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Martes 10 de Marzo

La evolucin que ha tenido la legislacin concursal y cmo a lo largo de los aos ha


habido un cambio en el derecho concursal: desde un estatuto aplicable solamente a
los comerciantes en toda la edad media, a un estatuto aplicable tanto al deudor que
ejerce la actividad industrial, comercial, minera o agrcola como tambin al que no
la ejerce.
Siempre recordar que el cambio de la legislacin concursal se da en el marco de las
crisis de la economa que viven los pases y se hace entonces necesaria una
respuesta legal para los efectos de agilizar los procedimientos concursales.
En ese sentido, Chile fue la excepcin porque la ley 20.720 se discuti
legislativamente durante el ao 2013 y es una ley que ha entrado a regir a partir del
ao 2014 siendo publicada en enero del 2014; siendo una ley que ha entrado a regir
sin una crisis econmica de por medio, sino que todo lo contrario.
Recordar adems que de la liquidacin de empresas hemos pasado a un rgimen
concursal de proteccin de la empresa viable. Tambin decamos en la clase de ayer
que el derecho concursal vari desde exclusivamente al deudor comerciante al
deudor no comerciante. Hoy da en la nomenclatura actual hablamos de la
empresa deudora y de persona deudora.

Antiguo Libro IV: Cdigo de Comercio de 1865


Ley 4.558: ao 29
Ley 18.175: Libro IV derogado
Ley 20.720

El profesor lvaro Puelma nos da un concepto de quiebra que desgraciadamente


no nos sirve hoy en da, porque la quiebra ha quedado superada por el concurso de
acreedores que puede revestir distintos procedimientos. Entonces deca el profesor
lvaro Puelma que la quiebra (vamos a usar ese concepto para dar el que
utilizaremos en el curso) era un estado jurdico patrimonial y personal, transitorio; que
afecta a una persona natural o jurdica debido a la imposibilidad del cumplimiento
igualitario de sus obligaciones declarado judicialmente.
A partir de esta definicin, se construan los presupuestos de toda quiebra:
Es un estado jurdico y transitorio que afecta a toda persona, que tiene una causa. La causa
es la imposibilidad del cumplimiento igualitario de las obligaciones (puede ser la

insolvencia o la cesacin de pagos). Finalmente el ltimo presupuesto es la


declaracin judicial.
A partir de esto entonces se construa todo el derecho concursal, que era el derecho
de quiebras y se empezaba estudiando la quiebra. De hecho, el art. 1 de la Ley
18.875 la trataba inmediatamente; en cambio, el art. 1 de la Ley 20.720 seala que la
presente ley establece el rgimen general de los procedimientos concursales,
destinados a reorganizar y/o liquidar los pasivos y activos de una empresa
deudora y a repactar los pasivos y a liquidar los activos de una persona deudora.
Entonces, cambi el cuerpo completo: ya no es la quiebra sino los distintos
procedimientos concursales.
Entonces, ensayemos un concepto: El estado concursal es aquel estado jurdico, temporal
y transitorio que afecta a una persona natural o jurdica debido a la imposibilidad para el
cumplimiento igualitario de sus obligaciones declarado judicial o administrativamente.
Por tanto, ya no se habla de estado de quiebra, sino que de estado concursal, que
afecta a una persona temporalmente sea esta natural o jurdica; y esto se debe a la
imposibilidad del cumplimiento igualitario de las obligaciones.
PRESUPUESTOS DE TODO PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Como dicen los autores, cualquiera de los cuatro procedimientos concursales tiene
estos presupuestos.
1.
2.
3.
4.

Sujeto activo
Sujeto pasivo
Causa
Declaracin Jurisdiccional o Administrativa (SIR: renegociacin de deudas,
persona deudora).

La legislacin colombiana entrega ntegramente el procedimiento concursal a una


entidad administrativa, lo saca de la rbita administrativa. Lo mismo ocurre en el
derecho peruano, donde el derecho concursal tambin es en sede administrativa. El
derecho concursal chileno todava est en sede judicial y solo para la
renegociacin de deudas de la persona deudora, es administrativo ante la SIR.

SUJETO ACTIVO

Es quien puede solicitar el inicio de un procedimiento concursal. Quines pueden


ser sujetos activos? Hay que subdistinguir los cuatro procedimientos concursales
para los efectos de determinar quin puede ser sujeto activo en cada uno de ellos:
a. Reorganizacin de la empresa deudora: el sujeto activo es la empresa deudora
proponente de un acuerdo de reorganizacin con sus acreedores. Es la
empresa deudora que le quiere proponer a sus acreedores un acuerdo de
reorganizacin. Se tiene por ejemplo, una empresa aparentemente viable y
quiere renegociar sus pasivos con los acreedores, porque no puede pagar, es
decir, est imposibilitado de cumplir igualitariamente sus obligaciones. El
acuerdo de reorganizacin es el equivalente al antiguo convenio preventivo
judicial del derogado libro IV.
b. Liquidacin de bienes de la empresa deudora: pueden ser sujetos activos:
(a) el acreedor que demanda la liquidacin forzosa de la empresa deudora,
(b) el propio deudor que solicita voluntariamente la liquidacin de sus
bienes y
(c) el tribunal de oficio: hay ciertos casos en los que el juez debe declarar la
liquidacin de los bienes de la empresa deudora cuando por ejemplo no se
logra el acuerdo de reorganizacin. El tribunal de oficio debe declarar
iniciado el procedimiento de liquidacin. La superintendencia lo ha
denominado casos de liquidacin refleja.
El acreedor como sujeto activo, hoy; quebrando toda la doctrina y legislacin
derogada, el actor debe demandar la liquidacin forzosa. Aqu la nueva ley
da un nuevo paso de respeto a la bilateralidad de la audiencia que no lo
tena el libro IV derogado. Hoy si yo quiero que alguien quiebro debo
presentar una demanda de liquidacin forzosa, el tribunal notifica y hay un
trmino de emplazamiento, una audiencia contemplada en el art. 120 y
luego de eso el tribunal dicta una sentencia conforme al art. 129 declarando
o no la liquidacin de la empresa. Pero hay un procedimiento para llegar a
la sentencia que declara la liquidacin de la empresa.
En el antiguo sistema se presentaba la solicitud de quiebra, se oa al deudor;
pero lo que el dijese no daba lugar a ningn incidente y el tribunal dictaba la
sentencia de quiebra y luego vena la fase de discusin en contra de una
sentencia ya dictada. Hubo casos muy injustos en que personas muy
adineradas fueron declaradas en quiebra y que luego de muchos aos y de
haberse liquidado sus bienes, ganaron en la Suprema en el sentido en que la

quiebra estaba mal declarada pues el ttulo no era de aquellos que la ley
sealaba en el art. 93 para pedir la quiebra. El procedimiento, entonces,
estaba errneamente formulado.
Entonces el acreedor debe tener un ttulo para presentar la demanda de
liquidacin (art. 117 y ss).
Cuando el propio deudor acta como sujeto activo a confesin de parte,
relevo de prueba. Quin mejor que el deudor para indicar si puede pagar o
no, por tanto el tribunal simplemente constata formalidades, documentos
que se deben acompaar y punto, vamos a la liquidacin de los bienes.
Nadie puede oponerse a una liquidacin voluntaria solicitada por el propio
deudor, porque yo me estoy entregando a los acreedores, para no entrar en
infracciones ni en posibles delitos concursales.
En el caso de la liquidacin de oficio, hay ms de 12 casos (pregunta de
examen).
c. Renegociacin de deudas de la persona deudora (sede administrativa,
SIR): la persona deudora, se acerca a la SIR y pide ayuda. Presenta los
antecedentes, quiere pagar pero no puede. Entonces la superintendencia
revisa los antecedentes, decreta la admisibilidad y cita a una audiencia de
determinacin de pasivos (cap. V de la Ley 20.720, arts. 260 al 286).
La persona natural, va a la superintendencia como sujeto activo y le dice
necesito renegociar mis deudas. Ese es un procedimiento administrativo que
avanza en la superintendencia y termina con un acuerdo de renegociacin y
si no se logra se pasa a una liquidacin administrativa de los bienes, y si no
hay acuerdo de liquidacin administrativa de los bienes, se va ante los
tribunales, otra liquidacin de oficio.
d. Liquidacin de bienes de la persona deudora:
(a) Tambin puede haber un acreedor que demande la liquidacin forzosa
de bienes de una persona deudora.
(b) El propio deudor puede pedir la liquidacin voluntaria de sus bienes
(c) Puede ser de oficio, iniciado por el tribunal.

SUJETO PASIVO

Quines pueden ser sujetos pasivos en los procedimientos concursales? Entramos


a las definiciones legales que se encuentran en el art. 2 de la Ley y finalmente nos
vamos a ir al nro. 13 que define a la empresa deudora.
Artculo 2.- Definiciones. Para efectos de esta ley, se entender, en
singular o plural, por: 13) Empresa Deudora: Toda persona jurdica
privada, con o sin fines de lucro, y toda persona natural contribuyente
de primera categora o del nmero 2) del artculo 42 del decreto ley N
824, del Ministerio de Hacienda, de 1974, que aprueba la ley sobre
impuesto a la renta.

Es empresa deudora, toda persona jurdica de derecho privado con o sin fines de
lucro. Esto es, sociedades con fines de lucro y corporaciones o fundaciones sin fines
de lucro. Ahora bien hay muchas personas jurdicas que son sociedades a las que
no se le aplica la ley, entre otras, como lo seala el art. 8.
Artculo 8.- Exigibilidad. Las normas contenidas en leyes especiales
prevalecern sobre las disposiciones de esta ley. Aquellas materias que
no estn reguladas expresamente por leyes especiales, se regirn
supletoriamente por las disposiciones de esta ley.

Por ejemplo, Qu sociedades tienen leyes especiales de liquidacin? La Ley


General de Bancos, para los bancos e instituciones financieras, tambin las
compaas de seguro, las AFP e Isapres tienen en sus respectivas leyes normas de
liquidacin.
Entonces, podemos hacer una afirmacin. Existen distintas leyes con normas
concursales en Chile. La de rgimen general es la 20.720, pero hay otras que son de
rgimen especial.
Hay muchas corporaciones hoy en da que estn sometidas a regmenes
concursales del derogado libro IV y que estn hoy en quiebra. La corporacin de
educacin rural, por ejemplo.
La ley concursal no se aplica a las personas jurdicas de Derecho Pblico, todas
ellas tienen leyes especiales que las regulan.
El profesor siempre ha sostenido que las universidades privadas no podan
someterse al rgimen general del derogado libro IV del CdeC. Es decir, una
universidad privada no poda quebrar. As fue el caso de muchas universidades
que se tuvieron que liquidar a travs del Ministerio de Educacin. La LOCE (LOC
de Educacin) contiene normas que deben aplicarse a las corporaciones
educacionales de derecho privado que impartan instruccin secundaria, lase

universidades privadas. Dentro de las universidades que han sido liquidadas,


varias han querido someterse al rgimen de la quiebra o de los convenios, del
derogado libro IV; y la nica (por un error que nadie aleg) que qued bajo ese
rgimen fue la Universidad del Mar. Incluso, la primera peticin que se hizo fue en
la Suprema enmendado el rumbo y se nombr un liquidador de la LOCE a travs
del Ministerio de Educacin, como deba de hacerse. Sin embargo, aparecieron
unos pagars y con ellos se les pidi la quiebra y hoy se tramita bajo el
procedimiento derogado. La razn es que el bien jurdico protegido es el contrato
de prestacin de servicios educacionales, que no puede estar a los vaivenes del
mercado.
Qu pasa con la empresa deudora y las personas naturales? Si nos fijamos en el
art. 2 n 3 seala textualmente: () y toda persona natural contribuyente de primera
categora o del nmero 2) del artculo 42 del decreto ley N 824. Cuando hablbamos de
la organizacin de la empresa y del derecho de sociedades y del empresario; se
explic la diferencia entre ser empresario individual con personalidad jurdica
(estudiamos las EIRL) y el empresario individual persona natural con giro. Se
explic que una persona natural con giro es un comerciante, es aquella persona
natural mayor de 18 aos que hace el comercio su profesin habitual por cuenta
propia, art. 7 CdeC. Cmo se hace? Sencillamente y muchas veces para
planificacin tributaria, se toma a la persona natural y hace una declaracin de
iniciacin de actividades en el portal del SII y declara capital inicial y seala el
rubro de actividad econmica al que se va a dedicar.
La ley de la renta (DL 824), seala que todo incremento de patrimonio queda
gravado con impuesto, que puede ser: de primera categora, de segunda categora,
adicional u otros impuestos.
Qu es el impuesto de primera categora? Es aquel que pagan las empresas por las
actividades comerciales, industriales que desarrollan. El impuesto grava la renta
liquida efectiva que tenga una empresa que puede estar organizada como persona
jurdica o como persona natural con giro. Contribuyentes de primera categora: una
persona que tiene acciones en la bolsa, las rentas de capital son rentas de primera
categora; tambin una persona que tiene propiedades y las arrienda, las rentas de
arrendamiento de explotacin de bienes races es una renta de primera categora;
todas son rentas de primera categora salvo las que la ley califica como de segunda
categora.

Si yo compro una propiedad y la vendo, la diferencia de precio es un ingreso en


primera categora y paga un 20% hasta el 2014 y ahora viene la tabla nueva de la
reforma tributaria que va a terminar en un 27% en el 2017. Rentas de primera
categora: todos los incrementos de patrimonio que provengan de cualquier
actividad, salvo los que la ley declara exentos.
El impuesto de primera categora, es un impuesto transitorio porque yo que soy
socio de una sociedad y tengo ingresos en primera categora por la sociedad, no
pago impuestos mientras no retire la utilidad, ese es el famoso FUT (Fondo de
Utilidades Tributarias). Si yo no saco la utilidad, como dueo no pago impuesto. El
nico impuesto real en Chile es el Impuesto Global Complementario, que vendra a
ser el impuesto de segunda categora, art. 42 n2 (el que pagan los profesionales
liberales, hoy el tope es de un 35%).
Si una sociedad genera no utilidad y decide no distribuirla a los socios, al no
retirarse esta, no pagan impuestos. En la reforma tributaria, se dice que se acaba el
FUT y ahora se tiene dos posibilidades: o se lleva el ingreso en el ejercicio con un
crdito del 16% o se le hace como se dice una renta distribuida, que en realidad es
un FUT escondido.
Qu es el impuesto nico a los trabajadores? Art. 42 n1 Ley de Renta. Todo
incremento de patrimonio genera impuesto. Un trabajador, hasta el milln
doscientos o trescientos no paga impuesto porque tiene una base exenta. El
impuesto es progresivo.
Si una persona tiene renta solamente como trabajador, no hace declaracin de
impuestos. Pero si retira dividendos de sociedades annimas, va a tener que hacer
una liquidacin de impuestos, porque mezcla ingresos de primera categora con los
de segunda categora.
La ley en el art. 2 n 13 de la Ley 20.720 dice:

Artculo 2.- Definiciones. Para efectos de esta ley, se entender, en


singular o plural, por: (13) Empresa deudora () toda persona natural
contribuyente de primera categora.

Entonces, si tenemos una persona que tiene una panadera y est bajo su RUT,
como persona natural con giro; ser un contribuyente de primera categora y por
tanto se considera como empresa deudora.
Por lo tanto, se considera como empresa deudora:
- Personas naturales con rentas de primera categora

Personas jurdicas de derecho privado con o sin fines de lucro


Profesionales liberales que hayan hecho boletas de honorario, dentro de los
24 primeros meses al inicio del procedimiento concursal, dice el art. 261 letra
e.
Entonces, quines son personas deudoras? Art. 2 nmero 25:
25) Persona Deudora: Toda persona natural no comprendida en la definicin
de Empresa Deudora.

Es decir, toda persona natural que no tiene renta de primera categora y que no ha
emitido boletas de honorarios en los ltimos 24 meses, conforme lo ha establecido
el art. 261 letra e).
Ejemplos de personas deudoras: estudiantes, jubilados, trabajadores de casa
particular, dueas de casa, trabajadores sujetos a contrato individual de trabajo.
Volviendo al tema del sujeto pasivo de un procedimiento concursal, hay que
distinguir:
- Reorganizacin y liquidacin se aplican a empresas deudoras.
- Renegociacin y liquidacin a personas deudoras.
CAUSA
Leer: lvaro Puelma, Sandoval, etc.
Existen dos grandes corrientes: la cesacin de pagos y la insolvencia. La pregunta
que resuelve este presupuesto es el impedimento que ha ocasionado que no se haya
dado el cumplimiento igualitario de las obligaciones.
DECLARACIN JURISDICCIONAL Y ADMINISTRATIVA (para la persona
deudora).
Todo procedimiento concursal se inicia con una resolucin del juez. En el caso de la
reorganizacin o liquidacin de la empresa deudora. En el caso de la
Superintendencia en caso de la renegociacin y nuevamente el juez en caso de
liquidacin de la persona deudora.