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Matrices, Subordinadas y Filiales

El empresario que crea una empresa en Colombia ya sea nacional o extranjero no tiene la
necesidad de diferencias entre los anteriores conceptos, por lo que nos proponemos
aclararlos para su mejor comprensin
El artculo 260 del cdigo de comercio modificado por el artculo 26 de la ley 222 de 1995,
precisa:
Una sociedad ser subordinada o controlada cuando su poder de decisin se encuentre
sometido a la voluntad de otra u otras personas que sern su matriz o controlante, bien
sea directamente, caso en el cual aqulla se denominar filial o con el concurso o por
intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se llamar subsidiaria.
De la norma referida se concluye que la filial es aquella empresa que es controlada
directamente por otra empresa, sin utilizacin de sociedades intermediarias.
Por el contrario cuando la empresa es controlada por intermedio de otra empresa, la
empresa controlada se denominar subsidiaria, en todos los casos la sociedad
controlante ser la matriz.
Igualmente la ley comercial en el artculo 261, prev algunos casos sobre presuncin de
subordinacin, en los siguientes casos:
1. Cuando ms del cincuenta por ciento (50%) del capital pertenezca a la matriz,
directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas, o de las
subordinadas de stas. Para tal efecto, no se computarn las acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto.
2. Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de
emitir los votos constitutivos de la mayora mnima decisoria en la junta de socios o en la
asamblea, o tengan el nmero de votos necesario para elegir la mayora de miembros de
la
junta directiva, si la hubiere.
3. Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas,
en razn de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza
influencia dominante en las decisiones de los rganos de administracin de la sociedad.
PARGRAFO 1o. Igualmente habr subordinacin, para todos los efectos legales, cuando
el control conforme a los supuestos previstos en el presente artculo, sea ejercido por una
o varias personas naturales o jurdicas de naturaleza no societaria, bien sea directamente
o por intermedio o con el concurso de entidades en las cuales stas posean ms del
cincuenta por ciento (50%) del capital o configure la mayora mnima para la toma de
decisiones o ejerzan influencia dominante en la direccin o toma de decisiones de la
entidad.
PARGRAFO 2o. As mismo, una sociedad se considera subordinada cuando el control
sea ejercido por otra sociedad, por intermedio o con el concurso de alguna o algunas de
las entidades mencionadas en el pargrafo anterior.

Igualmente el artculo 28 de la ley 222 de 1995, consagra la definicin de grupo


empresarial, expresando que cuando adems del vnculo de subordinacin, exista entre
las entidades unidad de propsito y direccin.

Se entender que existe unidad de propsito y direccin cuando la existencia y


actividades de todas las entidades persigan la consecucin de un objetivo determinado
por la matriz o controlante en virtud de la direccin que ejerce sobre el conjunto, sin
perjuicio del desarrollo individual del objeto social o actividad de cada una de ellas.
En el rgimen de matrices y subordinadas consagrado en los artculos 26 y siguientes de
la Ley 222 de 1995, se determinan los presupuestos actuales de control, y se sealan los
efectos que de l se derivan, de los cuales podemos resaltar los siguientes:
La obligacin de la inscripcin en el registro mercantil de la situacin de control.
La obligacin de consolidacin de estados financieros, es decir, la presentacin de
registros contables integrados entre los miembros del grupo empresarial.
La presentacin del informe especial, que tanto los administradores de las sociedades
controladas, como los de la controlante, debern presentar a la asamblea o junta de
socios, en el que se expresar la intensidad de las relaciones econmicas existentes
entre la controlante o sus filiales o subsidiarias con la respectiva sociedad controlada
La prohibicin de la imbricacin, que es la negativa para que si un ente jurdico llega a
tener la condicin de estar bajo el control o la subordinacin de otro, le prohbe que tal
ente subordinado pueda al mismo tiempo ser socio o accionista de la sociedad filial o
matriz que lo controla.
La posibilidad de verificar la realidad de las operaciones entre vinculadas que tienen los
entes de control, quienes pueden establecer la realidad de las operaciones que se
celebren entre una sociedad y sus vinculados y en caso de verificar la irealidad de tales
operaciones o su celebracin en condiciones considerablemente diferentes a las normales
del mercado, en perjuicio del Estado, de los socios o de terceros, impondrn multas y si lo
considera necesario, ordenarn la suspensin de tales operaciones. Lo anterior, sin
perjuicio de las acciones de socios y terceros a que haya lugar para la obtencin de las
indemnizaciones correspondientes.
La responsabilidad subsidiaria de la matriz frente las controladas.

Definicin de Grupo Empresarial y principales caractersticas

Art. 28.- GRUPO EMPRESARIAL, Habr grupo empresarial cuando adems del vnculo
de subordinacin, exista entre las entidades unidad de propsito y direccin.

Se entender que existe unidad de propsito y direccin cuando la existencia y


actividades de todas las entidades persigan la consecucin de un objetivo determinado
por la matriz o controlante en virtud de la direccin que ejerce sobre el conjunto, sin
perjuicio del desarrollo individual del objeto social o actividad de cada una de ellas.
Corresponder a la Superintendencia de Sociedades, o en su caso a la de valores o
Bancaria, determinar la existencia del grupo empresarial cuando exista discrepancia sobre
los supuestos a que lo originan.
Dispone el artculo 28 de la Ley 222 de 1995 Habr grupo empresarial cuando adems
del vnculo de subordinacin, exista entre las entidades unidad de propsito y direccin.
Se entender que existe unidad de propsito y direccin cuando la existencia y
actividades de todas las entidades persigan la consecucin de un objetivo determinado
por la matriz o controlante en virtud de la direccin que ejerce sobre el conjunto, sin
perjuicio del desarrollo individual del objeto social o actividad de cada una de ellas.
Corresponder a la Superintendencia de Sociedades, o en su caso a la de valores o
Bancaria (Hoy Superfinanciera), determinar la existencia del grupo empresarial cuando
exista discrepancia sobre los supuestos que lo originan.

La doctrina colombiana lo ha definido como:la pluralidad de compaas, la unidad de


designio y el control en cuanto a sus polticas, que impone una misma persona con poder
suficiente en las mismas compaas(LAGUADO MONSALVE, Daro, citado por DEL
HIERROS HOYOS, Jose Elas. Los grupos de inters Econmico en el sector financiero.
1.991, pg. 2)

Para esta Entidad es claro que para que se configure grupo empresarial, se requiere la
concurrencia de dos elementos a saber: la subordinacin y la existencia de unidad de
propsito y direccin. Por ello, si se configura esta ltima pero no la primera no puede
predicarse la existencia del grupo, mxime cuando la unidad de propsito y direccin es
consecuencia de la existencia previa de un vnculo de subordinacin, el cual aparece
regulado en el artculo 261 del estatuto mercantil modificado por la ley 222 de 1995.

Dentro de las caractersticas del grupo empresarial podemos mencionar las descritas en
el boletn No 10 del 03 de octubre de 1997 emitido por esta Entidad:
Los grupos empresariales han encontrado su desarrollo en la importancia que ha ido
adquiriendo la gran empresa desde finales del siglo pasado, apoyada en la conformacin
de una unidad productiva hegemnica de la economa de mercado, respaldada con la
generalizacin de los procesos de estandarizacin y produccin masiva.
Sobre los grupos empresariales ha dicho el tratadista espaol Jorge Aragn Medina, al
analizar los factores econmicos en la formacin de los grupos de empresas:
" La obtencin de economas de escala y de alcance son los ejemplos ms frecuentes de
las mltiples sinergias productivas que generalmente se atribuyen a las grandes
empresas. La reduccin de los costos unitarios por el aumento del tamao, la capacidad
de emprender proyectos ms amplios de investigacin y desarrollo, la mayor eficiencia
por la utilizacin comn de las redes comerciales, el aprovechamiento comn de
experiencias de produccin o de gestin, suelen ser los factores que se consideran

decisivos para explicar las diversas caractersticas de los grupos de empresas. Las
sinergias productivas seran la base para adoptar distintas estrategias en el desarrollo de
los grupos : estrategias de concentracin de la produccin y el aumento de las cuotas de
mercado en un solo producto en funcin de las ventajas obtenidas por el aumento del
tamao de las plantas productivas-; la integracin vertical de las distintas fases del
proceso de produccin tanto de abastecimiento de materias primas como de productos
intermedios, o la opcin por la diversificacin de productos y la expansin de la empresa
en nuevos negocios relacionados, que permitiran obtener economas de comercializacin
y diversificacin." (MEDINA ARAGON, Jorge citado por BAYLON, Antonio y COLLADO
Luis, editores, Grupos de Empresas y Derecho del Trabajo, pgs. 23 y siguientes).
Vemos que el grupo empresarial est conformado por varias unidades operativas, que
conservan su independencia jurdica y administrativa, pero que obedecen los lineamientos
de una matriz o controlante que fija las polticas del grupo.
Es por ello que la gran premisa del grupo empresarial es el hecho de crear una conciencia
de grupo, cuya prelacin supera la simple adicin de los patrimonios y rentabilidades de
las empresas individuales.

Tanto es as, que en un momento dado se puede adoptar una decisin que afecte a la
empresa individualmente considerada, pero que beneficie al grupo como tal. Estas
decisiones perjudican a determinado grupo de asociados y a terceros, por ello el
legislador ha consagrado la obligacin de confeccionar y presentar un informe especial
denominado informe de gestin, que debe indicar la intensidad de las relaciones
econmicas existentes entre la controlante y las controladas.

En defensa de los inversionistas y de los terceros en general, la ley ha exigido a estos


grupos su inscripcin en el registro mercantil, con el fin de publicitar su existencia.
Si se examinan los pensamientos condensados en las exposiciones de motivos de la
evolucin legislativa, se llega a la conclusin que la finalidad del legislador no es otra
diferente que la de dotar de suficientes elementos de juicio a los accionistas, socios y
terceros en cuanto a la dependencia de otras compaas, lo que en cierta forma les
impide gozar de autonoma. Es claro que el fin primordial es de publicidad

Nos han consultado sobre cul es la diferencia entre filial y subsidiaria, conceptos que
hacen referencia a la subordinacin de sociedades comerciales.
La subordinacin se presenta cuando la empresa subordinada no puede tomar decisiones
por s sola, sino que depende de terceras empresas que la controlan.
Las empresas subordinadas se clasifican en filiales y en subsidiarias, y para advertir la
diferencia entre estos dos conceptos, basta consultar el artculo 260 del cdigo de
comercio modificado por el artculo 26 de la ley 222 de 1995:
Una sociedad ser subordinada o controlada cuando su poder de decisin se encuentre
sometido a la voluntad de otra u otras personas que sern su matriz o controlante, bien
sea directamente, caso en el cual aqulla se denominar filial o con el concurso o por
intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se llamar subsidiaria.
De la lectura de la norma se advierte que la filial es aquella empresa que es controlada
directamente por otra empresa, sin utilizacin de intermediarios. Cuando la empresa es

controlada por intermedio de otra empresa, la empresa controlada se denominar


subsidiaria.
Supongamos las empresas, A, B y C.
Si A controla a C, C es una empresa filial.
Si A controla a B y B a la vez controla a C, estamos ante una subsidiaria, toda vez que C
est controlada por A por intermedio de B. All se presenta un control indirecto, de modo
que la empresa C ser una subsidiaria.