciso 2: en este se trata de preservar la preeminencia del derecho federal por encima del derecho
local de las provincias. Toda vez que se cuestione la inconstitucionalidad de una ley provincial, el
recurso deber fundarse en este inciso.
Inciso 3: por ejemplo cuando se cuestionen subsidios, privilegios, exenciones de impuestos fundados,
por ejemplo, en la clusula de prosperidad general reglada en el art. 75 inc. 19 de la Constitucin, se
hace por este inciso.
El recurso extraordinario por sentencia arbitraria: Se ha dicho que el art. 14 de la ley 48 contiene dos
incisos ms no escritos, surgen de la interpretacin pretoriana de la Corte Suprema:
A) el recurso extraordinario por sentencia arbitraria: si la sentencia se contradice en sus considerandos;
si las razones que invoca son insuficientes; la Corte en el caso Rey c/Rocha entendi que an sobre
derecho de fondo que no corresponde recurso extraordinario, va excepcin excepcionalsima se podra
llegar cuando la sentencia no est fundada o bien no constituye derivacin razonada del derecho
vigente; tambin se incurre en arbitrariedad al sustituir el texto legal por la voluntad del magistrado.

jurisprudencia de la Corte Suprema sobre el tema (ver pginas 176 y 177, Tomo 1 Becerra Ferrer.
B) el recurso extraordinario por gravedad o inters institucional: la Corte ha sostenido que aun cuando
hubiere obstculos formales para entender en el caso, si la cuestin a decidir excede el mero inters de
las partes para proyectarse a un inters general o institucional, la cuestin se transforma en una
decisin de gravedad institucional que habilita a la Corte para entender en ella.

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Derecho Constitucional

Genaro Carri ha presentado un cuadro con las causales de arbitrariedad que emanan de la larga

Derecho Constitucional

Estado Federal
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una relacin
entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica,
geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder del estado.
El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en cuanto
compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la autonoma de varios. El estado federal se
compone de muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman provincias), organizando una
dualidad de poderes: el del estado federal, y tantos locales cuantas unidades polticas lo forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994 no es
posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder, que es el poder
municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El origen histrico o
cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin; algunas pueden surgir a posteriori de
una confederacin; otras, convirtiendo en federal a un estado unitario.
Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado hablamos de Estado de
Derecho, que se caracteriza por establecer la divisin del poder en funciones, garantizar a los
ciudadanos sus derechos fundamentales, limitando eficazmente el poder poltico por medio de normas
constitucionales. Hermann Sller lo mismo las comunidades que las sociedades precisan siempre de la
organizacin para conseguir la capacidad de decisin y accin. El pueblo tiene la potestad de darse su
propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder constituyente en donde la sociedad se juridiza y da
nacimiento institucional y jurdico al Estado. El Estado est conformado por una serie de elementos
esenciales como son: Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas (Bidart Campos) le
agregan un cuarto elemento como lo es el Gobierno. Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de
sancin de la Constitucin Nacional en el ao 1853. La forma de Estado, conforme la doctrina
tradicional, se identifica con el modo en que se establecen las normas constitucionales relacionadas al
ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial. Para estudiar la forma de Estado
debemos preguntarnos Cmo se manda?
A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el territorio en meras
secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas centrpetas, tienden a concentrarse en un solo

Argentina, constituciones 1819 y 1826.


B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el poder no se concentra en un
solo rgano de decisin y de accin del cual dependa toda la estructura y actividad estatal. Se produce
un fenmeno de correlacin e integracin de competencias y factores de poderes que se identifican
como fuerzas centrpetas (de un nivel de gobierno regional o estadal al nacional o central) y centrfuga
(que van del orden nacional o central al orden local o provincial) producindose una relacin de
19

Derecho Constitucional

ncleo de poder (ejemplo Panam, Chile, Paraguay, Portugal, Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en

Derecho Constitucional

solidaridad, integracin, colaboracin y coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las


rbitas de gobierno tenemos: soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan que
existe la llamada descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos de subordinacin con el
poder central y que se utiliza a los fines de la prestacin de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos
ensea que la descentralizacin del poder del Estado tiene un carcter normativo, en el sentido de la
validez de las normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo que se
desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad, las normas y los rganos del
Estado. Ejemplos: Estados Unidos, Canad, Brasil, Mxico, Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza,
Austria.
C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin de varios estados
independientes. Los estados partes mantienen su soberana y ciertos derechos concretos como son los
de secesin posibilidad de retirarse de la confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo
tanto denunciar el pacto, y la nulificacin lo cual le permite no aplicar las normas generales en su
territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la Confederacin. Segn Jellinek: el poder de la
confederacin slo se ejerce sobre los rganos de los estados confederados y no sobre los ciudadanos
particulares que integran cada uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la confederacin
denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba intermedia entre un Estado
Federal y una confederacin.
D) Estado federo-regional: Segn Dr. Pedro J. Fras, Estado regional es aquel que reconoce autonoma
para ciertas competencias a reas con homogeneidad ambiental, social o econmica.
E) Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y 121 al 128, an no
siendo muy clara en lo que hace a la terminologa para diferenciar la forma de Estado y de gobierno, la
Forma de Estado es Federal, ya que existen dos rbitas de gobierno: la provincial (estados partes
denominados provincias) y la nacional o federal, en donde estn representados los estados partes,
habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el momento de sancionarse la
Constitucin Nacional.
FORMAS DE GOBIERNO:
Gobierno, expresin del poder del Estado dirigido, ya no, en su distribucin territorial sino en lo
relacionado sa sus depositarios en cuanto a su ejercicio. La expresin gobierno utilizada aqu es

del Estado es nico e indivisible como unidad poltica y la divisin en sus poderes (Ejecutivo,
Legislativo, Judicial) es slo referido a sus funciones o competencias. Adolfo Posadas, el gobierno es
algo del Estado y para el Estado, pero no es el Estado.
A) Presidencialismo: titularidad exclusiva del Poder Ejecutivo en la figura del presidente del Estado,
Repblica o Nacin. La eleccin es popular. Sus actos estn controlados por el Parlamento u rgano
legislativo. Ejemplos: Estados Unidos, Mxico, Panam, Venezuela, Brasil, Chile. Esta es la forma de
20

Derecho Constitucional

abarcativa tanto del concepto poder estatal, poder del gobierno, funciones del gobierno, etc. El poder

Derecho Constitucional

Gobierno de Argentina.B) Parlamentarismo: tiene la caracterstica de establecer una dualidad en el ejercicio del poder del
Estado, dividiendo la titularidad de sus jefaturas a los fines de dotar de una mayor movilidad al sistema.
Tenemos un Desdoblamiento en las jefaturas; un jefe de Estado con la denominacin de rey
(Inglaterra, Espaa, Noruega) de sucesin hereditaria familia, o presidente (Italia, Alemania, etc.)
elegido por el pueblo, que no tiene responsabilidad poltica ante las cmaras parlamentarias; y un jefe
de Gobierno quien tiene a su cargo la conduccin de la poltica del Estado, designado segn los casos
por el Parlamento o el jefe de Estado, secundado de un gabinete. Se establece un equilibrio de poderes,
el jefe de gobierno junto con el gabinete ejercen el Poder Ejecutivo, y para su permanencia en la funcin
dependen del voto de confianza del Parlamento. Ejemplos: Italia, Espaa, Alemania, Inglaterra, Blgica.
C) Semipresidencialismo: la caracterstica de este sistema est dada por la coexistencia de un
gobierno de tipo parlamentario y un jefe de Estado de tipo presidencial. Ejemplos: Per (1933 y 1978),
Cuba (1940), Uruguay (1918, 1967), Francia, Austria, Finlandia y Portugal.
D) Gobierno de asamblea: el Poder Ejecutivo es colegiado, ejemplo: Suiza y Uruguay en 1952.
E) Arts. 1, 5, 22, 44, 87, 108 y 109, la Forma de Gobierno es la Democracia Representativa y
Republicana de Corte Presidencialista, y que la jefatura de Estado y de gobierno se encuentran en una
misma persona: el presidente de la Nacin (arts. 87 y 99 inc. 1).
El gobierno de Argentina adopta constitucionalmente la forma de una democracia representativa,
republicana y federal. Debido a su carcter federal, la Argentina posee dos estructuras de gobierno:
el gobierno nacional o federal;
23 gobiernos provinciales, cada una de las cuales son consideradas preexistentes a la Nacin y
detentan todos los poderes no delegados expresamente al gobierno federal.
Adicionalmente la Ciudad de Buenos Aires est regida por un sistema de autonoma, mientras que las
provincias poseen subdivisiones administrativas y municipios.

El Poder Ejecutivo argentino est compuesto por el Presidente de la Nacin y el Vice-presidente


electos, por el Jefe de Gabinete de Ministros y por los dems Ministros y Secretarios.

El Presidente es el jefe supremo de la nacin, jefe de gobierno y responsable poltico por la


administracin del pas. A l le compete tambin ejercer la Jefatura Suprema de las Fuerzas Armadas,

El Vice-presidente reemplaza al Presidente en casos de impedimento y ejerce la Presidencia del


Senado.

El Jefe de Gabinete es nombrado por el Presidente para ejercer la coordinacin de los Ministerios, la
administracin, adems de representar al Poder Ejecutivo ante el Congreso. El Presidente tambin
nombra los ocho Ministros y los Secretarios de Estado responsables por las 16 Secretaras
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Derecho Constitucional

nombrar embajadores e indicar los ministros de la Suprema Corte, ad referendum del Senado Federal.

Derecho Constitucional

dependientes directamente de la Presidencia, entre las cuales estn la de la Pequea y Mediana


Empresa, la de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable y la de Turismo. Estos ltimos gozan, en la
prctica, del status de Ministro.
Elecciones: Presidente y vice son elegidos para un mandato de 4 aos, siendo posible la reeleccin por
un solo perodo consecutivo. La eleccin se da en dos vueltas, siempre y cuando uno de los candidatos
no obtenga ms del 45% de los votos en la primera vuelta.
Poder Legislativo: El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores, ambos
elegidos por sufragio en las provincias y en la capital.

La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro aos, habiendo
posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para cada 33.000 habitantes. Cada dos aos
la Cmara renueva mitad de su composicin.
El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres senadores por provincia y
tres por la ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6 aos, renovndose un tercio de la bancada cada
dos aos.

El Vice-presidente de la Nacin es el Presidente del Congreso.


Poder Judicial: El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia compuesta
por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por el Senado) y tambin por los tribunales
inferiores establecidos por el Congreso. A ellos les compete el conocimiento y la decisin de todas las
causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados
con naciones extranjeras.

El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por el Congreso, tiene como
atribuciones la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo est
integrado de modo que se procure el equilibrio entre los representantes de los organismos polticos
resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los abogados de la Nacin.

El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y financiera que tiene por
atribucin promover la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en

un Defensor General de la Nacin.

22

Derecho Constitucional

coordinacin con las dems autoridades de la Repblica. Est integrado por un Procurador General y