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LEY ORGANICA DE INCENTIVOS A LA PRODUCCIN Y PREVENCIN DEL


FRAUDE FISCAL.
I.

ANTECEDENTES:
El primero de enero de 2015 entr en vigencia la denominada LEY ORGNICA
DE INCENTIVOS A LA PRODUCCIN Y PREVENCIN DEL FRAUDE FISCAL, que
reforma varias leyes de carcter tributario. Entre ellas:

La Ley de Rgimen Tributario Interno,


El Cdigo de la Produccin y la
Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria en el Ecuador.

El presente ensayo analiza en su proyeccin estrictamente normativa el alcance


de la ley en cita.

II.

RESIDENCIA FISCAL DE PERSONAS NATURALES:


De conformidad con el nuevo esquema legal, pasan a ser considerados residentes
fiscales del Ecuador, en general las personas naturales que hayan "permanecido"
en el pas 183 das calendario o ms, consecutivos o no, en un mismo perodo fiscal.
Asimismo, aquellos individuos cuya permanencia en el pas sea de 183 das
calendario o ms, en un lapso de doce meses dentro de dos perodos fiscales, a
menos que acrediten su residencia fiscal para el perodo correspondiente en otro
pas o jurisdiccin. En caso que un residente fiscal en Ecuador acredite
posteriormente su residencia fiscal en un paraso fiscal o jurisdiccin de menor
imposicin, la ley presume que ste mantiene la calidad de residente fiscal en
Ecuador hasta por los cuatro perodos fiscales siguientes.
Sin perjuicio de lo antes sealado, tambin se considera residentes fiscales en
territorio ecuatoriano a aquellas personas fsicas cuyo ncleo principal de sus
actividades o intereses econmicos radique en Ecuador, de forma directa o
indirecta. Al efecto, una persona natural [asume la ley] tiene el ncleo principal
de sus actividades o intereses econmicos en el Ecuador, siempre y cuando haya
obtenido en los ltimos doce meses, directa o indirectamente, el mayor valor de
ingresos con respecto a cualquier otro pas. De igual manera, cuando el mayor
valor de sus activos est en el Ecuador.
Para propsitos tributarios, al margen de las normas en materia civil y migratoria
que contempla la legislacin, la nueva ley dispone que se entender
indistintamente como residencia fiscal a los conceptos de domicilio y residencia
del sujeto pasivo.
Para aplicar las disposiciones legales en materia de residencia fiscal o para
acogerse a los beneficios de convenios internacionales ratificados por el Ecuador
con el fin de evitar la doble imposicin internacional, los contribuyentes deben
acreditar su residencia fiscal. La acreditacin de la residencia fiscal de una

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persona en otro pas o jurisdiccin se sustenta con el certificado de residencia fiscal


vigente para el perodo fiscal en anlisis emitido por su respectiva autoridad
competente, el cual deber contener la traduccin certificada al castellano y
autenticacin de cnsul ecuatoriano o apostilla

III.

INGRESOS DE FUENTE ECUATORIANA - UTILIDAD EN VENTA DE ACCIONES:


Histricamente, la legislacin tributaria nacional consider de fuente ecuatoriana
a las rentas generadas por activos situados en el territorio ecuatoriano. Sustentada
en esta previsin pero [ciertamente] ampliando su alcance, la ley objeto de este
estudio dispone en forma amplia que se consideran de fuente ecuatoriana a las
utilidades que perciban las sociedades domiciliadas o no en Ecuador y las
personas naturales, ecuatorianas o extranjeras, residentes o no en el pas,
provenientes de la enajenacin directa o indirecta de acciones, participaciones,
otros derechos representativos de capital u otros derechos que permitan la
exploracin, explotacin, concesin o similares, de sociedades domiciliadas o
establecimientos permanentes en Ecuador.

Para propsitos tributarios se concibe como derechos representativos de


capital, a los ttulos o derechos de propiedad respecto de cualquier tipo de
entidad, patrimonio o el que corresponda de acuerdo a la naturaleza de la
sociedad, apreciables monetariamente, tales como acciones, participaciones,
derechos fiduciarios, entre otros.

Por su parte, el Reglamento a la Ley considera que existe enajenacin indirecta


en los siguientes casos:
a) Transferencia o cesin a ttulo gratuito u oneroso de derechos
representativos de capital de una entidad que, por intermedio de
cualquier nmero sucesivo de entidades, tenga como efecto la
enajenacin de derechos representativos de capital u otros derechos
sealados en la Ley; y,
b) Negociaciones de ttulos va- lores, instrumentos financie- ros, o cualquier
otra operacin que tenga como efecto la transferencia o cesin a ttulo
gratuito u oneroso derechos representativos de capital u otros derechos
sealados en la Ley.
Complementariamente, se tiene como beneficiario efectivo a quien legal,
econmicamente o de hecho tiene el poder de controlar la atribucin del ingreso,
beneficio o utilidad; as como de utilizar, disfrutar o disponer de los mismos.
En concordancia con la disposicin anterior, la ley reforma el esquema de
exenciones para fines de la determinacin y liquidacin del impuesto a la renta.
As, elimina la exoneracin del tributo que durante muchas dcadas existi a las

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ganancias de capital generadas por la enajenacin ocasional de acciones y


participaciones emitidas por sociedades ecuatorianas. A estos efectos, se prev
que la utilidad en la enajenacin de acciones u otros derechos representativos de
capital se calcular sobre el valor real de la enajenacin, del cual puede
deducirse:
a) El valor nominal,
b) El valor de adquisicin, o
c) El valor patrimonial proporcional de las acciones u otros derechos
representativos de capital, segn corresponda de acuerdo con la tcnica
financiera aplicable para su valoracin, y tambin los gastos directamente
relacionados con la enajenacin
A los propsitos del debido control de la normativa, las sociedades domiciliadas o
los establecimientos permanentes en Ecuador cuyas acciones, participaciones y
otros derechos representativos de capital, fueron enajenados quedan obligados
por ley a presentar la informacin referente a tales transacciones, so pena de la
aplicacin de una multa equivalente al 5% del valor de mercado de la
transaccin.
La persona natural o sociedad que enajene las acciones, participaciones y otros
derechos, as como el adquirente de las mismas, tiene la obligacin de informar a
la sociedad domiciliada en el Ecuador de dichas transferencias, sobre las
obligaciones tributarias que como sustituto podra tener la sociedad domiciliada
en el Ecuador.
Estn sujetas al pago de la tarifa general prevista para sociedades sobre el ingreso
gravable, las ganancias obtenidas por una sociedad o por una persona natural
no residente en Ecuador, por la enajenacin directa o indirecta de acciones,
participaciones, otros derechos representativos de capital, de sociedades
domiciliadas o establecimientos permanentes en Ecuador. Para efectos de este
impuesto, a la sociedad domiciliada o el establecimiento permanente en Ecuador
cuyas acciones, participaciones y otros derechos fueron enajenados directa o
indirectamente, se le otorga la calidad jurdica de sustituto del contribuyente y
como tal es responsable del pago del impuesto y del cumplimiento de sus deberes
formales.
IV.

INCREMENTO PATRIMONIAL NO JUSTIFICADO:


La Ley incluye entre las rentas de fuente ecuatoriana a cualquier ingreso que
perciban las sociedades y personas naturales, incluido el incremento patrimonial
no justificado. En concordancia con esta previsin, el Reglamento considera
incremento patrimonial proveniente de ingresos no declarados a la situacin
[fctica] en la cual los ingresos gravados, exentos y no sujetos a tributacin en
determinado ejercicio fiscal, sean menores con respecto del consumo, gastos,
ahorro e inversin de una persona, verificado en dicho perodo. De tal ser el caso,
se origina el derecho de la Administracin Tributaria de requerir su justificacin y
pago de impuestos.

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Cuando la Administracin Tributaria, dentro de un proceso de determinacin


tributaria, detecte incremento patrimonial mayor a 10 fracciones bsicas
desgravadas de impuesto a la renta, el sujeto pasivo queda obligado a justificar
dicho incremento. La justificacin de incrementos patrimoniales por parte de los
sujetos pasivos puede darse demostrando que las diferencias existentes, en los
trminos antes sealados, provienen de:
a) Rentas producidas en el ejercicio de su actividad econmica;
b) Transferencias de bienes o servicios a ttulo gratuito o transmisin por
herencias o legados; y,
c) Ajustes y correcciones causadas por la devaluacin o apreciacin
monetaria, inflacin, deterioro o depreciacin de los activos.
V.

IMPUESTOS DIFERIDOS
Un concepto del todo nuevo en la legislacin fiscal ecuatoriana es aquel de los
(activos por impuestos diferidos), que pasa a ser normado a todos los propsitos
fiscales consiguientes. De conformidad con las NIC - Normas Internacionales de
Contabilidad, los (activos por impuestos diferidos) son las cantidades de tributos
sobre las ganancias a recuperar en ejercicios futuros, relacionadas con:

a) Las diferencias temporarias deducibles;


b) La compensacin de prdidas obtenidas en ejercicios anteriores, que
todava no hayan sido objeto de deduccin fiscal; y,
c) La compensacin de crditos no utilizados, procedentes de ejercicios
anteriores.

La ley reformatoria incluye un artculo en la materia como parte de la Ley de


Rgimen Tributario Interno. Esta norma pasa complementariamente a regular- se
a travs del Reglamento respectivo. As, a efectos tributarios [para el
reconocimiento de activos y pasivos por impuestos diferidos] sern consideradas
como no deducibles en el perodo en el que se registren contablemente,
reconocindose un impuesto diferido por el respectivo concepto a ser utilizado en
el momento en que se realice contablemente, segn corresponda, el hecho
factual que dio origen a la diferencia temporal:
1. Las prdidas por deterioro parcial producto del ajuste realizado para
alcanzar el valor neto de realizacin del inventario;
2. Las prdidas esperadas en contratos de construccin generadas por la
probabilidad de que los costos totales del contrato excedan los ingresos
totales del mismo;
3. La depreciacin correspondiente al valor activado por desmantelamiento;
4. El valor del deterioro de propiedades, planta y equipo que sean utilizados
en el proceso pro- ductivo del contribuyente;
5. Las provisiones diferentes a las de cuentas incobrables, desmantelamiento,
desahucio y pensiones jubilares patronales;
6. Los valores por concepto de gastos estimados para la venta de activos no
corrientes mantenidos para la venta.

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Debern ser considera- dos en conciliacin tributaria, como ingresos no sujetos de


renta y costos atribuibles a ingresos no sujetos de renta, los ingresos y costos
derivados de la aplicacin de la normativa contable correspondiente al
reconocimiento y medicin de activos biolgicos, medidos con cambios en
resultados, durante su perodo de transformacin biolgica. Adicionalmente, estos
conceptos no debern ser incluidos en el clculo de la participacin a trabajadores, gastos atribuibles para generar ingresos exentos y cualquier otro lmite
establecido en la norma tributaria que incluya a estos elementos.

La normativa dispone que en el perodo fiscal en el que se produzca la venta o


disposicin del activo biolgico, se efectuar la liquidacin del impuesto a la
renta, para lo cual se debern considerar los ingresos de dicha operacin y los
costos reales acumulados imputables a dicha operacin, para efectos de la
determinacin de la base imponible. En el caso de activos biolgicos, que se
midan bajo el modelo de costo conforme la tcnica contable, ser deducible la
correspondiente depreciacin ms los costos y gastos directamente atribuibles a
la transformacin biolgica del activo, cuando stos sean aptos para su cosecha
o recoleccin, durante su vida til

Sin perjuicio de todo lo anterior, se dispone reglamentariamente que se permite el


reconocimiento de activos y pasivos por impuestos diferidos, de las prdidas
declaradas luego de la conciliacin tributaria, de ejercicios anteriores, y de los
crditos tributarios no utilizados, genera- dos en perodos anteriores.
VI.

PRIMAS DE CESIN O REASEGUROS Y RGIMEN APLICABLE A CONTRATOS DE


CONSTRUCCIN
Al normar los pagos al exterior, la nueva Ley establece que son deducibles para
determinar la base imponible con el impuesto a la renta del contribuyente, no
quedando sujetos a retencin del mismo [impuesto a la renta] los pagos por primas
de cesin o reaseguros. La no retencin aplica sobre:
a) El 75% de las primas de cesin o reaseguros contratados con sociedades
que no tengan establecimiento permanente o representacin en Ecuador,
cuando no superen el porcentaje sealado por la autoridad reguladora
de seguros; y,
b) El 50% de las primas de cesin o reaseguros contratados con sociedades
que no tengan establecimiento permanente o representacin en Ecuador,
cuando superen el porcentaje sealado por la autoridad reguladora de
seguros.

En todos los casos en que la sociedad aseguradora en el exterior sea residente


fiscal, est constituida o ubicada en parasos fiscales o jurisdicciones de menor

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imposicin, por el pago realizado debe retenerse impuesto a la renta en la fuente


sobre el 100% de las primas o reaseguros contratados.
Los contribuyentes que obtengan ingresos por contratos de construccin quedan
obligados a liquidar el impuesto a la renta en base a los resultados que arroje su
contabilidad en aplicacin de las normas contables correspondientes. Cuando los
contribuyentes no se encuentren obligados a llevar contabilidad o, siendo
obligadas la misma no se ajuste a las disposiciones tcnicas contables, legales y
reglamentarias, sin perjuicio de las sanciones a que hubiere dado lugar, se
presumir que la base imponible con el impuesto a la renta es igual al 15% del total
del contrato.
VII.

TARIFA DE IMPUESTO A LA RENTA PARA SOCIEDADES


Los ingresos gravables obtenidos por sociedades constituidas en el Ecuador, as
como por las sucursales de sociedades extranjeras domiciliadas en el pas y los
establecimientos permanentes de sociedades extranjeras no domiciliadas
quedan sujetos a la tarifa del 22% de impuesto a la renta sobre su base imponible.
No obstante, la tarifa impositiva se incrementa al 25% cuando la sociedad tenga
accionistas, socios, partcipes, constituyentes, beneficiarios o similares residentes o
establecidos en parasos fiscales o regmenes de menor imposicin con una
participacin directa o indirecta, individual o conjunta, igualo superior al 50% del
capital social o de aquel que corresponda a la naturaleza de la sociedad.
Cuando la mencionada participacin de parasos fiscales o regmenes de menor
imposicin sea inferior al 50%, la tarifa de 25% aplica sobre la proporcin de la base
imponible que corresponde a dicha participacin.
Asimismo, aplica la tarifa del 25% a toda la base imponible de las sociedades que
incumplan el deber de informar sobre la participacin de sus accionistas, socios,
partcipes, constituyentes, beneficiarios o similares.

VIII.

CDIGO ORGNICO DE LA PRODUCCIN, COMERCIO E INVERSIONES.


La Ley contempla un rgimen particular de tarifas de impuesto a la renta para las
sociedades que suscriban contratos de inversin que les concedan estabilidad
tributaria, al amparo del Cdigo Orgnico de la Produccin, Comercio e
Inversiones. Para las sociedades que realicen inversiones para la explotacin de
minera metlica a gran y mediana escala y las industrias bsicas que adopten
este incentivo, la tarifa es del 22%. Para las sociedades de otros sectores que
realicen inversiones que contribuyan al cambio de la matriz productiva del pas, la
tarifa es del 25%.
De conformidad con las reformas al Cdigo citado, se puede establecer en los
contratos de inversin, compromisos contractuales que sean necesarios para el
desarrollo de nuevas inversiones. Respecto de la estabilidad tributaria a
contemplarse en los mismos, la reforma dispone que la misma (estabilidad
tributaria) se rige por las siguientes directrices:

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a) Para efectos de impuesto a la renta, la estabilidad se extiende sobre todas


las normas que permiten determinar la base imponible y la cuanta del
tributo a pagar, vigentes a la fecha de suscripcin del contrato de
inversin. No aplica sobre normas referentes a facultades, procedimientos,
mtodos y deberes formales que la administracin tributaria emplee y
establezca para el control y el ejercicio de sus competencias.
b) La
estabilidad
tributaria
puede
hacerse
extensiva
al
ISD
y otros impuestos directos nacionales, exclusivamente respecto de las
tarifas y exenciones de cada impuesto, vigentes a la fecha de suscripcin
del contrato de inversin. Y,
c) En el caso de las sociedades que realicen inversiones para la explotacin
de minera metlica a mediana y gran escala, cuya produccin se destine
a la exportacin, tambin pueden obtener estabilidad tributaria de IVA,
exclusiva- mente respecto de sus tarifas y exenciones.
IX.

INGRESOS DE NO RESIDENTES
Los ingresos gravables de no residentes que no sean atribuibles a establecimientos
permanentes, siempre que no tengan un porcentaje de retencin especfico
establecido en la normativa tributaria vigente, enviados, pagados o acreditados
en cuenta, directamente, mediante compensaciones, o con la mediacin de
entidades financieras u otros intermediarios, pagarn la tarifa general prevista
para sociedades sobre dicho ingreso gravable (22%). Si los ingresos antes referidos
son percibidos por personas residentes, constituidas o ubicadas en parasos iscales
o jurisdiccionales de menor imposicin, o sujetas a reg- menes fiscales preferentes,
se les aplica una retencin en la fuente equivalente a la mxima tarifa prevista
para personas naturales (35%).
Los beneficiarios de ingresos en concepto de utilidades o dividendos que se
enven, paguen o acrediten al exterior, directamente, mediante compensaciones
o con la mediacin de entidades financieras u otros intermediarios, pagarn la
tarifa general prevista para sociedades sobre el ingreso gravable, previa la
deduccin de los crditos tributarios a los que tengan derecho. En este punto
procede remitirse a la seccin que precede el ensayo (Tarifa de Impuesto a la
Renta para Sociedades).

Se entiende por servicios ocasionales los que constan en contratos o convenios


cuya duracin sea inferior a seis meses. En este caso, los ingresos de fuente
ecuatoriana percibidos por personas naturales sin residencia en el pas por
servicios ocasionalmente prestados en el Ecuador y pagados o acreditados por
personas naturales, entidades y organismos del sector pblico o sociedades en
general, estn sujetos a la tarifa general de impuesto a la renta prevista para
sociedades (22%) sobre la totalidad del ingreso percibido y queda sometido a
retencin en la fuente por la totalidad del impuesto. Si los ingresos en cita son
percibidos por personas naturales residentes en parasos fiscales o jurisdicciones de

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menor imposicin, o estn sujetas a regmenes fiscales preferentes, se les aplica


una retencin en la fuente equivalente a la mxima tarifa prevista para personas
naturales (35%). Quien efecte dichos pagos o acreditaciones, deber emitir la
respectiva liquidacin de compra y de prestacin de servicios.
X.

IMPUESTO A LA SALIDA DE DIVISAS - ISO


La Ley en referencia modifica la conceptuacin de la base imponible con el
Impuesto a la Salida de Divisas - ISD. As, se prev que la misma [base imponible]
es el monto del traslado de divisas, acreditacin, depsito, cheque, transferencia,
giro y en general de cualquier otro mecanismo de extincin de obligaciones
cuando estas operaciones se realicen hacia el exterior.
La disposicin legal en cita es reglamentada por el respectivo decreto partiendo
de una sui-generis conceptuacin de divisa. As, el Reglamento a la Ley Orgnica
de Incentivos a la Produccin y Prevencin del Fraude Fiscal establece que para
efectos de la aplicacin del ISD debe entenderse por divisa a cualquier medio de
pago, o de extincin de obligaciones, cifrado en una moneda, aceptado
internacionalmente como tal.
Complementariamente, el Reglamento prev que cuando la salida de divisas se
produzca como resultado de la compensacin o neteo de saldos deudores y
acreedores con el exterior, la base imponible estar constituida por la totalidad
de la operacin, es decir, tanto por el saldo neto transferido como por el monto
compensado.
Respecto de exenciones en materia de ISD, la Ley contempla una nueva
[exoneracin] aplicable al mercado de valores. Dispone sobre el tema que
quedan exonerados los pagos realizados al exterior, provenientes de rendimientos
financieros, ganancias de capital y capital de aquellas inversiones efectuadas en
el exterior, en ttulos valor emitidos por personas jurdicas domiciliadas en el
Ecuador, que hayan ingresado en el pas y permanecido como mnimo el plazo
sealado por el Comit de Poltica Tributaria, que no podr ser inferior a un ao,
destinadas al financiamiento de vivienda, de microcrdito o de las inversiones
previstas en el Cdigo de la Produccin. No aplica esta exencin cuando el pago
se realice directa o indirectamente a personas naturales o sociedades residentes
o domiciliadas en el Ecuador, en parasos fiscales o regmenes preferentes o entre
partes relacionadas.

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