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J.O.L.
Apunte de
DERECHO ADMINISTRATIVO II CURSO
Fuente: Sasson; Cassagne; Gordillo; Dromi
general.
Bolilla I
1).- PODER DE POLICA.
ETIMOLOGA Y CONCEPTO
La voz polica deriva de poltica, en griego politeia, y de la voz latina politia, como gobierno
o administracin de la ciudad, o sea el ordenamiento poltico del Estado, cualquiera sea su origen.
El significado actual no tiene el mismo sentido que el etimolgico, porque es un concepto
fluctuante a travs de la historia, que recibe su contenido concreto en las formas polticas de cada
pas.
Podemos definir a la polica como la potestad administrativa que tiene por objeto el
mantenimiento del orden pblico, dentro de la seguridad, salubridad, moralidad, actividad
econmica y social.
Bielsa da 2 nociones de polica:
Amplia: comprende el ejercicio del poder publico sobre hombres y cosas.
Restringida: es el conjunto de servicios organizados por la Administracin pblica con
el fin de asegurar el orden pblico y garantizar la integridad fsica y aun moral de las
personas, mediante limitaciones impuestas a la actividad personal (la individual y
colectiva).
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Marienhoff, Bidart Campos entre otros, entienden que no existe una nocin suficiente y
autnoma del poder de polica, debido a que carece de notas especficas o propias que le
permitan distinguirlo de las dems actividades estatales, habida cuenta que se encuentra
distribuida en todas ellas. Su uso tan slo tiene significacin histrica, sociolgica, poltica,
pero no jurdica. A esta postura adhiere la ctedra.
Gonzlez Caldern y Bielsa, contrariamente, sostienen que existe un poder de polica
inherente a todo gobierno.
constitucionalidad, pues es principio que no hay limitacin de derechos sin ley (art. 18 y 19
CN).
b) Razonabilidad: los derechos reconocidos no podrn ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio (art. 28 CN). Reglamentar un derecho es disponer cmo ese derecho
es ejercitable. Por va reglamentaria no puede alterarse el espritu de la ley. Es decir, no se
puede cambiar la forma o el estado de los derechos reconocidos por la Constitucin. La
reglamentacin de los derechos no puede tener otro objeto que facilitar el ejercicio de los
mismos y coordinarlos con otros. Esta regla implica una adecuada proporcin entre los fines
propuestos por el legislador y los medios empleados para su consecucin.
c) Intimidad: la esfera de libertad consagrada por el art. 19 CN se encuentra exenta de toda
reglamentacin y no condicionada por la ley. Se trata de la libertad privada a la cual no
alcanza limitacin legal alguna.
d) Irretroactividad: al igual que todas las leyes las de polica tienen carcter irretroactivo salvo
expresas excepciones y siempre que no afecten derechos adquiridos.
LIMITACIONES.
El poder de polica es de origen pretoriano y es la Corte Suprema la que ha dado el alcance y los
lmites a esta facultad limitativa de los derechos de los particulares.
Si bien en un principio abarcaba la actividad total del Estado, fue evolucionando en sus distintos
perodos y es a partir del Estado de Derecho donde la polica recibe contenido y lmites de las
leyes que la regulan y as se lo limita a pretender asegurar el orden, la salud, la moralidad y el
bienestar general.
Si bien el poder de polica es amplio, reconoce sus lmites, no puede ir mas all de lo que sus
objetivos exigen. Por lo tanto no constituye una potestad absoluta e ilimitada; de ser as se
atentara contra los postulados del Estado de Derecho. Los lmites al poder de polica son:
a) Legalidad: las limitaciones y restricciones a la libertad y a los derechos individuales que no
tengan contenido legislativo (ley formal-material o reglamento delegado) son de dudosa
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En 1944, en el fallo Inchauspe Hnos c/ Junta Nacional de Carnes, se sienta una lnea
jurisprudencial de imposicin o intervencin en materia econmica. El avance del poder de
polica sigue in crescendo con el transcurso del tiempo; se ha llegado incluso a legitimar la
constitucionalidad de leyes y decretos que limitan excepcionalmente los derechos bajo la
frmula de temporalidad y emergencia.
c) Prohibicin: suprime una actividad que forma parte de la libertad jurdica de seoro del
administrado y fundada en razones de inters pblico no se permite su ejercicio (por ej.
prohibicin de portar armas).
d) Aviso: No tiene fuerza ejecutiva, y se encuadra dentro de la actividad preventiva. Su
finalidad es la de hacer conocer la conducta publica correspondiente ante la posible
realizacin de hechos que se consideran causa de perturbacin. Se diferencia de la orden en
que la forma de notificarse no esta regulada formalmente; por su carcter informativo puede
manifestarla cualquier rgano sin tener en cuenta la competencia del que deba dar la orden
definitiva correspondiente.
e) Advertencia: Es diferente del aviso, porque acenta la sancin que impondra la autoridad
policial en el supuesto de no cumplirse un deber particular o general. Debe ser emitida por la
autoridad que tiene competencia para imponer la medida punitiva. Tiene por objeto, a
diferencia de la orden, una imposicin con fin psicolgico-intimidatorio y con carcter
preventivo. La conducta impuesta se establece en forma general, y la sancin se muestra
como anticipo represivo.
f) Requerimiento o informacin: Es el modo por el que se impone a los particulares el deber
de informar sobre determinados hechos o conductas a la Administracin Pblica. Tiene su
origen en el deber de todo particular de colaborar en el descubrimiento o investigacin de la
perturbacin, de sus causas, y de los responsables. Los Cdigos de Procedimientos
Criminales regulan detalladamente esa colaboracin. Tiene que estar autorizada por ley y ser
requerida por escrito, con clara especificacin e indicacin de las sanciones.
g) Orden de polica: es una funcin concreta de la funcin de la polica administrativa,
imponiendo una conducta determinada a un sujeto particular o a un conjunto de sujetos
individualizados o individualizables.
Constituye una orden de pura autoridad que concreta una situacin ya establecida en una ley
o reglamento policial, pero en relacin a los particulares.
Para que la orden de polica sea vlida debe cumplir estos requisitos:
1) Debe tener fundamento en una norma jurdica, directa o indirectamente (ley formal,
material o reglamento delegado).
2) Debe expresar en forma concreta, objetiva e inconfundible la conducta que impone,
como tambin las consecuencias que acarreara su incumplimiento.
3) Si es individual, debe ser previamente notificada al particular, segn las leyes de
procedimientos administrativos.
4) Debe emanar de rgano competente.
La orden debidamente notificada crea la obligacin de obedecerla. Por su carcter de acto
administrativo, su ejecutoriedad se halla nsita en ella misma.
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LA PENA DE POLICA.
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Sujeto activo de la contravencin pueden ser tanto las personas fsicas como jurdicas. La pena de
polica puede aplicarse tanto a las personas infractoras como sobre su patrimonio:
a) Sobre las personas infractoras:
1) Inhabilitacin: consiste en la incapacidad para ejercer determinadas actividades
profesionales, artesanales o comerciales. Generalmente es accesoria de otra sancin.
Puede ser temporal o definitiva.
2) Privacin de la libertad: se trata del arresto, que debe ser temporario y que por su
gravedad debe guardar proporcin con la falta cometida, es decir, debe ser razonable.
3) Retiro de personalidad jurdica: la conducta del ente jurdico fuera de la ley o contraria al
inters pblico, permite la cancelacin de su personalidad. Dicha sancin puede ser
conjunta con el decomiso, clausura, multa, etc.
4) Caducidad de inscripcin en registros pblicos: consiste en la revocacin de la
inscripcin en el registro especial para ejercer cierta actividad profesional, artesanal,
comercial o industrial, por infraccin a los deberes que la ley impone a esa actividad.
b) Sobre su patrimonio:
1) Multa: es el castigo de pagar una suma de dinero. La multa carece de ejecutoriedad
propia. En caso de falta de pago por el sancionado, el cobro debe ser gestionado ante el
rgano judicial.
2) Clausura: es la cesacin de la actividad de un establecimiento econmico, sin que sea
definitiva y sin desapropio de bienes. Puede aplicarse en forma conjunta con otras penas.
Tambin existen clausuras preventivas, que no son sanciones.
3) Decomiso: importa la prdida de la propiedad de un bien mueble como castigo al acto que
infringe la ley de polica. Se toma la propiedad de la cosa para ser destruida y no para su
uso pblico, y por lo tanto sin indemnizacin, pues nadie tiene derecho a poseer cosas
nocivas o peligrosas para los dems o que afecten la moralidad.
4) Demolicin de construcciones: puede aplicarse como medida precautoria, o tambin
como sancionatoria, por infraccin a las normas sobre edificacin y otras, sin derecho a
indemnizacin.
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AMBITO DE
AUTORIDAD DE
APLICACIN
APLICACIN
TERRITORIO
AUTORIDAD
NACIONAL
CONGRESO
NACIONAL
LOCAL
TERRITORIO
AUTORIDAD
FEDERAL
CONGRESO
NACIONAL
FEDERAL
LEGISLATURA
TERRITORIO
AUTORIDAD
LOCAL
PROVINCIAL
PROVINCIAL
LOCAL
Las leyes nacionales son los Cdigos del art. 75 inc 12 (Civil, Comercial, Penal, etc).
GENERADOR
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Bolilla II
CLASIFICACIN DE LA POLICA.
La polica administrativa puede clasificarse:
a) Por razones de jurisdiccin: en nuestro sistema federal existen policas:
Provincial: el Poder de Polica, como regla, est reservado a las Provincias. stas, como
titulares de poderes originarios, ejercen poderes de polica que pueden distribuirse entre
el Poder Ejecutivo local y otros organismos que se considera conveniente investir de ese
poder.
Nacional: slo corresponde a la Nacin en los casos en que expresamente le ha sido
conferido su ejercicio, o bien como consecuencia de otros poderes delegados al Estado
Nacional segn la Constitucin.
b) Por razn de sus fines: puede ser:
Administrativa stricto sensu: responde a valoraciones de seguridad, salubridad,
moralidad, esttica, bienestar, etc.
De gestin: se refiere al control del buen funcionamiento de los servicios pblicos
concedidos, cubriendo cuestiones de orden tcnico y econmico.
c) Por razn de las formas de actividad: puede ser:
Preventiva: es la que se ejerce incluso con el empleo de la coaccin y es permanente;
Represiva: se ejerce cuando la prevencin no es suficiente y se producen actos
contrarios a las leyes de polica.
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Inmobiliaria: est a cargo del Registro de la Propiedad Inmueble, de jurisdiccin local, que
se encarga del control del cumplimiento de los requisitos necesarios para la constitucin de
derechos reales frente a terceros (adquisiciones, transmisiones, y gravmenes).
Intelectual: est a cargo del Registro Nacional de la Propiedad Intelectual. La patente es un
bien inmaterial que no tiene carcter atributivo de propiedad, sino que constituye una
condicin para la conservacin de un derecho instituido por la ley, para asegurar al inventor
los beneficios de su obra.
Marcas: el poder de polica tiene un doble fundamento: econmico y social, apuntando al
propietario y al consumidor o usuario en defensa de sus derechos. Est a cargo del Instituto
Nacional de la Propiedad Industrial, dependiente del Ministerio de Economa y Produccin.
POLICA DE RADIODIFUSIN.
La actividad que se controla es la transmisin por va radioelctrica para el pblico, de sonidos e
imgenes. El Poder de Polica en esta materia, se ejerce mediante:
Licencias o autorizaciones para instalar radiodifusoras.
Imposicin de ciertas caractersticas a la persona titular de la licencia y a la actividad de
transmisin que sta realiza.
Minuciosa reglamentacin de la actividad en s.
El rgano de control es el Comit Federal de Radiodifusin (COM.FE.R.), organismo autrquico
del Estado encargado de regular, controlar y fiscalizar la instalacin y funcionamiento de las
emisoras de radio y televisin de todo el pas. Funciones:
Otorgar licencias y decretar la titularidad;
Autorizar transferencias y determinar su caducidad;
Controlar el funcionamiento y emisin de programas de radio, supervisar el contenido en los
aspectos de lenguaje y horarios.
POLICA DE LA TELEVISIN.
Se aplican los mismos parmetros que la polica de radiodifusin. Pero en el caso de la televisin
es necesario un mayor control moral en su programacin, considerando la fuerza expansiva de la
imagen que se suma a la palabra.
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El Poder de Polica tiene en mira la lucha contra la inmoralidad, cuando la conducta exteriorizada
lesiona el sentimiento tico de la comunidad (por ej. embriaguez, espectculos pblicos, etc).
La interpretacin de la moral pblica queda entregada al arbitrio y sano criterio de los jueces,
sin embargo suele entenderse por ella la opinin dominante en materia de honestidad, en las
relaciones sexuales, en la presentacin y comportamiento en distintas situaciones sociales y otros
aspectos de las relaciones humanas en esferas que no han sido objeto de preceptos en el
ordenamiento jurdico.
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Restringe los derechos individuales para lograr una mejor calidad de vida en la poblacin. Ello
implica el uso adecuado de viviendas, alimentacin y descanso suficiente, disfrute de los recursos
ambientales, etc.
Impone obligaciones:
No hacer: prohibicin de incineradores domsticos.
Tolerar: actividades estatales, privadas o mixtas cuando un fundo es atravesado por un
desage cloacal.
Hacer: colocacin de equipos compactadores de residuos en edificios de propiedad
horizontal.
En cuanto a las competencias, el art. 41 CN establece:
Nacin: le corresponde dictar leyes que fijen presupuestos mnimos de proteccin de los
recursos ambientales. Pueden citarse como ejemplos: la ley de conservacin de fauna
silvestre; la ley de residuos peligrosos; la ley de residuos radiactivos; la ley Nacional de
Poltica Ambiental 25.675, que incorpora los siguientes temas: presupuestos mnimos para el
logro de una gestin adecuada y sustentable del ambiente; preservacin y proteccin de la
diversidad biolgica e implantacin del desarrollo sustentable, principios de poltica
ambiental, competencia judicial, instrumentos de poltica y gestin, ordenamiento ambiental,
evaluacin de impacto ambiental, etc.
Provincias: complementan esas leyes y pueden fijar mayores niveles de proteccin. La
competencia de aplicacin es local.
Bolilla III
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No obstante, sta teora tambin recibi crticas por imprecisa: no proporcion ningn
parmetro general para determinar el objeto del acto de gobierno por oposicin al acto
administrativo, slo frente al caso concreto podra arribarse a una conclusin.
c) Teora de la enumeracin emprica: Hauriou propuso como una forma de suplir la
imprecisin de la teora objetiva, confeccionar una lista o enumeracin taxativa de los actos
considerados de gobierno, determinndose por exclusin que todo lo que no estuviera en la
lista, seran actos administrativos.
De sta forma, elabor un listado de los actos de gobierno, basado en la jurisprudencia del
Consejo de Estado (por eso se llam emprica): 1) La convocatoria del Parlamento; 2) La
designacin de jueces; 3) La declaracin de estado de sitio; 4) La convocatoria a elecciones.
Esta criticada no slo por la carencia de solidez cientfica, sino tambin porque no existe una
lista oficial de actos de gobierno y adems la jurisprudencia es variable.
d) Teora de la finalidad trascendente: tambin conocida como fines supremos o altas
directrices, es el criterio preponderante en la actualidad.
Entre acto de gobierno y acto administrativo hay una sla diferencia: la finalidad
trascendente que se persigue en el acto de gobierno. Ej. el indulto aplicado a un condenado
cualquiera es un acto administrativo; pero si se indulta a un dirigente poltico por estimar que
esa medida es necesaria para la paz interior, es un acto de gobierno.
Es acto es el mismo (indulto), su finalidad inmediata tambin (que la persona sea liberada);
pero la finalidad trascendente, su fin mediato, es otro, y eso determina la diferencia entre uno
y otro acto. En el acto administrativo no hay finalidades superiores; se trata de tomas de
decisin cotidianas.
La ctedra considera que este criterio presenta la dificultad de establecer cundose el acto
persigue fines trascendentes. En definitiva, es difcil caracterizar este tipo de actos, porque
los motivos que le dieron origen carecen de juridicidad.
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reglan por los mismos principios satisfaciendo el inters pblico, si bien en grado de intensidad
distinto y desde esferas distintas.
El acto de gobierno trasunta una directiva superior, pero dentro del funcionamiento normal
del Estado. Ejecuta directa o indirectamente una norma constitucional. Es un acto jurdico, y
por lo tanto produce efectos respecto de terceros. Es dictado en ejercicio de la actividad
reglada o discrecional. Tiene el mismo rgimen jurdico que los actos administrativos. Es
revisable y controlable judicialmente. Puede ser general o particular. Ej: el indulto, la
expulsin de extranjeros, las medidas adoptadas contra los extranjeros en el curso de una
guerra, etc.
El acto institucional es el dictado por el Poder Ejecutivo para lograr la organizacin y
subsistencia del Estado. Su raz est en el aspecto teleolgico. No se relaciona directamente
con los administrados y no afecta sus derechos subjetivos. De all que estos no puedan
asumir el rol de partes e impugnarlo ya que no pueden legitimarse. Adems, la emisin del
acto institucional es siempre discrecional, depende del valoracin de las circunstancias por el
Poder Ejecutivo, por eso no puede controlarse. En cambio, son susceptibles de impugnacin
judicial los actos o hechos emitidos como consecuencia del acto institucional. En cuanto a su
estructura, los actos institucionales son unilaterales, y pueden ser de alcance general o
particular. Ej: declaracin de guerra, intervencin federal, estado de sitio, veto de las leyes,
firma de tratados, etc.
LOS CDIGOS.
Gran parte de los cdigos contenciosos administrativos, consideran que el acto de gobierno del
Poder Ejecutivo est excluido de impugnacin judicial.
El Cdigo contencioso administrativo de Corrientes no excluye la posibilidad de que se deduzca
una accin contencioso administrativa contra los actos de gobierno, ya que ellos no estn
enumerados entre los que excepta este cuerpo legal. No obstante, el Superior Tribunal considera
que el ejercicio de cada uno de los poderes, de las competencias que le son privativas, es
estrictamente poltico y en su mbito no puede penetrar la revisin judicial.
OPININ DE LA CTEDRA.
No hay diferencia alguna entre acto institucional y acto de gobierno, tampoco entre acto de
gobierno y administrativo, ni entre acto institucional y acto administrativo.
No puede distinguirse dentro de los actos administrativos, una categora especial caracterizada
por su irrevisabilidad o inimpugnabilidad.
El rgano jurisdiccional, al controlar uno de estos actos supuestamente inimpugnables, puede
controlar la parte reglada y la parte discrecional del mismo, a excepcin de la oportunidad, al
igual que en todos los actos administrativos.
Fundamentos: art. 18, 109 y 116 CN.
EL ACTO INSTITUCIONAL.
La teora del acto institucional es una creacin original de la doctrina argentina (Marienhoff).
Viene a corregir la tradicional concepcin del acto de gobierno o poltico, lo cual vedaba el
acceso a la jurisdiccin a las personas que promovan acciones impugnando actos de este tipo.
Se parti de la observacin de la realidad jurisprudencial, donde se not que dentro de la
concepcin del acto poltico o de gobierno haba algunos actos que eran controlados
judicialmente, y otros donde siempre se declaraba que la cuestin se hallaba exenta de tal control.
Marienhoff distingue 3 tipos de acto: administrativo, de gobierno e institucional.
La diferencia entre el primero y el segundo, surge atendiendo a la finalidad. Entre ambos existe
solamente una diferencia de hecho, no de derecho; pero no son categoras distintas porque se
Bolilla IV
1).- RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.
CLASES.
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EVOLUCIN JURISPRUDENCIAL.
La jurisprudencia sigui el mismo camino de la evolucin doctrinaria. Se sealan dos perodos:
1) Primer perodo: se rechaza la responsabilidad del Estado. De ello dan cuenta los fallos:
Seste y Seguich c/ Gobierno Nacional; Gmez c/ Nacin y Cardinales c/ Municipalidad
de Villa Mercedes.
Se aplica entonces el criterio de irresponsabilidad fundado en la soberana del Ejecutivo en el
ejercicio de sus actos y hechos. Las variantes adoptadas durante este perodo fueron:
Negar toda responsabilidad.
Aceptar la responsabilidad slo cuando la ley establece.
Negar la responsabilidad por prestacin de servicios pblicos.
Negar las demandas contra la Nacin sin su expreso consentimiento.
2) Segundo perodo: la Corte acepta la responsabilidad del Estado. De ello dan cuenta los
fallos: Toms Devoto y Ca c/ Gobierno Nacional; Ferrocarriles del Oeste c/ Pcia. De
Buenos Aires; Rodrguez c/ Gobierno Nacional, etc.
Acepta la responsabilidad del Estado, directa e indirecta, por prestacin regular e irregular de
servicios pblicos, por actos o hechos ilcitos de sus agentes y la responsabilidad objetiva.
EVOLUCIN DOCTRINARIA.
La evolucin doctrinaria sobre el problema de la responsabilidad del Estado en el campo del
derecho pblico se desarroll tomando como base las siguientes teoras:
a) Irresponsabilidad del Estado y de sus funcionarios.
b) Irresponsabilidad del Estado, pero responsabilidad de sus funcionarios.
c) Responsabilidad del Estado por actos de sus funcionarios y por el funcionamiento de los
servicios pblicos.
d) Responsabilidad del Estado y de sus funcionarios.
1) Primer perodo: la irresponsabilidad absoluta del Estado y de los funcionarios surgi del
principio de soberana, que consideraba que el Poder Ejecutivo es soberano y acta en el
mbito de reserva que le otorga la Constitucin Nacional, con independencia de cualquier
otro poder; por ello, ningn otro poder puede controlarlo en su actuacin administrativa; no
puede ser llevado a juicio y menos an ser obligado a cumplir los mandatos de la justicia.
2) Segundo perodo: se mantuvo el principio de soberana, pero se consider que si bien el
Estado es irresponsable, quien sufre un perjuicio por el acto o hecho de un funcionario,
puede accionar contra ste ltimo para que le sea resarcido el dao.
3) Tercer perodo: se consider al Estado responsable por los actos ilegtimos que realizaban
los funcionarios en el ejercicio de sus funciones, o por la falta de prestacin de los servicios
pblicos, excluyndose la responsabilidad de los funcionarios por dichos actos.
FUNDAMENTO DOCTRINARIO.
Podemos mencionar las siguientes teoras:
1) Teora de la representacin: se basa en la posicin del representante que realiza actos por
los cuales responde el representado. El representante es el funcionario y el representado es el
Estado. La responsabilidad se funda en la culpa in eligendo o in vigilando, es decir en la
eleccin del representante, o su control por parte del representado.
sta postura es sostenida por civilistas.
2) Teora organicista: ve en las personas jurdicas un conjunto de rganos que si desaparecen,
desaparece la entidad tambin. Lo que hace un rgano lo hace en nombre de toda la persona
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jurdica. El agente pblico es un rgano del gran organismo que es el Estado, y por lo tanto,
todo lo que hace el funcionario se supone hecho por el Estado y ste es el responsable.
Teora de la igualdad o proporcionalidad de las cargas pblicas: sostiene que los
ciudadanos no deben sufrir unos ms que otros las cargas impuestas en el inters de todos, de
donde resulta que los daos excepcionales, los accidentes que el poder pblico causa a los
particulares, deben ser indemnizados por el presupuesto, que est formado por las
contribuciones de toda la colectividad.
Teora de los riesgos sociales: sostiene que la responsabilidad del Estado existe por el hecho
de haber ocasionado el funcionamiento del servicio pblico un perjuicio especial a un
individuo o un grupo de personas. La posibilidad de ocasionar semejante dao constituye un
riesgo, pero para que ste nazca es necesario una situacin excepcional de peligro.
Teora de la ley formal que expresamente lo reconozca: no sotiene la irresponsabilidad del
Estado; slo que para poder reconocer la responsabilidad es necesario que ello surja de una
ley formal.
Teora de la regla implcita de lgica jurdica: expresa que la razn que justifica una
responsabilidad del Estado es la misma que la que justifica la posibilidad de aplicar la misma
institucin a la persona privada; por lo que desde el punto de vista jurdico, lo que hay que
justificar es la solucin contraria: el principio de inmunidad del Estado respecto a la
responsabilidad de los daos causados por su actuacin.
Teora del perjuicio especial: sostiene que en las relaciones entre el Estado y el particular no
se trata de prdidas y ganancias recprocas, sino del efecto de la actividad del Estado sobre
los individuos. Si se produce un sacrificio especial en el individuo por el efecto de esta
actividad, surge la responsabilidad reparatoria del Estado.
Teora del enriquecimiento sin causa: dice que el legislador debe legislar los principios
necesarios que regulen la responsabilidad del Estado, y el juez aplicar las normas legales.
A falta de normas, cuando el dao es producido sin culpa del Estado, pero lo enriquece, el
juez debe construir una nueva teora independientemente de toda consideracin del
legislador. Por ello se requiere:
a) Que el dao sufrido por el Administrado, se corresponda a un enriquecimiento sin causa
del patrimonio administrativo;
b) Ese enriquecimiento ser sin causa cuando resulte del ejercicio, por la Administracin,
de un derecho exorbitante al derecho comn (por ej. derecho de expropiacin).
Teora de los postulados del derecho: partiendo de que en nuestra Constitucin no hay
norma que consagre de manera clara y expresa el principio de responsabilidad del Estado, su
fundamento reside en el complejo de principios que conforman el Estado de Derecho. Es
decir, no reside en uno de los principios, sino en todos. Estos principios son:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
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b) Falta de servicio: por cumplir de una manera irregular los deberes y obligaciones impuestos
por la Constitucin, la ley o el reglamento, o por funcionamiento defectuoso del servicio
(ilegitimidad objetiva). Este concepto se estructura en el art. 1112 C.C., pero su fundamento
es el principio de afianzar la justicia, que rige la responsabilidad estatal.
c) La existencia de un dao o perjuicio en el patrimonio del administrado: dicho dao debe
reunir ciertos caracteres.
1) Puede ser actual o futuro, pero tiene que ser cierto; no puramente eventual.
2) Debe hallarse individualizado, no afectando por igual a todos los administrados. Ello no
excluye la responsabilidad por perjuicios que, aun impuestos por normas generales,
excedan la medida de lo normal.
3) El derecho afectado puede ser tanto un derecho subjetivo como un inters legtimo.
4) Debe ser un perjuicio apreciable en dinero, comprensible tanto del dao patrimonial
como el dao moral.
5) Debe existir una relacin de causalidad entre el hecho o acto administrativo y el dao
causado al particular. No confundir con la imputacin objetiva del hecho al rgano del
Estado; aqu se trata de determinar si el dao proviene necesariamente de ese hecho o
acto u obedece a otras causas (es decir, para que haya responsabilidad no se tuvo que
haber interrumpido el nexo causal).
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La ms directa y especfica es la del art. 1112 que dispone: Los hechos y las omisiones de los
funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una manera
irregular las obligaciones legales que le estn impuestas, con comprendidos en las disposiciones
de este Cdigo.
El problema es determinar si el funcionario responde ante el tercero lesionado, ante el Estado o
ante ambos:
Algunos reconocen la responsabilidad directa del agente pblico sobre la vctima del
comportamiento ilegtimo de aquel.
Linares, opina que el funcionario pblico no es responsable directamente, por falta personal,
ante el particular lesionado. Lo es slo el Estado, sin perjuicio de su derecho de someter al
funcionario a proceso administrativo de responsabilidad y formularle cargo por lo que abon
al particular.
Gordillo admite el reconocimiento de la responsabilidad del Estado y del agente, como
solidaria, o al menos mancomunada. De modo que si el Estado paga, puede repetir esa suma
del funcionario. Linares y Diez entienden que cuando procede la responsabilidad conjunta
del funcionario y del Estado frente al particular lesionado por falta personal del primero, esa
responsabilidad no es solidaria, sino mancomunada.
Cuando la responsabilidad surge de vas de hecho o delito: la responsabilidad es directa y nica
del agente.
1) Perjuicio especial: la Corte Suprema consider alguna vez que el perjuicio, para que
pueda encuadrarse en el caso de la responsabilidad, debe necesariamente experimentar
la condicin de especialidad. Es decir acepta, para el caso de respnsabilidad legislativa,
la doctrina del perjuicio especial.
2) Enriquecimiento sin causa: tambin sostuvo en su momento que si bien la ley no genera
responsabilidad del Estado por el hecho de causar un dao, existe de todos modos
responsabilidad del Estado si a consecuencia de ello se produce un enriquecimiento sin
causa de la Administracin.
3) Sustitucin de un derecho por indemnizacin: la ley puede reglamentar vlidamente un
derecho, sustituyndolo por una indemnizacin, lo que significa que la lesin del
derecho realizada por ley quedar purgada, no con la declaracin de
inconstitucionalidad de ella, sino con la reparacin pecuniaria del agravio.
5).- RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR ACTO JUDICIAL.
Es un supuesto de excepcin, porque en toda comunidad jurdicamente organizada sus habitantes
tienen el deber de someterse a las decisiones judiciales, soportando los daos ocasionados por una
sentencia desfavorable. Corresponde distinguir los distintos fueros:
a) En el fuero civil o comercial: rige el principio dispositivo. La eventual responsabilidad del
Estado aparece muy atenuada, porque ste acta como tercero que dirime una contienda
patrimonial entre partes, siendo stas las que llevan el control del proceso a travs del
ejercicio de sus respectivas acciones y excepciones, y quedando a su cargo la prueba de sus
alegaciones.
b) En el fuero penal: rige el principio inquisitivo, por ello existe la responsabilidad estatal por
error judicial. Ello se funda en la falibidad inherente a la condicin humana. El error judicial
supone la equivocacin sobre los hechos del caso y la consiguiente aplicacin del derecho a
hechos que no existen, por las ms variadas causas (errores procesales, pruebas falsas,
parcialidad de los peritos, etc).
Antecedentes de la responsabilidad estatal por error judicial: los Estatutos provisionales de 1815
y 1816, el Reglamento provisorio de 1817 y las Constituciones de 1819 y 1826 incluyeron
preceptos que obligaban al Estado a indemnizar los perjuicios ocasionados con motivo de la
actuacin judicial.
En el siglo XX a nivel nacional se postularon proyectos legislativos referidos a la reparacin de
los perjuicios ocasionados a los condenados errneamente. Ninguno de ellos prosper.
En el orden provincial muchas constituciones incorporaron normas que establecen la
responsabilidad por error judicial.
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El Congreso, al aprobar el Pacto de San Jos de Costa Rica, acuerdo que la reforma de 1994
otorg jerarqua constitucional, y el art. 10 de ste pacto establece: Toda persona tiene derecho a
ser indemnizada conforme a la ley en caso de haber sido condenada en sentencia firme por error
judicial.
Tambin los Cdigos procesales penales legislaron este tema al regular el recurso de revisin.
Establecen los siguientes requisitos:
a) Supuesto de revisin judicial en que resulte la inocencia del condenado.
b) La indemnizacin slo procede a peticin de parte, no de oficio.
c) La condena debe ser privativa de libertad y por ms de 3 meses. No procede cuando es de
multa o inhabilitacin, o de prisin pero por un lapso inferior.
d) La vctima no debe haber contribuido al error judicial con su dolo o culpa.
Si no se dan estos requisitos, procede la accin civil y criminal contra el juez, y en principio por
el art. 1112 C.C., pero no sera responsable el Estado.
Por otro lado, se plantea el problema de los sometidos a prisin preventiva que luego son
sobresedos o absueltos. En doctrina existen dos posiciones: algunos sostienen que si hay error
judicial por condenas injustas, tambin lo hay por prisin o detenciones injustas; otros,
consideran que la proteccin jurdica slo debe limitarse al condenado errneamente.
Como el derecho a la reparacin patrimonial por error judicial es de naturaleza pblica
administrativa, es competente la jurisdiccin contencioso administrativa para conocer y resolver
la cuestin.
Bolilla V
1).- PROCESO Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. CONCEPTOS Y
DISTINCIN.
El vocablo proceso se usa para indicar el proceso judicial, (proceso civil, comercial, penal,
laboral) reservndose el vocablo procedimiento para referirse al trmite administrativo.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
Todo proceso involucra siempre un procedimiento, pero puede existir un procedimiento sin
necesidad de proceso.
El procedimiento administrativo es la serie, secuencia o sucesin, legalmente ordenada, de
actos tendientes al dictado de una decisin materialmente administrativa.
Si bien el proceso y el procedimiento tienen la similitud de que se refieren a una actividad
jurdica, difieren en los siguientes aspectos (segn Grau):
PROCESO
El rgano que lo lleva a cabo es judicial.
La funcin ejercitada es judicial.
Su fin es el dictado de una sentencia para
decidir una causa.
El rgano que dicta la sentencia es
independiente e imparcial.
El rgano (salvo excepciones, por ej. proceso
penal) no acta de oficio, sino a instancia de
parte.
La actividad realizada es de controversia.
El acto dictado tiene fuerza de verdad legal
(cosa juzgada).
a) Que cada uno de los actos vinculados entre s suponga al anterior, y el ltimo suponga al
todo; es decir, los efectos surgen del ltimo acto, pero no se produciran sin los anteriores.
b) Que cada uno de los actos conserve su individualidad.
c) Que la relacin entre los actos se de en la unidad del efecto jurdico.
OBJETO DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.El procedimiento administrativo tiene un doble objeto:
1. Otorga especficas garantas a los administrados en amparo de sus derechos en cuanto
pudieran ser afectados por la actividad administrativa;
2. Otorga seguridad, orden y eficacia al quehacer administrativo para la satisfaccin del
inters general.
PROCEDIMIENTO
El rgano que lo lleva a cabo es administrativo
La funcin realizada es administrativa.
Puede tener diversos fines: decidir una cuestin,
determinar una situacin, seleccionar el
destinatario de un acto o una persona
contratante, etc.
El rgano acta en relacin de subordinacin, es
parte y quien resuelve la cuestin de fondo.
El rgano, por lo general, acta de oficio, an
cuando su actividad pueda ser requerida por el
particular.
La actividad realizada es de ejecucin y
colaboracin.
El acto dictado est sujeto a una revisin
posterior, suficiente y adecuada, justamente a
travs del proceso.
CARACTERES.
Son las notas que justifican y definen la especialidad administrativa respecto de los
procedimientos legislativos y judiciales:
1) Iniciacin: puede iniciarse tanto de oficio como a instancia de parte.
2)
Curso del procedimiento: es dominado por el principio de impulsin de oficio,
admitindose la instancia de parte en ciertas circunstancias.
3) Rapidez: aunque en la prctica la tramitacin de los expedientes se prolonguen durante
muchos aos, tericamente se recepta como caracterstica.
4) Ausencia de solemnidades rituarias: se caracteriza por su sencillez, tiende a prescindir de
una multiplicidad de formalidades y formas: as, los escritos no precisan el formato ni las
exigencias formales de la demanda, ni es necesaria la direccin tcnica de un abogado.
5) Gratuidad: prima el principio de gratuidad absoluta. Incluye costas y cargas fiscales.
6) Escrito: es la forma regular de instrumentar el procedimiento.
7) Instructorio: es la Administracin la obligada a realizar todos los trmites tendientes a la
averiguacin de la verdad.
8) Verdad material: en su decisin debe ajustarse a los hechos tal como ocurrieron, o sea a la
verdad real.
CLASES DE PROCEDIMIENTOS.
Se pueden clasificar desde distintos puntos de vista:
Clasificacin tradicional:
Procedimiento constitutivo o de creacin de actos administrativos.
Procedimiento impugnativo de los actos administrativos.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
a) Quienes sostienen que debe haber un derecho procesal general, que estudia al
derecho procesal civil, penal, administrativo, etc; es decir, todo lo que es procesal es
objeto de estudio de una sola disciplina.
b) Quienes piensan que el derecho procesal integra el estudio del proceso en general y
en particular slo el civil, comercial, penal y laboral; y los procesos especiales son
estudiados conjuntamente con la parte sustancial de la materia. Es el criterio actual:
el derecho procesal administrativo integra el estudio del derecho administrativo.
c) Quienes consideran que debe existir una parte general, es decir un derecho procesal
del Estado, donde se estudien los fundamentos, principios, institutos comunes a
todos los procesos, y el estudio en particular de cada procedimiento se realizar con
el estudio de la parte sustancial de la rama del derecho correspondiente.
2) Hasta qu momento la actuacin de los rganos estatales integran parte del procedimiento
y desde cuando el proceso. Esto comprende tres etapas:
La funcin activa de realizacin a travs de un procedimiento administrativo, que
tiene como resultado un acto administrativo.
El interesado no est conforme con el acto, y comienza la etapa recursiva.
Terminada sta, comienza la tercera etapa cuando el interesado no est satisfecho y
pone en conocimiento de la justicia el asunto.
Tambin aqu hay tres criterios distintos:
a) Quienes sostienen que tanto el procedimiento constitutivo como el de control se
desarrolla en sede administrativa (sistema francs).
b) Quienes opinan que en sede administrativa se desarrolla el procedimiento
constitutivo e impugnativo, y en sede judicial se realiza el de control (sistema actual
argentino).
c) Quienes consideran que en sede administrativa slo se desarrolla el procedimiento
constitutivo y en sede judicial el procedimiento impugnativo y de control judicial.
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J.O.L.
Se trata de protecciones establecidas por el orden jurdico a los derechos de los individuos. Segn
la intensidad de la proteccin y la exclusividad que se les d, se clasifican en: derecho subjetivo,
derecho objetivo o inters legtimo, derecho difuso e inters simple. La proteccin ms eficiente
es la del derecho subjetivo, y va decreciendo en los restantes.
a) Derecho subjetivo: es posible pedir la anulacin del acto e indemnizaciones por el perjuicio
causado a raz del desconocimiento del derecho. En su esencia se caracteriza por la
concurrencia de dos elementos:
1) La existencia de una norma jurdica que predetermina concretamente cul es la conducta
administrativa debida.
2) Que esa conducta sea debida a un individuo en situacin de exclusividad.
b) Inters legtimo: no es dable pedir indemnizacin; s solicitar la anulacin del acto que se
estima no conforme al derecho. Se presenta en dos aspectos distintos e independientes:
1) Inters legtimo comn: se caracteriza por los siguientes elementos:
Existencia de una norma jurdica que predetermina concretamente cul es la
conducta administrativa debida.
Que esa conducta sea debida, no a un individuo determinado en situacin de
exclusividad, sino a un conjunto de individuos que se encuentran en la misma
situacin jurdica de concurrencia.
El inters debe ser personal, directo y actual respecto de la conducta administrativa
que se impugna o reclama.
2) Inters legtimo especial: sus caractersticas son:
Ausencia de una norma jurdica que predetermina concretamente cmo debe ser la
conducta administrativa y existencia en cambio de un lmite elstico, relativo, al cual
la Administracin, no obstante, se halla sometida (por ej. desviacin de poder).
Que el recurrente tenga un inters personal, directo y actual, sin que interese si hay
relacin de exclusividad o con concurrencia de individuos.
c) Inters difuso: se tiende a hacer cesar la turbacin del derecho que se considera afectado.
Segn Revidatti, si es un particular con legitimacin aceptada, puede reclamar tambin la
reparacin del dao. Se caracteriza por:
La existencia de una norma jurdica que predetermina la conducta administrativa
debida.
Correspondencia a un nmero indeterminado de personas, respecto de un bien
indivisible con relacin a stas.
El impugnante debe tener un inters directo y actual (aunque excepcionalmente futuro),
no exclusivo.
d) Inters simple: es el inters de todo ciudadano en que se cumpla la ley. La nica proteccin
que se le da es la facultad de denunciar contra el acto que se entiende ilegtimo, sin derecho a
obtener anulacin ni indemnizacin. Se caracteriza por los siguientes elementos:
Una norma jurdica que predetermina la conducta administrativa debida.
Concurrencia de individuos.
Ausencia de un inters personal y directo del impugnante; basta el mero inters genrico
de que se cumpla la ley.
6).- ESTRUCTURA DE LAS LEYES DE PROCEDIMIENTOS.
En general establecen tres fases procedimentales: preparatoria, constitutiva y recursiva. Asimismo
reglamentan los principios que gobiernan y estructuran el procedimiento, la intervencin de los
sujetos y las vas recursivas. Preceptan normas de fondo en materia de acto administrativo.
El contenido de las leyes de procedimientos se va ampliando adems con la inclusin de materias
nuevas (por ejemplo, la intervencin administrativa, los actos institucionales, los derechos
difusos, etc).
7).- LA LEGISLACIN EN MATERIA DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
NACIONAL Y PROVINCIAL.
En nuestro pas el procedimiento administrativo ha sido objeto de un tratamiento legal minucioso
y generalizado, tanto en nuestras provincias, como tambin en el orden nacional.
A medida que se van dictando nuevas leyes sobre procedimientos administrativos, el contenido se
ampla y profundiza, incorporando nuevas instituciones o ajustando mejor las existentes a las
exigencias constitucionales.
Casi todas nuestras provincias poseen una ley de procedimientos administrativos. Tambin la
tiene la Nacin, que en el ao 1972 tuvo su legislacin integral sobre procedimientos
administrativos; antes slo tuvo disposiciones parciales sobre la materia.
Si bien la legislacin argentina sobre procedimientos administrativos ha progresado mucho,
todava no termin su evolucin; de ah los distintos criterios que se observan al examinar las
leyes, tanto en la Nacin como en las provincias.
8).- PARTICULARIDADES DE LA LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
DE LA PROVINCIA DE CORRIENTES. 3460.
a) Aplica un criterio absolutamente formal, sus normas alcanzan no slo a la Administracin,
sino tambin a los otros poderes cuando ejercen funcin administrativa, a las personas
pblicas paraestatales y a las personas de derecho privado cuando tienen delegadas
potestades pblicas.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
Es decir, estos principios son verdaderas garantas que resguardan los derechos de los particulares
sin afectar el normal desenvolvimiento de la actividad administrativa, que equilibra la
desigualdad de poder entre la Administracin y el administrado.
Esos principios son los que otorgan individualidad propia al procedimiento administrativo frente
al judicial.
2).- JURIDICIDAD Y LEGALIDAD.
La legalidad es posterior a la juridicidad, la presupone y nace de sta como consecuencia
necesaria. La juridicidad engloba a la legalidad.
La legalidad es el eje vertebral del cual derivan los dems principios. El sometimiento de la
Administracin al derecho se produce con el nacimiento del Estado de Derecho, donde las normas
se tornan estables y obligatorias para el gobernante.
El principio de legalidad se traduce en la exigencia que la actuacin de la Administracin se
realice de conformidad con el ordenamiento jurdico positivo.
En sus comienzos la legalidad quedaba circunscripta a la ley formal. Actualmente se extiende a la
ley material. Ambos conceptos componen el bloque de legalidad (leyes, reglamentos, principios
generales, etc.)
3).- OFICIALIDAD.
En el procedimiento civil rige el principio dispositivo, las partes estimulan la actividad judicial,
aportando los elementos necesarios para que el juez exprese su voluntad.
En el procedimiento administrativo, es la Administracin la que debe estimular de oficio, es decir,
tiene el deber esencial de impulsar el procedimiento para llegar al dictado del acto administrativo,
sin perjuicio de que sea el particular quien lo active cuando slo est en juego su inters
particular.
Este principio obedece a que la Administracin debe satisfacer el inters general, y no particular
del administrado. Comprende:
1) Impulsin de oficio: el procedimiento debe ser llevado adelante de oficio en todas sus partes
hasta su total terminacin. La Administracin tiene la obligacin de instar el procedimiento
en tiempo y forma para que se cumplan sus cometidos con eficacia, celeridad y economa. Se
trata de una regla general, pero no absoluta. El principio no se aplica cuando,
excepcionalmente, slo existe un inters particular en juego. Sin embargo en estos ltimos
casos, la aparicin posterior de un inters pblico otorga vigencia al principio de impulsin
de oficio.
2) Instruccin: la Administracin tiene el deber de dictar los actos de instruccin necesarios
para indagar los hechos y procurar la obtencin de las pruebas necesarias para decidir, o sea
que la autoridad administrativa debe investigar y acumular pruebas con el fin de dar
fundamentos a su decisin posterior.
Bolilla VI
1).- PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
CONCEPTO.
El procedimiento administrativo, tiene principios de carcter general que tienen como fuente
normas de rango constitucional y legal, y tienden a facilitar el mejor accionar de la
Administracin y, por el otro, a ser una garanta de la debida defensa de la posicin del
administrado durante el trmite procedimental.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
El principio del debido proceso no es exclusivo del procedimiento judicial, sino de todo el
derecho; implica no slo el cumplimiento de la norma positiva, sino tambin el marco de
seguridad, justicia y equidad que garantice el ejercicio de la libertad de los particulares.
El funcionario admnistrativo debe cumplir y respetar la defensa que debe tener el administrado
dentro del procedimiento administrativo. Se reconocen como componentes de esta garanta, los
siguientes derechos:
Derecho a que el administrado sea odo: el particular debe tener la posibilidad de hacer or
sus razones y alegaciones en el momento oportuno ante el organismo competente.
Comprende los siguientes aspectos:
1. Publicidad del procedimiento: el administrado debe tener un leal conocimiento de
las actuaciones administrativas (vistas, traslados, etc). El secreto slo se justifica en
casos de excepcin y siempre que medie decisin expresa del rgano competente.
2. Oportunidad de expresar sus pretensiones y defensas, antes y despus de la emisin
del acto administrativo, derecho a interponer recursos y reclamos pertinentes.
3. Derecho a hacerse patrocinar y representar profesionalmente.
Derecho a ofrecer y producir pruebas: comprende los siguientes aspectos:
1. Derecho a que toda propuesta de prueba pertinente se produzca.
2. Derecho a que la produccin de las pruebas sea efectuada antes de que se adopte
decisin sobre el fondo del asunto.
3. Que la Administracin requiera y produzca las diligencias necesarias para el
esclarecimiento de los hechos.
4. Derecho a controlar la produccin de las pruebas sustanciadas por la
Administracin (condicionado ala asistencia a la audiencia), como las que ha
ofrecido el mismo interesado.
5. Derecho a presentar alegatos y descargos una vez concluido el perodo probatorio.
Derecho a una decisin fundada: comprende los siguientes aspectos:
1. Consideracin expresa de todas y cada una de las cuestiones propuestas, en tanto
fueran conducentes a la solucin del caso.
2. Obligacin de la Administracin de decidir expresamente las peticiones por
aplicacin del principio de congruencia.
3. Obligacin de la Administracin de fundar las decisiones que no es otra cosa que
una derivacin del deber genrico de motivar los actos administrativos.
Derecho a una notificacin adecuada de la resolucin dictada.
Derecho a recurrir la resolucin dictada administrativa o judicialmente.
6).- EFICACIA, CELERIDAD, ECONOMA Y SENCILLEZ DEL TRMITE.
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b) Impulso e instruccin de oficio: salvo que en alguna etapa del procedimiento, la actividad de
los particulares sea necesaria para proseguirlo y ello tienda a declarar o constituir derechos o
privilegios para el particular remiso.
c) Determinacin de la verdad material: que prevalecer sobre la que formalmente aparezca, a
cuyo efecto es facultad de la Administracin decretar las medidas necesarias autorizadas por
la ley.
d) Celeridad, economa, sencillez y eficacia: en sus trmites.
e) Moralidad, respeto y decoro: que se guardarn inexcusablemente las partes entre s, en las
gestiones escritas o verbales.
f) Informalismo: los interesados no vern afectados sus derechos por al inobservancia de
exigencias no esenciales, siempre que ellas puedan ser cumplidas posteriormente, sin afectar
derechos de terceros, ni los otros principios establecidos en esta ley, y que en efecto se
cumplan en el plazo que para ello se les otorgue.
g) Publicidad: de los procedimientos y resoluciones, salvo que la Administracin por acto
expreso y fundado disponga lo contrario para preservar la moralidad o seguridad pblica en
los casos que as lo autoricen las reglamentaciones.
h) Presuncin de libertad: el individuo estar autorizado en sus relaciones con la
Administracin, para hacer todo lo que no le est prohibido. Se entender prohibido todo
aquello que impida o perturbe el ejercicio legtimo de las potestades administrativas o de los
derechos del particular, como as los que violen el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres.
Bolilla VII
1).- LAS PARTES EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. CONCEPTO.
Parte es quien demanda en nombre propio o a nombre de quien se demanda, la actuacin de la
ley, y contra quien se demanda la aplicacin de la ley. En el procedimiento administrativo tanto la
Administracin como los administrados que intervienen en el procedimiento, pretenden la
actuacin de la ley.
DETERMINACIN DE QUIENES PUEDEN SER PARTES.
Segn el art. 3 del dec. reg. 1759/72, pueden ser parte:
a) El rgano administrativo o en funcin administrativa.
b) Cualquier persona fsica, cuando invoque un derecho subjetivo o un inters legtimo. A lo
cual se incorpora el derecho difuso, reconocida su proteccin por la Constitucin Nacional
en 1994. Pueden ser parte:
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
Sujeto particular.
Los funcionarios en defensa de sus propios derechos.
Los menores adultos tambin en defensa de sus propios derechos.
Los terceros a quienes el acto pueda afectar, que se presenten espontneamente por
pedido del interesado originario o por citacin del rgano administrativo.
Los sordomudos, siempre que puedan hacerse entender.
Los inhbiles que no tengan declarada su inhabilidad para administrar.
Los dementes, cuando no estn inhabilitados para administrar sus bienes.
c) Cualquier persona jurdica, pblica (estatal o no estatal) o privada.
DELEGACIN.
Existe delegacin de competencia cuando un rgano confiere a sus inferiores, o transmite a otro
rgano de igual jerarqua, alguna de las atribuciones que le han sido conferidas.
Es un instituto de excepcin al principio de indelegabilidad e improrrogabilidad de la
competencia.
La delegacin debe ser expresa, clara, concreta, respecto de las tareas que se delegan. Lo que
se delega es el ejercicio de la tarea, no la totalidad de la funcin. Por ello, los actos de un
rgano que acta en funcin delegada se consideran provenientes del rgano delegante; ste
sigue siendo responsable, debiendo mantener el control del ejercicio de la competencia
transferida.
La delegacin procede siempre que una norma lo autorice. Nunca debe ser total ni incluir
competencia que por su naturaleza sea indelegable; no es delegable la competencia cuando
surja de la Constitucin en forma directa.
No es lo mismo delegacin que desconcentracin: la delegacin importa un traspaso
transitorio de atribuciones; en cambio, la desconcentracin es un principio de organizacin
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J.O.L.
UNIFICACIN DE LA PERSONERA.
Al principio se discuti su aplicacin al procedimiento administrativo, porque se crea que
vulneraba la defensa en juicio. Sin embargo, la Corte decidi que la limitacin al ejercicio
individual de acciones por razn de una representacin conjunta no lesiona disposicin
constitucional alguna.
Su presupuesto es la presentacin de varios interesados formulando un petitorio del cual no surjan
intereses encontrados.
Puede ser a pedido de parte interesada o por decisin de la Administracin.
No se debe confundir unificacin de la personera con unificacin de la representacin. En el
primer caso, son varias personas que peticionan derechos, en calidad de litisconsortes, mediante
un representante comn; el segundo supuesto se produce cuando una persona peticiona a travs
de varios mandatarios.
7).- LA LEGITIMACIN DE LAS PARTES. DIVERSOS ASPECTOS.
La legitimacin es la aptitud especial necesaria para ser parte en un procedimiento
administrativo.
Se debate en doctrina si es:
Una cuestin procesal, la legitimacin constituye un requisito para que en un
procedimiento administrativo pueda el rgano decisor examinar la cuestin planteada. Este
es el criterio de la LNPA, lo cual no impide que ambas cuestiones se resuelvan en un
mismo procedimiento.
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J.O.L.
1) Iniciar de oficio las actuaciones que se estimen necesarias, continuar con las iniciadas por los
administrados, an mediando desistimiento de stos cuando se encuentre en juego el inters
pblico, y en ambos casos impulsar e instruir el procedimiento hasta su conclusin.
2) Utilizar la celeridad, eficacia, sencillez y veracidad en los trmites, siempre y cuando no se
perjudique alguno de los otros principios.
3) Asegurar la imparcialidad de las decisiones, es decir, contemplar los casos en que el rgano
debe excusarse o debe ser separado del entendimiento de la cuestin cuando se ha planteado
la recusacin de ste.
4) Decidir expresamente las peticiones, aunque la ley haya previsto la denegacin tcita en caso
de transcurrir determinado plazo.
5) Respetar plenamente la garanta de defensa, con la nica limitacin que surge de la
necesidad de que no se entorpezca la labor administrativa.
6) Tramitar los expedientes segn su orden y decidirlos a medida que vayan quedando en
estado de resolver.
7) Proveer en una sola resolucin todos los trmites que por su naturaleza admitan impulsin e
instruccin simultnea y nica.
8) Establecer un procedimiento sumario de gestin, utilizando mtodos que permitan el rpido
despacho de los asuntos.
9) Sealar los defectos de que adolezcan los trmites, ordenando que se subsanen de oficio o
por el interesado.
10) Disponer la comparecencia personal de la parte interesada.
11) Testar toda frase injuriosa, ofensiva o indecorosa.
12) Excluir de las audiencias a quienes las perturben, y llamar la atencin o apercibir a los
responsables o aplicar multas u otras sanciones.
13) Separar a los apoderados por inconducta o por entorpecer manifiestamente el trmite.
Bolilla VIII
1).- INICIACIN.
El procedimiento administrativo, puede ser iniciado por la autoridad administrativa (iniciacin de
oficio),o por uno o ms administrados, personas fsicas o jurdicas (iniciacin a peticin de parte).
En el procedimiento de carcter tcnico, o en el sancionador, predomina el principio de
iniciacin de oficio.
Los procedimientos de gestin pueden iniciarse de oficio o a peticin de parte; lo normal es
esto ltimo.
El procedimiento recursivo se inicia siempre a instancia de parte contra una decisin
administrativa.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
La suma en la parte superior del escrito debe resumir sintticamente el contenido del
mismo.
Debe identificarse el expediente al que debe ser agregado el escrito.
Debe indicarse la representacin ejercida.
Obligacin de iniciar las actuaciones en mesa de entradas.
No obstante, los interesados o sus apoderados, podrn efectuar peticiones mediante simples
anotaciones firmadas en el expediente, a continuacin de la ltima actuacin.
b) Recaudos: son los que apuntan a la identificacin del interesado y a la finalidad de la
pretensin.
Datos personales.
Domicilio real y especial del interesado.
Hechos.
Derecho.
Ofrecimiento de prueba, acompaando la documental.
Peticin concreta.
Debe firmarse el escrito, por el interesado o su representante legal o apoderado.
LA FIRMA.
Es el trazo grafolgico particular representativo de la voluntad de una persona.
Es necesario remitirse a los principios generales del Cdigo Civil. El art. 1012 dispone: La firma
de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella
no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres y apellidos. Acto
quiere decir instrumento y forma privada quiere decir sin intervencin de oficial pblico.
El art. 3633 establece que la firma debe escribirse con todas las letras alfabticas que
componen su nombre y apellido. Sin embargo una firma irregular e incompleta se considerar
suficiente cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar de esa manera los actos pblicos y
privados. Lo que la norma hace aparecer como una excepcin, en la prctica es la regla.
Generalmente, la firma no consiste la simple escritura del nombre y el apellido, sino cualquier
trazo grafolgico realizado de una manera particular y utilizado habitualmente por la persona para
manifestar su voluntad en todo tipo de actos.
Principios
Todos los escritos deben ser firmados por el interesado o quienes hagan sus veces.
La firma a ruego es pertinente cuando el interesado no pudiera o no supiera firmar.
Si no se encuentra persona para firmar a ruego, la autoridad debe leer el escrito y certificar
que el interesado conoce y aprueba su contenido, y hacer colocar la impresin digital pulgar
derecha como es de costumbre.
Si existen dudas acerca de la autenticidad de una firma debe llamarse al interesado para la
ratificacin correspondiente.
La negativa, el silencio o la ausencia, luego de la segunda citacin tendrn como efecto que
se considere el escrito por no presentado.
DOMICILIO.
Es el lugar que la ley supone como asiento o sede de una persona para la produccin de
determinados efectos jurdicos. Puede ser:
a) General u ordinario: es el que las personas tienen para la generalidad de sus asuntos. Puede
ser real o legal.
b) Especial: es el que tiene valor slo para ciertos asuntos. Puede ser contractual o de eleccin
ad litem o comercial. Debe constituirse obligatoriamente dentro del radio urbano donde se
asienta la autoridad administrativa en oportunidad de la primera presentacin,
individualizando la calle, nmero o letra del inmueble, oficina, de manera que no ofrezcan
dudas a quienes practiquen diligencias de notificaciones. La importancia del domicilio
especial deriva que de en l se practican la generalidad de las notificaciones y porque se
establece un domicilio en el mismo lugar o sede del rgano administrativo.
El domicilio Real (art. 89 CC): se integra con dos elementos: objetivo (residencia) y
subjetivo (intencin de permanencia), sus caracteres son: voluntario, inmutable e inviolable.
El domicilio Legal (art. 90 CC): tiene la nota de ser forzoso. Es atribuido por la ley
independientemente de la voluntad del sujeto.
3).EL
EXPEDIENTE
ADMINISTRATIVO
Y
EL
PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO.
El expediente es el protagonista de la actuacin administrativa dado que sta se desarrolla en
forma casi exclusiva por escrito. Es el elemento material que acumula toda la actividad
expresada en el procedimiento administrativo. Es la forma ordenada y regular de actuar de la
Administracin.
En el expediente los escritos son ordenados cronolgicamente, proporcionando informacin sobre
un mismo asunto o cuestin cuya resolucin se procura.
IDENTIFICACIN.
El expediente se identifica mediante un nmero asignado por el organismo donde se inici el
trmite. El nmero debe conservarse a travs de todo el curso del expediente no pudiendo ser
alterado, cualesquiera fueren los organismos que intervengan en el trmite.
En la cartula deber consignarse el rgano con responsabilidad primaria encargo del trmite, y el
plazo para su resolucin.
FOLIATURA Y COMPAGINACIN.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
La compaginacin de las actuaciones debe hacerse en cuerpos no superiores a 200 fojas, salvo
que el lmite obligue a dividir escritos o documentos que constituyan un solo texto.
Las actuaciones sern foliadas en forma correlativa al orden de incorporacin de los escritos,
incluso cuando las actuaciones excedan de un cuerpo de expediente. Cuando se agreguen copias
junto con los originales no se foliarn dejndose constancia de su agregacin.
El art. 10 del dec. reg. prev la incorporacin por separado de antecedentes, que por su volumen
no puedan ser agregados al expediente principal. En tal caso se confeccionarn anexos, los que
sern numerados y foliados en forma independiente.
Los expedientes que se incorporen a otro no seguirn la foliatura de estos, debiendo dejarse
constancia del expediente agregado con la cantidad de fojas del mismo. En consecuencia, el
expediente al que se agrega otro, conserva su foliatura original, permitiendo una mayor fluidez en
la compaginacin del expediente, evitando prdidas de tiempo en correcciones de foliatura.
DESGLOSES.
La regla general es que los desgloses deben ser solicitados por escrito, sirviendo el mismo de
suficiente constancia. Ello no impide que pueda peticionarse verbalmente, debiendo en este caso
dejarse constancia de las piezas desglosadas.
Se pueden iniciar expedientes con fojas desglosadas de otros expedientes, debiendo observarse
los siguientes requisitos:
a) Nota de mencin de la procedencia de las actuaciones;
b) Nmero de fojas con que se inica el nuevo expediente;
c) Razones que fundamentan el desglose.
Como derivacin de los principios del debido proceso y la publicidad, se otorga al administrado
el derecho de alcanzar un completo conocimiento de la cuestin en la cual est involucrado a
travs de las actuaciones administrativas.
El art. 38 dec. reg. reconoce el derecho a tomar vista, sea por derecho propio o por
representacin. Para ello debe mediar una solicitud verbal o escrita, correspondiendo su
otorgamiento en la misma oficina donde se encuentra el expediente.
A veces no se acepta el escrito sino por va de mesa de entradas de la reparticin, con olvido de la
opcin contenida en el art. 25 dec. reg. donde se establece expresamente que el pedido puede
presentarse en el lugar en que se encuentra el expediente.
El administrado tiene la facultad de obtener fotocopias de las piezas que solicitare.
La vista de las actuaciones puede interesar al administrado en dos momentos importantes: la vista
que se concede como medida previa y preparatoria a la presentacin del administrado, o al
plantear un recurso administrativo; y la que se concede durante el curso del procedimiento, sea
constitutivo o recursivo, para conocer la totalidad de las pruebas reunidas, informes o
asesoramientos que se hayan producido.
ACTUACIONES DECLARADAS SECRETAS O RESERVADAS.
El principio general es que la vista debe comprender la exhibicin al interesado de todas las
actuaciones cumplidas y existentes vinculadas a la cuestin en debate, sus agregados, anexos y
dems circunstancias que hubiere.
Sin embargo la Administracin puede declarar reservadas o secretas las actuaciones o parte de las
mismas, mediante decisin fundada del Subsecretario del Ministerio o titular del ente
descentralizado, previo asesoramiento del servicio jurdico.
La doctrina no es unnime. La ctedra considera a las actuaciones secretas o reservadas como uno
de los peores vicios de nuestra tradicin administrativa, que atenta contra uno de los principios
esenciales del Estado de Derecho y de la vida republicana: el de la publicidad; sin l se carece de
seguridad jurdica, base y fundamento de toda administracin democrtica.
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J.O.L.
La suspensin se opera desde el da en que se pide vista, no desde que se concede o se la toma
efectivamente. En el caso de que la vista sea denegada, se reanuda el cmput al quedar firme el
acto denegatorio.
Igualmente se suspende el plazo de impugnacin por va de accin o de recurso, de los actos
administrativos establecidos en el art. 25 de la LNPA.
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J.O.L.
instancia administrativa. En caso de omisin, el interesado tiene 60 das para interponer los
recursos pertinentes o las acciones judiciales segn corresponda.
Medios admisibles para efectuar las notificaciones: (art. 40 dec. reg.)
a) Vista del expediente.
b) Presentacin espontnea.
c) Cdula.
d) Telegrama con aviso de entrega.
e) Oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepcin.
f) Carta documento.
g) Medios que indique la autoridad postal a travs de sus permisionarios.
Cuando se deban notificar personas inciertas o con domicilio ignorado, se publicarn edictos
durante 3 das en el Boletn Oficial y se tendrn por notificadas a los 8 das computados
desde el siguiente al de la ltima publicacin.
Deben transcribirse ntegramente los fundamentos y la parte dispositiva en cdulas y oficios,
pero slo sta ltima en telegramas y edictos.
La inobservancia de las normas precedentes afecta la validez de las notificaciones, con
excepcin de los casos en que los interesados han tomado conocimiento del acto.
El art. 45 dec. reg. admite la notificacin verbal, cuando el acto no est documentado por
escrito.
7).- LA PRUEBA.
Prueba en el procedimiento administrativo, es el conjunto de reglas que regulan la admisin,
produccin, asuncin y valoracin de los diversos medios que pueden emplearse para llevar al
rgano administrativo la conviccin sobre los hechos que interesan al caso.
Oportunidad: se abre el procedimiento a prueba ne oportunidad de producirse diferencias de
intereses, correpondiendo al rgano que dirige el procedimiento as decidirlo. De modo que
la Administracin tiene el gobierno de la prueba. Debe establecer el plazo de ofrecimiento,
produccin y ampliacin si correspondiere.
Medios de prueba: se admiten todos los medios de prueba, salvo los que fueren
manifiestamente improcedentes, superfluos o dilatorios.
Medios de prueba expresamente contemplados:
a) Informes y dictmenes: el plazo para su produccin es de 20 das, pero cuando se tratara
de informes administrativos no tcnicos, deben ser evacuados en 10 das. Estos plazos
slo se tendrn en cuenta si el expediente administrativo fue abierto a prueba.
b) Testimonial: los testigos son examinados por el agente que se designe al efecto, fijndose
da y hora de audiencia, ms una supletoria, siendo a cargo del interesado sus
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
transcurrieren otros 30 das sin producirse la decisin, se considerar que hay silencio
de la Administracin.
Conclusin: la regulacin del silencio administrativo responde al sistema combinado y
de denuncia de la mora.
2) Caducidad del procedimiento: es la forma de conclusin del procedimiento por
inactividad del interesado en la impulsin del mismo.
Requisitos:
Paralizacin del procedimiento;
Inters exclusivo del administrado en el procedimiento;
Por causa imputable al administrado;
Por el lapso total de 90 das. Al vencimiento de los primeros 60, el rgano
competente debe notificar al administrado que si su inactividad se extiende durante
30 das ms, se declarar de oficio la caducidad del procedimiento, archivndose el
expediente.
No estn sujetos a caducidad:
Los trmites relativos a previsin social;
Los que la Administracin considere que deben continuar por sus particulares
circunstancias.
Aquellos en que, a juicio de la Administracin, estuviere comprometido el inters
pblico.
Modo de operarse la caducidad.
Debe declararse de oficio. Ello implica el dictado de un acto administrativo expreso que
as lo disponga emanado del rgano competente para resolver la cuestin de fondo
planteada en el expediente, que debe notificarse al interesado y que es recurrible.
La declaracin de caducidad no impide al interesado ejercer sus pretensiones en un
nuevo expediente, en el que podr hacer valer las pruebas ya producidas.
Efectos de la declaracin de caducidad:
Conclusin del procedimiento sin afectar derechos de terceros que intervengan en
el mismo;
Reanudacin del plazo de prescripcin a partir de dicha declaracin.
3) Desistimiento del procedimiento y del derecho:
a) Desistimiento del procedimiento. Hay dejacin de los trmites procedimentales. Ello
no impide que el interesado vuelva a plantear la misma pretensin abandonada, salvo
lo que corresponda en materia de caducidad o prescripcin.
Si el desistimiento se refiere a los trmites de un recurso, el acto impugnado se
tendr por firme.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
Bolilla IX
1).- LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS. CONCEPTO.
Segn Gordillo, debemos distinguir un concepto amplio y un concepto restringido de recursos:
Concepto amplio: son todos los remedios o medios de proteccin de alcance del
administrado para impugnar los actos y hechos administrativos ilegtimos y en general para
defender sus derechos respecto de la Administracin Pblica.
Concepto restringido: recursos son los medios para atacar slo los actos administrativos,
mientras que con la reclamacin y la denuncia se impugnan actos, hechos u omisiones
administrativas.
En el procedimiento administrativo an en la propia esfera recursiva desaparece la figura del
litigante. Hay confrontacin, pero no contradiccin entre el inters pblico representado por la
Administracin y el inters privado representado por el administrado; ste sera un colaborador
en la elaboracin de la decisin administrativa, no un litigante. Por ello, predominan las reglas de
informalismo e impulsin de oficio.
2).- NATURALEZA JURDICA.
Hay diversas teoras:
a) Gordillo, entiende al recurso como un derecho de los individuos, que integra su garanta
constitucional.
b) Gonzlez Perez, habla de recurso refirindose al ejercicio efectivo y concreto del derecho a
recurrir, o sea a la presentacin del escrito interponiendo el remedio procesal pertinente. Es
decir, es un acto en su interposicin procesal.
c) Otros, sostienen que el recurso es un medio de defensa de los derechos del individuo ante las
autoridades pblicas.
d) Cassagne opina que el recurso como tal es un acto jurdico de derecho pblico.
FINALIDAD DEL CONTROL ADMINISTRATIVO.
Tiene principalmente dos objetivos:
El restablecimiento o mantenimiento de la juridicidad administrativa, o sea volver a la
legalidad. El control de legalidad implica controlar la legitimidad (el ejercicio de las
atribuciones regladas y discrecionales cuando se crea que se ha violado el principio de
razonabilidad, buena fe, equidad, etc), y la oportunidad (es decir, que el acto tenga
oportunidad, mrito y conveniencia).
La proteccin o garanta de los derechos o intereses de los administrados.
3).- ELEMENTOS O REQUISITOS DE LOS RECURSOS (RECAUDOS).
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J.O.L.
Son 3 los requisitos para que la Administracin pueda examinar la cuestin planteada y ellos son:
a) Requisitos con relacin a los sujetos: es indispensable para la existencia de un recurso la
presencia de sujetos:
El sujeto administrativo, es quien decide el recurso. Debe ser competente para entender
en la cuestin a resolver, o sea dicha cuestin debe estar dentro de su esfera de
atribuciones.
El sujeto activo o particular, es quien deduce el recurso. No slo debe tener capacidad
civil, sino tambin legitimacin activa, o sea, aptitud para movilizar el recurso,
invocando una lesin a su derecho subjetivo o inters legtimo, o bien invocando un
derecho difuso.
Es suficiente con que se invoque fundadamente la lesin, aunque luego al resolverse el
recurso se declare que no existe transgresin.
Respecto de la legitimacin activa, el dao material o moral no es factor integrante de
ella sino de la procedencia final sobre el fondo del asunto.
En cuanto a la participacin de terceros, tambin pueden tener legitimacin activa si en
las actuaciones administrativas resultan afectados sus derechos subjetivos, intereses
legtimos o derechos difusos. La intervencin del tercero puede ser espontnea (por
propia voluntad) o forzada (cuando el interesado originario o el organismo
interviniente as lo requirieren).
b) Requisitos con relacin al objeto: el objeto determina lo que se pretende o lo que se
presigue con el recurso planteado (revocar, modificar, sustituir o sanear), que necesariamente
debe estar referido a una decisin administrativa que debe causar efectos jurdicos.
Los llamados actos internos o interorgnicos (medidas preparatorias, informes o
dictmenes de la decisin administrativa) no son recurribles, ya que los mismos no
repercuten directamente en la esfera jurdica de los administrados. En estos casos se los debe
impugnar por denuncias o reclamos en sede administrativa o judicial.
Para que el acto administrativo sea recurrible es necesario que se den 2 condiciones:
Que el acto administrativo no cause estado. La disposicin administrativa que causa
estado es aquella que no es susceptible de recurso administrativo.
Que el acto administrativo no sea firme. Una resolucin es firme cuando aun siendo
susceptible de accin, sta no ha sido utilizada en tiempo y forma, o cuando habiendo
sido utilizada ha sido resuelta en sentido desestimatorio.
c) Requisitos con relacin a la causa: la causa es la sustentacin del recurso, y ello est
referido al derecho subjetivo, inters legtimo o derecho difuso alterado por la decisin
administrativa. La lesin que sufre el derecho o el inters genera la proteccin jurdica.
Hasta tanto no exista alteracin no habr causa que fundamente el recurso. Mientras la causa
no est afectada por la prescripcin, se pueden interponer los recursos administrativos.
4).- PRESUPUESTOS PROCESALES COMUNES A LOS RECURSOS.
OBJETO DE IMPUGNACIN
REMEDIOS
Hechos y omisiones.
Reclamo en queja (71 dec. reg.)
Reclamo administrativo (30 LNPA)
Actos definitivos.
Recurso de reconsideracin (84 y 100 dec. reg.)
Recurso jerrquico (88, 89, 93 y 98 dec. reg.)
Denuncia de ilegitimidad (1 inc. e) ap. 6)
LNPA)
Rectificacin de errores materiales (101 dec.
reg.)
Pedido de aclaratoria (102 dec. reg.)
Recurso de alzada (94 dec. reg.)
Actos que impidan totalmente la tramitacin Recurso de reconsideracin (84 dec. reg.)
del reclamo o pretensin del administrado.
Recurso jerrquico (88, 89, 93 y 98 dec. reg.)
Denuncia de ilegitimidad (1 inc. e) ap. 6)
LNPA)
Reclamo en queja (71 dec. reg.)
Actos interlocutorios o de mero trmite que Recurso de reconsideracin (84 y 100 dec. reg.)
lesionen derecho subjetivos o intereses Recurso jerrquico (88, 89, 93 y 98 dec. reg.)
legtimos.
Recurso de alzada (94 dec. reg.)
Denuncia de ilegitimidad (1 inc. e) ap. 6)
LNPA)
Reclamo en queja (71 dec. reg.)
Actos firmes.
Recurso de revisin (22 LNPA).
Actos de alcance general, cuando se hubiere Recurso administrativo (73 dec. reg.)
dado, o comenzado a dar aplicacin.
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J.O.L.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD.
Su fundamento es doble: por una parte el derecho de peticin consagrado en el art. 14 de la CN, y
por la otra, el principio de informalismo, acogido por LNPA.
La denuncia de ilegitimidad slo procede actualmente cuando se interpone un recurso fuera de
trmino o el administrado presenta la correspondiente peticin, una vez vencidos los plazos para
articular los recursos administrativos correspondientes.
Trtase de una denuncia inspirada en el inters que tiene el Estado en velar por el principio de
legitimidad de sus actos que, de acogerse, reviste el carcter de un verdadero recurso informal que
suple a los recursos de reconsideracin, jerrquico o de alzada, segn sea el caso.
La denuncia de ilegitimidad puede ser resuelta tanto por el Poder Ejecutivo como por los
ministros u rganos jerrquicamente inferiores.
En esta materia, la regla es que el rgano competente sea aquel que posea aptitud legal o
reglamentaria para resolver el recurso que formalmente corresponda. Pero de ninguna manera la
competencia para resolver este tipo de denuncia corresponde exclusivamente al Poder Ejecutivo,
ya que con excepcin del caso en que la denuncia de ilegitimidad sustituye al recurso jerrquico,
la misma no se vincula con la jefatura de Administracin sino con el principio de legitimidad y
sta es la solucin que, en definitiva, acoge la LNPA.
Los rganos administrativos tienen el deber de tramitar las denuncias de ilegitimidad, cuya
admisibilidad puede, sin embargo, no aceptarse, por parte del rgano que debe resolverla, en dos
nicos supuestos:
a) motivos de seguridad jurdica, los cuales deben ser de cierta entidad y fundamentarse en el
inters pblico o bien comn, y de manera concreta e inmediata.
b) por entenderse que medi abandono voluntario del derecho, al hallarse excedidas razonables
pautas temporales.
El trmite que debe drsele a la denuncia de ilegitimidad es el mismo que corresponda para el
pertinente recurso que sustituya, aplicndosele todas las reglas inherentes a legitimacin, actos
impugnables y causales de ilegitimidad, no procediendo cuando se pretendiere extinguir o
modificar un acto administrativo por razones de oportunidad, mrito o conveniencia sin perjuicio
de la potestad que en tal caso poseen, ex officio, los rganos administrativos.
Bolilla X
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
RECURSO DE RECONSIDERACIN.
CONCEPTO.
Es el que tiene por objeto procurar que el mismo rgano que dict el acto, lo modifique, sustituya
o revoque por contrario imperio.
El dec. reg. lo llama recurso de reconsideracin, pero tambin se lo conoce como recurso de
reposicin o de revocatoria. En derecho francs se lo denomina recurso gracioso.
Su fundamento se encuentra en el art. 14 C.N. que otorga a los habitantes de la Nacin el derecho
de peticionar a las autoridades.
CARACTERES.
Se trata de un remedio de carcter originario y optativo. Optativo porque el particular puede o no
utilizarlo; de ah que el art. 84 dec. reg. dice Podr interponerse recurso de reconsideracin y
el art. 89 establece que No ser necsario haber deducido previamente recurso de
reconsideracin para interponer el recurso jerrquico.
Sin embargo su interposicin respecto de actos definitivos y asimilables, significa por ese slo
hecho la introduccin del recurso jerrquico en subsidio, pues lo lleva implcito (art. 88 dec. reg).
TRMITE.
Actos contra los cuales procede:
1) Actos definitivos: son aquellos que resuelven el fondo de la cuestin planteada y con los
cuales finalizan normalmente los procedimientos.
2) Actos asimilables a los definitivos: se trata de actos que no resuelven el fondo de la
cuestin, pero no permiten llegar a l, o sea que impiden totalmente la tramitacin o
pretensin del particular. Son modos anormales de terminacin de un procedimiento
(por ej. caducidad, rechazo de la legitimidad, etc).
3) Actos interlocutorios o de mero trmite: su finalidad es impulsar el procedimiento. Son
actos que producen efectos jurdicos directamente sobre el procedimiento, pero no sobre
el fondo de la cuestin (ej. denegacin de alguna prueba, etc).
rgano ante el cual se deduce: ante el mismo rgano que dict el acto.
Plazo de interposicin: se debe interponer dentro de los 10 das de notificado el acto.
rgano que resuelve: el mismo rgano que dict el acto, salvo que se d el caso establecido
en la ltima parte del art. 85 dec. reg. Si el acto hubiere sido dictado por delegacin, el
recurso de reconsideracin ser resuelto por el rgano delegado sin perjuicio del derecho
RECURSO JERRQUICO.
CONCEPTO.
Es el que tiene por objeto procurar que un rgano superior modifique, sustituya o revoque un acto
dictado por un rgano inferior que afecte un derecho subjetivo, un inters legtimo o un derecho
difuso del administrado.
Es el recurso por excelencia. Su importancia se manifiesta por su directa vinculacin con la
jerarqua administrativa. La finalidad del recurso jerrquico es asegurar la unidad jurdica del
accionar de la Administracin en sus relaciones con los terceros.
CARACTERES.
Es un recurso ordinario y comn que hace a toda Administracin ya que deriva de la
subordinacin jerrquica que rige la misma, por lo que la falta de una regulacin no podr dar
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
lugar a que se concluya que el recurso no existe; a lo sumo podr sostenerse que es imperfecto al
dejarse librados ciertos aspectos procedimentales, a la decisin unilateral y cambiante de la
Administracin.
Adems, es de carcter obligatorio, ya que es necesario para agotar la instancia administrativa y
de esa manera poder iniciar el proceso contencioso administrativo.
que ampliar, ya que mejorar expresa una idea de perfeccionamiento; ampliar significa
extender.
RECURSO JERRQUICO DIRECTO.
Es el que se deduce sin haber interpuesto previamente el recurso de reconsideracin.
Trmite.
a) rgano ante el cual se deduce: ante la autoridad que dict el acto impugnado.
Gordillo entiende que en la prctica no hay diferencia entre plantear el recurso ante el rgano
emisor del acto o ante el rgano que decide, ya que generalmente hay una sola mesa de
entradas en los Ministerios, y si el rgano emisor tuviera su propia mesa de entradas y el
particular no lo presentase all, por el principio de formalismo atenuado, la Administracin
tiene que darle el trmite correspondiente.
b) Plazo de interposicin: debe interponerse dentro de los 15 das de notificado el acto,
debiendo ser elevado dentro del trmino de 5 das y de oficio a la autoridad que deba
resolver.
c) Organo que lo resuelve: debe resolverlo el Ministro o Secretario de la Presidencia de la
Nacin en cuya jurisdiccin acte el rgano emisor del acto que se recurre; pero cuando el
acto impugnado emanare de alguno de ellos, lo resuelve el Poder Ejecutivo Nacional.
d) Plazo para resolver: es de 30 das, que se cuentan:
Si no se produjo pruebas: desde la recepcin de las actuaciones por la autoridad
competente.
Si se produjo pruebas: se pueden distinguir dos supuestos:
Si se aleg, desde la presentacin del alegato.
Si no se aleg, desde el vencimiento del plazo para hacerlo.
e) Denegatoria tcita: no es necesario pedir pronto despacho para que se produzca la
denegatoria por silencio.
f) rgano ante el que se tramita: cualquiera fuera la autoridad competente para resolver, el
recurso jerrquico se tramita y se sustancia ntegramente en sede del Ministerio o Secretara
de la Presidencia de la Nacin en cuya jurisdiccin acte el rgano emisor del acto; en
aqullos se recibir la prueba estimada pertinente y se recabar obligatoriamente el dictamen
del servicio jurdico permanente.
g) Intervencin de la Procuracin del Tesoro de la Nacin: dicha intervencin no impide que
dictamine el organismo jurdico permanente. Se da obligatoriamente en 4 casos:
Cuando se interpone contra resoluciones del Ministro o Secretario de la Presidencia de
la Nacin.
Cuando corresponda establecer jurisprudencia administrativa uniforme.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
b) Eleccin de una u otra va: la eleccin de la va judicial har perder la administrativa; pero
la interposicin del recurso de alzada no impedir desistirlo en cualquier estado a fin de
promover la accin judicial, ni obstar a que se articule sta una vez resuelto el recurso
administrativo. Es decir, en caso de opcin por la va judicial, se pierde la adminitrativa, pero
si se opta por la administrativa no se pierde la judicial.
En caso de optarse por la va judicial, Gordillo entiende que la denuncia de ilegitimidad es
procedente an despus de iniciada la accin judicial.
c) rgano que decide: el Ministro o Secretario de la Presidencia de la Nacin en cuya
jurisdiccin acte el ente autrquico.
d) Supletoriedad: se aplican con carcter supletorio las normas del recurso jerrquico (15 das
para interponer, 30 das para resolver).
e) Alcance del control: si el ente descentralizado autrquicamente fuere de los creados por el
Congreso en ejercicio de sus facultades constitucionales, el recurso de alzada slo ser
procedente por razones vinculadas a la legitimidad del acto, salvo que la ley autorice el
control amplio.
Cuando fueran creados por el Poder Ejecutivo, procede un control amplio: legitimidad,
oportunidad, e inters pblico. Se parte de la base de que los entes que no se encuentran
expresamente sealados por la Constitucin como emergentes de la legislacin nicamente
cabe crearlos al Poder Ejecutivo y siendo as el control es considerado en toda su extensin.
f) Alcance de la decisin: el Poder Ejecutivo Nacional slo puede modificar o sustituir el acto
cuando la ley de creacin del ente lo autorice, o fundadas razones de inters pblico lo
justificaren. Quien determina si hay o no inters pblico en juego es el mismo Poder
Ejecutivo, razn por la cual debe fundar su decisin para no convertir su accionar en
arbitrario.
CARACTERSTICA.
Es un recurso optativo, en el sentido de que el administrado puede elegir esta va o el acamino de
la accin judicial directa, dado que el acto proveniente de un rgano superior de la entidad
autrquica o descentralizada produce, por s mismo, el agotamiento de la instancia administrativa.
TRMITE.
a) Actos contra los cuales procede: contra los actos administrativos definitivos o que impiden
totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del recurrente, emanados del rgano
superior de un ente autrquico (incluidas las universidades nacionales). Proceder, a opcin
del interesado, el recurso administrativo de alzada o la accin judicial pertinente.
TRMITE.
a) Procedencia: slo en dos casos, que persiguen la prosecucin o correccin del trmite:
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b)
c)
d)
e)
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Por defectos de tramitacin: comprende todas las actuaciones que puedan llegar a
afectar el normal desenvolvimiento del procedimiento (por ej. rechazo de escritos, no
requerir dictmenes tcnicos necesarios, etc).
Por incumplimiento de plazos legales o reglamentarios durante el procedimiento. Se
encuentran excluidos los plazos para resolver los recursos, porque tienen un remedio
especfico en cada caso.
rgano ante el cual se interpone y resuelve: el superior jerrquico inmediato de quien
incurriera en las causales sealadas. Es decir, no se dirige al rgano de mayor jerarqua de la
Administracin sino al inmediato superior.
Plazo de interposicin: la reglamentacin no determina tal plazo, y aqu hay otra diferencia
con los recursos que s tienen plazo de interposicin.
Plazo de resolucin: 5 das, contados desde el da siguiente al que el superior inmediato
recibe las actuaciones.
Carcter de la decisin: la decisin es irrecurrible.
b)
c)
d)
e)
Cuando se pretendiera suplir cualquier omisin sobre alguna o algunas de las peticiones
planteadas.
Ante quin se interpone y quin lo resuelve: el decreto nada dice, pero la doctrina considera
que ante el mismo rgano que dict el acto administrativo, ya que ste es el nico que puede
aclarar lo que realmente quiso expresar. Si lo resuelve el superior, habra un supuesto de
extincin, reforma o sustitucin del acto.
Actos contra los que procede: actos definitivos y por extensin tambin los asimilables a
estos.
Plazo para su interposicin y resolucin: el particular debe plantear la aclaratoria dentro de
los 5 das de notificado el acto y el rgano tendr 5 das para resolverla.
Retroactividad: el acto que se dicta es retroactivo.
ACLARATORIA.
La doctrina discute la naturaleza de sta va, incorporada por influencia de una corriente
procesalista. Hutchinson dice que no es un recurso ya que con ste instituto no se ataca el fondo
de la cuestin, ni se busca un pronunciamiento de la Administracin sobre una cuestin
determinada.
RETROACTIVIDAD.
La decisin tomada en sta va tiene carcter retroactivo, al igual que el recurso de aclaratoria.
TRMITE.
a) Cundo procede: nicamente contra actos definitivos y asimilables, en los siguientes casos:
Cuando existiere contradiccin en la parte dispositiva: este supuesto se sobrepone con el
inciso a) del art. 22 LNPA (que autoriza la revisin del acto firme cuando hubieren dichas
contradicciones, hayase pedido o no su aclaracin). Es decir, existe una superposicin de
remedios posibles, que, en ambos casos, deben ser resueltos por el mismo rgano que
dict el acto.
Pero (a diferencia del procedimiento de la Provincia de Corrientes) la aclaratoria no
interrumpe el trmino para interponer el recurso de revisin, hecho a tener en cuenta para
evitar el vencimiento del plazo.
Cuando la contradiccin surgiera entre la parte dispositiva y la motivacin del acto: hay
una verdadera inseguridad jurdica porque los fundamentos en que se basa el acto
administrativo, no se condicen con lo dispuesto en ste. Si no se resuelve la aclaratoria se
debe tener por vlido lo dispuesto en la parte dispositiva del acto.
RECURSO DE REVISIN.
CONCEPTO.
Este recurso tiene por objeto obtener la revisin de actos administrativos firmes, como
consecuencia de haberse conocido circunstancias que se ignoraban al momento de ser dictados.
Es un recurso de carcter excepcional y de interpretacin restrictiva.
TRMITE (art. 22 LNPA)
a) Actos contra los cuales procede: slo procede contra un acto firme, o sea, el que no es
recurrible en la instancia administrativa, ya sea por haber sido agotados todos los recursos
existentes o por no haberse hecho uso de ellos en los plazos fijados.
b) Supuestos:
Inc. a) - Cuando resultaren contradiciones en la parte dispositiva, hyase pedido o no
su aclaracin: no es un supuesto propiamente de revisin, porque no hay acto firme, ya
que:
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2) El Poder Ejecutivo debe dictar un nuevo acto que reemplace al anterior y resuelva la
cuestin.
LEGISLACIN PROVINCIAL. (Ley 3.460)
La particularidad que posee la legislacin correntina en materia de recursos es que los principales
supuestos de impugnacin en sede administrativa (revocatoria y jerrquico) se encuentran
fusionados en uno solo, cualquiera sea la denominacin que se otorgue al escrito.
La unidad recursiva no implica unidad de decisin, toda vez que primero se resuelve el recurso de
revocatoria y posteriormente, si correspondiere, la autoridad superior resuelve el jerrquico.
ENUMERACIN.
El art. 189 establece: El particular dispone de los siguientes recursos en relacin a los
procedimientos reglados por sta ley:
a) Aclaratoria.
b) Revocatoria o reposicin.
c) Jerrquico.
d) De revisin.
e) Por mora.
PLAZOS.
Los recursos deben ser interpuestos dentro de los plazos mencionados en los artculos de la ley
3460 o los que establezcan las leyes especiales. Sin embargo, no habindose constituido derechos
en beneficio de terceros, ni pudiendo la resolucin que se dicte perjudicar a estos, el recurso
podr plantearse en cualquier momento dentro de los plazos de prescripcin (art. 195), que es de
3 aos.
Con lo prescripto no se afecta la legalidad ni se pone en peligro la seguridad jurdica.
El art. 17 distingue dos formas de computar los plazos:
Si el plazo fuere de das o aos, se aplica el Cdigo Civil, es decir, el da es el intervalo
entero que corre de medianoche a medianoche, y los plazos de das no se cuentan de
momento a momento, ni por horas, sino desde la medianoche en que termina el da de su
fecha.
Si el plazo fuera por meses, comienza a contarse a la medianoche del da en que termine el
mes en que la diligencia se practique, cualquiera fuere el nmero de das del mes y el da en
que se practic la diligencia; y termina a la medianoche del ltimo da del mes siguiente,
cualquiera fuera el nmero de das que tengan el mes o meses. Ej. la diligencia se practic el
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J.O.L.
El recurso de revocatoria o reposicin procede para procurar que el mismo rgano que dict el
acto lo modifique, sustituya o revoque por contrario imperio.
RECURSO DE ACLARATORIA.
CONCEPTO.
El recurso de aclaratoria procede para procurar la correcin de errores materiales, aclaracin de
conceptos oscuros, sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir cualquier omisin en que se
hubiere incurrido respecto de las pretensiones deducidas en el procedimiento.
TRMITE.
a) rgano ante el que se interpone: el mismo rgano del que eman el acto objeto del recurso.
b) Actos contra los que procede: al no determinar la ley contra qu actos procede, a diferencia
del orden nacional, se concluye que puede interponerse contra todo tipo de actos:
Actos administrativos definitivos, que son aquellos que resuelven sobre el fondo de la
cuestin planteada, por lo cual se da fin a las actuaciones.
Actos asimilables, que son aquellos que sin ser definitivos, impiden totalmente la
tramitacin del reclamo o la pretensin del administrado. Son actos que provocan que
las actuaciones queden paralizadas sin poder llegar al acto definitivo.
Actos interlocutorios o de mero trmite, que son aquellos que causan gravamen y no
pueden ser rectificados en el momento de pronunciarse el acto definitivo.
Actos dictados en recursos administrativos.
c) Plazo de interposicin: 20 das desde que fue notificado el acto.
d) Plazo de resolucin: dentro del mes siguiente al de la interposicin. En el caso de que se
ofrezca o produzca pruebas, el plazo debe contarse a partir de que las actuaciones se
encuentran en estado de resolver.
e) Sustanciacin: se distingue segn que la modificacin, sustitucin o revocacin del acto
cuestionado, pudiese perjudicar o no a otro interesado. En el supuesto de que pudiese
perjudicar, el recurso debe sustanciarse, de esta manera se garantiza el debido proceso
adjetivo.
Respecto al plazo de sustanciacin, la ley guarda silencio; doctrinariamente se considera que
se debe aplicar las disposiciones del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia, que
lo establece en 6 das.
f) Ofrecimiento y produccin de pruebas: en los casos en que el recurso se deduzca a
consecuencia de un acto dictado como resultado de un procedimiento en el que el
peticionante no intervino, o de resolucin dictada de oficio, podr ofrecerse prueba.
Respecto al ofrecimiento y produccin de pruebas, debe tenerse en cuenta lo siguiente:
1) Se pueden ofrecer todas las pruebas que se consideren pertinentes.
2) La Administracin debe fijar un plazo no mayor de 30 das y no menor de 10 das para
que se produzcan las pruebas.
3) En lo pertinente, la produccin de la prueba, ser regida por el Cdigo en lo
Contencioso Administrativo de la Provincia.
TRMITE.
a) Cundo procede: tratndose de un recurso referido exclusivamente al acto definitivo, es
decir, el que decide sobre el fondo del asunto, no se aplica en los incidentes o actos
interlocutorios o de mero trmite.
Procede en los siguientes casos:
1) Para procurar la correcin de errores materiales del acto, entendidos stos en su
acepcin amplia. No a modificar la voluntad administrativa contenida en el acto.
2) Para aclarar conceptos oscuros, sin alterar lo esencial de la decisin.
3) Para suplir cualquier omisin del acto en que se hubiese incurrido respecto de las
pretensiones deducidas en el procedimiento.
b) rgano ante el que se interpone: ante el mismo rgano que dict el acto.
c) rgano que decide: la ley no lo dice, pero es lgico que lo resuelve el mismo rgano que
dict el acto, ya que ste es el que mejor conoce las actuaciones y el nico que sabe qu
quiso decir al dictar el acto.
d) Plazo de interposicin: 5 das posteriores a la notificacin del acto.
e) Plazo para resolver: 5 das desde que fue interpuesto.
CARACTERSTICA.
La caracterstica fundamental de ste recurso es que interrumpe los plazos para interponer los
dems recursos o acciones que procedan.
A diferencia del procedimiento civil, donde el recurso de aclaratoria no interrumpe el plazo para
interponer otros recursos, la legislacin correntina se inclina por la posicin contraria, que es la
ms correcta, ya que una vez atendida la procedencia de la aclaratoria se estar en condiciones de
considerar los agravios que van a ser objeto del recurso posterior que concretamente corresponda.
RECURSO DE REVOCATORIA.
CONCEPTO.
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J.O.L.
RECURSO JERRQUICO.
CONCEPTO.
El recurso jerrquico tiene por objeto procurar que un rgano superior modifique, sustituya o
revoque el acto cuestionado.
Se trata de un recurso que lleva consigo el poder de vigilancia a travs del cual se ejerce el
contralor.
DENEGACIN TCITA.
Se considerar denegada la peticin de modificacin, sustitucin o revocacin del acto
administrativo, vencido el tercer mes desde que qued en estado de resolucin el recurso
jerrquico o de la revocatoria que lo tenga implcitamente por interpuesto, y en consecuencia
expedita la va judicial correspondiente.
TRMITE.
a) Actos contra los que procede: procede contra actos definitivos o que impidan totalmente la
tramitacin del procedimiento.
b) rgano ante el cual se interpone: se interpone ante el mismo rgano que dict el acto.
c) Plazo de interposicin: dentro de los 20 das de notificado el acto.
d) Procedimiento: debe distinguirse si se interpuso o no recurso de revocatoria:
1) Si se interpuso recurso de revocatoria: el recurso de revocatoria lleva implcito el
recurso jerrquico, por lo que no es necesario interponer expresamente ste. Rechazada
la revocatoria o vencido el plazo para pronunciarse a su respecto, deber elevarse
directamente el expediente y las actuaciones agregadas, para que entienda en la
reclamacin formulada por va de recurso jerrquico, el funcionario que corresponda.
Como los nicos actos que se pueden impugnar son las resoluciones de carcter
definitivo o que impidan totalmente la tramitacin del procedimiento, si el recurso de
revocatoria resolvi una cuestin donde un acto de mero trmite ha sido su objeto, es
irrecurrible.
Mejora del recurso: es una facultad del administrado; puede o no ejercitarla. Se hace
ante el mismo rgano que rechaz la revocatoria, dentro de los 10 das contados desde
la notificacin de dicho acto desestimatorio. Este plazo es a los fines de posibilitar un
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J.O.L.
Todo lo dicho se aplica tambin a las personas pblicas no estatales y a las privadas que ejerzan
funcin administrativa por delegacin estatal, salvo, en ambos casos, que lo impida la naturaleza
del ente o de su actividad.
TRMITE.
Se aplica lo determinado para el recurso jerrquico ordinario.
a) rgano de interposicin: se interpone ante el ente descentralizado que dict el acto que se
impugna.
b) Condicin previa: haber interpuesto recurso de reconsideracin y que ste haya sido
denegado, o jerrquico.
c) Elevacin de oficio: el ente descentralizado debe elevar de oficio las actuaciones al Poder
Ejecutivo.
APLICACIN SUPLETORIA.
La sustanciacin de este recurso se rige por las normas que regulan el recurso de reconsideracin
y jerrquico en subsidio, o sea que:
rgano ante el que se interpone y sustancia: el mismo rgano que dict el acto firme.
rgano que lo resuelve: el superior jerrquico. Pero si lo que se recurre es un decreto, se
interpone y sustancia ante el Poder Ejecutivo por ser rgano competente para su resolucin.
RECURSO DE REVISIN.
CONCEPTO.
Es el que tiene por objeto obtener la revisin de actos administrativos firmes, como consecuencia
de haberse conocido circunstancias que no lo eran al momento de ser dictados.
Se caracteriza por ser excepcional y su procedencia en caso de duda debe interpretarse en forma
restrictiva ya que implica una excepcin al concepto de estabilidad del acto.
ARTCULO 215.
La Administracin Pblica conservar su potestad para declarar de oficio la extincin del acto,
sea por nulidad o anulabilidad, aunque el administrado haya dejado caducar los recursos
administrativos y acciones procedentes, siempre que la revisin se d en beneficio de los
administrado y sus derechos y no perjudique a terceros.
TRMITE.
a) Actos contra los que procede: slo procede contra actos firmes, que son los consentidos
expresa o tcitamente por el administrado, dejando vencer los plazos para recurrir por va
administrativa o jurisdiccional, segn los casos.
Procede cuando:
1) La parte interesada afectada por un acto, hallare o recobrare documentos decisivos
ignorados, extraviados o detenidos, por fuerza mayor o por obra de un tercero.
2) El acto se hubiere dictado en virtud de un documento reconocido o declarado falso,
ignorndolo el recurrente, o cuya falsedad se reconociera o declarare despus por la
justicia.
3) La decisin se hubiere dictado fundada en prueba testimonial y alguno de los testigos
fuera condenado como falsario.
4) Se hubiera dictado como consecuencia de prevaricato, cohecho, violencia o maniobra
fraudulenta, calificadas posteriormente as por la justicia criminal.
b) Plazo de interposicin: debe interponerse en el mes siguiente, a contar desde:
1) El da en que el documento se hallare o recobrare.
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J.O.L.
instancia judicial posterior. Ha de reconocerse a los habitantes del pas el derecho de ocurrir
ante un rgano judicial en procura de justicia. (Caso Fernndez Arias c/ Poggio).
A partir de lo dicho, podemos decir que control judicial suficiente significa:
a) Reconocimiento a los particulares del derecho a interponer recursos ante los jueces
ordinarios;
b) Negacin a los tribunales administrativos de potestad de dictar resoluciones finales en cuanto
a los hechos y al derecho controvertido, con excepcin delos supuestos en que existiendo
opcin legal, los interesados hubieran elegido la va administrativa privndose
voluntariamente de la judicial.
RENUNCIA A LA VA ADMINISTRATIVA.
En los casos en que las leyes prevn expresamente 2 vas alternativas para recurrir contra
decisiones administrativas, una administrativa y la otra judicial, se aplica el principio de que
elegida una de ellas se pierde el derecho de optar por la otra. El fundamento jurdico de esto es
evitar el escndalo jurdico que resultara de decisiones paralelas contradictorias.
Si las partes consienten una decisin administrativa y renuncian o transan resoluciones adversas,
pueden asimismo renunciar a una isntancia judicial que la ley le otorga. pero si la opcin no tiene
fundamento legal expreso no hay impedimento en que coexistan.
TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS.
En 1876 con la sancin de la ley 810 comienza una nueva etapa al atribuir a ciertos organos
dependientes del Poder Ejecutivo funciones hasta ese momento reservadas exclusivamente al
Poder Judicial. Esta ley atribuyo a la Aduana (organismo administrativo) la materia contenciosafiscal-aduanera.
Las razones de creacin de los tribunales administrativos generalmente se basan en la necesidad
de conocimientos tcnicos por parte de los miembros del tribunal con relacin a determinadas
materias, y a la posibilidad de agilizar los trmites de los asuntos que se ventilan ante los mismos.
Por no ser independientes y por pertenecer a la Administracin, los tribunales administrativos
no ejercen funciones jurisdiccionales, aunque haya semejanzas de contenido o de procedimiento.
Su actuacin debe estar sometida a control judicial suficiente por parte de un rgano
jurisdiccional independiente, que en nuestro sistema es el Poder Judicial (en otros pases es un
tercer tribunal distinto del rgano administrativo y del poder judicial).
ARBITRAJE.
Constituye un procedimiento por medio del cual las partes acuerdan someter sus diferencias a
rbitros y se comprometen a aceptar la decisin arbitral considerndola obligatoria.
Es decir, ante una situacin conflictiva, las partes resuelven ocurrir a la va arbitral en lugar de
someter sus diferencias a la decisin del rgano judicial.
Como principio fundamental, las cuestiones que no pueden ser sometidas a transaccin no
pueden ser objeto de arbitraje.
La Nacin, las provincias y los entes jurdicos menores, pueden someter a decisin arbitral la
solucin de cuestiones de carcter patrimonial. Ello se debe a que la Constitucin (art. 116)
establece un deslinda jurisdiccional, pero no excluye la posibilidad de toda persona jurdica de
obligarse legalmente por contrato, como es el arbitraje.
No puede someterse a arbitraje todo o que implique prerrogativas de la Administracin, es decir,
cuando lo que est en juego son potestades pblicas (Ej. lo referente a organizacin y
funcionamiento de servicios pblicos, el ejercicio de su polica, etc).
La decisin arbitral puede ser sometida a dos recursos: el de apelacin y el de nulidad, que se
plantean ante la justicia ordinaria.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
SISTEMAS.
Son 3 los sistemas clsicos de control de la actividad administrativa:
1) Sistema administrativo (francs): es el primero que surgi y se caracteriza porque la
atribucin del control est a cargo de organismos administrativos que funcionan dentro de la
propia Administracin. El fundamento de ello era que el control era actividad administrativa
y no poda asignarse al Poder Judicial sin afectar el principio de la separacin de poderes.
De manera que en la Administracin existen dos ramas: una acta y ejecuta que es la
Administracin activa, y otra controla y examina la legalidad de los actos administrativos
cuando se afecten intereses particulares y se susciten conflictos, que es la Administracin
jurisdiccional.
Los tribunales que funcionan en el seno de la Administracin son independientes de la
Administracin activa y resuelven por s mismos las pretensiones que se le presentan sin
intervencin de sta.
2) Sistema judicial (anglosajn): el control de la Administracin es ejercido por los rganos del
Poder Judicial que tienen atribuidas funciones jurisdiccionales en materia administrativa.
Este es el sistema de adopta nuestro pas.
3) Sistema mixto (italiano): divide los asuntos ante los tribunales ordinarios y tribunales
administrativos. Por ej. las cuestiones relativas a derechos subjetivos corresponden a los
tribunales ordinarios y las concernientes a los intereses legtimos y derechos subjetivos
debilitados se atribuyen a los tribunales administrativos.
EXTENSIN DEL CONTROL. DOCTRINA.
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rgano debe hacer en un caso concreto. La ley se sustituye al criterio del rgano
administrativo y predetermina ella misma qu es lo conveniente al inters pblico; el
administrador no tiene otro camino que obedecer a la ley y prescindir de su apreciacin
personal sobre el mrito del acto; no tiene l libertad de elegir entre ms de una decisin,
aunque en la realidad sea inconveniente.
Aspectos que comprende la regulacin.
Regulacin directa: Se trata de las normas jurdicas que se refieren especficamente a la
actividad administrativa: leyes de procedimiento, de contabilidad, de presupuesto, etc.
Regulacin indirecta: En muchas situaciones la ley no reglamenta la forma en que la
administracin puede actuar frente a los particulares, sino las condiciones bajo las
cuales los particulares no pueden ser molestados por la administracin. Es actividad
administrativa reglada en forma inversa. Se comprenden aqu todos los casos en que la
ley reglamenta no ya el derecho subjetivo de la administracin a actuar sobre los
particulares, sino el derecho subjetivo de los particulares a que nadie interfiera con sus
actividades.
Regulacin residual: Cuando falta la regulacin directa y tambin la inversa, no
entramos en la discrecionalidad administrativa, pues todava el orden jurdico prev la
solucin de un tercer caso de colisin de derechos de la administracin y los
particulares (leer art 28 CN).
Discrecionales: Las facultades del rgano sern en cambio discrecionales cuando el orden
jurdico le otorgue cierta libertad para elegir entre uno y otro curso de accin, para hacer una
u otra cosa, o hacerla de una u otra manera. La ley permite al administrador que sea l quien
aprecie la oportunidad o conveniencia del acto a los intereses pblicos.
Lmites a la discrecionalidad.
La total irrevisabilidad de la actividad administrativa no puede lgicamente presentarse,
porque existen a su vez ciertos lmites jurdicos a las facultades discrecionales de la
administracin y el juez, para determinar si esos lmites han sido violados o no, debe
necesariamente revisar tambin la parte discrecional del acto. Son los siguientes:
Razonabilidad: la decisin discrecional ser ilegtima, si es irrazonable, lo que sucede
cuando: cuando: no hace mrito de los fundamentos de hecho o de derecho que la
sustentan; o no tenga en cuenta los hechos acreditados en el expediente, o pblicos y
notorios; o se funde en hechos o pruebas inexistentes; o no guarde una proporcin
adecuada entre los medios que emplea y el fin que la ley desea lograr.
Desviacin de poder: La decisin ser tambin ilegtima si el funcionario acta con
desviacin de poder, sea: a) por actuar con un fin personal (venganza, favoritismo,
etc.); b) con un fin administrativo, pero no el querido por la ley: si la ley lo autoriza a
adoptar determinada medida (p. ej., el cobro de multas por ciertas infracciones),
teniendo en vista una finalidad especfica (en el caso, evitar la comisin de nuevas
infracciones), ser desviado y con ello ilegtimo, el acto que la adopte con una finalidad
distinta (p. ej., para tratar de recaudar los mayores fondos posibles para determinadas
obras comunales).
Buena fe: Igual cosa suceder si el rgano que se desempea en el ejercicio de una
potestad pblica usa sta de mala fe, utilizando artilugios o artimaas por accin u
omisin, incluso el silencio para llevar a engao o error a un particular; tal tipo de
conducta es por cierto incompatible con lo que debe ser el ejercicio de la funcin
administrativa y es ilegtima aunque la facultad que en el caso se ejerciera fuera
discrecional
Alterum non laedere: no perjudicar a nadie, a menos que exista algn fundamento legal
suficiente y razonable, con adecuado sustento fctico, que lleve a admitir una excepcin
al principio jurdico general. Si el hecho daoso ha acaecido, corresponder la
indemnizacin.13 ULPIANO lo calific de principio ms fundamental del orden
jurdico, en la triloga honeste vivere, alterum non ldere, suum cuique tribuere.
.
REVISIN DE LOS ACTOS GENERALES.
La LNPA permite la impugnacin del reglamento en sede administrativa y en sede judicial.
a) En sede administrativa: sienta el principio de que el acto general puede ser recurrido. La
impugnacin del reglamento puede llevarse a cabo de dos maneras:
Indirecta: es necesario que el acto de aplicacin afecte un derecho subjetivo, un inters
legtimo o un derecho difuso para que quede habilitada la va recursiva contra el acto de
alcance general. Es decir, el recurso es contra el reglamento pero primero contra el acto
de aplicacin; si la autoridad de aplicacin, ante la presentacin del recurso, revoca el
acto de aplicacin, ya no hay ms derecho o inters para recurrir.
El objetivo del recurso es impugnar el reglamento, pero en ocasin y a travs del acto de
aplicacin (acto administrativo). Es decir, la va recursiva pasa por el acto de aplicacin
para llegar al reglamento.
Directa: tambin en sede administrativa el particular puede formular reclamacin directa
contra el reglamento, sin importa que exista acto de aplicacin. Art. 83 dec. erg. Los
actos administrativos de alcance general podrn ser derogados total o parcialmente y
reemplazados por otros de oficio, a peticin de parte y an mediante recurso.
Surge entonces que existen dos vas: recurso ordinario o la simple reclamacin.
La diferencia es que en el recurso indirecto, si es admitido, cae no slo el acto de
aplicacin sino tambin el reglamento; mientras que en el recurso directo, tanto el acto de
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J.O.L.
el arreglo de la deuda pblica (los daos causados por la Nacin se consideraban deuda pblica
tambin), y as se estableci la obligatoriedad de la venia legislativa previa para demandar a la
Nacin.
Ms adelante, debido a dificultades de ndole prctica, se opt por dictar una norma general que
autorizase a demandar contra la Nacin; as se dict la ley 3.952 de demandas contra la Nacin
(1900) que adems de implementar dicha facultad, introdujo una restriccin: la necesidad del
reclamo administrativo previo ante el Poder Ejecutivo.
El art. 1 de esta ley que deca las demandas que se deduzcan contra la Nacin en su carcter
de persona jurdica provoc problemas pues hizo renacer las antiguas doctrinas sobre la doble
personalidad del Estado. As, se entendi que la ley no exiga la venia legislativa cuando el
Estado actuara como persona jurdica, pero s la exiga cuando actuara como poder pblico. Es
decir, cuando actuara como poder pblico segua vigente la venia legislativa. Esta postura era
adoptada por la jurisprudencia.
En 1932 se dicta la ley 11.634 que modifica la ley 3.952, suprimiendo totalmente el requisito de
la venia legislativa, dejando subsistente la reclamacin administrativa previa por cualquier causa
que fuere. El art. 1 de la ley 3952 qued as: Los tribunales federales y jueces letrados de los
territorios nacionales conocern de las acciones civiles que se deduzcan contra la Nacin, sea
en su carcter de persona jurdica o de persona de derecho pblico, sin necesidad de
autorizacin legislativa previa, pero no podrn darle curso sin que se acredite haber producido
la reclamacin del derecho controvertido ante el Poder Ejecutivo y su denegacin por parte de
ste.
Bolilla XII
DEMANDAS CONTRA LA NACIN.
ANTECEDENTES.
En la esfera nacional, el reclamo administrativo previo apareci como una respuesta a las
dificultades de la interpretacin de los antiguos arts. 100 y 101 CN, mediante el dictado de la ley
27 de Organizacin de la Justicia Nacional, por la cual el Estado poda actuar como actor o ser
llamado como demandado.
En un primer momento, la Corte en forma amplia recepta la responsabilidad del Estado y su
demandabilidad en el caso Bates, Stockes y Ca c/ Gobierno Nacional de 1864.
Posteriormente la ley 48 sobre jurisdiccin de los tribunales nacionales, modificatoria de la ley
27, estableci que los jueces nacionales de seccin seran competentes en todos los casos en que
la Nacin o un recaudador de rentas sean parte actora, es decir que a partir de entonces restringi
la competencia de la Corte Suprema a aquellos casos en que la Nacin fuere parte actora
nicamente.
La Corte, con los mismos integrantes del fallo anterior, modifica el criterio en el caso Vicente
Seste c/ Gobierno Nacional tambin de 1864, estableciendo la indemandabilidad del Estado, en
razn de la soberana del Poder Ejecutivo, expresando que es atributo de la soberana que quien
la inviste no puede ser arrastrado ante los tribunales de otro fuero sin su expreso consentimiento;
la jurisprudencia de los Estados Unidos, que debe servir de gua para interpretar nuestra
Constitucin, reconoce que el gobierno nacional no puede ser demandado ante los tribunales.
Al ao siguiente (1865) en la causa Juan Gmez c/ Gobierno Nacional se sostiene la misma
postura y se invoca la Constitucin y la jurisprudencia de los Estados Unidos.
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J.O.L.
NATURALEZA JURDICA.
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J.O.L.
contra los actos no contemplados en los incs. a y b del art. 32 LNPA (ste artculo establece
las excepciones al reclamo administrativo previo).
b) Hechos: por aplicacin del art. 25 inc. d LNPA, no es necesario el reclamo administrativo
previo, porque tendra la accin judicial directa, al expresar la norma que el plazo de 90 das
se cuenta desde que los hechos fueron conocidos por el administrado.
Sin embargo la doctrina considera que algunos hechos seran alcanzados por el reclamo
administrativo previo, tales como el caso de la retrocesin por cambio de destino, o la
ocupacin tempornea anormal, entre otros.
c) Omisiones: el reclamo administrativo previo es exigido cuando el Estado omite una conducta
positiva que debe realizar, es decir, cuando tiene el deber de hacer, por ejemplo: prestacin
de un servicio, pago de una indemnizacin ya reconocida, etc.
El trmite del reclamo corresponde sea hecho en la Secretara de Estado, como regla, (por una
cuestin de organizacin administrativa) para su posterior elevacin al Ministerio del ramo a fin
de que emita su resolucin.
El principio general es que la decisin de la reclamacin debe ser del Poder Ejecutivo, pero est
permitida la delegacin.
La excepcin es el caso en que se impugnan actos o conductas de los Secretarios de Estado en
que correspondera el trmite directamente ante el Ministerio.
El pronunciamiento acerca del reclamo debe efectuarse dentro de los 90 das de formulado.
Vencido ese plazo, el interesado debe requerir pronto despacho y si transcurrieren otros 45 das,
puede iniciar la demanda, la que debe ser interpuesta en cualquier momento pero antes de la
prescripcin de la accin.
MOTIVOS DE IMPUGNACIN.
El reclamo debe versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual
demanda judicial (art. 30 LNPA). La limitacin no se refiere a los fundamentos jurdicos y
extrajurdicos de la pretensin, sino a su contenido fctico y a los derechos de fondo reclamados.
Cuando la disposicn exige que el reclamo verse sobre los mismos hechos y derechos, que luego
se invocarn en la demanda, no est exigiendo una coincidencia matemtica; el particular puede
iniciar la demanda por menos cuestiones que las reclamadas administrativamente. A su vez, puede
invocar menos argumentos (no puede plantear de ms).
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
2)
3)
4)
5)
6)
J.O.L.
El fundamento es que esa demanda no involucra una pretensin extraprocesal de fondo, sino
que tiende a eliminar un escollo puesto por la Administracin al normal curso de la instancia
administrativa previa.
Actos dictados de oficio: los 2 primeros incisos del art. 32 LNPA, se refieren a actos
dictados de oficio, debiendo entenderse por ello, aquellos que no solamente son producidos
por la Administracin, sino respecto de los cuales no se ha citado al interesado para ser odo.
El fundamento del inciso a) es, junto a la inminencia del perjuicio a sufrir ante la posibilidad
de la ejecucin del acto, la ilegitimidad prima facie, que se advierte cuando la citacin
omitida haya sido obligatoria.
El fundamento del inciso b) es distinto, porque es un procedimiento con plena intervencin
del afectado. Siendo el acto dictado por la mxima instancia administrativa, no es necesario
que el particular pida reconsideracin, ya que el acto se ha dictado con conocimiento de sus
oposiciones.
Hechos y vas de hecho: el art. 25 LNPA fija un plazo de 90 das para iniciar la accin
judicial y establece que en caso de hechos administrativos y vas de hecho, ese plazo se
computar desde que ellos fuesen conocidos por el afectado.
Es decir, no es necesario interponer reclamo administrativo previo, pues es directamente
procedente la demanda judicial, habida cuenta de que si se toma como fecha el de los
acontecimientos es porque no ha sido necesario deducir planteo alguno en sede
administrativa.
Silencio: el silencio o ambigedad de la Administracin, frente a pretensiones que requieran
de ella un pronunciamiento expreso, luego de requerir pronto despacho (art. 10 LNPA) deja
abierta la va judicial sin otro requisito y sin ms plazo que el de la prescripcin (art. 26
LNPA). Ello se refuerza con el art. 23 inc c) LNPA, que establece que tambin puede
impugnarse por va judicial un acto de alcance particular cuando se diere el caso de silencio
o ambigedad a que alude el art. 10.
Omisiones de la Administracin: no procede el reclamo administrativo previo contra las
omisiones en los casos contemplados por el art. 32 LNPA:
Si se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de repetir un
gravamen pagado indebidamente (inc. c);
Si se reclamaren daos y perjuicios contra el Estado o se intentare una accin de
desalojo contra l o una accin que no tramite por va ordinaria (inc. d);
Si mediare una clara conducta del Estado que haga presumir la inegicacia cierta del
procedimiento, transformando el reclamo previo en un ritualismo intil (inc. e).
Entes descentralizados: el inciso f) del art. 32 LNPA es de gran importancia.
No hace falta reclamo previo para demandar a ningn ente descentralizado cualquier que
fuera su forma jurdica, regla que se mantiene tanto si se trata de actos generales o
particulares, unilaterales o bilaterales, hechos u omisiones.
Alguna doctrina se expide categricamente contra esta excepcin, sosteniendo que no existe
razn alguna para excluir del reclamo a todos los entes. As, algunos opinan que no obstante
la excepcin consagrada en el inciso f) del art. 32 LNPA, el reclamo ante el Poder Ejecutivo
es necesario cuando la demanda verse sobre el patrimonio del ente y su disposicin no se
vincule con el ejercicio normal de las funciones que la ley le haya encomendado a ste y a
las cuales ese patrimonio est afectado.
AMPARO POR MORA DE LA ADMINISTRACIN.
El amparo por mora de la Administracin, es una orden judicial de pronto despacho de las
actuaciones administrativas.
Quien sea parte en el procedimiento administrativo puede acudir a la va judicial solicitando que
se emplace a la Administracin a que decida las cuestiones sometidas a resolucin en un plazo
que le fije el juez, no pudiendo sta ampararse en el silencio, aduciendo que decidi la cuestin de
esa forma.
El art. 28 LNPA establece las condiciones necesarias para su procedencia:
a) Legitimacin activa: slo puede intentar la accin quien fuere parte en un expediente
administrativo (es decir quien invoque un derecho subjetivo, inters legtimo o derecho
difuso).
b) Mora administrativa: se debe acreditar la mera situacin objetiva de la mora administrativa,
es decir, que la Administracin ha dejado vencer los plazos fijados y en caso de no existir
stos, que ha transcurrido un plazo que excede lo razonable, sin emitir el dictamen o la
resolucin de mero trmite o de fondo que requiere el interesado.
TRMITE.
a) Pedido de informes: admitida la procedencia formal de la peticin de amparo por mora, el
juez debe requerir obligatoriamente a la autoridad administrativa interviniente que, en el
plazo que le fije, informe sobre la causa de la demora aducida.
La decisin del juez declarando formalmente improcedente el amparo por mora es
irrecurrible.
b) Legitimacin pasiva: la Administracin no es parte en este procedimiento, slo le
corresponde informar lo pertinente a requerimiento del juez, hacindole saber las causas del
atraso en la resolucin o dictamen.
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J.O.L.
c) Decisin del juez: contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo hubiere
evacuado, se resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si correspondiere
para que la autoridad administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo
prudencial que se establecer segn la naturaleza y complejidad del dictamen o trmites
pendientes. En este caso, el juez dicta una verdadera sentencia de condena.
d) Es recurrible la decisin del juez?: la decisin del juez ES recurrible. As se estableci en
doctrina plenaria.
Si la Administracin no cumple con la orden de pronto despacho judicial, la nica sancin
prevista es la del art. 17 del dec. 1285/58: el juez debe enviar las actuaciones pertinentes a la
justicia penal, ante la posibilidad de que se haya condifurado el delito de violacin de los
deberes de los funcionarios pblicos (art. 249 C.P.).
En la Ley de Procedimientos Administrativos 3460 (Ctes), vencido el plazo respectivo para
el cumplimiento de lo ordenado en el recurso por mora, se considera agotada la reclamacin
administrativa previa y expedita la accin contenciosa que correspondiere para reclamar en
sede judicial lo que se hubiere peticionado sin resultado en la instancia administrativa.
e) Costas: no existe uniformidad en la doctrina.
Para Barra, si la Administracin no justifica su demora el Juez librar la orden de pronto
despacho, debiendo la Administracin soportar las costas del juicio.
Para Sages, la unilateralidad del amparo por mora es el costo procesal que hay que
abonar en procura de una solucin urgente a la mora.
Hutchinson, opina que la norma no se refiere a las costas porque stas no pueden tener
luga dado el hecho de que la Administracin no es parte. Este instituto significa hacer
intervenir al juez (mediante una orden de pronto despacho) en el procedimiento
administrativo, que por su esencia es gratuito y donde ni siquiera se requiere la
actuacin de los letrados.
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J.O.L.
c) El procedimiento.
La materia es el elemento esencial que impone la jurisdiccin contencioso administrativa o
jurisdiccin ordinaria en cuestiones administrativas.
Estos tres elementos se encuentran en relacin directa con el objeto jurisdiccional: la sentencia
administrativa.
LA MATERIA. TCNICAS LEGISLATIVAS.
En nuestro pas, la materia, objeto o contenido del contencioso administrativo se ha realizado
atendiendo a dos sistemas legislativos:
a) El tradicional, que toma en cuenta la naturaleza del acto impugnado;
b) El moderno, que considera exclusivamente el carcter administrativo del derecho
impugnado. Este ltimo es el adoptado por el CCAd de Corrientes.
El Poder Judicial no controla la actividad de la Administracin ms que en cuanto sta vulnera la
esfera de proteccin jurdica de los terceros, es decir protege esa esfera contra cualquier tipo de
ataque.
La Constitucin de Corrientes se limit a sealar las esferas de competencia, sin definir la materia
contencioso administrativa, dejando a la ley su delimitacin y determinacin. El CCAd establece
dos principios fundamentales y determinantes de la materia conflictiva entre la Administracin
pblica y el administrado. Ellos son:
a) Procedern las acciones a las que se refiere la ley, cuando se invoque agravio a un derecho
de carcter administrativo, establecido a favor del reclamante por la Constitucin, ley,
decreto, ordenanza, reglamento, resolucin, acto, contrato o cualquier disposicin o
principio de derecho administrativo anterior (art. 1). Se est ante este tipo de derecho
cuando existe la posibilidad de utilizar prerrogativas pblicas en forma directa, inmediata y
ejecutoria, para obtener la conducta querida y mencionada por la norma.
b) Toda actuacin del Poder Ejecutivo se presume de tipo administrativo, salvo que de ella
misma, o de sus antecedentes, surja que haya sido sometida a un rgimen jurdico distinto.
Adems de stos principios sealados, se indican casusticamente y de modo expreso, materias
especialmente incluidas y excluidas:
Materia especialmente incluida: son las siguientes:
1) Control de legitimidad;
2) Impugnacin judicial de los actos separables de la contratacin administrativa;
3) Los asuntos concernientes al empleo pblico (reclamos por retribuciones, jubilaciones o
pensiones);
4) Anulacin de los actos irrevocables administrativamente.
Materia especialmente excluida: son las siguientes:
Bolilla XIII
EL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN LA PROVINCIA DE CORRIENTES.
CONSIDERACIONES GENERALES.
La competencia contencioso administrativa se ha instituido para otorgar satisfaccin a las
pretensiones originadas por la lesin a los derechos o intereses de los particulares o de otros entes
pblicos, cuando la Administracin acta con culpa o violacin de normas de derecho, o incluso
sin que pueda imputrsele un acto culpable o ilegal.
UNIDAD DE JURISDICCIN. BASE CONSTITUCIONAL.
El art. 116 CN sustenta el principio de la unidad de jurisdiccin, o sea que la administracin de
justicia debe hacerse exclusivamente por los rganos del Poder Judicial.
Por ello, los jueces conocen en lo contencioso administrativo como una competencia atribuida
dentro de la jurisdiccin.
La jurisdiccin se refiere a la naturaleza jurdica propia de la funcin y la competencia es la rbita
en la que ella se desenvuelve.
El rgimen contencioso administrativo en nuestro pas, sea en el orden nacional o provincial, no
puede jams representar una jurisdiccin especial, sino una medida de competencia de ciertos
rganos judiciales sobre materias provenientes de la actividad administrativa. El contencioso
administrativo es un simple problema de competencia.
DENOMINACIN.
Proceso administrativo, proceso contencioso administrativo o simplemente contencioso
administrativo, son expresiones legales de un nico proceso. La denominacin tradicional de
contencioso administrativo va siendo sustituida por la moderna de proceso administrativo.
ELEMENTOS.
Todos los sistemas contencioso administrativos estn integrados por 3 elementos esenciales:
a) El tribunal;
b) La materia;
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
1)
2)
3)
4)
5)
6)
J.O.L.
LOS TERCEROS.
El CCAd asegura la intervencin de los terceros cuando stos aleguen la lesin a un derecho
subjetivo, inters legtimo, o derecho difuso, en relacin al acto motivo del juicio.
El inters pblico afectado por la actividad administrativa es lo que ha justificado la creacin de
la figura del coadyuvante, quien no es parte en el juicio como ocurre con el tercerista. El
coadyuvante adhesivo interviene espontneamente y no se obliga como parte, porque no tiene, a
diferencia del tercerista, ninguna pretensin jurisdiccional. Es un interviniente que adhiere a favor
de cualquiera de las partes procesales. No es litisconsorte, y no puede modificar las relaciones
procesales creadas entre el recurrente y la Administracin.
Su intervencin tiene el carcter de voluntaria, y no de prte obligada, y a ello se debe que no haya
sido impuesta su citacin a juicio para que comparezca a contestar la demanda, y que su tarda
comparecencia no tenga efecto de retrotraer o interrumpir la marcha del juicio, por el cual se
cumplira para l la preclusin de los actos procesales cumplidos antes de su presentacin.
Distinta es la situacin del coadyuvante litisconsorcial, pues si bien es cierto que su pretensin es
paralela a la actuada por la parte con la cual coadyuva, ocupa en el proceso una posicin
autnoma en cuanto realiza actos que considera convenientes, admitindose la posibilidad que la
sentencia contenga, o pueda contener, declaraciones distintas para el uno y el otro.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
EL RECURSO FACULTATIVO.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
2) Denegacin expresa o tcita: este recaudo implica la necesaria existencia previa de un acto
administrativo, que es producto de un procedimiento administrativo. El particular debe
acreditar la denegacin, que puede ser total o parcial.
El silencio administrativo habilita para demandar por denegacin tcita.
3) Pago previo de sumas provenientes de derecho tributario: son las referidas al pago de
impuestos o tasas, no incluye lo relativo a multas, recargos o intereses, salvo que la ley
expresamente disponga lo contrario.
4) Interposicin de la demanda dentro del plazo legal: la fijacin de un plazo de prescripcin
para el ejercicio de la accin tiene por fundamento dar estabilidad al acto administrativo no
impugnado dentro del trmino.
El plazo de prescripcin de derechos y obligaciones que tengan origen en la legislacin
provincial, ser de 3 aos, salvo los casos contemplados por leyes especiales.
Respecto a la caducidad de la accin, la cual se produce de pleno derecho, debemos
distinguir:
En caso de denegatoria tcita, vencidos los plazos y agotada la va administrativa, queda
expedita la va contencioso administrativa, la que podr ser iniciada hasta 60 das
hbiles judiciales.
En caso de denegatoria expresa, el plazo para interponer la demanda ser de 30 das
hbiles judiciales, a contar desde que el acto fue debidamente notificado.
1)
Fuerza mayor: si bien no cabe sancin ello no implica que no se deba cumplir con el
requerimiento judicial tan pronto la fuerza mayor quede superada, momento a partir del
cual comienza el cmputo del plazo establecido;
2) Prdida o extravo del expediente: el tribunal fijar a la Administracin un plazo no
mayor de 30 das para su reconstruccin. Si la Administracin informase la
imposibilidad de reconstruirlo, el procedimiento slo podr continuarse por el
procedimiento ordinario, quedando impedida la va sumaria.
La regulacin del recurso facultativo tiene como presupuesto lgico la necesidad de las
actuaciones administrativas y si ellas no son tenidas a la vista por el tribunal no puede ser
fallado, habida cuenta de que lo que se lleva a revisin judicial es lo resuelto en el
expediente administrativo.
Envo de las actuaciones: En cambio, si las actuaciones son remitidas, una vez llegadas al
tribunal sern puestas a disposicin del interesado en la Secretara de aqul, de lo que se
notificar por cdula. Dentro de los 10 das el interesado deber manifestar si hace uso de la
opcin a que se refiere el art 95.
El plazo legal mencionado es importante, porque a partir de ese momento comienza el
cmputo para que el interesado ejercite el recurso facultativo.
REQUISITOS FORMALES DE LA DEMANDA.
La demanda deber deducirse por escrito y contendr los siguientes requisitos:
a) Individualizacin del actor: nombre completo, incluyendo el apellido, domicilio real y legal
del demandante. De esta forma el demandado puede analizar si el actor tiene capacidad para
estar en juicio y oponer las excepciones que tuviere.
La inclusin del domicilio real radica en la necesidad de su conocimiento para las
notificaciones de aquellas providencias que deben diligenciarse en ese domicilio de los
litigantes. Su omisin hace procedente la excepcin de defecto legal en el modo de proponer
la demanda.
Si se actuare por apoderado, ste deber indicar el domicilio real de su mandante y constituir
por su parte el domicilio legal para recibir notificaciones por cdulas.
b) Individualizacin del demandado: nombre completo y domicilio. Tiene por objeto
establecer contra quin se dirige la demanda y correr traslado de ella, adems de la
determinacin de su capacidad.
Puede ocurrir que se ignore el nombre completo o el domicilio del demandado, entonces
deber informarse las diligencias realizadas para conocerlos, los datos que puedan servir para
individualizarlos y el ltimo domicilio conocido.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
c) Hechos: la exposicin de los hechos en que se fundamenta la demanda debe explicarse con
la mayor claridad y precisin posible. Estando el demandado obligado a reconocer o negar
categricamente los hechos afirmados en la demanda (pudiendo su silencio o la contestacin
ambigua o evasiva, considerarse como reconocimiento de los hechos), los hechos deben ser
expuestos en forma clara y concreta.
d) Prueba: deben ofrecerse todas aquellas que correspondan a los hechos afirmados y que se
consideren que respaldan el derecho invocado.
Pero no solamente debe ofrecerse la prueba, sino que se deben acompaar todos los
instrumentos o peticiones indispensables para su posterior produccin. A tal fin deben
adjuntarse los pliegos de posiciones, interrogatorios para testigos, puntos y proposiciones
necesarios para los informes y pericias, etc.
e) Derecho: la exposicin del derecho tiene por objeto facilitar la calificacin jurdica de la
relacin sustancial que se invoca. El silencio o error no tiene ninguna consecuencia jurdica
en virtud del principio iura novit curia.
f) Justificacin de la competencia: debe justificarse la competencia del tribunal porque ella es
de excepcin y si no es acreditada corresponde que el tribunal decrete su incompetencia para
que el juicio se radique en la instancia que corresponda.
g) Peticin procesal: la peticin debe hacerse en trminos claros, precisos y positivos. Si al
concluir el proceso el tribunal entiende que no se prob lo suficiente como para considerar
que en el caso no existe un derecho subjetivo vulnerado, pero s una lesin al derecho
objetivo, el pronunciamiento recae nicamente respecto de aquello que result probado.
DOCUMENTACIN ADJUNTA.
Con el escrito de demanda, debe acompaarse:
a) El instrumento que acredite la representacin invocada.
b) La prueba documental que estuviese en poder del actor (y en su momento, del demandado).
En el supuesto de no tenerla a disposicin, deber individualizarse indicando su contenido,
lugar, archivo, oficina pblica o persona en cuyo poder se encuentra.
Hasta que se libre cdula del traslado de la demanda se podrn agregar otros documentos.
Excepcionalmente se podrn acompaar luego, si se justifica que son de fecha posterior o
que no ha sido posible conocerlos con anterioridad, previa discusin de su oportunidad en
trmite incidental.
c) El Boletn Oficial, si estuviere publicada la resolucin impugnada, el testimonio de la misma
o certificado expedido por autoridad competente. En el caso de no poder obtener ninguna de
estas constancias, debe precisarse la razn de ello y el expediente donde se hallen.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA.
La contestacin de la demanda debe formularse por escrito y contener, en lo pertinentes, los
requisitos establecidos para la demanda.
El plazo para contestar la demanda es de 30 das.
En esta oportunidad, el demandado debe reconocer o negar categricamente cada uno de los
hechos expuestos en el escrito de demanda; la autenticidad de los documentos que se le atribuyen
y la recepcin de las cartas y telegramas a l dirigidos, cuyas copias se entregaron con el traslado.
El silencio, la negativa meramente general o la contestacin ambigua o evasiva, podrn estimarse
como reconocimiento de la verdad de los hechos pertinentes, de la autenticidad de los
documentos y de su recepcin.
EXCEPCIONES PREVIAS.
El demandado dentro del plazo de 15 das de notificado puede oponer las excepciones de previo y
especial pronunciamiento (art 61):
a) Caducidad de la accin: que se produce de pleno derecho al cumplirse los plazos
establecidos por el art. 223, 2da parte, ley 3460 (en caso de denegatoria tcita, la accin
iniciada pasados 60 das hbiles judiciales contados a partir del cumplimiento del trmino
para considerar que hay silencio; en caso de denegatoria expresa, la accin iniciada pasados
los 30 das hbiles judiciales, a contar desde que el acto fue debidamente notificado.
b) Incompetencia del tribunal: llamada tambin declinatoria porque en su virtud el demandado
solicita al tribunal incompetente que decline su jurisdiccin.
c) Cosa juzgada: en el supuesto de que la nueva demanda pretenda un nuevo pronunciamiento
sobre una cuestin decidida anteriormente en otro litigio.
d) Falta de personera: se utiliza para delatar la falta de capacidad procesal del recurrente, o la
ausente o defectuosa representacin invocada.
e) Defecto legal en el modo de proponer la demanda: cuando por su forma la demanda no se
ajusta a los requisitos y solemnidades legalmente prescriptos.
En el escrito en que se oponen excepciones se debe ofrecer toda la prueba correspondiente.
Adems, en esta oportunidad deben acompaarse los pliegos, interrogatorios, puntos de pericia y
de informes.
La interposicin de excepciones previas suspende el plazo de contestacin de la demanda.
El procedimiento de las excepciones previas es el de los incidentes: se corre traslado al actor por
5 das para que conteste y ofrezca prueba; vencido ste trmino, se decreta la produccin de la
prueba en 10 das; concluido este plazo el expediente queda en estado de resolucin, sin traslados
ni alegatos, previa vista al fiscal del Tribunal en caso de que se trate de declinatoria. Las
excepciones se deben resolver dentro de los 10 das del llamamiento de autos.
En caso de estimarse las excepciones, el tribunal deber:
REBELDA.
Si la demanda no es contestada dentro del plazo establecido, el demandado ser declarado
rebelde, prosiguindose el juicio, lo que no impide que aqul comparezca en cualquier instancia,
sin que por ello se pueda retroceder en su sustanciacin. Es aplicable lo dispuesto para el proceso
civil.
RECONVENCIN.
Constituye una demanda autnoma que el demandado introduce en el proceso contra el actor,
independientemente de la suerte de la pretensin de ste.
El tema es muy debatido en los campos:
Legislativo: existen cdigos que admiten la reconvencin (por ej. Chaco, Corrientes,
Santiago del Estero, etc); otros no la admiten (Por ej. Mendoza, Formosa, La Pampa, etc) y
algunos, como el de Santa Fe, no tienen norma al respecto.
Doctrinario: se aprecian dos posturas totalmente adversas:
1) Los que niegan la reconvencin, sosteniendo que la base del juicio contencioso
administrativo es la decisin o resolucin administrativa impugnada en la demanda, de
modo que el pleito slo puede versar sobre las cuestiones all decididas. Adems,
sostienen que el fallo del tribunal no puede pronunciarse sobre otras pretensiones que
las que fueron materia de la instancia administrativa y de la resolucin de la autoridad
que puso trmino a esa instancia.
2) Quienes admiten la reconvencin, alegan que el juez no acta como revisor de lo
resuelto en sede administrativa, sino que puede considerar nuevos hechos, lo que
implica que pueda producirse, en instancia judicial, prueba que no se haya tramitado en
sede administrativa.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
DECLARACIN DE COMPETENCIA.
Respondido el traslado de la demanda o de la reconvencin, o decretada la prdida del derecho a
hacerlo, corresponde que el tribunal se pronuncie sobre su competencia si no lo hubiere hecho
con anterioridad, previa vista que se debe correr al fiscal del tribunal, quien deber pronunciarse
dentro de los 5 das.
El tribunal podr declarar su incompetencia por razn de la materia:
De oficio, en los supuestos de los arts. 58 o 72, correspondiendo remitir las actuaciones al
rgano judicial competente.
A peticin de parte demandada, nicamente si esta lo hubiere planteado como excepcin
de previo pronunciamiento. Si la excepcin es admitida procede el archivo de las
actuaciones.
Pasadas estas oportunidades, la competencia del tribunal queda radicada en forma definitiva en
sede contencioso administrativa. El fallo recaer en instancia nica.
Tratndose de la situacin inversa, es decir, demandas promovidas ante tribunales civiles,
comerciales o laborales, una vez declarada y consentida su competencia o consentido o
ejecutoriado el auto que dispone la apertura a pruebas o el que declare la cuestin de puro
derecho, en ningn caso podr decretarse la competencia del Superior Tribunal, y el
procedimiento continuar hasta terminar, cualquiera fuese la naturaleza del debate y el sistema
normativo que deba aplicarse al resolver en los tribunales y por el procedimiento que corresponda
al fuero del tribunal que hubiere dictado los autos.
Cuando un expediente administrativo viniere a conocimiento del Superior Tribunal por haberse
declarado la incompetencia de otro tribunal por auto firme, se continuar el trmite en el estado
procesal en que se encuentren las actuaciones.
PROCEDIMIENTO ACELERADO.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
c) Que el dao que pueda ocasionar la ejecucin de la decisin administrativa, sea mayor o no
guarde proporcin con el perjuicio que pueda ocasionar su suspensin.
d) La urgencia notoria. Cuando la irregularidad de la decisin administrativa sea manifiesta no
ser necesario este requisito.
El tribunal, al disponer la medida, establecer el monto y modo de fianza que deber rendir el
peticionante.
El tribunal podr dejar sin efecto la suspensin de la decisin administrativa, cuando la medida
produzca perjuicio al inters pblico, pero declarar a cargo de la Administracin pblica la
responsabilidad por los perjuicios que produzca la ejecucin.
ALEGATOS.
Clausurado el perodo probatorio, cuando se hubieren producido las pruebas ofrecidas y no
queden ms pendientes, el expediente queda en Secretara para alegar.
El alegato es el acto mediante el cual cada una de las partes manifiesta por escrito las
conclusiones obtenidas de las pruebas producidas en el proceso, limitndose a destacar el poder
de conviccin de los elementos probatorios, siempre en funcin de los hechos que fueron objeto
del litigio.
Cada parte dispone de 10 das para retirar los autos y presentar el correspondiente alegato. El
plazo es individual.
Una vez presentados los alegatos o habiendo vencido el plazo para hacerlo, se llama autos para
sentencia. Si el tribunal lo considera necesario puede, antes o despus, decretar medidas para
mejor proveer.
MEDIDAS CAUTELARES.
Hay que distinguir entre la suspensin de la decisin administrativa y la medida precautoria.
La suspensin de la decisin administrativa se decreta va incidental con audiencia de las
partes. Respecto a su contenido, generalmente se trata de la no ejecucin de un acto
administrativo, para proteger un derecho administrativo discutido.
La medida precautoria se resuelve inaudita parte. Respecto a su contenido, se trata de la
preservacin de un derecho a travs de una medida urgente.
Art. 23 Las partes pueden solicitar al tribunal, en cualquier estado del juicio y an antes de que
se declare expedita la va judicial, las medidas precautorias o innovativas idneas para asegurar
la conservacin de los bienes motivo de la causa, la comprobacin de alguna situacin de hecho,
la existencia de pruebas posibles de desaparicin o depredables, o para garantizar la ejecucin
de la sentencia.
Cuando las solicite la Administracin Pblica, es suficiente con la simple invocacin de la
decisin admnistrativa que motiva la accin o recurso como ttulo para decretar las medidas
(presuncin de legitimidad de los actos pblicos).
Cuando las solicite un particular, este debe invocar y probar la existencia de ciertos elementos, lo
cual se lleva a cabo inaudita parte.
Algo distinto sucede cuando se trata de rendimiento anticipado de prueba o comprobacin de
circunstancias de hecho, pues son preparadas y decretadas sin audiencia de la otra parte, pero
ejecutadas con su participacin. De lo contrario se violara el debido proceso, porque no es una
medida cautelar propiamente dicha, sino una verdadera produccin de prueba calificada por la
urgencia.
Es de observar que si se trata de la suspensin de la decisin administrativa la fianza procede
siempre; en cambio en la medida precautoria es una facultad del juez, o sea, l podr ordenar la
fianza si la considera necesaria.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
La medida precautoria no causa estado y puede ser dejada sin efecto en cualquier momento si se
modifican las situaciones de hecho tenidas en cuenta al momento de decretarla.
Contra el auto que dispone la medida precautoria se puede interponer recurso de reposicin.
Las medidas cautelares que pueden solicitarse son:
1) Embargo preventivo o secuestro de bienes determinados.
2) Intervencin o administracin judicial.
3) Prohibicin de contratar o innovar.
4) Anotacin de litis.
5) Inhibicin general de bienes.
La lista es meramente enunciativa; el tribunal puede decretar cualquier otra que considere
idnea para asegurar provisoriamente el derecho materia de la litis.
Las medidas para el aseguramiento de pruebas (produccin anticipada de prueba) o
comprobacin previa de una situacin de hecho, son:
1) La interrogacin de testigos, cuando pueda hacerse imposible o difcil la declaracin de
uno o ms de ellos con posterioridad.
2) La absolucin de posiciones por las mismas razones del caso anterior.
3) La comprobacin del estado de lugares o cosas, o la calidad de stas ltimas, por medio
de inspeccin ocular o informes de peritos tcnicos.
4) El depsito de bienes muebles o semovientes.
Esta medida se practica con citacin de partes; cuando excepcional y justificadamente no
sea posible dicha citacin, el defensor oficial designado ad litem ser su representante.
Es un acto escrito, cuyo contenido procesal (visto, considerando y fallo) est integrado por:
a) La designacin de los litigantes.
b) Una relacin sucinta de las cuestiones planteadas.
c) La consideracin de las cuestiones, abarcando sus aspectos de hecho y jurdicos, merituando
la prueba y estableciendo concretamente cuales de los hechos conducentes controvertidos se
juzgan probados.
d) La decisin expresa y precisa sobre cada una de las acciones y defensas deducidas en el
proceso.
La sentencia debe pronunciarse en el plazo de 60 das a contar desde la fecha en la cual el proceso
qued en estado.
Si la sentencia es favorable a la accin, deber en su caso:
1) Anular total o parcialmente el acto impugnado;
2) Reconocer la situacin jurdica individualizada y adoptar medidas necesarias para su
restablecimiento;
3) Pronunciarse sobre los daos y perjuicios reclamados;
4) Formular la interpretacin que corresponda adecuada a la norma.
5) Resolver sobre costas y honorarios.
CADUCIDAD DE LA INSTANCIA.
Es un medio anormal de terminacin del proceso, por el cual ste queda sin efecto despus de
transcurrido el perodo de inactividad establecido por la ley.
Su basamento se encuentra en que la inactividad de las partes importa una presuncin de
abandono de la instancia, que no se tiene inters en la prosecucin del proceso. Caducar la
instancia si no impulsare su desarrollo dentro de 1 ao a contar desde la ltima actuacin til
para este fin que conste en el expediente, salvo para las acciones que tengan plazo menor de
prescripcin en las cuales ste ser tambin el de perencin.
La caducidad puede ser decretada de dos maneras:
A peticin de parte: una vez deducida la paralizacin del proceso durante el plazo legal, el
solicitante antes de consentir cualquier actuacin del tribunal puede plantear la perencin.
Por consiguiente, si se consiente el procedimiento, an despus de vencido el plazo de un
ao, la caducidad queda purgada y no puede plantearse ms, salvo que vuelva a producirse
en adelante.
Planteada la perencin deber sustanciarse con un traslado a la parte contraria por un lapso
de 5 das.
TERMINACIN.
La terminacin del proceso contencioso administrativo puede operarse por:
1) Sentencia;
2) Desistimiento;
3) Allanamiento;
4) Transaccin;
5) Satisfaccin extraprocesal de la pretensin;
6) Caducidad de la instancia.
La sentencia es el modo normal, y los dems son los modos anormales.
SENTENCIA.
Es un acto procesal que emana del rgano jurisdiccional competente, en este caso el Superior
Tribunal de Justicia, que decide el litigio en nica instancia, aplicando normas del derecho
positivo vigente. Es el modo normal de terminacin del proceso.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
De oficio: la caducidad puede ser declarada de oficio con la sola comprobacin del
vencimiento de los plazos, pero siempre antes de que cualquiera de las partes impulsare el
procedimiento.
Si hubiere litisconsorcio, la actuacin que impulse el procedimiento respecto de uno de los
litisconsortes beneficiar a todos.
RECURSOS.
Los recursos que proceden contra las sentencias son:
1) Revocatoria: procede respecto de actos simples y providencias interlocutorias, a fin de
que se los deje sin efecto o se los modifique por contrario imperio. Es decir, procede
contra todo auto que no sea sentencia.
Trmite: debe interponerse directamente en las audiencias cuando se trate de providencias
dictadas en esas oportunidades; pero si fueren provedas fuera de las mismas, el recurso
deber ser interpuesto por escrito fundado dentro del plazo de 5 das siguientes al de la
notificacin.
Este recurso ser resuelto por el tribunal sin sustanciacin, si la resolucin hubiere sido
dictada de oficio o resolviendo pedido del recurrente; en cambio, si lo hubiera sido a
pedido de la otra parte, se resolver con un solo traslado a sta.
El auto que resuelve el recurso debe dictarse dentro de los 5 das de quedar en estado.
Contra l no procede nueva revocatoria.
2) Aclaratoria: se admite respecto de cualquier acto o sentencia para que se corrijan errores
materiales, se aclaren conceptos oscuros o se subsanen omisiones.
Trmite: debe interponerse en la misma forma y plazo que el recurso de revocatoria. Su
interposicin suspende el plazo para interponer otra clase de recurso.
Mientras las partes no hayan sido notificadas, el tribunal de oficio podr corregir,
subsanar o aclarar los actos o sentencias.
En realidad la aclaratoria no es un recurso porque no contiene una pretensin de reforma
de una resolucin judicial, sino meramente una aclaracin de puntos ambiguos u oscuros.
3) Nulidad: este recurso procede:
a) Cuando en el proceso se han omitido trmites sustanciales que inciden sobre los
resultados del fallo, pero que no fueron consentidos por las partes, o si la sentencia
presenta contradiccin entre los considerandos y la parte dispositiva;
b) Cuando la sentencia presente defectos esenciales de forma;
c) Cuando la sentencia no decida sobre cuestiones expresamente planteadas en la
relacin procesal;
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
verificar dicho pago. La ley se dictar dentro de los 6 meses de quedar consentida o
ejecutoriada la sentencia bajo pena de quedar sin efecto ese privilegio.
Vencidos los plazos sin que la sentencia haya sido cumplimentada, el tribunal, a peticin de
parte, ordenar la ejecucin directa mandando que los agentes, debidamente
individualizados, procedan a dar cumplimiento a lo resuelto en la sentencia. stos debern
hacerlo an cuando la ley lo prohba o sus superiores jerrquicos les dieren rdenes de no
obedecer. El no cumplimiento de los agentes los hace solidariamente responsables con la
entidad estatal respectiva por los daos y perjuicios ocasionados por su conducta.
c) Suspensin de la ejecucin de la sentencia: dentro de los 5 das de notificada la sentencia se
podr solicitar la suspensin de su ejecucin, manifestando el peticionante estar dispuesto a
indemnizar los daos y perjuicios que la suspensin pudiera causar.
Tambin est facultado el tribunal a disponer la sustitucin del cumplimiento de la sentencia
por el pago de una indemnizacin si fuere posible, debiendo tambin en este caso presentarse
la solicitud dentro de los 5 das de notificada la sentencia.
Podr decretarse la suspensin de la sentencia, cuando la ejecucin:
1) Determinase la suspensin o supresin prolongada de un servicio pblico.
2) Motivase fundados peligros de trastorno al orden pblico.
3) Determinase la privacin del uso colectivo de un bien afectado a ese uso, siendo ste
real y actual, siempre que medie inters pblico mayor.
4) Trabase la percepcin de contribuciones fiscales que aparezcan regularmente
establecidas y que no hayan sido declaradas inconstitucionales en sentencia pasada en
autoridad de cosa juzgada.
5) Por la magnitud de la suma que debe abonarse provocase graves inconvenientes al
tesoro pblico, caso en el cual el tribunal establecer el pago por cuotas con ms
actualizacin e intereses.
La enunciacin es meramente ejemplificativa; la suspensin tambin procede cuando otros
motivos graves de inters pblico lo indicaren.
El trmite y resolucin de la suspensin es incidental; debe correrse traslado a la contraparte
por 5 das. El tribunal, si no hay allanamiento al contestar, debe fijar una audiencia a
celebrarse en los 10 das siguientes a fin de que se agregue, realice y presenten alegatos
respecto de las pruebas ofrecidas. La resolucin se dicta a los 10 da de quedar los autos en
estado.
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- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
Bolilla XVI
LA NACIONALIZACIN. EMPRESAS Y SOCIEDADES DEL ESTADO. SOCIEDADES
DE ECONOMA MIXTA.
..
Texto extrado de Cassagne
NACIONALIZACIN
El estudio y desarrollo de la intervencin estatal lleva forzosamente al anlisis del llamado
proceso de "nacionalizacin" de empresas, que constituy una de las tcnicas ms utilizadas hasta
la primera mitad de este siglo.
Se entiende por nacionalizacin el proceso por el cual el Estado toma a su cargo la explotacin y
los bienes de una empresa privada, asumiendo su titularidad, ya sea por su adquisicin o compra
del paquete mayoritario de acciones (si fuese, por ej., una sociedad annima) o bien, a travs del
procedimiento de la expropiacin.
La nacionalizacin alude a la idea de transferencia de una empresa privada al Estado (en sentido
lato) ya sea que pase a integrar la administracin o contine como empresa bajo el mismo
rgimen pero de propiedad estatal.
Fines.
En la poca de la segunda guerra mundial, respondieron ms bien a circunstanciales motivos de
poltica partidista o de inters nacional, como en el caso de aquellas empresas acusadas de haber
colaborado con un pas enemigo o para establecer un orden o racionalizacin en una determinada
rama industrial.
67
- DERECHO ADMINISTRATIVO II -
J.O.L.
El Estado, directa o indirectamente, debe ser socio. La participacin del capital privado es
posible, pero no esencial.
Las acciones de propiedad del Estado deben representar, por lo menos, el 51% del capital
social. Cualquier enajenacin de acciones que importe la prdida de la situacin mayoritaria
deber ser autorizada por ley.
No basta con poseer el 51% del capital social, adems, ese porcentaje debe ser suficiente
para prevalecer la decisin del Estado en las asambleas ordinarias y extraordinarias. El
estatuto debe prever que los votos asignados a las acciones estatales permitan siempre tener
la mayora en las asambleas.
La Sociedad debe estar regulada expresamente por el rgimen previsto por la ley 19.550.
La direccin o administracin es similar a la de las Sociedades Annimas comerciales,
pudiendo el estatuto prever la designacin por la minora de uno o ms directores y de uno o
ms sndicos.
La fiscalizacin es ejercida por una sindicatura colegiada en nmero impar (comisin
fiscalizadora)
La Sociedad no puede ser declarada en quiebra y la liquidacin debe cumplirse por la
autoridad administrativa que designe el Estado.
Excepto estas particularidades, en todo lo dems se rigen por las normas de las Sociedades
Annimas comerciales.
ASPECTO TERMINOLGICO: EMPRESA PBLICA Y EMPRESA DEL ESTADO.
Hay algunos que utilizan el trmino empresas del Estado y otros prefieren el de empresas
pblicas. Dentro de stos tambin algunos hablan de empresa pblica en singular, y otros de
empresas pblicas en plural.
Tambin hay quienes hablan indistintamente de empresa pblica y empresa estatal. Como as
tambin quienes entienden que la empresa pblica es el gnero y la empresa del Estado la especie.
La ctedra adopta la terminologa empresas del Estado, pues la empresa pblica no se adapta a
toda la gama posible de empresas en sentido econmico (actividades civiles, industriales o
comerciales).
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particulares para la realizacin de actividades a cargo del Estado, con un patrimonio totalmente
estatal, o con una participacin de capitales particulares inferior en el capital social.
Con respecto a ste ltimo criterio, algunos tratadistas opinan que tambin las Sociedades de
Economa Mixta, es decir aquellas donde hay aportes pblicos y privados, con Empresas del
Estado (no hay unanimidad).
EMPRESAS ESTATALES EN LA ARGENTINA. ORIGEN.
El origen de las empresas estatales en el pas se remonta al art. 40 de la Constitucin de 1949: El
Estado mediante una ley, podr intervenir en la economa y monopolizar determinada
actividad Los servicios pblicos pertenecen originariamente al Estado y bajo ningn
concepto podrn ser enajenados o concedidos para su explotacin. Los que se hallaren en poder
de los particulares sern transferidos al Estado, mediante compra o expropiacin con
indemnizacin previa, cuando una ley nacional lo determine.
Ese mismo ao el Congreso sancion la ley 13.653 de Empresas del Estado, y de all en adelante
comenzaron a crearse las distintas empresas, por ej. Aerolneas Argentinas; Empresa Nacional
de Telecomunicaciones (E.N.Tel.); Ferrocarriles del Estado Argentino; Yacimientos
Petrolferos Fiscales (Y.P.F.); Gas del Estado; Agua y Energa Elctrica; Yacimientos
Carbonferos Fiscales (Y.C.F.); Empresa Nacional de Correos y Telgrafos (E.N.Co.Tel.);
Obras Sanitarias de la Nacin;
Durante el segundo gobierno de Pern se dicta una Ley de Sociedades del Estado (20.705), que
fue utilizada para crear la Sociedad Argentina Televisora Color S.A. (A.T.C.); Casa de la
Moneda; tambin para convertir en Sociedades del Estado a Y.P.F., Subterrneos de Buenos
Aires, Agua y Energa Elctrica; Gas del Estado y Aerolneas Argentinas.
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En el orden nacional se encuentran regidas por la ley 13.653 de 1949, con las modificaciones
introducidas por leyes y decretos posteriores. Adems, cada empresa en particular se ajusta a la
ley de su creacin y a su propio estatuto orgnico.
Estas empresas fueron instrumentos de la poltica gubernamental y las leyes dictadas importaron
para la poca los medios jurdicos coadyuvantes a la intervencin del Estado en la economa.
PARTICULARIDADES:
1) El objeto puede ser: actividades de carcter industrial, comercial o de explotacin de
servicios de igual naturaleza.
2) Las Empresas del Estado estn sometidas a un rgimen jurdico hbrido y muchas veces
difcil de delimitar: al derecho privado en todo lo que se refiere a sus actividades especficas,
y al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la Administracin o el servicio
que se hallare a su cargo.
Con el sometimiento al derecho privado (o sea el derecho comercial) se busc agilidad y
libertad de movimientos, y con el derecho pblico, los controles y formalidades propios de
ste.
3) Sus relaciones, tanto con la Administracin central como con cualquier otra entidad estatal
(municipalidades, provincias, entidades autrquicas, etc) o el servicio pblico que estuviere a
su cargo se rigen por el derecho pblico administrativo. La actividad restante se rige por el
derecho privado, excepto disposicin en contrario en sus estatutos o leyes orgnicas.
4) Pueden celebrar tanto acto unilaterales y contratos administrativos, como actos y contratos
de derecho privado o parcialmente reglados por ste.
5) En cuanto al personal de la Empresa, la relacin se rige por las normas y principios
inherentes al empleo o funcin pblica si el funcionario cumple funciones en los cuadros
directivos de la empresa, teniendo a su cargo tareas de direccin, gobierno, responsabilidad o
conduccin ejecutiva. En caso contrario, su vinculacin se regula por el derecho laboral.
6) No pueden ser declaradas en quiebra. Sus bienes no son embargables cuando estn
afectados al uso pblico. Sus ttulos tienen fuerza ejecutiva. Son demandadas ante tribunales
ordinarios.
de cada acto o contrato, toda actividad que realizan el Estado y las entidades descentralizadas, se
regir integralmente por el Derecho administrativo y los contratos tendran este ltimo carcter.
Desde luego que tal postura no puede sostenerse, especialmente en materia de "Empresas del
Estado", donde la propia ley que rige su actividad las somete al derecho privado en todo lo
atinente a las actividades industriales y comerciales que ellas celebren, atribuyndole de esta
forma una caracterstica tpica y especial de su rgimen jurdico, que constituye una condicin
necesaria de su existencia.
En segundo lugar, ninguna duda cabe que se aplican a las Empresas del Estado las normas
atinentes a los recursos administrativos que prescribe el Reglamento aprobado por decreto
1883/91,
para la actividad regida por el derecho administrativo. En este supuesto, va de suyo que tambin
rigen para la produccin, por parte de las Empresas del Estado, de cada uno de los actos del
procedimiento administrativo de tipo recursivo las normas de la ley 19.549, particularmente en lo
que concierne a los principios fundamentales y a los requisitos que el acto debe reunir.
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