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CAPITULO VIII

Tutela satisfactiva

A- Efectos de las obligaciones en general


295. INTRODUCCION (*). - Luego de haber analizado en captulos anteriores la obligacin desde una perspectiva predoininantemente esttica, corresponde ingresar a su faz dinmica, que comprende, fundamentalmente,
las distintas manifestaciones a travs de las cuales el ordenamiento jurdico
procura dotar al crdito de eficacia. Se trata de una cuestin relevante, cuyo
tratamiento sistemtico ha dado lugar, frecuentemente, a desencuentros terminolgicos y conceptuales. N o habremos de ingresar en profundidad en esta
polmica, que juzgamos poco til a los fines de esta obra.
Baste por el momento con sealar:
a) Que nos proponemos en lo que sigue inmediatamente trazaruna visin

general de la tutela integral del derecho de crdito, sin perder de vista


la situacin de aquel que se encuentra emplazado. en el polo pasivo de .
la obligacin.
b) Que la eficacia del crdito, vital en una economa moderna, no se satis-

face solamente con una sistematizacin, ms o menos adecuada y prolija, de los derechos y facultades que en l convergen, ni con normas sus-

(*) Bibliografa especial

CICU, fu'lTONIO, L'obbligazione nel patrimonio del debitore, Giuffre, 1948; GIORGIANNI,
MICHELLE, voz "Crdito e creditore", en Novissimo Digesto Italiano, Utet, t. IV, p. 1114;
dem, La obligacin, Bosch, 1958; dem, L' inadempimento, Giuffre, 1959; PALMERO, JUAN
C., Tutelajurdica del crdito, Astrea, Buenos Aires,:1975; SACERDOTI, VmoRlo, La tutela del creditore, en "Rivista di Diritto Civile", 1921, p. 498.-

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tantivas que los reconozcan con amplitud. Es menester, adems, disponer d vas procesales adecuadas que habiliten mecanismos de actuacin, en un marco de razonable seguridad y celeridad [SACERDOTI). Las
soluciones que llegan tarde, sirven -hoy ms que nunca- de poco.
De all la necesidad de una visin armnica entre las vas sustanciales
y procesales de tutela jurdica del crdito,

Se advierte, de inmediato, que el enfoque es realizado, como corresponde,


desde la perspectiva del acreedor.
.
Betti habla de una defensa de la obligacin,preventivay sucesiva al incumlimiento; otros, hacen referencia a la tutela interna y externa del crdito.
bentro de la primera suele establecerse una distincin, segn se trate de una
tutela preventiva del crdito (referida a cuestiones cu~a relev~cia v.erdadefa opera antes del vencimiento de la obligacin o relatlvas a la mtegndad del
patrimonio del deudor) o de una tute,la rep'~esiva, comprensiva de l~ e~ecucin
forzada en forma especfica y de la eJeCUClOn forzada en forma genenca [BUS-

c) Que una visin finalista de la cuestin explica y, ms an, justifica, el


sentido transformista que se advierte en numerosas instituciones sustanciales y procesales, orientado, dinmicamente, a potenciar su eficacia, o, lo que es lo mismo, su capacidad de respuesta frente a los nuevos
problemas que surgen de la vertiginosa realidad que nos toca vivir en
la posmodernidad.
296. Los DESENCUENTROS TERMINOLOGICOS. - Ha observado lcidamente Palmero que, antes de ingresar al estudio de esta cuestin, es conveniente despejar algunos desencuentros terminolgicos, frecuentes en la doctrina nacional y comparada. Con ello evitaremos el riesgo de participar en falsas controversias o interpretar de manera distinta expresiones que, bajo denominaciones diferentes, significan lo mismo.

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a) La cuestin en la doctrina comparada. ~ En la doctrina francesa, los


aspectos relativos a la tutela del crdito, entendida en sentido amplio, son generalmente emplazados en tomo a los efectos de las obligaciones, como captulo que integran dicha cuestin[PLANIOL, RIPERT, JOSSERAND, COLIN, CAPITANT).
Conforme a ello, se distingue entre efectos primarios y secundarios de la
obligacin. Los primeros son consecuencias que derivan de la actuacin ordinaria, normal, de la relacin obligatoria, orientados a procurar al acreedor la
satisfaccin de su inters, sea de manera especfica o por equivalente: Los
efectos secundarios, en cambio, comprenden las distintas medidas que puede
adoptar el acreedor para mantener inclume y asegurar su crdito eficazmente, y tambin para preservar la integridad del patrimonio de su deudor,
que constituye la garanta comn de todos los acreedores. Esto explica que se
incluyan aqu las acciones de simulacin, revocatoria y subrogatoria.
En la doctrina italiana tiende a superarse el tradicional modelo francs,
La cuestin que nos ocupa es emplazada, ms exactamente en nuestra opi. nin, en tomo a la tutela del crdito, expresin abarcativa de los mltiples aspectos y facetas que presenta la proteccin del acreedor. Ella comprende todas las posibilidades, las facultades, los medios de coercin y de conservacin
de que dispone el acreedor para lograr la satisfaccin de su inters.

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NELU BARASSI, BARBERO, crcu, GIORGLINN),

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E~tre nosotros, siguen de cerca estos lineamientos Palmero, Len y Moisset de Espans. En Espaa el panorama que se advierte es menos claro. Parte de la doctrina peninsular sigue una doble tenninologa, distinguiendo entre los efectos de las obligaciones y los medios de conservacin del patrimonio.
En el primer tpico incluyen las cuestiones relativas ala ejecucin voluntaria
o forzada de la obligacin; en el segundo, todo lo atinente a la preservacin de
los bienes del deudor [CASTANTOB&VAS,ESPINCANOVAS,PUIGBRUTAU,HERNANDEZ
GIL). Como se advierte, un criterio bastante ms restringido que el predominante en Italia.
Es dable sealar, sin embargo, que otros autores, como Dez-Picazo, enfocan la cuestin con perspectiva ms amplia, emplazando el epicentro en torno a los derechos del acreedor ya sus diferentes perfiles: eLcrdito como un
centro de imputacin, como una situacinjurdica compleja, donde confluyen
derechos y facultades, pero tambin deberes y cargas, cuya ponderacin de?e
ser efectuada de manera amalgamada. Dentro de las facultades, se menclOnan las de exigir la prestacin, disposicin sobre el crdito, conservacin de la
solvencia del deudor, promover el concurso y la quiebra.
Es sta una posicin que juzgamos muy adecuada, y que se aproxima en
mucho a la que seguimos en esta obra.
b) La doctrina argentina. - En el derecho argentino advertimos tambin
un panorama poco uniforme, tanto en lo terminolgico cuanto en la metodologa adoptada.
1. La doctrina clsica [SALVAT, LAFAlLLE,BUSSO, COLMo}, no prest demasiada atencin a esta cuestin, utilizando el trmino "efectos" de las obligaciones fundamentalmente para tratar los previstos en el arto 505 del
Cd. Civil relativos al acreedor y tambin al deudor. Las dems cuestiones referidas a las vas de conservacin del patrimonio, como simulaci~ O fraude, han sido tratadas con vinculacin a los vicios de los actos

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jurdicos, sin seguir un enfoque adecuado desde la perspectiva que nos


ocupa.
2. La doctrina nacional relativamente ms moderna ha tomado una posicin ms clara en tal sentido. Llambas, ycon l una calificada corriente
q~e sigue esas ideas, clasifica a los efectos de las obligaciones ennormales (o necesarios), anormales (o subsidiarios o accidentales) y auxiliares
(o secundarios).
Los primeros son '10s medios que el ordenamiento jurdico pone a disposicin del acreedor para que obtenga la satisfaccin de su derecho, por el cumplimiento especfico de la prestacin debida" y abarcan el cumplimiento voluntario, el cumplimiento forzado (art. 505, incs. 1 Y 2), las astreintes y las
multas civiles.
.
Los efectos anormales son aquellos que conciernen "a la satisfaccin del
acreedor por va de sucedneo". En defecto de la prestacin debida, la ley otorga al acreedor medios de agresin patrimonial, orientados a recomponer el
equilibrio alterado por el incumplimiento y a reparar el dao causado (art.
505, inc. 3). Entran aqu todas las cuestiones relativas a la responsabilidad
por incumplimiento y a sus presupuestos.
Por ltimo, los auxiliares o secundarios de la obligacin son todas aquellas
virtualidades de sta que facilitan, favorecen o promueven la concrecin de
los derechos del acreedor, al permitirle colocarse en una posicin en la que
pueda concretar eficazmente su crdito. Comprenden una gama de efectos judiciales y extrajudiciales que abarcan cuestiones heterogneas, como embargos preventivos, prohibiciones de innovar, otras medidas precautorias, privilegios, derecho de retencin, acciones de simulacin, pauliana, subrogatoria,
separacin de patrimonio, etctera.
Alterini, Ameal y Lpez Cabana distinguen los efectos de las obligaciones
con relacin al acreedor y al deudor. Los primeros son, a su vez, divididos en
principales y auxiliares. Los principales abarcan los efectos normales (cumplimiento espontneo, ejecucin forzada y ejecucin por otro) y anormales (indemnizacin de daos y perjuicios). Los efectos auxiliares comprenden las
medidas precautorias, embargo, inhibicin de bienes, etctera. Ylas acciones
de integracin y deslinde (acciones de simulacin, revocatoria, subrogatoria,
de separacin de patrimonios). Borda, Cazeaux y Trigo Represas proponen
un sistema mixto, distinguiendo, por un lado, los efectos de las obligaciones,
donde incluyen todo lo relativo al arto 505 del Cd. Civil, y por otro, abordan
separadamente los derechos del acreedor sobre el patrimonio del deudor, mbito en el que emplazan las cuestiones vinculadas a la tutela preventiv d,el

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crdito Yen el que aparecen incluidas cuestiones variadas como la accin subrogatoria, revocatoria, directa, el embargo, la inhibicin, etctera. Moisset
de Espans Y Len, hacen referencia a la "tutela jurdica del crdito", distin<11Iiendo segn ella sea preventiva o represiva.
o Finalmente, Palmero, quien ha trabajado muy bien esta cuestin, formula un esquema integral de la tutela del crdito, distinguiendo la interna de la
externa. En la primera incluye "las facultades que integran el contenido del
derecho de crdito, pero encaminadas a obtener la actuacin normal del pro<!rama obligacional, desde el momento de su nacimiento, hasta la expiracin
~or el cumplimiento". Dentro de sta distingue, a su vez, entre tutela cautelar o preventiva y tutela de actuacin o represiva. La tutela externa se orienta "a los derechos que reviste el acreedor ante los supuestos de que terceros
ajenos a la relacin, en razn de su comportamiento culpable (doloso o culposo) lesionen el crdito considerado como o un bien jurdico en s mismo".
c) Nuestra opinin. Plan a seguir. - Los criterios anteriormente analizados tienen todos, seguramente, su parte de verdad, y no puede afirmarse,
sin incurnren exageraciones, que traduzcan visiones equivocadas del fenmeno obligacionaly de sus principales efectos o consecuencias. Hay, eso s, pticas diferentes y perspectivas distintas de la obligacin, que deben sin duda
plasmarse en criterios no coincidentes a la hora de ponderar globalmente sus
efectos. A lo sumo, podra decirse que muchas veces una determinada metodologa facilita la presentacin y la exposicin de aquello que se procura tra~
tar doctrinariamente, sobre todo cuando ella guarda coherencia con el concepto de obligacin que se profesa y con el sentido que se asigna a esta figura
en las relaciones entre acreedor y deudor, en sus proyecciones respecto de terceros y, ms an, hacia un contexto macroeconmico.
De manera coherente con el concepto de obligacin que defendemos, y con
lo sustentado supra, t. 1, 3, habremos de abor9.3.r la problemtica de los efectos de la obligacin o de la tutela jurdica del crdito, expresiones a las que
asignamos sentido equivalente, ponderando la perspectiva que se advierte
desde el polo activo y pasivo de la obligacin.
Los efectos de la obligacin con relacin al acreedor sern tratados a travs
del agrupamiento de susfacultades en cuatro grandes manifestaciones de su
tutela' tutela satisfactiva, tutela conservatoria, tutela resolutoria y tutela resarcitoria del crdito, dentro de las cuales se abordarn los distintos temas
que, nos parece, estn relacionados con ellas, sin desconocer que, como en toda metodologa, puede ser materia opinable el emplazamiento de algunas de
ellas en uno u otro mbito. Los efectos de la obligacin con relacin al deudor

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a) Efectos inmediatos y diferidos. -Son inmediatos cuando la prestacin


debe ejecutarse desde el mismo nacimiento del crdito. Son diferidos cuando
ella debe cumplirse al cabo de un cierto tiempo, por mediar, por ejemplo, un
plazo suspensivo.

se abordarn de manera casi simtrica con aqullos, en lgica armona con lo


. que suced'e en la vida real.

297. EFECTOS DE LA OBLIGACION y EFECTOS DE LOS CONTRATOS (*). Cualquiera sea el criterio, mtodo y denominacin que se siga, conviene no
confundir los efectos de la obligacin con los del contrato. El Cdigo de Fran- .
cia incurri en ese error, que fue bien sealado por Vlez Srsfield en la nota
al arl. 505, con cita de Marcad. El codificador no fue del todo consecuente,
pues no logr plasmar "una parte general de la obligacin independizada por
entro de su fuente fundamental, el contrato" [ALTERINI,AMEAL,LOPEZCABANA].
Los efectos de las obligaciones son las consecuencias de ndole jurdica que
emanan de la relacin obligacional. Ellas se plasman en los distintos medios
orientados a satisfacer el inters del acreedor (expresin que por su amplitud
comprende todas las vas satisfactivas, conservatorias, resarcitorias y resolutorias que el ordenamiento jurdico pone a su disposicin para asegurar su
derecho) y a posibilitar que el deudor ejercite regularmente el derecho y el deber que tiene de cuni plir.
Los efectos del contrato, en cambio, consisten en generar un orden normativo en virtud del cual se crea, modifica, transfiere o extingue una determinada relacin jurdica patrimonial entre las partes -y otras personas asimiladas a ellas-(arls. 503, 1195) [LOPEZDE ZAVAllA, A. ALTERINI,MOSSETITURRASPE,
R. STIGUTZJ. Especficamente, sus efectos son crear, modificar, transmitir o extinguir obligaciones.
Se advierten de tal modo las diferencias: el contrato es fuente de obligaciones. La obligacin es, as concebida, unefecto del contrato. Una vez creada la
obligacin, ella es dotada por el ordenamiento jurdico de distintos medios necesarios para su satisfaccin. Estos constituyen sus efectos.

b) Efectos instantneos y de duracin. - Son efectos instantneos los


que se consuman con la ejecucin de una prestacin unitaria. Dicho de otro
modo: desde que comienza hasta que termina el acto de cumplimiento no opera intervalo de tiempo alguno. El pago se realiza en un solo momento, y no
proyecta sus efectos en el tiempo; por ejemplo, elpago de contado del precio en
la compraventa. Son efectos de duracin los que prolongan sus efectos en el
tiempo. Tallo que sucede en las obligaciones de ejecucin duradera, donde la
prestacin requiere de un cierto tiempo para su cumplimiento "sea que se trate de un tiempo corrido (ejecucin continuada), o de mltiples fracciones de
tiempo separadas entre s por intervalos iguales (ejecucin peridica) o desiguales (ejecucin escalonada)" [LoPEz DE ZAVALIA, DIEZ-PICAZO, ALTERINI, AMEAL,
LOPEZ CABANAJ. As, por ejemplo, la obligacin que asume el locador de asegurar al locatario el uso y goce de la cosa es de ejecucin continuada; la que pesa
sobre el locatario de pagar el precio es de ejecucin peridica; etctera.
299. ENTRE QUIENES SE PRODUCEN LOS EFECTOS DE LA OBLIGACION(*).
Veamos quienes pueden verse alcanzados por los efectos de la obligacin: .

La

a)
obligacin slo produce efectos entre las partes y sus sucesores. Dispone el arl. 503 que: "Las obligaciones no producen efectos sino entre acreedory deudor, y sus sucesores a quienes se transmitiesen".
Se trata de una norma general aplicable a toda especie obligacional, extremadamente obvia, ya que la dicha relacin no puede establecerse sino entre
acreedor y deudor. Guarda armona, adems, con lo dispuesto por los arts.
1195 y 1199 en materia de efectos de los contratos.

298. TIEMPO DE PRODUCCION DE LOS EFECTOS. - Conforme lo sealado


supra, t.I, 66, los efectos de la obligacin pueden operar desde su mismo nacimiento o de manera diferida.

" ..,.

(*) Bibliografa especial

Co) Bibliografa especial

ALTERINI, AnLlo A, Contratos. Teora general, Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1998;
LoPEZ DE ZAVALIA, FERNANDO J., Teora de los contratos, t. 1, Parte general, 4" ed., Vctor
P. de Zavala, Buenos Aires, 1997; MOSSET lTURRASPE, JORGE, Contratos, Rubinzal- Culzoni, Santa Fe,1995; STIGLITZ, RUBEN S., Contratos. Teora general , Depalma, Buenos Aires,1990.

ECHEVESTI, CARLOS A, en Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, A J. Bueres (clir.l - E. 1. Highton (coord.l, comentario a los arts. 503
y 504, Harnmurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2A, p. 47; MAyo, JORGE, en Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, A. J. Bueres (dir.) - E. 1.
Highton (coord.), comentario al arto 503, Hammurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2A, p. 45.
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OBLIGACIONES

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RAiYION D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

1. Las partes. - La obligacin produce sus efectos jurdicos directos entre


las partes sustanciales (acreedor y deudor), o sea, entre los titulares de la relacinjurdica, yno perjudica a terceros. Cabe distinguir aqu entreparte formal y parte material [LOPEZ DEZAVALlA].
Parte material es quien acta en nombre propio, declara su voluntad y asume las ventajas y desventajas de la calidad que ostenta como acreedor o deudor. Es titular de los derechos y deberes que emanan de la situacin que ocupa en el polo activo o pasivo de la obligacin.
Parte formal, en cambio, es el representante legal o convencional del acreedor o del deudor, quien acta en nombre ajenoformulando una declaracin
apta para generar, modificar o extinguir una relacin obligatoria, que tiene
como parte material a otro (el representado). No es titular de los derechos y
deberes que emanan de la caiidad de acreedor y deudor.
2. Los sucesores. - Tambin los efectos alcanzan con similar intensidad a
los sucesores universales a quienes se hubiesen transmitido las posiciones activas o pasivas, salvo, claro est, que se trate de derechos u obligaciones inherentes a las personas, que son por definicin insusceptibles de transmisin y
de ejercicio en cabeza de otra persona (arts. 498, 1396, 1670).
Los herederos se asimilan a las partes, ya que continan su posicinjurdica (art. 1195). Obviamente, estamos haciendo alusin a los herederos de
quien es parte sustancial en la obligacin.
Conviene recordar que sucesores son aquellos a quienes se transmiten los
derechos de otro, "de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre" (art. 3262). La sucesin puede ser mortis causa o por acto entre
vivos, segn se requiera o no para que operen sus efectos la muerte del transmitente. Puede tambin ser a ttulo universal o singular. Es sucesor a ttulo
universal "aquel a quien pasa todo, o una parte alcuota del patrimonio de una
persona" (art. 3263, prr. 1). La sucesin a ttulo universal slo es concebible
mortis causa. No hay sucesin a ttulo universal por acto entre vivos.
Sucesor a ttulo singular es aquel "al cual se transmite un objeto particular
que sale de los bienes de otra persona" (art. 3263, prr. 2). La sucesin a ttulo singular puede operar por acto entre vivos (v. gr., contrato de cesin de crditos) o mortis causa (legado de crdito).
A qu sucesores se refiere el arto 503? Creemos que, como regla general, se
trata de los sucesores universales. Excepcionalmente alcanza tambin a los
sucesores singulares cuando se trate de obligaciones propter rem (supra, t. 1,
17) o cuando el ingreso de stos en la relacin jurdica "se produzca por un
negocio jurdico directo de transferencia ----cesin de crditos o de deuda" [MAYol- argo arts. 1334 a 1484, 801 a 817, Cdigo Civil.

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8. Los terceros. - Son terceros aquellas personas que estn fuera del polo activo o pasivo y que se encuentran, por lo tanto, al margen del vnculo jurdico. O sea, quienes no son parte sustancial o material en la relacinjurdica obligatoria. Conforme habremos de verlo en este mismo captulo existen
distintas clases de terceros: los hay interesados y no interesados.
Por el momento, diremos que tercero interesado es aquel que tiene un inters lcito en el cumplimiento de tilla obligacin (v. gr., el tercer poseedor de
un inmueble hipotecado, que puede sufrir las consecuencias de la ejecucin
hipotecaria si el deudor no cumple). El tercero no interesado, se define por ne<racin: es aquel que no es tercero interesado.
o La obligacin no produce efectos directos con relacin a ellos. Por lo tanto,
el acreedor no est legitimado para exigir de un tercero el cumplimiento de la
obligacin e, inversamente, el deudor no puede ejecutar lo debido a favor de
un tercero [LLAMBIAS, ALTERlNI, A.lfEAL, LOPEZ CABANA, ECHEVESTI]. Lo sealado
no obsta a que, en ciertos supuestos, el tercero estfacultado para ejecutar la
prestacin debida y para forzar al acreedor a recibirla (infra, 314, b) o que,
inversamente, aunque de manera ms excepcional, pueda ser considerado
vlido el pago realizado a un tercero en cuanto resulte til al acreedor (infra,
~ 320, d). La ineficacia de la obligacin respecto de terceros no significa, en
cambio, que ellos puedan desconocer su existencia impunemente, cuando sta tenga fecha cierta o cuando de manera efectiva la conozcan.
Los terceros deben abstenerse de turbar el ejercicio de los derechos que
emergen de una obligacin. La obligacin ----como toda relacin jurdica- genera un deber de respeto hacia toda la comunidad, en tanto conozca su existencia o hayan podido conocerla obrando con cuidado y previsin (supra, t. 1,
14,2). En tal caso se impone el deber de respetarla y de no inmiscuirse arbitrariamente en ella, so riesgo de lesionar el derecho de crdito y de ver comprometida su responsabilidad civil y penal. Tallo que sucede con quien, de
mala fe, adquiere una cosa que haba sido vendida con anterj.oridad a otro, recibiendo la posesin; o con el cmplice de un acto fraudulento.
Precisamente, en numerosos supuestos se exige algn requisito adicional,
como la notificacin al tercero, con el objeto de ponerlo en conocimiento de la
existencia de la obligacin, tomndola oponible a ste. Tallo que sucede, por
ejemplo, en los casos de cesin y de prenda de crdito, en donde se requiere
que el deudor sea notificado del contrato de cesin o del de prenda, a fin de que
se abstenga de pagar a su acreedor (infra, 322, c). En otro orden, el arto 1196
del Cd. Civil legitima alos acreedores a ejercitar por va sub rogatoria u oblicua todos los "derechos y acciones" de su deudor, salvo aquellos que sean inherentes a su persona.

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RAL'vlON D. PIZARRO -

CARLOS G. VALLESPINOS

Significa ello un apartamiento de los principios antes expuestos? Alguna


doctrina as lo ha entendido. Por nuestra parte, creemos que el tema requiere de ciertas precisiones que por razones de mtodo habremos de abordar infra, 401 Ysiguientes.
Por el momento, nos limitaremos a sealar que el tercero (actor) que acciona por va oblicua o subrogatoria ejercita los derechos de su acreedor, sin sus-
tituirlo sustancialmente. Rige en esta materia el principio del adversario
aparente [LLAMBIAS}. El tercero que acciona asume ese carcter. El adversario
real del demandado es el acreedor titular del crdito, cuyos derechos son los
que en verdad se ejercitan por va oblicua.
Cabe sealar, finalmente, que bajo ciertas condiciones, la fecha de la obligacin --con todo lo que de ello deriva- es oponible a terceros. Tall que sucede cuando el instrumento privado en el que ella consta adquiere fecha cierta art.1035)-SCBA, 13/8/91,ED, 145-466-.
b) "Quid" de la incorporacin de terceros a ~elaciones obligatorias crea-

das sin su intervencin. - Es interesante considerar, por separado estos supuestos en donde opera la incorporacin de un tercero a una relacin obligacional creada sin su intervencin. Abordamos la temtica en funcin del tema
que aqu nos interesa, de manera fraccionada y a nivel de nociones generales,
sin nimo alguno de profundizarla, pues dicha tarea excede los lmites de
nuestra obra y es propia del derecho de los contratos.

1. Estipulacin a favor de terceros. Nociones generales. - Dispon.e el arto


504 que: "Si en la obligacin se hubiere estipulado alguna ventaja a favor de
un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese
aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada".
. La norma, que luce metodolgicamente desubicada, contempla el supues"
to de estipulacin contractual a favor de un tercero. Nos hallamos frente a un
contrato en el que las partes establecen un beneficio a favor de un tercero,
quien bajo determinadas circunstancias podr convertirse en acreedor.
Lo correcto sera tratar la estipulacin a favor de terceros, que presenta
importantes particularidades concernientes al nacimiento de la obligacin y
a las relaciones entre los contratantes dentro del rgimen de los contratos,
conforme lo acepta la doctrina pacficamente [lLAMBIAS, BUSSO, BORDA, LAFAlLLE, ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA}.

La estipulacin a favor de otro es, de tal modo, un contrato por el que una
de las partes (promitente) se obliga con otra parte (estipulante) a cumplir una
prestacin determinada a favor de un tercero (beneficiario). En la estipula- .
cin a favor de un tercero nos encontramos con tres protagonistas: el promi-

[:\TITUCIONES DE DRECHO PRI\~_-\.DO - OBLIGACIONES

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tente, que es quien se obliga a cumplir; el estipulante, que es la otra parte del
contrato, frente a quien aqul se obliga a cumplir; y el beneficiario, que es el
tercero a cuyo favor se ha establecido el contrato.

Son requisitos para que proceda la estipulacin a favor de un tercero:


1. La existencia de un tercero aj eno al contra to, lo cual significa que no d~
be haber sido parte material en el mismo. Debe ser determinado o determinable aunque no exista al momento de concluirse el negocio.
2. El propsito deliberado de beneficiarlo a travs de la creacin de un crdito.
3. Aceptacin por el beneficiario. El tercero beneficiario debe aceptar la
ventaja que se ha estipulado contractualmente a su favor. Goza de plena libertad a tal fin, por lo que aqulla no puede serIe impuesta compulsivamente contra su voluntad (art. 1792).
4. Notificacin de dicha aceptacin a quien promete su comportamiento
"antes de ser revocada" (arts. ll50, 1154, 1555).
Se discute si el crdito del beneficiario nace al momento de celebrarse el acto o cuando opera la aceptacin de este ltimo.
Segn una calificada doctrina, se gestara al momento de otorgarse el acto, pero sujeto a desvenecerse si el tercero rehusa la aprobacin. La aceptacin importara una exigencia necesaria para consolidar el derecho, tornndolo irrevocable, mas no para adquirirlo [MOSSET ITURRASPE, COUN, CAPITANT,
JOSSERAND, RlPERT]. De acuerdo a otra posicin, el derecho del tercero nacera
con la aceptacin del beneficio y la comunicacin al obligado antes de que opere su revocacin (arg. arts. 504, ll50, 1154) [MOURLON, DEMOLOMBE, LAURENT}.
Finalmente, estn quienes sostienen que el derecho nace desde el momento mismo de otorgamiento del acto, aunque condicionado suspensivam~nte a
la aceptacin del beneficiario, debidamente n~tificada al obligado antes de la
revocacin [lLAMBIAS, ECHEVESTI]. Esta interpretacin es la que mejorrespeta
la letra del arto 504 Yla que permite que en caso de muerte del beneficiario,
antes de mediar aceptacin, el derecho pueda ser transmitido sin dificultades
a sus herederos.
Entre los principales casos de estipulacin a favor de terceros, se mencionan: el transporte de mercaderas, donde quien las expide es el estipulante; el
transportador, el promitente y el destinatario, el beneficiario; el seguro de vida (art. 143, ley 17.418), donde el estipulante es el asegurado, el promitente
el asegurador y el tercero beneficiario es la persona designada para recibir la
indemnizacin [BUSSO, ECHEVESTI].

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RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Un supuesto que ha cobrado especial relieve en la actualidad y que pone de


manifiesto la importancia de esta figura, est dado por la relacin que existe
entre los establecimientos sanitarios, sus mdicos y el paciente. Se sostiene,
con razn, que entre la clnica u hospital (estipulante) y el mdico (promitente), se celebra un contrato a favor de un tercero, el paciente (beneficiario).
Como consecuencia de ese juego de relaciones, surge frente al paciente, en
caso de mala pra.:'Cis, la responsabilidad tanto del hospital como del mdico,
que en ambos casos tienen carcter contractual y directa [BUERES, ALTERINI,
BUSTAMANTE ALSINA, vAZQUEZ FERREYRAl.

El mismo criterio se ha propiciado en la relacin entre eljefe del equipo mdico, el profesional por l incorporado a dicho equipo y el paciente [.\fOSSET ITURRASPE, TRIGO REPRESAS, BUSTAMANTEALSINA).

Volviendo a lo que desde l perspectiva del derecho de obligaciones nos interesa: La estipulacin a favor de terceros importa modificacin alguna del
principio establecido en el arto 503?
Creemos que la respuesta negativa se impone. El tercero que acepta el beneficio que se le ha otorgado, deja de sertaly es lisa y llanamente acreedor de
la obligacin. Tanto l como el estipulante pueden exigir el cumplimiento de
la prestacin al promitente. Su situacin es idntica a la que presenta cualquier acreedor, por lo que no se justifica el tratamiento que la norma efecta
en esta parte del Cdigo.

2. Contrato a cargo de un tercero o de promesa de hecho ajeno. - En esta


relacin contractual, una de las partes promete en nombre propio la realizacin del hecho de un tercero. El Cdigo Civil hace referencia a ella en el arto
1163: "El que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de ste, debe satisfacer prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato". La norma
guarda armona con lo prescripto por el arto 230 del Cd. de Comercio, en
cuanto dispone que: "El comerciante que promete el hecho de un tercero se obliga a ejecutarlo personalmente, o a pagar la indemnizacin correspondiente, si
el tercero no verifica el hecho o acto prometido".
El oferente o estipulante acta, como se ha dicho, en nombre propio (a diferencia de 10 que sucede cuando se contrata a nombre de un tercero, sin su representacin -arts.116I y 1162-). Quien en tal carcter promete la realizacin de un hecho ajeno, puede hacerlo con distintos alcances, segn se obligue
a ?btener la aceptacin del tercero o, ms estrictamente, a que el tercero ejecute el contrato. En el primer supuesto la obligacin queda cumplida cuando
el tercero acepta; en el segundo, cuando cumpla la obligacin. Si el promitente no cumple 10 prometido, deber indemnizar a la otra parte por los daos
que derivan de su incumplimiento.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

55

En lo que a nosotros nos interesa, en funcin del tema que abordamos, remarcamos lo siguiente:

1. El tercero no puede ser obligado a aceptar compulsivamente o a ser tenido como parte de un contrato al que es ajeno.
2. Sin embargo, si acepta, queda obligado como deudor, de la misma manera en que si l hubiera contratado personalmente. En tal caso, deja
de ser tercero y asume el papel de deudor de la obligacin prometida y
de acreedor de la contraprestacin a su favor que haya sido establecida
por el promitente [A. ALTERISI, MOSSET ITURR..4.SPE).

3. Contratacin a nombre de tercero. - Dispone el art.1161 del Cd. Civil


que: "Ninguno puede contratara nombre de un tercero sin estar autorizado por
l, o sin tener por ley su representacin. El contrato celebrado a nombre de otro,
de quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y
no obliga ni al que lo hizo. El contrato valdr si el trcero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato".
_
El contrato es ineficaz, aunque redimible por el cumplimiento de una condicin suspensiva: la ratificacin del tercero [MOSSET ITURRASPE, A. ALTERINI).
El falso procurador incurre en responsabilidad precontractual con quienes de
buena fe contrataron con l en tales circunstancias (arg. art.1931) [A. ALTERINI, MOSSET ITURRASPE). Lgicamente, nada puede serIe exigido al tercero en cuyo nombre se contrat sin mandato o representacin. Empero, si ste aprue~
ba expresa o tcitamente los actos realizados por el falso procurador, tal situacin equivale a la autorizacin prevista en el arto 1162: "La ratificacin hecha por el tercero a cuyo nombre, o en cuyo inters se hubiese contratado, tiene
el mismo efecto que la autorizacin previa, y le da derecho para exigir el cumplimiento del contrato". En tal caso, el tercero pasa a ser parte en el contrato,
yen las obligaciones que de l emergen, como ~creedor y deudor.

B-, El contenido del crdito yla deuda


300. NATURALEZA y CONTENIDO DEL DERECHO DE CREDITO. - Hemos sealado anteriormente (supra, t.I, 6) que el derecho de crdito constituye un
verdadero derecho subjetivo, y que el acreedor tiene, desde la gestacin misma de la obligacin, poder jurdico de actuacin para la satisfaccin de su inters. Como todo derecho subjetivo, el crdito tiene un contenido, cuya entidad procuraremos abordar en esta parte.

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RAl\10N D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Se ha observado, con razn, que el crdito trasunta algo ms que la idea de


un derecho subjetivo, ya que al acreedor no slo se le atribuyen derechos, facultades, prerrogativas, sino tambin cargas y deberes. De all que pueda hacerse referencia a l como una situacin compleja, en la que convergen facultades, pero tambin cargas y deberes.
El derecho de crdito no slo se integra con el derecho del acreedor a la.
prestacin y al poder de agresin patrimonial que en caso de incumplimiento
tiene sobre el deudor. Dispone igualmente de otros poderes, que hacen a la tutela del crdito, plasmados en un rico elenco de facultades y de deberes que,
en todos los casos, tienden a dotarlo de vas idneas para el logro de su inters. Ya hemos sealado en nmeros anteriores que sistematizar esos derechos y facultades es tarea complej a; prueba de ello son los fuertes desencuentros terminolgicos y, muchas veces, conceptuales, que se' advierten en la doctrina nacional y comparada.
De ordinario, son facul tades que se tienen frente el deudor y que deben ser
ejercitadas contra l. Sin embargo, conforme habremos de verlo a lo largo de
esta obra, tambin las hay contra terceros, tallo que sucede, por ejemplo, con
los privilegios (art. 3875), que otorgan una prelacin en cuanto al cobro frente a otros acreedores del deudor. Por lo general, las facultades del acreedor
son dependientes, es decir que "se integran yforman parte del derecho principal; pero en ocasiones el ordenamiento jurdico las concibe como derechos
subjetivos autnomos y en cierto modo independientes. Ocurre as, por ejemplo, con muchos de los llamados derechos de garanta" [DIEZ-PICAZO].
301. LAS FACULTADES DEL ACREEDOR. - Las facultades que hacen a la
tutela del derecho de crdito no son fciles de sistematizar; prueba de ello es
la gran variedad de criterios que se exhiben en la doctrina a lahora de hacerlo. Por nuestra parte, conforme lo anunciado anteriormente, habremos de
agruparlas en cuatro grandes categoras, siempre considerada la cuestin
desde la perspectiva del acreedor y del inters que procura satisfacer a travs
de la obligacin. Hablaremos, as, de tutela satisfactiva, conservatoria, resolutoria y resarcitoria.

a) La tutela satisfactiva, - El derecho del acreedor al cumplinento de la


prestacin idnea para satisfacer su inters puede alcanzarse a travs de una
gama de alternativas que contempla el ordenamiento jurdico orientadas a
tal finalidad. Puede lograrse, como es ordinario, mediante el cumplinento
voluntario, espontneo, del deudor que realiza el plan o proyecto de conducta
comprometida y satisface el inters del acreedor. Las normas del Cdigo gue

---

eATITUCIONES DE DERECHO PRIV.-\DO - OBLIGACIONES

57

regulan el cumplimiento obligacional constituyen el primer eslabn, dentro


de lo que denominamos la tutela satisfactiva del crdito.
Tambin puede alcanzarse la satisfaccin del acreedor a travs del llamado pago efectuado por un tercero, siempre que no se trate de prestaciones personalsimas (hiptesis en las cuales el acreedor puede rechazar vlidamente
tal pretensin). La cooperacin es prestada en este caso por un tercero.
A partir de la ausencia del pago espontneo, operan, a requerimiento del
interesado, las vas que el ordenamiento jurdico confiere al acreedOr, mencio. nadas en el art: 505.
.El acreedor insatisfecho dispone de distintos caminos en procura de alcanzar la satisfaccin de su inters:
1. Puede ihtentar la ejecucin forzada (directa) en forma especfica o por
un tercero, a fin de obtener el objeto de la prestacin en especie (o ennatura) (art. 505, incs. 10 y 20). El acreedor, ante la falta de cumplimiento
voluntario del deudor, acude a los organismos jurisdiccionales del Estado y obtiene una sentencia de condena a costa del deudor. Plasma, de
tal modo, la ejecucin forzosa y, en algunos casos, hasta violenta (salvo
en materia de obligaciones de hacer, donde la ley pone como lmite que
no haya violencia sobre la persona del deudor): "El deber del deudor no
se obtiene a travs del comportamiento de ste, pero el objeto del deber
se realiza a virtud de los medios de ejecucin que son idneos. Hay una
sustitucin de su actividad; de qu modo es sustituida depende en buena parte de la naturaleza de la prestacin" [HERNANDEZ GIL].
2. En defecto de ello, puede reclamar el contravalor dinerario de la prestacin (id quod interestJ, que no es sino un sucedneo o sustituto de la
prestacin especficamente debida, al que la doctrina clsica tradicionalmente ha denominado efecto anormal de la obligacin.
Represe en que no nos hallamos en tal caso frente a una obligacin
nueva, distinta, nacida del incumpliniiento contractual, que entra en
sustitucin de la no cumplida. Se trata de la misma obligacin que ha
modificado su objeto, conclusin absolutamente lgica si se tiene en
cuenta que deuda y responsabilidad no constituyen dos tramos de la relacin obligatoria que actan separados, sino todo lo contrario.
Si este valor econmico que se paga cumple dicha funcin, tampoco cabe confundirlo, como a menudo sucede, con los componentes de los daos y perjuicios que derivan del incumplimiento. El dao (moratoria o
compensatorio, segn los casos) es un adicional, en funcin de las diversas situaciones que puedan presentarse [BUERES}.

58

RAi\10N D. PIZARRa - CARLOS G. VALLESPINOS

3. Puede, finalmente, en ciertas obligaciones de fuente contractual, promover la resolucin del contrato, emplazando la cuestin en lo que llamaremos "la tutela resolutoria del crdito", en cuyo caso el recamo del
dao material habr de circunscribirse al dao al inters negativo o de
confianza, que consiste en reponer el estado de las cosas al que se hallaban antes de concretarse el negocio, lo cual puede abarcar tanto el dao emergente como el lucro cesante.
Es el acreedor insatisfecho quien puede optar libremente, en funcin de
su inters, por la ejecucin directa o por la resolucin del contrato.
Cuando esto suceda, estaremos emplazados dentro de la rbita de la tutela resolutoria del crdito y, ordinariamente tambin, en el campo de
la tutela resarcitoria.
b) Tutela conservatoria. - En segundo lugar, encontramos la tutela conservatoria, cautelar o preventiva del crdito. Abarca una rica variedad de derechos y facultades, que se orientan en una doble direccin: por un lado, a asegurar la existencia, certidumbre y eficacia del derecho de crdito; por otro, las
que apuntan a defender la integridad patrimonial del deudor. Se procura, a
travs de ellas, precaverse de contingencias negativas ulteriores.
La tutela conservatoria del crdito, en cuanto apunta a asegurar la existenciay eficacia de la obligacin, asume un sentido muy amplio; evitando, o al
menos reduciendo, los riesgos en caso de que el deudor no cumpla voluntariamente. Comprende, de tal modo, todas aquellas facultades que le permitan al
acreedor una eficaz defensa preventiva de su crdito, extrajudiciales y judiciales, tales como preconstituir pruebas, otorgar fecha cierta al ttulo en el
que consta la obligacin, obtener un reconocimiento de deuda, interrumpir
prescripciones, procurarse garantas de distinto tipo, posicionarse de manera ms segura ante el riesgo de un concurso o quiebra de su deudor [PALMERO,
LEaN, MOISSET DE ESPANES].

Ala luz de lo antes sealado, se advierte que la tutela conservatoria del crdito en este aspecto es muy amplia y heterognea, y abarca cuestiones de tanta relevancia corno la tutela preventiva del crdito,judicialy extrajudicial, los
actos precautorios, la teora de las garantas el derecho de retencin, los privilegios, etctera. Tambin estn incluidas dentro de este amplio captulo de
la tutela conserva toria, preventiva o cautelar del crdito los llamados medios
de conservacin del patrimonio del deudor, que se edifican a partir de la premisa de que ste constituye la garanta o prenda comn de los acreedores.
Se trata de un poder de los acreedores de intervenir y controlar moderadamente la gestin patrimonial del deudor, frente a actos que pueden ser anti-

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

59

jurdicamente lesivos para sus intereses, como ocurre en los casos de simulacin o fraude.
Las mismas consideraciones caben para la subrogacin del acreedor en el
ejerciciO de los derechos y acciones no personalsimos del deudor, cuando medie inaccin de ste y ello impida, por ejemplo, que ingresen a su patrimonio
bienes que pudiendo formar parte de l, atenderan al pago de sus deudas.
Tambin se insertan dentro de esta vertiente, la accin de separacin de patrimonios; el llamado secuestro conservatorio de bienes del deudor, cuando el
acreedor tenga unjusto y fundado temor de perder la garanta patrimonial de
su crdito (arg. arts. 2786, 3230 y cones.). Esta institucin est expresamente prevista en los arts. 2905 del Cd. italiano y 619 del Cdigo portugus.
c) Tutela resolutoria. - En los contratos que generan obligaciones con
prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad del contratante no
incumpliente de resolver el contrato frente al incumplimiento de la otra parte (arts. 1204 y concs., Cd. Civil y 216 y concs. Cd. de Comercio).
La tutela resolutoria del crdito constituye una medida de proteccin del
inters del contratante cumplidor, a quien le permite desligarse de una relacin contractual incum plida, y recuperar de tal modo la posibilidad de retor/lar prontamente al mercado, libre de ataduras, para efectuar una operacin
similr a la frustrada, sin dilaciones.
Este tipo de tutela es estudiada en profundidad en el marco del derecho de
. los contratos pues, en verdad, est ligada a ellos ms que a la obligacin in~
cumplida, a travs de la cual opera la frustracin contractual. No obstante
ello, la vinculacin con el derecho de las obligaciones en muy estrecha, lo cual
pone de manifiesto, una vez ms, la relacin funcionalmente inescindible que
.
existe entre sta y su causa generadora.
Ello explica que incluyamos a la tutela resarcitoria dentro del amplio espectro de derechos y facultades de que dispone>el acreedor, aunque a nivel de
nociones generales, ya que su tratamiento en 'profundidad, por lo antes sealado, excede los lmites de esta obra.
d) Tutela resarcitoria. - Finalmente, encontramos la tutela resarcitoria, que comprende todas las cuestiones vinculadas con la prevencin, la reparacin y, en ciertos casos, con la punicin del dao que deriva del incumplimiento obligacional, en cualquiera de sus manifestaciones posibles (absoluto
o relativo, total o parcial, temporario o definitivo, etctera).
Quedan comprendidos dentro de este mbito no slo los aspectos atinentes
al dao que deriva de la lesin al inters de prestacin, sino tambin a otros

60

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

perjuicios,que se ocasionan a la otra parte de la relacin obligatoria con motivo de la ejecucin, cuando se lesionan intereses distintos del de prestacin. Se
habla en tal caso de deberes de proteccin, los que se edifican a partir de la consolidacin de una idea que el derecho moderno acoge con plenitud: el deudor
debe ejecutar la prestacin debida apropiadamente; lo cual supone que asegure al acreedor que no habr de sufrir ningn dao en su persona o bienes con,
motivo del cumplimiento. Esa responsabilidad es actualmente considerada
obligacional (contractual) y da lugar a interesantsimas cuestiones que abordaremos oportunamente. Se inserta dentro de este captulo todo lo atinente a
los presupuestos de la responsabilidad civil por incumplimiento obligacional,
ya la reparacin del dao.
. 302. Los liMITES AL DERECHO DE CREDlTO. REMISION. - Ver supra, t. 1,
6).

303. LAS CARGAS DEL ACREEDOR (*). - Conforme lo anticipado supra, t.


1, 6, e), pesan'sobre el acreedor ciertos deberes, que algunos denoninan "de
colaboracin" y otros simplemente cargas.
Ellos constituyen un presupuesto indispensable, muchas veces, para el
ejercicio del derecho por parte del acreedor. Se ha observado que ms que tratarse propiamente de un "deber", estaramos en presencia de un "tener que"
para ''poder hacer" [DIEZ-PICAZO, CRlSTOBAL MONTES, CABAtWILAS SANCHEZ). Dicho de otro modo, estos deberes de cooperacin actan como un requisito o
presupuesto necesario para el ejercicio de una facultad: exigir la prestacin:

a) Caracterizacin. - El tema ha sido tratado con detenimiento en la


doctrina europea, particularmente en Alemania, Italia, Francia y Espaa, y

(*) Bibliografa especial

CABANILLAS SANCHEZ, ANToNIO, Las cargas del acreedor en el derecho civil yen el mercantil, Montecorvo, Madrid, 1988; CATI'ANEO,GroVANNI, La cooperazione del creditore
all'adempimento, Giuffre, l\iIilano, 1964; CRISTOBAL MONTES, ANGEL La estructura y los
sujetos de la obligacin, Civitas, Madrid, 1990;DIEz-PrcAZo, Lms, El contenido de la relacin obligatoria, en "Anuario de Derecho Civil", Madrid, Espaa, 1964; FALZEA, At'l'GELO,
L'offerta reale e la liberazione coattiva del debitore, Giuffre, Milano, 1947; MorSSET DE EsPANES, Lms, Mora del acreedor y pago por consignacin, JA, 1977-II-707; PADILLA, RENE
A, Responsabilidad civil por mora, Astrea, BuenosAITes, 1996; RAVAZZONI, A, "Mora del
creditore (diritto civile)", enEnciclopediadeLDiritto, t.XXVI, Milano, 1976,p. 952; VISINTINI, GIOVANNA,La responsabilita contrattuale, Napoli, 1979.

..

61

nos lleva a una cuestin que tiene enorme importancia terica y prctica. El
desarrollo de la teora proviene, fundamentalmente, del derecho procesal,
donde la idea de carga ha sido bien profundizada, desde donde se proyecta hacia el derecho privado.
Las cargas procesales implican la necesidad de realizar deternnados actos para evitar que sobrevengan secuelas procesales perjudiciales. Se trata
de imperativos del propio inters del sujeto sobre quien pesa la carga, a fin de
evitar una contingencia desfavorable a sus intereses. Veamos un ejemplo: la
contestacin de demanda. N o hay norma alguna en los ordenamientos procesales que establezca el deber de contestar la demanda, ni que permita inferir
que una omisin en tal sentido importa una conducta antijurdica. Es tan slo una carga que pesa sobre el demandado, quien debe realizar dicho acto procesal para evitar una consecuencia lesiva. Las mismas consideraciones caben
para la carga de la prueba, en donde el litigante es libre de suministrar o no la
prueba que haga a la pretensin deducida, aunque en caso de no hacerlo apropiadamente, soportar las consecuencias de su actitud procesal.
En el derecho sustantivo sucede algo parecido. All existen cargas, cuyas
fuentes y alcances varan segn los casos, conforme veremos ms adelante.
Su observancia o inobservancia no pueden ser exigidas compulsivamente, y
slo afectan al gravado. El no cumplimiento de la carga le ocasionar inconvenientes o perjuicios en la tutela de un inters propio. Esta conceptuacin presupone, necesariamente, la libertad y la posibilidad del acreedor para llevar
a cabo la conducta en que se materializa la carga. La carga aparece, entonces,
como un imperativo del propio inters para 'evitar un perjuicio, "lo que indica
la libertad del sujeto para ejercitar o no la conducta en que consiste la carga,
es decir, no est obligado a cumplirla, aunque su bservancia es necesaria para la realizacin de su inters" [CABANlILAS SANCHEZ}.
La carga opera como presupuesto necesario para que pueda ejercitarse un
derecho o una facultad del acreedor. Algunos -ejemplos permitirn comprender mejor esta idea:
1. En el contrato de locacin de obra el comitente tiene la carga de examinar la obra ejecutada, a fin de detectar si ella presenta vicios aparentes,
ya que, luego de recibida, no podr oponer falta de conformidad con lo
estipulado (art. 1647 bis). Si no asume esa carga, examinando la cosa y
denunciando los vicios que ella pudiere presentar, no podr luego articular accin alguna por dicho motivo.

2. En materia cambiaria rige la carga de presentar el documento al cobro


y, no mediando clusula sin protesto, de protestarlo.

62

RAlvION D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

La no realizacin de dichas cargas provoca consecuencias relevantes


para el ejercicio de la accin cambiaria. El cheque debe ser presentado
dentro de los treinta das de su creacin, si ha sido librado en la Repblica Argentina o de sesenta das si ha sido librado en el extranjero y pagadero en nuestro pas (art. 25, ley 24.552). Tratndose de cheque de
plazo diferido, se aplica un criterio similar, computndose el trmino a
partir de la fecha de pago (arg. arto 58, ley 24.552). La no presentacin
del cheque o su presentacin tarda justifica su rechazo por el banco y
perjudica la accin cambiaria (art. 38, ley24.552).
3. En el campo del derecho del seguro, el tomador tiene la carga de denunciar el siniestro al asegurador dentro de los tres das de conocerlo, perdiendo el derecho a ser indemnizado en caso contrario, salvo que la omisin no le fuera imputable (art. 46, ley 17.418).
Ala luz de lo expresado, se comprende que la atribucin del riesgo (econmico y jurdico) del no cumplimiento de la carga gravita exclusivamente sobre el acreedor, ya que es quien, en definitiva, soporta dicha omisin.
b) Principales supuestos de cargas del acreedor. - Mencionamos por su
importancia en forma puramente ejemplificativa:
1. Las llamadas cargas de colaboracin para que el deudor pueda cumplir

(v. gr., hacerse presente en lugar de pago para recibir la cosa en una
obligacin de dar; posar para que el pintor pueda efectuar el retrato del
acreedor en una obligacin de hacer; poner las condiciones necesaria~,
cuando ello sea pertinente, para que el deudor cumpla -as, por ejemplo, si alguien contrata un albail para que arregle el bao de su casa,
debe facilitarle la entrada, etctera-o
2. Las cargas de examinar diligentemente la prestacin ya realizada. Las
previsiones normativas antes sealadas en materia de locacin de obra
son, en nuestra opinin, predicables para toda obligacin cuya ejecucin se plasme en un resultado material verificable por el acreedor al .
tiempo de operar la recepcin.
1
.
I
3. La carga de informacin que impone el deber de comunicar ciertos
acontecimientos, cuyo conocimiento es de inters para las partes. Tallo
que ocurre en materia de mora en obligaciones a plazo incierto, conforme habremos de desarrollarlo ms adelante; o la carga de informacin
en el contrato de seguro, de acuerdo a lo antes sealado; o la carga de denunciar las deficiencias de la prestacin del servicio dentro de los trein-

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

63

ta das siguientes a su conclusin por parte del usuario, a fin de que el


prestador lo corrija, reemplace o reforme (art. 23 in fine, ley 24.240).
4. Es controvertido si la carga que pesa sobre el acreedor de facilitar la liberacin del deudor y de no gravar su empeo en la realizacin de la
prestacin es tcnicamente una carga del acreedor o si, por el contrario,
importa un verdadero deber jurdico en cabeza del mismo, secundario
y complementario, exigible por el deudory apto para generar responsabilidad en caso de incumplimiento.
No es ste el momento oportuno para profundizar esta cuestin, que se
inserta en las entraas mismas de una institucin que habremos de estudiar con profundidad en otra parte de esta obra: la mora del acreedor.
Baste por el momento con sealar las dos grandes vertientes de pensamiento que dividen a los autores:
a)

Por un lado, quienes sostienen que la cooperacin del acreedor importa un verdadero deber jurdico, que habilita al deudor a exigir su
cumplimiento y genera responsabilidad civil en caso de inobservanciapor el acreedor. Quienes siguen este criterio, trazan un riguroso
paralelismo entre la mora del acreedor y la mora del deudor, al basarse ambas en la inadecuada realizacin del inters jurdico protegido de la otra parte. Es sta la tesis que predomina en Francia [DEMOGUE, lIfAZEAUD, TUNC], donde se ha llegado a hablar de una verdadera obligacin de colaboracin del acreedor. Ha tenido, tambin,
algn eco menor en Italia [FALZEA,RAVAZZONI,RUBINo]ytambin entre nosotros [PADILLA].

b) Conforme a otra posicin, que prevalece en la moderna doctrina en

Alemania, Italia

[BARASSI, CATTANEO, BETTI, BIANCA] y Espaa [DIEZ-

la
aceptacin de la prestacin y los dberes de cooperacin que la
acompaan constituyen una carga para el acreedor, pero no un deber en sentido estricto, pr cuanto el acreedor que no coopera no viola ningn deber, sino que simplemente no ejercita su derecho, debiendo por ello asumir las consecuencias pertrnentes.
Quienes siguen estas ideas sostienen que no hay identidad, ni menos an, paralelismo entre la mora del deudor y la del acreedor, que
constituyen instituciones distintas, alcanzadas por presupuestos y
efectos diferentes.
El posible resarcimiento del dao por el acreedor es explicado por
los partidarios de estas ideas, en base a otros fundamentos: la proPICAZO, CRISTOBAL MONTES, LACRUZ BERDEJO, CABANILLAS SANCHEZ],

64

I
,I

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

lQngacin de la duracin de la obligacin puede generar para el deudor un costo, materializado en gastos e, incluso, en prdida de ganancia, que deber serreembolsado por el acreedor. Cuando la ley
dispone que el acreedor resarcir esos gastos provocados por su mora, en definitiva, no hace otra cosa que imponer al acreedor el propio
costo que le ha significado no cumplir con una carga que pesaba sobre l para la realizacin de su derecho. Este dao no podra ser asimiladoal que el acreedor puede reclamar al deudor en caso de incumplimiento, ni ser catalogado como un supuesto de responsabilidad contractual del acreedor.
En suma: los efectos de la mora creditoris no se configuraran como
sancin de un deber o de una obligacin del acreedor. La proteccin
que en tal caso se otorga al deudor tendra por funcin asegurarle
que no deba soportar un sacrificio superior al comprometido.
Es presupuesto necesario de esta carga que el deudor haya ajustado su conducta a los requisitos subjetivos, objetivos y circunstanciales del pago, que habremos de analizar en este mismo captulo.
Si en tales circunstancias el acreedor no cumple con la carga que pesa sobre l, su actitud determina que el incumplimiento del deudor
no le sea imputable y, al mismo tiempo, incurre en mora creditoris,
.asumiendo riesgos y consecuencias gravosas que analizaremos
oportunamente.

65

to jurdico protege los legtimos intereses del deudor". El deudor tiene, de tal
modo, deberes yfacultades (ver supra, t. 1, 5, c).
a) El deber de cumplir con la prestacin adeudada. - Pesa sobre l, en
primer lugar, el cumplimiento del deber primario de prestacin, al que hemos
hechoTeferencia anteriormente y que se traduce en la realizacin del plan o
proyecto de conducta comprometida para satisfacer el inters de prestacin
del acreedor. Remitimos a este respecto a lo sealado supra, t. 1, 5..

304. NATURALEZA y CONTENIDO DE LA DEUDA. - Conforme lo hemos sealado anteriormente (supra, t. 1, 5),la deuda est caracterizada esencialmente por el deber jurdico especfico y de contenido patrimonial que asume
el deudor, denominado prestacin, cuya realizacin tiende a satisfacer un inters del acreedor. Dicho deber juiidico presenta caractersticas propias yespecficas, que permiten diferenciarlo de otras especies de deberes jurdicos:
'i~."
tiene especificidad, contenido patrimonial y est directamente orientado a satisfacerel inters de otro. Su inejecucin importa una lesin en sentido amplio
al inters tutelado, y abre las vas de tutela satisfactiva, resolutoria y, en su ...~
caso, resarcitoria que prev el ordenamiento jurdico.
\ .t
. '."
Se ha observado, con razn, que en realidad la situacin jurdica en la qU~l
se encuentra el deudor trasunta bastante ms que la existencia de un deber ."
jurdico como el anteriormente descripto. ''La situacin de deuda -dice con
razn Dez~Picazo-- es una situacin compleja, cuyo contenido fundamental
est formado por una porcin de deberes jurdicos que pesan sobre el deudor,
pero donde radican tambin facultades a travs de las cuales el ordenamien-'

b) Lo; deberes secundarios de conducta. - Conforme hemos sealado en


captulos anteriores de esta obra,la situacin de deuda no se agota ni reduce
a la prestacin central adeudada. Ella presenta mayor complejidad y va ms
all del deber central y primario, que debe el deudor desplegar para concretar
el inters del acreedor.
La situacin de deuda incluye tambin deberes accesorios y complementarios, cuya entidad y denominacin no ha sido pacfica hasta el presente.
Se habla de deberes de proteccin, o de conducta, o de "deberes instrumentales". Conviene insistir en que ellos son maneras de colaboracin orientadas
a hacer posible y efectiva la prestacin. Y que es posible que, en funcin de las
circunstancias del caso concreto y de sus particularidades, puedan asumir
suficiente entidad para trascender a un plano distinto, en cuyo caso dejan de
ser meros deberes accesorios dentro de una prestacin nica, para elevarse a
la categora de una obligacin distinta, autnomamente valorable, como su. cede con la obligacin de informar.
1. De dnde surgen? - Se mencionan como fuentes de tales deberes de
conducta:

1. La voluntad de las partes, cuando al tiempo de especificar la prestacin


principal, primaria, tambin determinan aquellas actuaciones orientadas a tornar ms atractiva, interesante, segura o eficaz la prestacin
comprometida.

2. A veces es la propia ley la que impone al deudor deberes accesorios de


distinta ndole, particularmente a la hora de regular ciertos tipos contractuales. El obligado a dar una cosa est obligado a conservarla; el
arrendatario no puede variar la forma de la cosa arrendada; etctera.
3. En otros casos, aun en ausencia de convencin expresa o de expresa disposicin de la ley, la propia finalidad del negocio jurdico determina
.que, por razones de eficacia, aparezca una serie de deberes secundarios
5-

OBLIGACIONES

66

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLES PINOS

orientados a hacerla plejJ.amente operativa, satisfactoria o ntegra. Se


advierte, de tal manera, una vez ms, la gran importancia que tiene la
causa final del acto jurdico para la dinmica funcional de la obligacin.
4. El principio de la buena fe frecuentemente acta como pauta integradora de deberes de conducta secundarios. As, el vendedor de un bien de
cierta complejidad debe no slo entregar la cosa sino tambin suministrar la informacin para que se instale y funcione.
5. Los usos de los negocios y el trfico negocial pueden ser determinantes
para tales fines (v. gr., el vendedor de una determinada mercadelia debe entregarla embalada en paquetes o estuches, si el uso del lugar o el
uso del trfico as lo exige).

2. Importancia de los deberes de conducta. - Estos deberes de conducta


que aparecen en derredor de la prestacin principal, tienen entidad suficiente para que se los considere prestaciones accesorias, complementarias de la
originaria? Para Dez-Picaza habra que distinguir:
1. Aquellos deberes que por sus caractersticas tienen entidad suficiente
para constituir ellos mismos una nueva prestacin, que denomina" accesoria" (v. gr., deber de seguridad).

2. Por otro lado, los deberes que "aparecen funcionalmente subordinados


al deber principal, pero poseen un especial contenido y son distintos de
l". As, por ejemplo, los deberes de aclaracin, de indicacin o de informacin. Si el inquilino de una casa de campo es ciego, y necesita valerse de un perro, debe ellocadorproporcionarle un local apto para que albergue al perro, aunque ello no se haya pactado.
Cristbal Montes ha impugnado estas ideas, con una visin demasiado rgida. Para l, no interesa cul es el nmero de deberes que adornan al objeto
debido para que pueda hablarse de prestacin principal (la originaria) y accesoria (la devenida), porque importara distorsionar la estructura misma de la
obligacin. Sila prestacin no es otra cosa que la conducta que globalmente se
compromete a realizar el deudor para satisfacer el inters del acreedor, "cul )
sea el contenido concreto de esa conducta, cmo se complemente y desarrlle
y en funcin de qu factores adquiera una u otra configuracin es algo que,
aunque importante en el plano de la realidad, resulta intrascendente enla esfera de los principios, porque en ningn caso tendr entidad suficiente para
calificar de manera distinta el comportamiento primario del deudor". A su
criterio, nunca habra que hablar de prestacin accesoria para referirse ~ di-

I:-:STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

6.7

ehos deberes secundarios, ni calificar a la genuina prestacin de principal, ya


tj ue aqullos, cualquiera fuere la forma en que se presenten, "... en ningn ca:'0 pasarn de ser ms que meros aditamentos o formas de actuacin de la conducta debida, esto es, coadyuvarn a que la prestacin se cumpla en la inte,rridad y con las modalidades dimanantes de los criterios operativos antes
~puntados, por lo que, en definitiva, quedarn implicados en ella misma. No
:iC trata, pues, de que junto a la prestacin principal surja o pueda surgir otra
~lccesoria, sino de que la nica prestacin puede resultar cumplida en los trminos escuetos contemplados ab origine o enriquecida mediante el juego de
diversas exigencias, dimanantes del pacto, de la ley, del fin, de la buena fe o de
los usos del trfico". Cualquiera sea la pauta que se siga, cabe sealar que, a
veces, esos deberes de conducta son previos a la ejecucin de la prestacin, a
cuya preparacin tienden (v. gr., en la obligacin de dar tilla cosa cierta, el deber de guardar la cosa y conservarla en el estado en que se encuentra); otros
son simultneos con aqulla (v. gr., entrega de la documentacin, embalaje de
mercadera); finalmente, los hay tambin posteriores a la misma y se orientan a excluir aquellas conductas ulteriores que priven al acreedor de la utilidad obtenida (secreto, confidencialidad, no concurrencia).
3. Son susceptibles de'reclamo de cumplimiento los deberes secundarios
ele conducta? - Tienen estos deberes secundarios de conducta el mismo grado de eficacia que la prestacin principal? La doctrina est dividida.

1. Para algunos no podra demandarse su cumplimiento, sin que ello obste a que una violacin imputable pueda generar una accin resarcitoria
e, inclusive, la resolucin contractual [LARENZ}.
2. Otros, en cambio, estiman que los deberes denonnados accesorios
pueden ser objeto de reclamo, no as los deberes secundarios o de pura
actuacin de la prestaCin, ya que stos slo tienden a coadyuvar a la
ejecucin de 10 debido y no tienen una fi..uiilidad especfica [ESSER].
3. Para Dez-Picazo, habra que distinguir segn se trate de deberes accesorios plenamente exigibles (prestaciones accesorias), que podran ser
reclamados siempre que junto a ellos se demande la prestacin principal; y deberes que en s mismos no son susceptibles de exigibilidad,
aunque su falta de cumplimiento pueda determinar distintas consecuencias jurdicas.
4. Estn quienes rechazando esta construccin, sostienen que los denominados deberes secundarios pueden ser demandados "por el acreedor
en cualquier momento y oportunidad, precisamente, porque en cuanto

RAlvION D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

68

':-iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

coadyuvan a la integracin y actuacin de la prestacin debida forman


parte de su contenido y quedan sujetas al mismo rgimen jurdico que
sta" [CRlSTOBAL MONTES). Es inadmisible -dice este autor- pensar
que el incumplimiento de tales deberes pueda generar responsabilidad
por daos y perjuicios, abrir las vas resolutorias y al mismo tiempo no
permita reclamo judicial.

siempre la parte ms dbil de la relacin jurdica, situacin que era ponderada especialmente atendiendo las consecuencias que el incumplimiento poda
<1enerarle, en algunos casos muy graves, particularmente en pocas primiti~as. La figura del nexum es una buena prueba de lo sealado.
El favor debitoris aparece, de tal modo, como una va de morigeracin razonable, dentro de una concepcin filosfica y econmica muy bien definida.
El principio se traslad, aunque con diferentes perfiles, a la antigua legislacin espaola y, ms tarde, al derecho francs.

4. Efectos que produce el incumplimiento de los deberes secundarios de


conducta. - Qu efectos produce el incumplimiento de estos deberes?
1. Para algunos slo el no cumplimiento de la prestacin o deber principal
es apta para generar incumplimiento. El no cumplimiento de un deber
complementario o accesorio no genera tcnicamente incumplimiento,
sino un cumplimiento defectuoso, cuyos efectos son distintos. Por ende,
si se ha realizado el deber principal de prestacin y no se ha dado cumplimiento a un deber accesorio (informacin, aclaracin, indicacin, vigilancia, etctera), slo quedara la va indernnizatoria [DIEZ-PICAZO).

en.i

.]

2. Segn otros, los deberes accesorios o de conducta no slo complementan la prestacin misma, sino que frecuentemente contribuyen a configurarla,por lo que su no cumplimiento puede determinar situaciones
que, por su gravedad, nos ubiquen en los confines del incumplimiento
definitivo. La ponderacin de tales aspectos corresponder al juzgado.
305. LOSDERECHOS y FACULTADES DEL DEUDOR. REMISION. - Nos ocupamos del tema con detenimiento supra, t. 1, 5, b), 2, adonde remitimos.
306. EL PRINCIPIO DEL "FAVORDEBITORIS" (*). - El adagio favordebitoris tiene sus orgenes en el derecho romano, en un texto del Digesto (Lib.
XLIv, Tt. VII, 1. 47), que reza: "Cuando se trata de obligar, propendemos a la
negacin; cuando de liberar, por el contrario, nos prestamos ms fcilmente a
la liberacin".
En caso de duda acerca de la existencia o inexistencia de oblig'aCin, se estaba por esto ltimo. Tal concepcin lleva nsita la idea de que el deudor es

co) Bibliografa especial


MOISSET DE ESPANES, Lms, El "favordebitoris V y la demora judicial, JA, 25-1975-375;
VALLESPINOS, CARLOS G., El contrato por adhesin a condiciones generales, Universidad,
Buenos Aires, 1984; VAZQUEZ FERREYRA, ROBERTO A., La regla de interpretacin "favor de-..
bitoris JA, 1985-III-638.
.
V

69

En nuestro Cdigo Civil encontramos una serie de disposiciones que reflejan su recepcin. As, en las obligaciones de gnero y alternativas, salvo pacto
en contrario, la facultad de eleccin corresponde al deudor (arts. 601 y 637); en
materia de imputacin del pago, sta corresponde en primer trmino al deudor (art. 773); cuando la imputacin del pago opera legalmente, rige el principio de cancelacin de la deuda ms onerosa al deudor (art. 778); el pago de la
ltima cuota autoriza a presumir el pago de las cuotas anteriores (art. 746); el
recibo por capital, sin reserva alguna sobre los intereses, autoriza a presumir
de manera iuris tantum el pago de-estos ltimos; el arto 1069 faculta aljuez a
reducir los montos indemnizatorios en materia de cuasidelitos y de responsabilidad objetiva, atendiendo a la situacin patrimonial del deudor.
En el Cdigo de Comercio, en materia de interpretacin de los contratos, el
arto 218, inc. 7 dispone: "en los casos dudosos, que no puedan resolverse segn
las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a
favor del deudor,o sea en el sentido de liberacin". Esta norma ha sido invaria. blemente aplicada tambin en materia civil, toda vez que el Cdigo Civil no
regula la interpretacin de los contratos en forma expresa.
En el derecho italiano, en cambio, el principio delfavordebitoris solamente
juega en la interpretacin de los contratos a ttulo gratuito; no as en los contratos onerosos, donde la misma debe realizarse atendiendo a la "armonizacin equitativa de los intereses de las partes.si fuese a ttulo oneroso" (art.
1372, Cd. Civil italiano). Un criterio similar se exhibe en el derecho espaol
(art. 1289, Cd. Civil espaol).
En las ltimas dcadas se asiste a un fenmeno de profundo replanteo de .
la virtualidad del principio, que no responde a los imperativos de justicia de
nuestro tiempo. La asimilacin del deudor a la parte dbil de la relacin, que
constituye su substrato, est hoy superada.
Si bien el deudor merece un tratamiento justo y digno, nada justifica en la
actualidad otorgarle una tutela privilegiada, que conspira, inclusive, contra
la dinmica negocial que caracteriza a la economa moderna. La sociedad de
nuestro tiempo muestra asimismo una realidad distinta, no ya de la existen-

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

70

te en el derecho romano, sino de la que tenamos tan slo treinta aos atrs ..
La proteccin especial que se procuraba alcanzar a travs del pIIDcipio que
nos ocupa, ya no debe transitar por la dicotoma acreedor-deudor. El nudo de
la cuestin se ha desplazado a otro epicentro: la relacin existente entre el
fuerte y el dbil: entre el experto y el profano; entre el proveedor profesional
de bienes y servicios y el consumidor o usuario ; entre quienes unilateralmente disponen el contenido negocial de los contratos y quienes se limitan a tomarlos en bloque o a dejarlos; entre quien impone las condiciones econmicas
de la contratacin y quien slo puede aceptarlas; entre quienes crean riesgos
y los que deben mansamente soportarlos. Dentro de ese contexto advertimos
asimismo que -muy frecuentemente-la parte dbil de la relacin no es el
deudor sino el acreedor. En tal caso, privilegiar la situacin del deudor es
equivocado y gravemente distorsionante de la finalidad humanista que en algn momento inspir el principio que actualmente nos ocupa.
El principio del favor debitoris debe, en nuestra opinin, ser superado y
sustituido por otro, ms acorde a nuestro tiempo, cual es el de proteccin del
dbil, del consumidor, del inexperto. La moderna concepcin del derecho pblico y privado J, muy particularmente, del derecho del consumo se inclinan
decididamente en esta direccin (art. 37, ley 24.240).
Este critelio es el que tiende a prevalecer en el derecho comparado moderno, particularmente en los pases europeos.
En este sentido se pronunciaron las ''X Jornadas Nacionales de Derecho
Civil" (Corrientes, 1985), que entendieron que no corresponde distinguir si se
trata de un deudor o de un acreedor y que debe incorporarse al derecho privado el principio de proteccin de la parte ms dbil.
307. LAS CLAUSULAS ABUSIVAS EN LOS CONTRATOS DE CONSUMO. REMISION. - Ver supra, 240.

308.

CONCEPTO (*). - La locucin "pago"presenta distintas acepciones.

(*) Bibliografa especial

ANDREoLl, GIUSEPPE, Contributo alla teora dell'adempimerito, Cedam, Padova, 1937;


BELTRAN DE HEREDlA y CASTAO, JOSE, El cumplimiento de las obligaciones, Revista de
.;

I~STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

71

a) Conforme a un criterio restringido, el pago es el cumplimiento de una


deuda de dinero. Es el adoptado por el Cdigo alemn, que reserva la denominacin "pago" al cumplimiento de estas obligaciones, denominando "ejecucin" a la conducta solutoria de las otras obligaciones de dar, hacer yno hacer.

h) De acuerdo a otro criterio, ms amplioy genrico, el pago es sinnimo de


extincin de la obligacin por cualquier medio que importe liberacin del deudor. As concebido, comprende no slo al cumplimiento especfico de la obligacin -el verdadero pago- sino tambin a todo otro modo extintivo, satisfaga
o no el inters del acreedor (v. gr., novacin, compensacin, transaccin, o renuncia). Esta nocin amplia era sostenida por Paulo en el Digesto (Lib. 46,
Tt. 3, L. 54), para quien la solutio comprenda todo hecho que produca la liberacin del deuuor [GlRARD].
La nocin genrica del pago es incorrecta, porque engloba bajo una misma
figura distintas situaciones jurdicas que deben ser cuidadosamente diferenciadas, sin que obste a esa conclusin el hecho de que puedan ser todas consideradas, con perspectiva amplia, modos extintivos de obligaciones.
c) De acuerdo a la nocin estricta, el pago es el cumplimiento especfico de
la prestacin adeudada, s~a la misma de dar, de hacer o de no hacer (art. 72"5);
0,10 que-eslguaI, T"actOCleexactaejiCiicwnae""napfesfaGo-debida en viro

tud de una relacin obligatoria" [DIEZPICAZO].

Derecho Privado, Madrid, 1956; BORREL SOLER, ANTONIO M., Cumplimiento, incumpli
miento y extincin de las obligaciones contractuales , Bosch, Barcelona, 1954; BUERES, AL
BERTO J., en Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurispruden
cial, A. J. Bueres (dir.) - E. 1. Rlghton (coord.), comentario a los arts. 773 y 778, Hammurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2B; CAl'lN.-\.T.-\., C. A, "L'adempimento delle obbligazioni", en
Trattato di diritto privado, P. Rescigno (dir.), t. 9, Utet>, Torino, 1984; CRISTOBAL MONTES,
ANGEL, El pago o cumplimiento de las obligaciones, Tecnos, Madiid, 1996; dem, El pago:
el papel del acreedor y del deudor, en Anuario de Derecho Civil", 1986, p. 537; ESTEVILL,
LUIS P., El pago, Bosch, Barcelona, 1986; FUEYO LANERI, FERNANDO, Cumplimiento e in
cumplimiento de las obligaciones, Juridica de Chile, Santiago de Chile, 1991; GIORGlAN~r, MICHELE, voz "Pagamento", en NUOL"O Digesto Italiano, Utet, Torino, 1939, vol. lX, p.
414; NICOLO, ROSARIO, voz "Adempimento", en Enciclopedia del Diritto, Giuffre Editare,
:\lilano, 1958; PARELLADA, CARLOS A , en Cdigo Civil y normas complementarias. Anli
sis doctrinario y jllrisprudencial, A J . Bueres (dir.) - E.I. Highton (coord.), comentario a
los arts. 724 y 754, Hammurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2B; SALAS, ACDEEL E., "En torno al
concepto de pago", en Obligaciones, contratos y otros ensayos, Depalma, Buenos Aires,
1982; ZANNONI, EDUARDO A, Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado
yconcordado,A.C. Belluscio(dir.)-E. A. Zannoni(coord.), comentario alosarts. 740 a 755,
Astrea, Buenos Aires, 1981, t. 3.

72

RAt\10N D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Pago yeumplimiento representan nociones equivalentes. De all que habremos de utilizarlas en forma indistinta [CASTAN TOBEAS, HERNANDEZ GIL,
DIEZ-PICAZO, LLAMBIAS, TRIGO REPRESAS, ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA].

El cumplimiento importa la realizacin del deberjurdico que pesa sobre el


deudor, la satisfaccin del inters del acreedor y la consiguiente liberacin del
obligado. 0, lo que es lo mismo, una plena y total actuacin de la relacin obli- ,
gatoria. Poco importa a tal fin la naturaleza de la prestacin que se paga. Sea
ella de dar, hacer o de no hacer, el acto que trasunta realizacin del plan o proyecto de conducta comprometida es pago. Este es el criterio que indudablemente consagra nuestro Cdigo Civil, en cuanto determina que el pago "... es
el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se trate de una obligacin de hacer, ya de una de dar" (art. 725).
.Si bien la norma omite mencionar a las obligaciones de no hacer, es indudable que tambin ellas pueden ser pagadas. La abstencin debida y cumplida es tcnicamente pago. N o hay razn alguna que permita inferir lo contrario. La omisin, de tal modo, es irrelevante, pues la referencia que contiene la
norma a las obligaciones de dar y de hacer es puramente ejemplificativa, yno
tiene por finalidad excluir a las obligaciones de no hacer, cuya esencia no difiere mayormente de la que presentan las obligaciones de hacer. Tanto es as
que en el arto 790, inc. 5 del Cd .. Civil se hace referencia expresa al pago de
una obligacin de no hacer, lo que demuestra el aserto de la interpretacin
propiciada, que es compartida en forma prcticamente unnime por la doctrina nacional [LI.AMBIAS, BUSSO, TRIGO REPRESAS, BORDA, SALVAT, ALTERINI; AMEAL,
LOPEZ CABANA].

El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 define al pago, en el arto 812, de manera ms precisa: "Hay pago cuando el deudor realiza la prestacin debida a fa~ vor del acreedor".

1\

309. EL CUMPLIMIENTO COMO EFECTO O COMO MODO EXTINTIVO DE LAS


OBLIGACIONES. SU EMPLAZAMIENTO METODOLOGICO. - Nuestro Cdigo Civil,
como casi todos los de su poca, regul normativamente al pago dentro de los .
modos extintivos de las obligaciones (Libro Segundo, Seccin Primera, Ttulo XV1, arto 725 y siguientes).
.
Esta metodologa parte de considerar que el cumplimiento de la relacin
jurdica implica su desaparicin o extincin, y la perfecta consumacin de un
ciclo econmico y jurdico [BOFFI BOGGERO].
Sin embargo, un enfoque dogmtico y metodolgico ms realista conduce a
emplazar la verdadera dimensin del cumplimiento en una etapa previa a la
muerte del vnculo jurdico. Dicho momento no es otro que el de la dinlpica

C"STITUCIONES DE DERECHO PRIV.-illO - OBLIGACIONES

73

obligacional, en donde la idea de cumplimiento, de satisfaccin del inters del


acreedor, despliega un papel vital, a punto tal que es a partir de la falta de ese
cumplimiento que se abren los distintos mecanismos que el sistema confiere
al acreedor en procura de satisfacer su inters.
Como bien seala Cristbal Montes, "configurar el cumplimiento exclusivamente como modo de extinguir el vnculo obligatorio es quedarse tan slo
con el resultado y no ver la importante faceta anterior de efecto de la obligacin que el mismo entraa y que, junto al incumplimiento y ala proteccinjurdica del acreedor, comporta el cuadro completo de la eficacia de la relacin
jurdica obligatoria".
La teora del incumplimiento obligacional se desarrolla, precisamente, a
partir de la falta de cumplimiento, dato ste que impone emplazar el anlisis
del pago en una etapa previa, lo cual requiere de un estudio de la conducta del
deudor, que no se quede con el mero resultado de la extincin obligacional. Es
el criterio correcto, que adoptan los cdigos de Suiza e Italia.

. 310. EL CUMPLIiUIENTO COMO MODO ADECUADO PARA LA REALIZACION DE


LiS EXPECTATIVAS DE ACREEDOR Y DEUDOR. - Pagar es plasmar mediante hechos de uno u otro signo el plan prestacional exacto e ntegro que fue contemplado al tiempo de generarse la obligacin [CRISTOBAL MONTES].
El cumplimiento permite el desarrollo natural de la obligacin, conforme a
su destino: consume el vnculo jurdico, satisface el inters del acreedor y libera al deudor, quien pone fin por esa va al estado de sujecin patrimonial al
que se encontraba temporariamente afectado [DIEZ-PICAZO].
El pago es, de tal modo, una conducta dirigida a obtener en plenitud la satisfaCCIn del mfers del acreedor [BTRANDEHEREDIA YCASTAtio,LARENZ]. Un
inters que, veremos ffi-sadeTirite, puede presentar distinta entidad, segn
la obligacin sea de medios o de resultado. En las primeras asume menor intensidad que en las ltimas, en las que apar~ce ligado de manera indisoluble
a la concrecin de un fin o resultado.
Cuando el deudor cumple el programa prestacional y satisface de tal modo
el inters del acreedor, opera la extincin como consecuencia lgica de dicha
actividad solutoria.
/ Puede que el acreedor obtenga satisfaccin de su inters sin la intervenI cin del deudor, por ejemplo, a travs del llamado pago efectuado por un tercero o mediante un subrogado, como la ejecucin forzosa.
En tal caso, si el inters del acreedor se realiza por medio de otras actividades diferentes de la actuacin del deber de prestacin, se habr actuado el fin
de la obligacin, pero no podr decirse que sta se haya cumplido. Cumplir es

74

RAIVION D. PIZARRO - CARLOS G. V ALLESPINOS

realizar de manera fiel y exacta el plan o proyecto de conducta comprometida


para satisfacer el inters del acreedor, lo cual supone, necesariamente, que el
ejecutor de dicho progTama sea el propio deudor. Conforme a esta perspectiva, mal puede considerarse que su presencia a la hora de cumplir es algo indiferente, y que lo nico que deba ponderarse es si el acreedor ha visto o no satisfecho su inters. Por eso, junto a una calificada doctrina, entendemos que
slo puede hablarse de cumplimiento en sentido estricto cuando "el programa
obligacionalhaya tenido realizacin de idntica manera, en las rigurosas condiciones y por los mismos sujetos que se tomaron en cuenta a la hora de conformar aqul. N o parece, en consecuencia, que la exclusin de la participacin
del deudor y su reemplazo por la actuacin aj ena pueda considerarse como algo intrascendente que no rompe el esquema originario y respeta los trminos
del mismo" [CRISTOBAL MONTES, BARASSI, TRIGO REPRESAS].
La satisfaccin del inters del acreedor puede alcanzarse no slo ~ travs
del cumplimiento especfico por el deudor, sino tambin por subrogados (v. gr.,
pago por tercero, ejecucin forzosa en forma especfica), en donde estaremos
en presencia de vas que constituyen meros equivalentes, o figuras asimilables al pago, pero que no se identifican con ste.
Una hiptesis, por cierto excepcional, en queja que se hace abstraccin de
la satisfaccin del inters del acreedor, se presenta cuando el pago es recibido
por el acreedor aparente. En este caso, el deudor cumple con la conducta de.:
bida a favor de quien no es, en verdad, el acreedor real, sino, como su nombre
lo indica, uno aparente (infra, 320, c).
No obstante ello, bajo ciertas circunstancias, la ley asigna plena eficacia a
dicho pago, operando la extincin obligacional y la liberacin del deudor, pese a que el verdadero acreedor no ha visto satisfecho de manera efectiva su inters a travs de ese cumplimiento.
Al margen de esta situacin la regla general indica que si el inters del
acreedor y la conducta debida son el anverso y reverso de una misma moneda, el deudor no queda liberado en tanto no observe el plan prestacional y satisfaga, de tal modo, el inters del acreedor. Ambos datos son inescindibles,
por cuanto el inters del acreedor es determinado por la propia naturaleza y
entidad que tiene el plan o proyecto de conducta futura comprometida por el
deudor al tiempo de gestarse la obligacin.
311. FUNCION DEL R4.GO. - El pago cumple funciones econmicas y jurdicas de suma importancia. Sus proyecciones rebasan el plano meramente individual, y se proyectan tambin a lo social que se beneficia cuando la cadena
de pagos, sobre la que se asienta la economa, es fluida.

I:\STITUCIONES DE DERECHO PRIY.-illO - OBLIGACIONES

75

a) Fztncinjurdica. - Desde una perspectIva


,comprensIva
relacin obligatoria en su totalidad, el pago constituye el modo natural de realizacin de las expectativas de las partes: satisfaccin del acreedor, extincin
de la deuda y liberacin del deudor. A travs del cumplimiento, crdito y deuti:! alcanzan plena realizacin.
As concebido, cumple entonces la funcin primordial de consumir o liquidar el vnculo jurdico mediante la realizacin de la finalidad para la cual se
constituy [BUSSO, LLAMBIAS, VaN T1lR].
b) Funcin econmica. - El pago cumple tambin una relevante funcin
econmica como instrumento adecuado para la transformacin del patrimonio, que en forma permanente renueva su contenido, a travs de crditos y
deudas. Cada deuda que se paga produce como efecto la eliminacin de un ingrediente del pasivo, permitiendo de tal modo un equilibrio razonable y din;CO en la composicin del patrimonio, vital en ua economa moderna. Del
mismo modo, desde la perspectiva del acreedor, el pago supone el ingreso de
bienes a su patrimonio, lo cual permite renovar fluidamente el activo y atender de tal modo el cumplimiento de otras obligaciones asumidas o canalizar
esos fondos ala produccin, al consumo o al ahorro, aspectos todos relevantes
desde una perspectiva tanto macro econmica como microeconmica.

312. NATURALEZA JURIDICA DEL PAGO (*). - Pocas cuestiones han sido
tan controvertidas como la naturalezajuridica del pago. Se ha formulado respecto a ella una llamativa multiplicidad de enfoques, tanto en nuestro pas
como en el-eXtranjero, muchos de los cuales, frecuentemente, incurren en excesivas generalizaciones que pierden de vista un dato relevante: la naturalezajuridica del pago depende del entorno normativo dentro del cual se la formule, por lo que puede ser inadecuado proyectar soluciones interpretativas
elaboradas en otrospases, a la luz de un marco legal distinto del nuestro.
Nos proponemo~ determinar cul es la naturaleza jurdica del pago en el
derecho argentino. La cuestin presenta gran importancia prctica, pues

(*) Bibliografa especial

BUERES, ALBERTO, J., La entrega de la cosa en los contratos reales, Abaco, Buenos Aires,
1977; BUSTAMANTE ALSINA, JORGE y colaboradores, Repeticin del pago de lo que no se debe, Abeledo -Perrot, Buenos Aires, 1981; CARNELUTTI, F'RANCESCO, Prava testimoniale del
pagalilento, en "Rivista di Diritto Commerciale", 1922, 2" parte, p. 337; dem, UN egocio juridico, acto ilcito y acto debido", en Estudios de derecho procesal, trad. de Santiago Sents
~Ielendo, Ejea, Buenos Aires, 1952, voL 1, p. 507; CATALA, NICOLE, La naturejuridique du

j 76

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

r0iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

77

l~--------------------------------------------------~

segn la posicin que se adopte variarn las consecuencias en aspectos de rei levancia, tales como la capacidad para efectuar y para recibir pagos, el ani mus solvendi y la prueba del pago.

Previo a ingresar al anlisis de las distintas teoras, es importante efec-

1 tuar algunas consideraciones a fin de evitar equvocos. En la terminologa

f utilizada en Europa, principalmente en Alemania, Francia, Espaa e Italia, .

I la locucin "acto jurdico" equivale a lo que nosotros consideramos "hecho ju-

d rdico" (art. 896), en tanto que se emplea el giro "negocio jurdico" para desig-

:.
1
~.

nar a los actos jurdicos que contempla nuestro arto 944.


Cuando buena parte de los autores europeos dice que el pago es un acto jurdico, est, en verdad, sealando que constituye un mero "hecho jurdico" en
nuestra terminologa, y no lo que para nosotros es un acto jurdico propia[ mente dicho, que ellos denominan, insistimos, "negociojurdico".

ji

l'

a) El pago es un hechojuridico. - Conforme a una primera posicin, ampliamente mayoritaria en Espaa, Italia y Alemania y que tambinha alcanzado repercusin en Argentina, el pago es un hecho jurdico [CRISTOBAL MONTES, BELTRAN DE HEREDlA Y CASTAiVO, HERNANDEZ GIL, DIEZ-PICAZO, ESTEVILL, PUIG
BRUTAU, CATALA, GlORGlANNI, BETTI,NicOLO, TRIMARCHI, BARASSI,LARENZ, VONTUHR,

El pago es un hecho jurdico yno un acto o negocio jurdico, "por cuanto la produccin de sus efectos propios no requiere ni

SALAS, TRIGO REPRESAS,PALMERO].

payament, Librairie Gnrale de Droit etJurisprudence, Paris, 1961; CRISTOBALMONTES,


ANGEL, El pa"go o cumplimiento de las obligaciones, Tecnos, Madrid, 1996; ESTEVILL, Lms
P., El pago, Bosch, Barcelona,.1986; ETKIN, ALBERTO M., Locacin de servicios; prueba del .
pago, JA, 57-580; dem, voz "Pago", en Enciclopedia Jurdica Omeba, Buenos Aires, t.
XXI, p: 368; GALLI, ENRIQUEV., Nizturalezajurdica y prueba del pago, en "Anales de la Facultadde Ciencias Jurdicas y Sociales de la Plata", 1941, t. XII, 2' parte, p. 260; GIORGlANNI, MICHELE, voz "Pagamento", en Nuovo Digesto Italiano, Utet, Torino, 1939, vol. IX, p.
414; LOPEZ CABANA, ROBERTO M., en Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado,
anotado y concordado, A C. Belluscio (dir.) -E. A Zannoni (coord.), comentario a los arts.
724 a 739, Astrea, Buenos Aires, 1981, t. 3; NEPPI, VICTOR, Naturalezajurdica del pago,
LL, 33-485; NICOLO, ROSARIO, voz "Adempimento", en Enciclopedia del Diritto Giuffre
Editare, Milano, 1958; ORGAZ, ALFREDO, "El pago y el acto juridico", en Estudios' de dere-
cho civil, Tea, BuenosAires, 1948; PALMERO, JUAN C.,El cumplimiento por tercero, Depalma, Buenos Aires, 1973; PARELLADA, CARLOS A, en Cdigo civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, A J. Bueres (dir.) - E. L Highton (coord.), co-

mentario a los arts. 724 a 754, Hammurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2B; SALAS, ACDEEL E.,
La naturalezajurdicadel pago, JA, 1950-I,secc. doctrina, p. 26; SCUTTO, CARMELo,Sulla
naturajuridica del pagamento, en "Rivista di Diritto Commerciale", Milano, 191~, 1'parte, p. 353; ZANNONI, EDUARDO A., Elementos de la obligacin, Astrea, Buenos Aires, 1996.

que la actividad del deudor sea voluntaria (animus prestandiJ, ni calificada


por su destino (anirr:~s so.lv~ndi). L~.~enci~_ e? eLp!l:go e~ l~ ~_o_nd~~!a del
deudor
Ysu .adecuaclOn
objetIva a los-_.
termmos
delcontenido de la. obligacin"
-_..
- ,r---- _... - __ .. _.- .
-.-(fRICO REPRESAS).

Conviene recordar que los hecho~ j~rf~~9..s~2n los Rre~.Ql~~stos de hechos


que, una '1_~z p~~~u<:id~, deb~n det~rI!l:?ar:Illl~_ci~I!~_c:.~.n..s_~~~~l1ci_ajurdica,
conforme a las previsiones normativas. Entre esos efectos, puede incluirse la
extincin d WiilrEJac-(nobIigaClona:fpreexistente, tallo que sucedera con
el pago. Dichos efectos se producen con total prescindencia de que la consecuenciajurdica haya sido querida o procurada por el agente, a diferencia de
lo que sucede en materia de actos o negocios jurdicos, en donde existe una declaracin de voluntad dirigida a la produccin de un efecto jurdico. Lo decisivo en estos ltimos es la correspondencia entre la voluntad y esos efectos, que
se producen en tanto y en cuanto han sido queridos por el otorgante de conformidad con el ordenamiento jurdico.
Por tratarse de un hecho jurdico, el pago o cumplimiento producira los
efectos que el ordenamiento positivo le asigna, no quedando su resultado al
arbitrio de ninguna de las partes intervinientes [ESTIVILL]. Seran irrelevantes los requisitos de la capacidad del soluens y el llamado animus solvendi o
causal final del pago. Conforme a este criterio, el pago efectuado directamente por un incapaz sera vlido cuando exista adecuacin objetiva entre lo debido y lo cumplido por ste, nico presupuesto de hecho tenido en cuenta por
el ordenamiento jurdico para configurar al pago y asignarle el efecto extinti. va por l previsto.
~
No sera necesaria la presencia del llamado animus solvendi o causa final
del pago, ya que con o sin l los efectos seran siempre los mismos: extincin
de la obligacin~
b) El pago como actojUridiC/- Conforme a otro enfoque, que prevalece
e? la doctrina nacional, e!p_~o es ~E~to o negocio jurdico, un acto voluntanO,lcito, que tiene por finalidad inmediata extinguir una obligacin -arto
944, Cd. Civil- [LLAMBlAS, BUSSO, BORDA, ORGAZ,ALTERINI,AMEAL, LOPEZ CABA. NA, SAL VAT, LAFAILLE, GIORGI, WINDSCHEID, BARBERO]. Se presupone, de tal modo,
la necesidad de capacidad en el deudor que paga y, fundamentalmente, la pres~~~a d_~~ausafinal (animus soluendi) en el acto de cumplimiento, aspecls
sobre los quenabrems-devolv-eI-"nls-cidelante.
El Proyecto de 1998 se inclina decididamente por estas ideas, al disponer
~n ~~ art~ 813 que: "Se aplican al pago las reglas de los actos jurdicos, con su.JeclOn a las disposiciones de esta seccin".
Dentro de esta corriente, empero, se advierten posiciones diferentes.

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RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

:-;:3TITUCJONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES


.-----

Sostienen algunos que el pago es un acto jurdico bilateral, que requiere,


consecuentemente, de la presencia de dos voluntades para su configuracin:
la del solvens que efecta el pago y la del accipiens, que lo recibe. Afirman
otros que el pago es un acto jurdico unilateral, que slo necesita de la voluntad del deudor, asignando un valor secundario, irrelevante, a la del acreedor,
cuando ste deba prestar los actos de cooperacin necesarios para tal fin. No
faltan quienes entienden que el acto jurdico puede ser unilateral o bilateral,
segn los casos. Dentro de quienes proclaman el carcter de acto jurdico bilateral del pago (en forma generalizada o para certos supuestos), tambin
advertimos algunas discrepancias, pues en tanto para algunos tendra naturaleza contractual, para la mayora no asumira tal carcter.
1. El pago como acto jurdico bilateral. - Los partidarios de esta posicin
sostienen que-el pago--esuncloJUiiruco bilateral, ya que requiere para su
configtl!acin del encuentro de dos voluntades y de dos declaraciones de voluntad, las-de soluens y accipiris [BUSSO, GRECO, DE GASPERiJioRELLO, COMPAGNUCCI DE CASO]. Tan relevante es la voluntad del acreedor que si ste se nega-. __
ra a recibirlo, el deudor estalia legitimado para consignar judicialmente para liberarse. El pago por consignacin acta en tal caso como un sucedneo
del pago y ello sera la mejor prueba de la relevancia de la voluntad del acreedor, a la que no cabra asignar un papel meramente secundario.
Se controvierte, entre los partidarios de esta doctrina, si el pago, como acto jurdico pretendidamente bilateral, es o no un contrato. La cuestin tiene
indudable inters prctico, pues segn se acepte o no la tesis contractualista,
resultarn o no aplicableslas disposiciones del Cdigo que regulan la prueba
de los contratos (art. 1193, Cd. Civil).
:- La tesis contractualista asigna a la nocin "contrato" un sentido ilinplio,
! comprensivo de todo acuerdo destinado a producir un efecto jurdico entre las
! partes, en este caso, extintivo. En el pago habra un acuerdo contractual ges"tado con la finalidad de desatar un vnculo preexistente; en otras palabras, un
contrato de cumplimiento, en el que apareceran el ofrecimiento de la prestacin debida que el deudor realiza y su aceptacin por parte del acreedor [DE
RUGGIERO, ENNECCERUS, MOSSET ITURRASPE, LOPEZ DE ZAVALIA, SPOTA, ETKIN, IMAZ].

Se pone el acento en la cooperacin que debe prestar el acreedor para que


el pago se lleve a, cabo y se entiende que ello supone capacidad de negociacin
por parte de ste y voluntad de extinguir la obligacin.

f La tesis contractualista del pago ha sido objeto de crticas:


\ 1. En el ~ontrato las partes tienen libertad para determinar el contenido
~ negocIal y sus efectos; en el pago, en cambio, carecen de esa libertad y

79

se encuentran constreidas a cumplir la obligacin tal como ha sido


pactada. La libertad de las partes de cumplir o no cumplir, de recibir o
no recibir la prestacin es puramente formal, pues para que su conducta sea ajustada a derecho debe adecuarse a los trminos de la obligacin
preexistente. Esto marca una diferencia perceptible entre pago y contrato: quien no contrata, no incurre en responsabilidad alguna; en cambio, quien no paga, o quien no recibe el pago, asume las consecuencias
ele un proceder antijurdico.
:2. Configurar la actuacin solutoria del deudor y la recepcin de la prestacin por el acreedor como un contrato es equivocado, por cuanto el pago puede realizarse con plena eficacia liberatoria para el solvens, sin
participacin del acreedor, con ignorancia de ste o aun contra su voluntad. Tanto es as que, inclusive, es vlido el pago hecho a un tercero
en la medida en que se hubiere convertido en utilidad del acreedor.
:3. En numerosas obligaciones de hacer y de no hacer no se requiere la presencia del acreedor para que opere su cumplimiento.
-l. La tesis contractualista del pago conduce a un grave inconveniente

prctico: proyectar a esta institucin las limitaciones probatorias que


emergen del arto 1193 [PARELLADA, BUSTAilfANTE ALSINA, TRIGO REPRESAS,
LOPEZ CABANA].

5. La exigencia de que acreedor y deudor se


pongan de acuerdo para que
---------opere el efecto solutorio conduce a situaciones de "clara irracionalidad
y evidente injusticia" [CRISTOBAL MONTES], y resulta contraria a la dinmica obligacional que caracteriza nuestro ,mpo. .

6. Una cosa es que en ciertos casos, para que el pago tenga lugar, pueda
ser menester la presencia del acreedor, y otra, diferente, es que dicha
intervencin deba ser asimilada a la ac.eptacin contractual. L recepcin del pago en modo alguno puede ser equiparada a una declaracin
de voluntad de aceptacin, ni la presencia activa del acreedor puede
conducir a la conclusin exagerada de que ha tenido lugar el peIfecciona miento del contrato.
.
Una variante de esta tesis la sostiene Hemndez Gil, quien entiende que,
si bien el cumplimiento no es en s mismo un negocio jurdico, puede llegar a
serlo cuando la prestacin consiste en la realizacin, precisamente, de unnegocio jurdico, como es el caso del contrato preliminar o precontrato, cuyo objeto es, precisamente,la conclusi6n de un nuevo contrato.

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RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

2. El pago como acto jurdico "unilateral". - La doctrina mayoritaria en


nuestro pas, de la que participamos, considera que el pago es unactojurdica unilateral. En el pago no se precisa ms que una parte, la que ejecuta la
obligacin mediante er cumplir.leIloadecuad(j-de la prestacin debida.
El deudor no solo tIene el QeDer de curiiiiTT, sino tambin el der~ho de hacerlo, y de liberarse de esta obligacin, a punto tal que si el acreedor no pres"
ta su cooperacin, cuando ella sea menester, el deudor puede acudir a la va
del pago por consignacin para superar dicha renuencia. Ello pone en evidencia el carcter meramente pasivo que desempea el acreedor inclusive en las
obligaciones que requieren de su cooperacin para el cumplimiento [LLAMBIAS, BORDA,A. ALTERlNI, ORGAZ, LAFAILLE, SALVAT, WAYAR,MESSlNEO, BARBERO).

En las obligaciones en las que resulta necesaria la cooperacin del acreedor para que el deudor pueda cumplir, no se quiere significar que tal asenti- .
miento constituya un elemento integrativo del pago, como errneamente lo .
sostiene la tesis del acto jurdico bilateral. Dicha actitud se orienta, simple-.
mente, a facilitar el fluido ejercicio del derecho de cumplir del deudor, ponien~ ..
do fin de tal modo al ciclo obligacional.
As concebido, el pago "slo es obra del deudor, siendo incomllUtable la voluntad del creedor, precisada a plegarse y conformarse a la iniciativa de
aqul" [UAMBIAS). En tal sentido se ha indicado: "El pago es un acto jurdico
unilateral, pues la conformidad o disconformidad del acreedor es indiferente
si el deudor pag lo que se oblig a pagar" (CNCom., Sala A, 27/6/80 ,LL, 1981A-102;JA,1980-1-38).
3. El pago como acto jurdico unilateral o bilateral, segn los casos. - Para otra corriente, el carcter unilateral o bilateral del pago, como acto jurdico, depende del tipo obligacional de que se trate. En tanto en algunos casos sera unilateral, en otros, eri cambio,-resultara bilateral por requerirse necesariamente la cooperacin del acreedor, a la que no se asigna un rol meramente
pasivo [MOISSET DE ESPANES, NEPPI).
El pago es un acto jurdico unilateral cuando la colaboracin o cooperacin
del acreedor resulta irrelevante, tanto para que el deudor pueda desplegar la
conducta debida como para que el acreedor satisfaga su inters. Tallo que sucede en el campo de algunas obligaciones de hacer, que pueden ser cumplidas.
con total prescindencia de la voluntad y de la cooperacin del acreedor.
En otras, en cambio, particularmente en las obligaciones de dar siempre
sera necesaria la colaboracin del accipiens y, por ende, en esos casos el pago
sera un acto jurdico bilateral. Cuando se trata de una obligacin de dar, el ..
pago consistira en hacer tradicin de la cosa debida y esa tradicin resultara inequvocamente considerada por nuestro Cdigo como un acto jurdico .1.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

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bil:1teral: "... Habr tradicin -dice el arto 2377-, cuando una de las partes
entregare voluntariamente una cosa, y la otra voluntariamente la recibiese".
Se ha observado a esta posicin que el pago tiene carcter nico, por lo que
mal podra presentar una naturaleza jurdica dual. All donde hay dos naturalezas jurdicas distintas, hay dos realidades diferentes hLAMBIAS, ALTER/NI,
LOPEZ CABANA, AMEAL).

c) Teoras eclcticas. - Segn otra perspectiva, la naturaleza jurdica


del pago flucta entre el acto y el hecho jurdico, dependiendo del tIpo de obIi~'
<Tuciriun'particlar-;iencuadJ-amienfoen una u otra categora TBOFFI BOe~ERO,

coiiioJiARTINE:ARRANZA;:-' .--.. - -----.-..... ------- --

Para Bustamante Alsina la naturaleza jurdica del pago es proteica: En las


de hacer y no hacer se tratara de hechos jurdicos voluntarios o involuntarios; en cambio, en las de dar estaramos ante un verdadero acto jurdico. La
enorme diversidad de prestaciones imposibilitara que el cumplimiento de
las mismas pueda quedar encasillado estrictamente en una u otra situacin.
d) La doctrina del acto debido. - Reconoce su gnesis en un ilustre procesalista italiano, que tambIn brill en el campo del derecho civil y comercial: Francesco Camelutti~
El andamiaje dogmtico sobre el cual asent su tesis parte de unfrecho innovador: consIderar-que, Junto a los actos hclfos e ilCiti'8,eXlste unaTercer catE?~ora (T~bTcIOJntegrada por aquellos ordenados por la Iey,ei1'-razo'n
de lo cual el ejecutor no tiene la libertad para realizarlos o no reahza:r'los.
----------/
En base a esta estructura propuso reemplazar la tradclOnal claSicacin
de los actos volunfnos(aenominados "actosjurccos" en la dogmtica italiana) mnegociosJurd~cos, actos deowos y actos irtCtOs~Los primeros son car<l.cte~~a~os como actos permitidos~os segundos como ordenados y los terce~omQJ~ro.Eibidos.
""
En el negocio jurdico el sujeto acta con absoluta libertad no slo psicolgica sino tani.olnJundica-:-EI"acto es elresltadci-des libre actuar. El acto ilcito es un acto no libre, por:gu.. el result~9:~Ee di_~ho. proceder no dep~~ de
su voluntad, sino que es impuesto :gor el ordenamiento jurdico.
Finalmente, el acto-dbido iltegTaesta ltima categri'a: de actos voluntari9s,._a~2:l:~_~0 libre-s:i~:911~_~.:>~~to carec~ dellbertad'para dejar de cumplIr, pues en tal caso sufre las sanciones que eforaenaiiento JuriClico dispone. Erpago pertenece a8StaUItilli."especle:eraeuoroeslibre de cumplir o
uejar de hacerlo, sino que est obligado a ello por mandato legal. Al no tener
el solvens libertad para decidir su ejecucin o no, resulta ser un acto debido.
6-

OBLIGACIONES 2

I
I

82

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

La doctrina del acto debido ha recibido importantes adhesiones tanto en


nuestro pas como en el extranjero (STOLFI, FERRARA, ALBALADEJO, GALU, COMPAGNUCCI DE CASO, ZANNONJ. Se ha observado ltimamente que la teora de
Carnelutti fue formulada para explicar la funcin del pago, antes que su estructura. "As como la ilicitud de unhecho o de un acto -suantijuridicidadse califica independientemente de su voluntariedad, el acto debido debe, tambin, calificarse como tal ms all del anlisis estructural del acto voluntario.
El acto debido se define, en suma, por su juridicidad, por constituir un obrar
conforme al deber jurdico, aunque est ausente en l-por hiptesis-la voluntad del agente. Esto explica por qu es vlido el pago realizado por el incapaz, o constituye pago la abstencin debida por parte de quien ignora incluso
la existencia de la obligacinde no hacer; del mismo modo, a la inversa, es antijurdico el dao involuntario, aunque no sea imputado a su autor. Dicho de
otro modo: as como priva la idea de antijuridicidad objetiva, debe trascender
la idea de juridicidad tambin objetiva, como conformidad del comportamiento al deber jurdico" (UlvWONI). De tal modo, el pago, considerado como acto debido, se desvincula totalmente de la voluntariedad del agente y es captado exclusivamente como contenido del cumplimiento de la obligacin, en procura
de satisfacer el inters del acreedor.
Se ha criticado a esta construccin por ser estructuralmente ajena a nuestro sistema (ORGAZ), e inconsistente para dar una respuesta a la naturaleza
jurdica del pago (LLAMBIAS). Es incorrecto hablar de falta de libertad en el pa- .
go, dado que, si ello fuera as,eonforme lo prescrito por el arto 900 del Cd. Civil el pago tampoco sera un acto voluntario. El estado de presin psicolgica
bajo el que se encuentra el deudor no es incompatible con la idea de ato jurdico, ni idneo por s propio para eliminar la libertad que es presupuesto del
acto voluntario [BELTRAN DE HEREDIA Y CASTAO}.
313. ELEMENTOS DEL PAGO. - Para que exista pago es necesario que
concurran los siguientes elementos: obligacin preexistente, sujetos del pago, objeto, y causa final (anmus solvend).
"f- a) Existencia de una obligacin preexistente. - Es menester que haya
una obligacin preexistente, que sirva de antecedente al pago y cuya extincin se obtenga a travs de ste. El pago presupone, de tal modo, algo que se
paga, cuya existencia debe, lgicamente, ser un presupuesto previo indispensable. El Cdigo de Francia expresamente determina dicha exigencia en su
arto 1235, al disponer que "todo pago supone una deuda preexistente". Nuestro Cdigo, en cambio, no contiene un dispositivo similar, aunque admite la

L,>STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

83

misma solucin al permitir la repeticin de lo pagado sin causa, uno de cuyos


,;upuestos es, sin duda, la ausencia de una obligacin preexistente (art. 793).
Algunos autores se refieren a este requisito utilizando la denominacin
"causa fuente" del pago. Creemos que tal expresin es incorrecta, porque el
pago es un acto jurdico y, como tal, no requiere, por definicin (arg. art. 944)
de ninguna causa que le sirva de fuente. La exigencia de una obligacin preexistente no es, de tal modo, causa fuente del pago, ni en puridad de concepto
un requisito, sino lmpresupuesto del mismo, ya que slo puede hablarse tcnicamente de pago, cuando previamente exista algo que deba ser cumplido.
b) Sujetos. - Los sujetos del pago son el solvens y el accipiens.

1. Solvens es el sujeto activo del pago, quien se encuentra legitimado para


satisfacer la obligacin. Por lo general, es el propio deudor (art. 726),
aunque nada impide que dicha actividad puwi~ ser desplegada en ciertas ocasiones por un tercero (arts. 726 a 728J\En este ltimo supuesto,
sin embargo, no estaremos en presencia de un pago en sentido estricto,
conforme habremos de desarrollarlo infra, 314, b).

2. Accipiens es el sujeto pasivo del pago, o sea, quien lo recibe. Ordinariamente se trata del acreedor, aunque en casos de excepcin puede serlo
quien no reviste dicho carcter (v. gr., acreedor aparente, adjectus solutionis gratia, etctera).
Conforme habremos de verlo ms adelante, la regularidad del cumplimiento presupone la exigencia de capacidad y legitimacin en la persona que
efecta el pago y en quien la recibe.
c) Objeto. - El objeto del pago coincide con el de la prestacin adeudada.
El solvens debe satisfacer el inters delac'reedor realizando de manera exacta la condeta proyectada, tafO lesdeuna-perspectva cualitativa como
cuantTIaliVa.-Ordiii-iamente~esa satlsfac-C -se-8J.canzaa travs de iapropia conducta del deudor. Sin embargo, la ley permite que en ciertas circunstancias pueda ella operar sin que medie dicha actividad, tallo que sucede, por
ejemplo, cuando opera el cumplimiento forzoso o cuando la prestacin es ejecutada por un tercero.
Hay pago en tales supuestos? El tema no est desprovisto de inters, por
cuanto, segn sea la respuesta que se brinde, podr el deudor pretender, en
las obligaciones bilaterales, el cumplimiento de la otra parte o articular pretensiones que requieren necesariamente del previo cumplimiento. Cabe, en
.tal caso, distinguir segn esa satisfaccin del acreedor se haya realizado por

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R.M;ION D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

cuenta del deudor o porun concepto o ttulo ajeno al obligado. Cuando la prestacin es ejecutada por otro, por cuenta del deudor, ste podr pretender la
contraprestacin, sin perjuicio de sus relaciones con el tercero qu pag la
deuda ajena. Con mayor razn cuando haya operado la ejecucin forzada sobre el propio patrimonio del deudor, en cuyo caso la prestacin ha sido satisfecha directamente por ste, aunque de manera no espontnea.
Si, en cambio, la satisfaccin del acreedor proviene de causas ajenas al
deudor (v. gr., el acreedor obtiene por otro ttulo y sin intervencin del deudor
la cosa que le era debida -herencia, legado o donacin de un tercero o por un
hecho de la naturaleza-), no existe tal satisfaccin del crdito y el acreedor
no debe al deudor la contraprestacin prometida.
d) Causa {in. El "animus solvendi". - Quienes, como nosotros, consideran que el pago es Un acto jurdico, exigen tambin la presencia de la causa final, tambin denominada en esta matena(nimussolvendi. Prescinden, en
cambio; de-eStereqU1slto lo-s-i;artidarios deTadoctrina 'del hecl}o jurdico.
La finalidad peiseg:\da '.---travs-del"illismo es eXtinguir una obligacin
mediante la realizacin delplan o proyecto de conducta comprometido.
El animus solvendi puede presentar distintas modalidades o variantes,
que fiiinen incidencia para suprimir algunos efeftQ!3_cilJe oLd.manamente el
pag6produce. Tallo'que sucede, por ejemplo, con el pago bajo protesta, en donde el solvens paga para -evitar los mayoresionvenIntes guela falta de pagop-odaacarre-Tle, pero defaconstancia d~ue lo hace contra su voluntad,
fOrzado por las crrcunsta:ilcas-yres ervando la facultad de discutir la existenCIa o la validez de la oEligacnUlterforiiieiife y de repetir efpago; o e~n el pago~do con la slvedacrd-qUe1iOimplicarecono~~m:i~-;!q o confirmacin
de deuda. Se trata de un supuesto similar al anterior, en el cual elsolvens efecta el pago dejando expresa constancia de que el mismo no importareconocimiento (art. 721) o confirmacin tcita de la deuda (arg. arto 1063), Ys'e reserva el derecho de discutir ulteriormente las cuestiones atinentes a la obligacin y al pago efectuado.

I:--iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

85

El deudor tiene el derecho de pagar (ius solvendi) y tambin el deber de hacerlo. De all que se haya dicho, con razn, que "la legitimacin del deudor para pagar no puede ser discutida" [DIEZ-PICAZO].
Este derecho a pagar que tiene el deudor puede ser explicado con cierta facilidad si tenemos en cuenta que sobre l pesa un deber correlativo de cumplimiento jurdicamente exigible por el acreedor [HERNANDEZ GIL].
El derecho a pagar es el anverso de una misma situacin en la que encontramos del otro lado el deber de cumplir la prestacin asumida.
La nocin estricta de cumplimiento gira, de tal modo, en tomo de lapersona del deudor, que es quien primariamente est afectado por el vnculo jurdico y es la persona que debe realizar la conducta prestacional a fin de que el
pago se materialice. Sin embargo, ~ el deudor ostenta la legitimacin activa en materia de pago.
La ley la reconoce tambin a los terceros que tengan algn inters en el
cumplimiento de la obligacin (art. 726), en clara referencia a la categora del
tercero interesado; yms an, a otra categora, que slo puede ser definida por
exclusin: el tercero no interesado (arg. arts. 728,729,768, inc. 3 y eoncs.).
En tanto el deudor debe pagar, los terceros (interesados o no interesados)
pueden hacerlo, pero no estn compelidos a ello por deber jUrdco algllo. Ello
marca entonces una clara diferencrii-entreanbas'categoras de regtimados
activos para el pago.
Una calificada do~trjna entiende que debe formularse una diferenciacin

l!.t.ig<i-~~ s~_trate q~ .t.r~~!:-s inJ~~.f!.~~},_IlgilI!!es_ado~'pQr ~nsiderar


que aqullos, al igual que el deudor, y a diferencia de stos, tienen elllama-do

us sozue;uu:eraerecho de pagar. Ygue pueden~o-r ende, ejerCtarlo, contra

la voluntad del deudor, o del acreedor, o de ambos a la vez; y ante_la ~~gativa


del accipiens, acudir a la va de pago por consignacin. Los terceros no interesados, en cambIO, careceran de ese ius solvendi, yno podrianejecutar la presfaCrlCOIiiO terceros, SIllO en aqueITossu:peStf)seillos-qiie racreedorvolUnt,anamente la reCIba. Ona evetual negativa de este ltimo no legitimara el
pago por consignacin por la mentada carencia de ius solvenrji [ILAMBIAS, ALTERlNl, MLEAL, LOPEZ CABANA, VAILESPINos}.

314. LEGITIMACION ACTIVA. - Dispone el arto 726 del Cd. ivil que:
"Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de ser temdos como personas mcapaces, y todos los que te..ngan a]iUnnters en el cum.
plimiento de la obligacin".
De esta norma, interpretada armnicamente con los arts. 727 y 728 del
Cd. Civil se desprenden las grandes categoras de legitimados activo~ en materia de cumplimiento: el deudory los terceros (interesados yno interesados).

Conforme a otra posicin, ms amplia, la diferencia entre terceros interesados y no interesados no asumira tamaa dimensin, y tendra un alcance
sensiblemente ms limitado.
Tanto el tercero interesado como el no interesado podran pagar contra la
voluntad del acreedor o del deudor y, en caso de negativa a recibir el pago, consignar judicialmente. La nica diferencia estribara en que el tercero no interesado no podra pagar contra la voluntad conjunta de acreedor ydeudor, a di-

86

RAMON D_ PIZARRO - CARLOS G_ VALLESPINOS

ferencia del tercero interesado que s estara legitimado para hacerlo

[TRIGO

REPRESAS, GALLI, SALAS, BORDA, PIZARROl-

a) El deudor. - El deudor es quien tiene el derecho y el deber de pagar espontnea y apropiadamentemiefias elVriculo"JuridIco subsista.
"El pago; por-atraparte, puede"tan'ibin ser "ie"liiadcj;ltraVesde un repre?_entante.Lsiempre que el deber prestacional no haya sido concebIdo ~iuitu
personae. Lo expresado anteriormente comprende tanto la representacin legal cuanto la voluntaria.
En el primer supuesto, a travs de ella se suple la incapacidad de hecho del
deudor y la imposibilidad de ejercitar por s los actos de la vida civil.
En la representacin voluntaria, en cambio, el deudor es una persona que
tiene plena capacidad de hecho para efectuar el pago, pero acude a un tercero
para que en su nombre y representacin lo realice. En tal caso, el pago es vlido en la medida en que el inters del acreedor se vea plenamente satisfecho
como si hubiera sido efectuado por el propio solvens.
. Slo le estar vedado pagar sin un poder especial cuando los pagos no seim
los actos comunes de administracin (art. 1881, inc. 10, Cd. Civil) o cuando
mediare mandato tcito en sentido contrario (art. 1886, Cd. Civil).
Para que el pago del representante sea vlido deben concurrir todas las circunstancias del pago a cargo del deudor. Si lo efectuase de otra manera, el accipiens estar habilitado para rechazarlo. Desde el punto de vista del accipiens poco interesa si el representante del deudor tiene representacin suficiente para efectuar el pago, pues si el representante no tiene capacidad suficiente queda equiparado al tercero que paga una deuda ajena. Por otra parte,
e~ requisito de la capacidad del mandatario ha sido puesto para regular excluSIvamente las relaciones entre mandante (deudor) y mandatario (pagador),
razn por la cual el accipiens jams podra invocarla [WAYAR].
Habiendo pluralidad de deudores, el pago debe efectuarse siguiendo las
reglas sealadas al tiempo de tratar las obligaciones simplemente mancomunadas y solidarias, divisibles e indivisibles. Si la obligacin es simplemente
mancomunada, de objeto divisible, cada codeudor slo tiene el deber de pagar
al acreedor la parte que le corresponde en la deuda, como consecuencia del
fraccionamiento.
Si, en cambio, se trata de una obligacin simplemente mancomunada de
objeto indivisible, o solidaria, todos los deudores estn obligados a cumplir en
forma ntegra la prestacin. En caso de muerte del deudor, la obligacin se
transmite a sus herederos, en la proporcin de su respectivo haber hereditario (arts. 1195,3417,3485 Yconcs.).

l:\STITUCIONES DE DERECHO PRrV.illO -

OBLIGACIONES

87

b) Terceros (*). ~ Si bien la relacin jurdica obligatoria produce efectos


entre deudor y acreedor, nada obsta a que en determinadas circunstancias
puedan inmiscuirse en la vida obligacional sujetos que, sin ser partes, asumen el rol de solvens o de sujeto activo del pago, ejecutan la prestacin debida
por el deudor y satisfacen, de tal modo, el inters del acreedor, a quien desinteresan. Tales sujetos son denominados "terceros". El concepto de tercero se
infiere por negacin: son terceros aquellos que no son parte en la obligacin; o
sea, los que no se encuentran situaaos en el polo actIVO o paSIVO de la relaCIn.
-u-les son las razones que Justllcan la legItImaCIn actIva de un tercero
para ejecutar un determinado plan prestacional que pesa s~otro? El tema
es opinable y ha dado lugar a diversos criterios.
Algunos la explican atendiendo a que lo verdaderamente relevante enmateIia obligaci~nal sera qu se paga y no tanto quiirt elquepaga[wAILLE].
Otros, en cambio, con particularreferencia al tercero interesado, buscan el
fundamento en la doctrina del abuso del derecho (art. 1071). Sera abusivo por
parte del deudor o del acreedor iffipedll- que un tercer(Jinteresado, que puede
- peIjuaicarsecc)n"el incumplimiento de la pr_est~cin,_no pueda, pese.~ el1Q,-t isfacereEnters del acredor ye~-ltarseun peIjuicio mayor [LLAMB/AS]. Tallo
qlle sucede, por ejemplo, con aquf que-constituy una garanta real sobre un
bien propio, para garantizar una deuda ajena. Es evidente que si la deuda no
~e paga, l soportar la ejecucin hipotecaria, con evidente peIjuicio. Dentro
de ese esquema, sera abusivo negarle el derecho de cumplir.
De acuerdo a otraspe-rspedivas---oIDconi"pables con las anteriores-:jugara aqu el inters social que existe en que las obligaciones se cumplan,

es

("') Bibliografa especial


BELTRAN DE HEREDIA y C.-\STA,'iO, JosE,El cumplimiento de las obligaciones, Revista de
Derecho Privado, Madrid, 1956; BORREL SOLER, AI'frONIO, Cumplimiento, incumplimien
to y extincin de las obligaciones contractuales, Bosch, Barcelona, 1954; CANNATA, C. A,
"L'adempimento delle obbligazioni", en Trattato di diritto privado, P. Rescigno (clir.l, t. 9,
Utet, Torino, 1984; COLOlVIBRES GARc\IEXDIA, IGNACIO, El pago por tercero, Plus mtra, Buenos Aires, 1971; CRISTOBAL MONTES, A'iGEL, El pago o cumplimiento de las obligaciones,
Tecnos, Madrid, 1996; ESTEVlLL, LUIS P., El pago, Bosch, Barcelona, 1986; HERNANDEZ
l\IORENO, ALFONSO, El pago del tercero, Bosch, 1983; LOPEZ CABAL'IA, ROBERTO M., en Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado, A C. Belluscio (dir.)
. E.A Zannoni (coord.), comentario a los arts. 724 a 739, Astrea, Buenos Aires, 1981, t. 3;
PALMERO, JUAL'I C., El cumplimiento por tercero, Depalma, Buenos Aires, 1973; PARELLADA, CARLOS A, en Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario yjurisprudencial, A J. Bueres (dir.) - E. 1. Highton (coord.), coment.ario a los arts. 724 a 754, Hammurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2B; SAL-\S, ACDEEL E., Pago por terceros, JA, 1942-IV-150.

88

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

cuya proyeccin micro econmica y macroeconmica es actualmente indiscutible [TRIGO REPRESAS, GALu).
Nosotros creemos que los tres criterios anteriormente indicados son compatibles entre s, y pueden, amalgamados, dar una explicacin sensata a este
fenmeno. La ejecucin de la prestacin porun tercero encuentra explicacin
desde un punto de vista prctico, pues facilita la realizacin del inters que,
pone en juego el vnculo jurdico. Conforme a este enfoque, si el cumplimiento es la satisfaccin del inters del acreedor y se alcanza a travs de una prestacin objetiva, poco importa quien sea elsolvens, si el deudor o un tercero. Lo
relevante es alcanzar la satisfaccin del inters del acreedor, cualquiera sea
la va seguida para obtenerlo [LACRUZ BERDEJO, CRISTOBAL MONTES). Lo expresado guarda plena armona con el dinamismo que caracteriza a la actividad
econmica de nuestro tiempo, al patrimo~o ya la obligacin en s misma.

1. El principio y la excepcin. - La regla general que viene del derecho romano -Digesto, Lib. 46, Tt. 3, 1. 52; Institutas 3, 29 pr.-yque todava predomina largamente en el derecho moderno determina asimismo que "salvo.
que la calidad y circunstancias de la persona del deudor se hayan contemplado de manera especfica en el momento de generar la obligacin, en cuyo caso
no puede obviarse el actuar personalsimo del obligado, lo que la ley coloca en
primer plano es la conveniencia de que el programa prestacional tenga verificacin con indiferencia de quines sean los concretos sujetos implicados en
el mismo" [CRISTOBAL MONTES).
Dicho criterio aparece claramente reflejado en los arts. 729 y 730 del Cd.
Civil. El primero dispone que: "El acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un tercero, ya pagando a nombre propio, ya a nombre del deudor;pero
no estar obligado a subrogar en su lugar al que hiciere el pago". El principio
reconoce una lgica excepcin, prevista asimismo en el segundo: "Si la obligacin fuere de hacer, el acreedor no est obligado a recibir el pago de la prestacin por el hecho o servicio de un tercero, si hubiese inters en que sea ejecutado por el mismo deudor".
El acreedor no puede, en principio, rehusar el pago hecho porun tercero bajo pena de incurrir en mora creditoris. El rechazo, en cambio, es vlido si el
cumplimiento del tercero contrara un inters suyo, tallo que sucede cuando
se trata de prestaciones intuitu personae, en donde ste slo encuentra efectiva satisfaccin cuando la prestacion es ejecutada por el propio obligado [ESPIN CANOVAS, LACRUZ BERDEJO, CRISTOBAL MONTES]. En tal supuesto, el cumplimiento por otra persona no constituira un pago, ya que se estara realizando
una prestacin distinta a la debida, una sustitucin del objeto debido incom-'
patible con el principio de identidad [BUSSO, COW, CAPITANT).

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

89

Puede el acreedor de una obligacin de dar rechazar el pago efectuado por


un tercero? De la lectura de los arts. 729 y 730 del Cd. Civil parecera imponerse una respuesta negativa. La prestacin de dar -por otra parte-- es casi siempre fungible, por lo que resulta entonces indiferente la persona de
quien cumple. No obstante ello, creemos asimismo que excepcionalmente podra darse el supuesto contrario, sobre todo cuando las partes, en ejercicio de
la autonoma privada, asignen carcter personalsimo al cumplimiento de
una obligacin de dar.
Queda, de tal modo, claramente establecida cul es la regla y cul la excepcin. Aqulla es la posibilidaa-de-cumprffii.eritopor fercero. La excepClIieSt dada-poreJ c~limIent-person3.J.del deudor, Uando-s'tratedeobllg,aciQes' intuitu ~!.onae [BUSSO, TRIGO REPRESAS, COLMO, SALVAT, LAFAILLE, WAYAR).
E~i;i'~clucin dominante en el derecho comparado: en el Cdigo Civil alemn ( 267); en el Cdigo Suizo de las Obligaciones (art. 68); en el Cdigo Civil italiano de 1942 (art. 1180), en el Cdigo Civil espaol (art. 1158) y en el Cdigo Civil francs (art. 1236).
Lo expresado conduce a una importante consecuencia desde la perspectiva de la carga de la prueba: el acreedor que pretenda rechazar la prestacin
del tercero deber alegar y acreditar su inters en obtener la ejecucin personal por el deudor, por tratarse de una prestacin intuitu personae o infungible (arg. arts. 626, 729 Y730). La prueba de dicho carcter de la prestacin podr realizarse a travs de toda clase de medios.
El acreedor que recibe el pago del tercero no est obligado a subrogarlo convencionalmente en sus derechos (art. 729). La subrogacin convencional por
pago es siempre facultativa. Cuestin distinta es la atinente a la subrogacin
legal que el tercero pueda obtener en virtud del pago, que se rige por lo dispuesto en el arto 768.

2. Naturalf~za jurdica. - En nuestra opin,j.n, la ejecucin de la prestacin debida por un tercero no es estrictamente un pago, ya que el denominado cumplimiet--delterceronoextlllguela bligacin, ni pro;oca-f3:Iiberaci n del deudor, quien conhllla:-ciblig~?;~!~~e f~j3i!fe~ai!! acreedrdlstinto:eI tercero que ejecu1;la prestain a favor del acreedor originario.
Sol puede haber cIIpliiiiieiifo dela piesfacIii-pagoen sentido estricto,
cuando ste sea realizado por el propio deudor, lo cual margina de aquel concepto al acto de ejecucin de lo debido realizado por un tercero. Como agudamente lo seala Trigo Represas, "el cumplimiento del tercero llena una funcin satisfactoria del inters del acreed:;r,pero-no puede ser comprediuoen
las esferaI-econociaaporlileyafacreed.or>ii-isentiClo d-que aquel resclt(!do -forme taI!l~ill)~~~_~~! obj~~-(o co~teilido) _c!~i'der!Ocho cre~tori: ni el

90

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

10'STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

acreedor tiene ninguna pretensin frente al tercero, ni este ltimo cumple un


. deber frenieal
por-elconfrario, la ley Incluso considera al
.acreedor como 'obligado' a aceptar el pago hecho por un tercero -arto 729,
Cd. Civil-".
Se advierte sin dificultades que a travs de esa actividad se logra desinteresar al acreedor, sin que opere la consumacin del vnculo jurdico.
Esto explica que el llamado pago por tercero est asociado en forma ms estrecha a la transmisin del crdito por acto entre vivos que a la extincin obligacional propiamente dicha [CAZEA UX, TRIGO REPRESAS].
Satisfaccin del acreedor y cumplimiento no constituyen dos fenmenos
que necesariamente deban aparecer amalgamados. El cumplimiento es, sin
duda, el modo principal, el ms importante, de satisfacer el crdito del acreedor, pero no el nico. Tambin esto ltimo puede alcanzarse a travs de la actividad de un tercero, como ocurre en el pago por terceros, en donde opera la
satisfaccin del acreedor, sin que tcnicamente haya cumplimiento y correlativa extincin de la deuda [TRIGO REPRESAS, PALMERO, BARBERO,NICOLO].
El llamado pago por terceros no es, en consecuencia, un verdadero pago y
explica, inclusive, que autores que sostienen que el pago es un hecho jurdico
-a la hora de tratar esta figura- no duden en proclamar que estamos frente a un acto juridico, lo cual evidenciara an ms las diferencias existentes
entre uno y otro supuesto.

4. Derecho comparado. - La legitimacin de los terceros para pagar es


aceptada universalmente en el derecho comparado.
El Cdigo de Francia, y con l los que siguen su modelo, reconoce dicha prerrogativa tanto al tercero interesado como al no interesado, estableci.endo

91

una diferencia entre ellos: si el tercero no interesado quiere subrogarse en los,


derechos del acreedor, debe actuar en nombre y por cuenta del deudor Carts .
1236,1237, 1250y 1251).
El Cdigo espaol (art.1210) contiene una regulacin bastante similar a la
de nuestro Cdigo, y permite que pueda pagar cualquier tercero, con asentimiento, ignorancia u oposicin del deudor, reconociendo el derecho a la subro<racin con gran amplitud a favor del tercero. El Cdigo alemn ( 267 y 268),
~l igual que el italiano (art. 1180), consagra un criterio ms restrictivo en esta materia, pues permite que el pago por el tercero pueda ser rechazado por el
acreedor, si el deudor manifiesta su oposicin.
El criterio que el primero sigue en materia de subrogacin legal es estricto
y slo la admite cuando se den dos presupuestos: cuando el acreedor promueva ejecucin y el tercero corra el riesgo de perder, como consecuencia de ella,
un derecho que tenga sobre el objeto. Como se advierte, no basta que sea interesado, o que eventualmente pueda sufrir un perjuicio genrico, o que se trate de alguien obligado por otro.
.
El Cdigo de Portugal (arts. 589, 592, 767, 768, 842), adopta un criterio
muy amplio en cuanto a legitimacin del tercero para ejecutar la prestacin,
la cual es considerada apta para provocar la mora del acreedor si ste injustificadamente la rechaza.

":eedor,yaq:e;

3. El "animus" del tercero. - Es preciso que exista animus salven di en la


conducta del tercero que paga una deuda ajena? O, acaso, es suficiente conla
mera adecuacin objetiva entre el objeto de lo debido y lo ejecutado por el tercero para que se produzca el llamado pago por tercero ? Nos inclinamos por la
primera solucin, que ha sido reconocida por los propios partidarios de la doctrina del hecho jurdico: cuando quien ejecuta la prestacin es un tercero, ste debe realizarla con la intencin de cumplir una deuda ajena como tercero.
Cuando falta el animus solvendi o cuando eltercero paga considerndose
deudor, se genera un pago de lo indebido que justifica su repeticin.
Qu sucede si el deudor ejecuta una prestacin que le es ajena, sin tener
conciencia de ello? Creemos que, en tal caso, se configura un supuesto de pago indebido y procede la repeticin de lo pagado por aplicacin del principio
,
del enriquecimiento sin causa [DIEZ-PIcAZa].'

OBLIGACIONES

'"

c) El tercero interesado. - En nuestro ordenamiento jurdico, el tercero


puede ser interesado o no interesado (arts. 726, 727, 728 Y 729, Cd. Civil).
Ninguna de estas categoras est definida en el Cdigo CiviL
Es, tambin, materia opinable la real dimensin que asume la distincin
entre tercero interesado y no interesado, en funcin de su proyeccin norma- ,
tiva (ver infra 315, d).
1. Nocin de tercero interesado. - Quin es tercero interesado? El Cdigo no lo define, lo cual ha dado lugar a una controversia todava no agotada.

1.1. Tercero interesado es el que se perjudica si el deudor no cumple. - Segn la opinin mayoritaria~tercero interesado es quien, no siendo deudor,
puede sufrir un menoscabo en un inters no ilegtimo, propio, si la prestacin
no es cumplida por el deudor. Se requiere la concurrencia de dos notas relevantes: que se trate de un tercero y que pueda sufrir un perjuicio patrimonial
o moral caso de
una deud; aaque esaJeno, sea incumplida
do~ [LLA1WBIAS, TRIGO REPRESAS~iiTEiuNI, AMEAL, iPliZ"CABANA, VALLEsPINOsF
--Jurisprudencialmente se ha sealado: "El tercero que tenga derecho a pa
gar debe ser un tercero interesado, es decir, el que., no siendo deudor, puede

en

que

porel deu-

92

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

sufrir unmenoscabo en un derecho propio si no se paga la deuda" (Cm. Apel.


Civ. y Como Paran, Sala r, 11/9/1980, DJ, IV-3-394).
Este es el criterio que sigue el art. 817, inc. a) del Proyecto de 1998, que hace referencia al tercero" ... que puede sufrir un menoscabo en su derecho o inters si no es pagada la deuda, en los casos en que el cumplimiento del propio
deudor carece de inters para el acreedor".

1.2. Tercero interesado es quien puede perjudicarse si el acreedor ejecuta


undeterminado bien del deudor. - Una concepcin prxima a la anterior, pero sensiblemente ms restrictiva, es sta, que aparece recogida por el 268
del Cd. alemn. Para que se configure la nocin de tercero interesado no basta con cualquier perjuicio que pueda ser invocado por ste, sino que el mismo
debe emerger, concretamente, de la ejecucin por parte del acreedor de un determinado bien del deudor, a raz del incumplimiento. Tallo que sucedera,
por ejemplo, en el caso de haberse garantizado una deuda ajena mediante la
constitucin de garanta hipotecaria sobre un bien propio.
1.3. Consideracin casustica. - Otros autores, en cambio, no definen al-o
tercero interesado y se limitan a sealar, casusticamente, que asumen tal carcter los mencionados en el arto 768, incs. 1,2,4 Y5.
Dentro de esta corriente, la mayora considera que la enumeracin es
ejemplificativa [BUSSO, BORDA, COLMO, SALVAT, SEGOVIA}. Esta interpretacin es
criticable, pues el elenco de terceros interesados no se agota en tales supuestos, que tienen valor meramente ejemplificativo. No brinda, de tal modo, un
concepto genrico de tercero interesado.
Una perspectiva ms estricta es la sostenida por Colambres Garmendia,
para quien de lege lata son terceros interesados solamente aquellos previs'tos
en el arto 768, incs. 1,2,4 Y5 del Cdigo Civil.
Se tratara de un catlogo de terceros interesados, as determinado por razones de poltica legislativa.
1.4. Tercero interesado es quien puede obtener un beneficio lcito del cumplimiento de una obligacin. - Conforme a otra perspectiva, ms amplia, son
terceros interesados aquellos que pueden obtener algn beneficio lcito como
consecuencia del pago. 0, ms precisamente, que tengan un inters en el
cumplimiento de la obligacin [LAFAILLE).
1.5. Tercero interesado es quien tiene inters lcito en el cumplimiento de
una obligacin. - Conforme a otra opnin, cercana a la anterior, tercero interesado es todo aquel que puede invocar un inters lcito en el cumplimiento
de una obligacin [BOFFl BOGGERO, PIZARRO}.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

93

No se requiere, de tal modo, que pueda experimentar un perjuicio a raz del


incumplimiento de una obligacin ajena; basta con que ejecutarla por s mismo satisfaga un inters lcito, lo cual incluye la obtencin de cualquier beneficio no reprobado por el ordenamiento jurdico, la moral y las buenas costumbres. Esta interpretacin se adecua a lo dispuesto por el arto 726, que legitima
:lctivamente "... a todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la
obligacin", sin referencia alguna al requisito del perjuicio.
Tener inters en el cumplimiento de la obligacin no es sinnimo de tenerlo en la obligacin. Esto ltimo parece indicar un cierto grado de participacin
o de responsabilidad en la obligacin misma, lo cual no es indispensable para
que se configure la nocin de tercero interesado y, ms an, en algunos casos
puede hasta resultar incompatible con ella. Por cierto que, ordinariamente,
el inters estar dado por el riesgo de sufrir un perjuicio, pero ello agota el
C:lmpo de las distintas situaciones que puedan presentarse. La sola presencia
de un inters no ilegtimo ~ualquiera sea su ndole, se traduzca o no en la
necesidad de aventar un riesgo-- es suficiente para emplazar alsolvens en la
categora de tercero interesado.
Una interesante prueba de lo expresado la encontramos en el arto 48 de la
ley de concursos 24.522. Dicha norma dispone que tratndose de sociedades
de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas y de aquellas en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte,
vencido el plazo de exclusividad que la ley otorga al deudor,para alcanzar el
acuerdo con sus acreedores, sin que ste hubiere obtenido las conformidades
necesarias, no se declarar la quiebra, sino que se abrir una etapa denominada de salvataje. En ella, a travs de un procedimiento nada sencillo, se abre
la posibilidad de que aquellos acreedores y terceros interesados en adquirir la
empresa en marcha, mediante la adquisicin de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada, se inscriban en un registro que
a tales fines el tribunal del concurso abre, a fin de formular ofertas alas acreedores del deudor. El primero que obtenga las conformidades necesarias, conforme al rgimen de mayoras aplicable, documentadas por escrito y de manera formal, y lo comunique al Tribunal, adquirir tal derecho.
El compromiso asumido por el tercero y el pago que resultar ulteriormente del mismo revelan un inters en el cumplimiento de la obligacin ajena, pese a no experimentar el ms mnimo perjuicio si sta no fuese eventualmente
cumplida (obviamente, antes de que haya alcanzado las conformidades pertinentes). El inters lcito que lo anima es otro, de carcter econmico, especulativo en el mejor sentido de la expresin, orientado a quedarse con una empresa y, en tal caso, a pagar sus deudas.

94

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

2. Distintos supuestos de terceros interesados. - El concepto de tercero interesado es abierto razn por la cual resulta imposible establecer unnumerus
clausus de las distintas situaciones que abarca.

Pueden mencionarse ejemplificativamente los siguientes supuestos de


terceros interesados:
1. Quien constituye una garanta real sobre un bien propio, para asegurarel cumplimiento de una deuda ajena (arts. 3121 y 3221). Se trata de
terceros interesados ya que el incumplimiento del deudor deja expedita la ejecucin de la garanta, con evidente perjuicio para ellos.
2. El tercer poseedor de un inmueble dado en garanta real (arts. 3164 y
3172, Cd. Civil), ya que puede perder la posesin que detenta si el deudor no satisface el inters del accipiens.
3. El acreedor que paga a otro que le es preferente (art. 768, inc. 1).
4. Quien paga una deuda a la que est obligado con otros, tallo que sucede en las obligaciones solidarias y en las indivisibles (art. 768, inc. 2).
5. El que habiendo admitido una herencia con beneficio de inventario, paga con sus propios fondos las deudas del causante. Todas estas hiptesis mencionadas en los incs. 1,2,4 Y5 del arto 768 del Cd. Civil son
situaciones de terceros interesados.
En cambio, no son te:r:ceros los codeudores solidarios o indivisibles, porque
ellos deben satisfacer la totalidad de la deuda debida. Es distinta la situacin
del ca deudor de una obligacin simplemente mancomunada, de objeto divisible, que slo debe su parte en la deuda y debe ser reputado tercero con relacin al pago en exceso de su cuota [COLi',W, LLAMBIAS]. Tampoco el fiador reviste ese carcter, pues se trata de un deudor condicional, subordinado al hecho
. de no pagar espontneamente el deudor [LI..AMBIAS].
Al margen de los supuestos legales antes mencionados, la jurisprudencia
ha entendido que revisten la calidad de terceros interesados quienes 'Pueden
realizar el pago todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la
obligacin (art. 726, Cd. Civil). Se ha entendido que tercero interesado es
quien, no siendo deudor, puede sufrir un menoscabo de un derecho propio si
no se paga la deuda, y entre los distintos supuestos se ha considerado tal al
cnyuge del deudor" (CNCiv., Sala C, 10/4/80, LL, 1980-C-167).
En igual sentido se ha sostenido que "Es relevante, en la consideracin de
cada supuesto de aplicacin de la doctrina plenaria (LL, 1983-D-476) que faculta al adquirente de un inmueble embargado a levantar el gravamen depositando el monto nominal registrado, la buena fe que puede atribuirse alcom-

'..;TlTLiCIONES DE DERECHO PRIVADO -

1;\ --

OBLIGACIONES

95

y por el tercero que. pretenda


'1111iento bruardado por el deudor embargado
por.
.
/Jl)!}rar el bien sobre el que recae la medlda cautelar, puesto que qmenes carecen de ella no pueden ampararse en los efectos solutorios dada la meXlstenCla
Je 1I1l0 de los requisitos para la validez del pago" (CNCom., Sala C, 27/2/85,
LL. 19S5-C-401).
d) Tercero no interesado. - El tercero no interesado es aquel ~ue, sin t~
Her inters en el cumplimiento de la obligacin, se introduce en el vnculo obh"'lrion~ll Yejecuta la prestacin. Esto es posible en tanto no se trate de una
~~estacin pesonalsima, o no se haya pactado lo contrario.
Se lo define por oposicin al tercero interesado: es todo aquel tercero que no
es interesado. En verdad, esta categora es difcil de encasillar, mxime teniendo en cuenta el criterio muy amplio que debe seguirse en materia de ter. ,efOS interesados, conforme lo propiciamos anteriormente.
Habr que ponderar, caso por caso, desde el ng.lio jurdico, si existe o no
un inters que justifique su actuacin solutoria, aunque cabe presumir que
cuando una persona toma la decisin de ejecutar una prestacin que pesa sobre otro, desinteresando al acreedor, acta movido por algn inters [cmsTo1/.\/ .ItONTES, HERNANDEZ GIL].

el Modo de actuar del tercero. - Conforme surge del arto 729 del Cd. Civil, el tercero puede realizar la actividad solutoria, tanto en nombre propio como en nombre del deudor. Ello conduce a un problema de antigua data, relativo a la forma de actuar del tercero, que tradicionalmente ha enfrentado a
dos sectores: aquellos que exigen que el tercero acte en nombre del deudor,
por un lado; y los quetambin admiten la posibilidad de actuacin del tercero
en nombre propio, por otro.
Represe en las diferencias que existen entre actuar en nombre de otro o
en nombre propio. En el primer caso; quien ejewta la actividad solutoria no
quiere asumir la titularidad de la actuacin. Por ello exterioriza su voluritad
de no ser sujeto de los efectos del pago, que recaen sobre la persona en cuyo
nombre se interviene. Hay una actuacin formal, pero no sustancial.
Cuando, en cambio, la actuacin es en nombre propio, el "actuante lo hace
por s mismo, es el sujeto formal y tambin sustancial. Hay una voluntad de
Ser titular del acto" [coLo,lmREs GARJIENDIA].
Cuando la actividad solutoria es efectuada en nombre del deudor, el tercero slo interviene en sentido formal, a punto tal que el pago es realizado como
si fuese actuado por el deudor. En tal caso, se dice, no hay propiamente un pago efectuado por tercero.

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

por el deudor y contina gravitando sobre l. N o obstante ello, la ejecucin del


deber prestacional por un tercero, determina la satisfaccin del inters del
acreedor, quien queda desinteresado, transmitindose la calidad activa al
tercero. Opera una sucesin a ttulo singular del acreedor por el tercero. La
deuda subsiste impaga y slo media cambio de acreedor. En consecuencia, el
tercero que ejecuta la prestacin y desinteresa al acreedor puede dirigir su
pretensin contra el deudor obligado originariamente o uerus debitar.
Cuando el acto de ejecucin de la prestacin es efectuado por un tercero,
opera un desdoblamiento en la relacin juridica, que pone en evidencia un
grueso error que se desliza en el art. 727 del Cdigo CiviL
Esta norma dispone que cuando el pago es realizado por un tercero, "... la
obligacin queda extinguida con todos sus accesorios y garantas"y que en tal
caso, "... el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que
hubiese dado en pago". En verdad, no se produce tal extincin, pues si bien se
agota la pretensin del acreedor originario, que resulta desinteresado por el
pago que le practica el tercero, la deuda se mantiene inclume. El deudor contina todava obligado, aunque ahora frente al tercero (solvens), quien dispone de diferentes vas para obtener el reembolso de 10 pagado [BUSSO, LLAMBIAS,
ALTERlNI, AMEAL, LOPEZ CABANA].

De all que no resulte aceptable la idea tan frecuentemente expuesta por


numerosos autores, en el sentido de que opera la extincin del crdito del
acreedor, pese a que se mantiene la deuda sobre el deudor, con todos sus accesorios y garantas. Tal aseveracin denota una seria equivocacin: crdito y
deuda no existen separadamente el uno del otro. Si se extingue el crdito, la
deuda debe seguir igual suerte.
.
le'
Lo que ocurre, insistimos en ello, es que media un simple cambio de acreedor, en razn de resultar desinteresado el originario por el pago efectuado por
el tercero, quien dispone de la accin que nace del pago con subrogacin para
reclamar al deudor lo que deba. Tal accin presupone que se traspasen al tercero que pag, en la medida del pago, los mismos derechos, acciones y garantas que dispone el acreedor (art. 771), lo cual corrobora que la obligacin no
se ha extinguido. Mal podra transmitirse algo que ya ha dejado de existir.
Se produce, de tal modo, un desdoblamiento en la relacin obligacional,
que lleva a ponderar, de manera diferenciada, las relaciones que a raz del
mismo pueden darse entre el tercero (solvens) y el deudor, entre aqul y el
acreedor y entre deudor y acreedor. Las analizaremos en forma separada.
a) Relaciones entre el tercero y el deudor. - La regla general'es la siguiente: efectuado el pago por el tercero, el deudor queda obligado frente Sl s-

I:\STlTUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

99

tI!, quien tiene derecho de exigir el reintegro de 10 pagado. Este principio funciona en todos los casos, salvo que haya mediado animlls donandi por parte
Jel tercero.
/
qu incidencia tiene la voluntad del deudor en el pago efectuado por un
tercero, interesado o no interesado? Dentro del sistema espaol no produce
efedo alguno, toda vez que se reconoce con total amplitud el derecho de cualquier persona, tenga o no inters en el cumplimiento de la prestacin, a pagar
una deuda ajelia, lo conozca, lo apruebe o lo ignore el deudor (art. 1158). Entre nosotros, en cambio, el tema requiere de algunas matizaciones pues, si
bien la ley consagra el aludido principio que legitima el llamado pago por un
tercero, lo hace con alcances ms moderados.
La voluntad del deudor tiene relevancia a la hora de determinar las acciones de reembolso, debiendo distinguirse segn el pago se haya hecho conasenimiento, con ignorancia o con oposicin del deudor. El alcance y condiciones
del reintegro estn marcados por dicha circunstancia.

1. Pago con asentimiento del deudor. - Con respecto a este tema, cabe dis-

til1!:,'l.lr distintos supuestos.


1.1. Reintegro por aplicacin de las reglas del contrato de mandato. -

Cuando el tercero realiza el pago con asentimiento del deudor, acta como
mandatario en los trminos del art.1869 y concordante s del Cdigo Civil (nota al arto 727).
Es irrelevante que el mandado sea expreso o tcito, verba! o escrito (art.
1873), gratuito u oneroso (art. 1871), general o especia! (art. 1879).
En todos los casos, el tercero que ejecuta la prestacin en nombre y por
cuenta del deudor tiene derecho a recibir de ste "... el valor de l que hubiese
dado en pago ... " (art. 727, Cd. Civil). El Proyecto de 1998 consagra expresamente este criterio (art. 820, inc. a).
La 'accin que nace del mandato confiere a! mandatario el derecho de obtener del mandante el reembolso de la totalidad de lo desembolsado, con ms los
intereses desde la fecha en que se hizo efectiva la erogacin (art. 1950), sin
perjuicio de la contraprestacin que eventualmente hubiese sido pactada.
Por aplicacin de las reglas del mandato, poco importa, a los fines del ejercicio de las acciones de reembolso, si la deuda cumplida era vlida, exigible o
inferior al monto desembolsado [llAMBIAS]. Ninguna trascendencia tienen
esas vicisitudes porque existe un acuerdo, aun tcito, entre el deudor y el tercero para que ste ltimo cumpla una determinada prestacin. En consecuencia, la medida de la accin de reintegro est dada precisamente por la
prestacin cumplida (arts. 1848, 1849 Y1950).

100

RAt\l[ON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

I:-.'STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

101

1.2. Reintegro por aplicacin de las reglas del pago con subrogacin. Sin perjuicio de lo anteriormente expresado, el tercero tambin puede intentar el reintegro de lo efectivamente desembolsado ejercitando los derechos que
surgen del pago con subrogacin (arts. 768, inc. 3y 771). Quien paga una deuda ajena se subroga legalmente enlos derechos del acreedor, de suerte que pasan a l "todos los derechos, acciones y garantas" de ste hasta la concurrencia de la suma que efectivamente ha desembolsado (art. 771, inc. 10, Cd. Civil). El tercero (solvens) toma la posicin jurdica del acreedor, enlas condiciones antes sealadas, y queda legitimado para accionar contra el deudor por el
cobro de la deuda. La doctrina es pacfica en tal sentido [TRIGO REPRESAS, ALTERINI, COMPAGNUCCI DE CASO, WAYAR, COLOMBRES GARMENDIA, PALMERO]. El Proyecto de 1998 mantiene este criterio en su arto 849, incs. a) y b).

. 1.3. "Quid" de la acumulacin de las acciones. - Corresponde al tercero


(soluens) elegir la accin de reintegro que juzgue ms apropiada, a cuyos efectos conviene tener en cuenta las importantes diferencias que existen entre la .,
accin de mandato y la que nace del pago con subrogacin. En la primera, la '
causa est dada por el contrato de mandato; en la segunda, por la tninsmisiri
de derechos y acciones que emergen del pago con subrogacin. Ello determina una marcada diferencia de rgimen aplicable, tanto en materia de validez
y prueba del ttulo en base al cual se articula el reembolso, cuanto en lo atinente a la prescripcin liberatoria de la accin respectiva. Esta ltima es de
diez aos en materia de contrato de mandato. En cambio, es variable en el
campo del pago por subrogacin, pues depende, en definitiva, de plazo de '
prescripc;inal que estaba sujeto el crdito en el cual se ha subrog~do (v. gr.,'
dos aos, si se trata de un hecho ilcito, cinco aos si fuere una deuda de alqui- .
..
leres, diez aos en caso de una indeinnizacin de dao contractual, ,
En materia de intereses, el mandatario tiene derecho a que le sean re cono- '
cidos los intereses compensatorios legales, a tasa bancaria, desde la techa del,
desembolso; en el pago con subrogacin, la situacin es diferente, aunque cabe la procedencia de los intereses moratorias desde que dicho estado se haya i
producido. El crdito del mandatario es meramente quirografario yno tiene
privilegio alguno; en el pago con subrogacin, en cambio, es posible que el crc'
dito del acreedor desinteresado sea privilegiado, en cuyo caso el tercero (
vens), ejercitar dicho privilegio, que es de naturaleza objetiva e inseparablede la acreencia. Ordinariamente, el crdito del mandatario n tiene garanc '
tas; por el contrario, es posible que el crdito que emerja por la va del pago
con subrogacin s las tenga, tallo que sucedera, por ejemplo, en caso de haber el deudor constituido una hipoteca para garantizar el pago de la deuda al'
acreedor desinteresado.
'

Cabe sealar que "no obstante la expresada dualidad de las acciones de


reintegro, el crdito del tercero es uno solo, y deducida una accin queda tambin agotada la otra por consuncin" [LLAMBIAS, BUSSO]. Dicho de otro modo, el
ejercicio de una accin excluye al de la otra. Si se opt por el reembolso que
confiere el contrato de. mandato, no procede la accin de subrogacin y vice\ersa. El solvens deber sopesar, en funcin de las circunstancias del caso y
de su inters, cul es la va de reintegro que mejor satisface sus intereses.
2. Pago con ignorancia del deudor. - Este supuesto difiere del anterior en
un dato relevante: falta asentimiento del deudor que ignora el pago efectuado por el tercero. Cuando el pago es realizado por el tercero, con ignorancia del
deudor, es obvio que no puede pensarse en la existencia de un contrato de
mandato. Sin embargo, se configura en tal caso una gestin de negocios, que
legitima al gestor a "... repetir del dueo del negocio todos los gastos que lages- :::'J
tin le hubiese ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo ... " (art.
~298, Cd. Civil). Tal solucin fluye ntidamente de la nota del arto 727. El
_ _Proyecto de Cdigo Civil de 19981a mantiene en su arto 820, inc. b).
Esta situacin presenta una diferencia relevante si se la compara con la
del mandato: para que el tercero pueda ejercitar la accin de reembolso el pago debe ser til aldeudorCart. 2301, Cd. Civil). Por lo tanto, si el gestor ha pa..",gado una deuda nula o prescrita, no tendr derecho alguno al reembolso por
esta va, atento a la falta de utilidad de la gestin para el deudor.
El tercero que paga debe dar aviso al deudor. En caso de no hacerlo, si ste
pagare a su vez la deuda, recibiendo as el acreedor un doble pago, el tercero
carecer de toda accin contra el deudor, si bien conservar su derecho de repetir lo pagado al acreedor [BORDA, BUSSO, LLAMBIAS].

2.1. Extensin del derecho al.reembolso. - Conforme lo dispone el arto


2298: "El gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos que la aestin 'le hubiese ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo ... ". b
Quin debe probar dicha utilidad? Segn la opinin de Busso, ella pesa sobre tercero; otros, en cambio, entienden que es el deudor quien por va de de, fensa tiene que demostrar la falta de utilidad del pago o la utilidad menor a la
reclamada [LLAMBIAS}, pues el arto 7271e otorga al tercero el derecho a pedir el
reembolso, peticin que slo podra ser desvirtuada total o parcialmente por
el deudor.
. Si el tercero efecta el pago antes del vencimiento de la deuda, slo tiene
derecho a ser reembolsado desde el da del vencimiento de aqulla.
El tercero que paga sin el conocimiento del deudor no tiene ninguna accin
de reembolso cuando se trata de una deuda de juego (art. 2062, Cd. Civil). Es

102

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVA.DO -

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

otra restriccin lgica, fundada en la naturaleza jurdica y razn de ser que


tiene este tipo obligacional.
2.2. Pago con subrogacin. - Tambin el tercero que paga una.deuda ajena con ignorancia del deudor puede ejercitar la va del pago con subrogacin
(art. 768, inc. 3). Son aplicables las consideraciones vertidas infra en el 410 .
adonde remitimos.
3. Pago contra la voluntad del deudor. - Tanto en el detecho romano como en la antigua legislacin espaola se negaba el derecho al reintegro al tercero que efectuaba el pago contra la voluntad del deudor, salvo cuando el
acreedor desinteresado le hubiera cedido sus acciones.
El Cdigo de Francia nose pronunci expresamente sobre esta cuestin, lo
que llev a una calificada doctrina a sostener el criterio antes reseado, que
fue tambin compartido por Freitas.
Vlez Srsfield adopt una posicin distinta, sensiblemente ms justa, :
inspirada en la autoridad de Pothier y que es la que prevalece en la moderna .
doctrina francesa. Conforme a ella, quien paga una deuda ajena contra la vo. luntad del deudor slo tiene derecho a obtener el reintegro de lo desembolsa- .
do, en la medida en que al deudor le hubiera sido til el pago. Tal solucin ha
sido expresamente consagrada por el arto 728 del Cdigo CiviL
Se aplican, de tal modo, las reglas del enrique cimento sin causa, que es, en .
definitiva, el que justifica el reintegro y su medida [UAMBIAS, SALVAT, BORDA, ..

BUSSO, ALTERINI, CAZEAUX, TRIGO REPRESAS; COMPAGNUCCI DE CASO, WAYAR].

El pago realizado por el tercero es til en la medida en que la deuda sea exigible al deudor, no pudiendo su pretensin llegar ms all de lo efectivamen- .,
te gastado. Dicho de otra manera: la utilidad est configurada por la medida
en que el deudor se ve liberado, la cual no puede exceder lo realmente desembolsado por el tercero [COLOMBRES GARMENDIA].
La prueba del pago y de la utilidad estn a cargo del tercero ya que al deu- .
dar slo le corresponde probar su oposicin para quedar liberado de todo otro'
onus probandi [BUSSO].
No sorprende que todos los proyectos de reforma al Cdigo Civil hayan
mantenido inalterada la excelente solucin propiciada por el codificador.
Cuando se trata de terceros no interesados, y media oposicin del deudor
(art. 768, inc. 3) la subrogacin legal por pago es improcedente. Nada impide,
sin embargo, que pueda en tal caso operar una de carcter convencional por.
pago, conforme habremos de verlo en otra parte de esta obra.
As, se ha sealado: "Si el tercero no interesado paga la obligacin a la que
es ajeno y lo hace con la conformidad del acreedor de recibirle el pago, en cuyo .

OBLIGACIONES

103

casa el pago
.
..
sucede si media expresa oposicin del acreedor, pues debe confluir el consentimiento de ambos intervinientes. En tal supuesto, el tercero no puede pretender el reembolso con fundamento en lo dispuesto en el art. 727 del Cd. Civil 'j el acreedor no est obligado a subrogar en su lugar al que efectuare el
mismo" (CNCom., Sala A, 24/9/96,LL, 1997-C-14; DJ, 1997-2-120).
4. Pago anticipado. - El tercero que paga al acreedor antes del vencimiento del plazo suspensivo slo puede pretender el reembolso de lo erogado
a partir del momento en que opere el vencimiento (art. 727). La solucin normativa es razonable, ya que el plazo constituye un derecho del deudor, del que
no puede ser privado por el hecho de que un tercero ejecute la prestacin. Por
otra parte, el tercero que paga anticipadamente la deuda no puede quedar en
mejores condiciones de las que se hallaba el acreedor [BUSSOJ.
b) Efectos entre el tercero ("solvens") y el acreedor. - En principio, el
acreedor no puede rehusar el pago efectuado por el tercero, aun cuando ste
haya sido hecho contra la voluntad del deudor, ya que la conformidad o disconformidaddel solvens no influye sobre su validez.
.
Caben dos observaciones:
1. Es preciso que haya plena identidad entre lo debido y lo pagado. En ausencia de tal requisito, el acreedor puede rehusarse a recibir el pago de
un tercero, tallo que sucede cuando se trata de prestaciones infungibIes, en las que se tiene especialmente en cuenta las condiciones personales del deudor. En tal caso, la conducta debida est inescindiblemente ligada a este ltimo y no puede ser desplegada por otro, sin una completa desnaturalizacin de la relacin existente.
2. El tercero que ejecuta la prestacin deQe actuar como tal, esto es, como
tercero. Si, por el contrario, pretendiera irrogarse la calidad de deudor,
con la finalidad presumible de aprovechar las ventajas que puedan corresponder a ste, o con cualquier otra finalidad, el acreedor est facultado para negarse a recibir el pago. Llambas pone como ejemplo el caso del ocupante de un inmueble alquilado, que sin ser inquilino, pretende pagar los alquileres, sosteniendo ser sucesor de los derechos de
aqul. El acreedor-locador puede rechazarlo, pues si lo recibiera le estara reconociendo al solvens una calidad de locatario que no tiene.
Una vez cumplida la prestacin por el tercero, dicho acto deviene irrepetible. Sin embargo, el principio de la irrepetibilidad no es absoluto y reconoce

104

..:.'

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

algunas excepciones; tallo que sucede cuando media error en el tercero, que
paga una deuda ajena creyndose deudor (art. 784).
"
Qu ocurre cuando opera la garanta de eviccin de la cosa entregada por
el tercero al tiempo de ejecutar la prestacin, o si ella presenta vicios redhibitorios? La doctrina dominante entiende que en tales supuestos el cumplimiento deviene ineficaz yno resulta apto para producir los efectos antes rese- .
ados. Como consecuencia de ello, el acreedor conserva su derecho de cobrar
el crdito contra el deudor, sin perjuicio de la responsabilidad del tercero por
el dao que pueda haberle causado, si se dan los presupuestos pertinentes a
tal fin [LLAMBIAS, BUSSO).
Otros autores, como Trigo Represas, consideran que la responsabilidad es
indistinta del deudor o del tercero ya que depende de la actitud asumida por
el solvens al tiempo del cumplimiento. Conforme a tal criterio, el deudor es
ajeno a las garantas de eviccin y vicios ocultos sobre la cosa entregada por el
tercero, salvo que hubiera prestado coilsentiniento para que el tercero efectuase el pago en su nombre y representacin.
Cualquiera sea la extensin que asignemos allegitinado pasivo, ocurrida
la eviccin o planteados los vicios redhibitorios, alaccipiens le quedan dos caminos no excluyentes: uno, contra E verdadero deudor, en procura de que ste le satisfaga la prestacin a que se oblig; otro, contra el tercero, quien deber responder por los daos y perjuicios ocasionados (arts. 2118 y 2174).
c) Relaciones del deudor con el acreedor. - La ejecucin de la prestacin
por el tercero inporta satisfaccin del acreedor, quien queda desinteresado.
La ejecucin de la prestacin por el tercero provoca que el acreedor quede satisfecho y, como consecuencia de ello,resulte desinteresado.
Advirtase que no opera la cancelacin del crdito, que sigue plenamente .'
subsistente, aunque ahora en cabeza del tercero (solvens), quien puede recla- .
mar al deudor el reembolso conforme a las reglas antes indicadas.
Correlativamente, tampoco se produce la extincin de la deuda, ni la liberacin del deudor, quien contina obligado a cumplir, slo que ahora frente a
un acreedor distinto. La razn es evidente: el pago del tercero no es precisamente un medio liberatorio para el deudor, sino un modo particular de transmisin del crdito a este tercero, por va de la previa satisfaccin del inters
del acreedor originario.
La ejecucin de la prestacin por un tercero no importa para el deudor reconocimiento de deuda, ni vale como acto de conformacin tcita de la obligacin nacida de un acto nulo o anulable, que slo es inferible a partir de un acto solutorio efectuado por el propio deudor. Tampoco el llamado pago efec~ua-

---

:-iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

105

do por un tercero produce efecto de consolidacin del contrato, ni sirve como


pauta para su inte~retacin, ni menos a~ afecta la facultad d.el deudor ,de
arrepentirse del mlsmo, cuando ella estuV18re pactada. La doctnna es paCIfica en este sentido.
d) i Cul es la real diferencia entre los regmenes aplicables a terceros interesados Y no interesados? - Existe entre ambas categoras una diferencia
real, que se proyecta al plano normativo? Es realmente diferente el rgimen
aplicable a una y otra especie de tercero? La doctrina se encuentra profundamente dividida.

Conforme algunos autores [LLAMBIAS, ALTERINI,AMEAL, LOPEZ CABANA, PAlas diferencias entre terceros interesados y no interesados, no es solamente conceptual, sino que se plasma categrcamente en el
re gimen normativo. Dado que el tercero interesado, a diferencia del no interesado, sufre un perjuicio en caso de incumplirse la obligacin, la ley le reconoce el derecho de pagar -o ius solvendi-, con base en la doctrina del abuso
del derecho (art. 1071), aun contra la voluntad del acreedor, del deudor o de
ambos a la vez.
Como lgica consecuencia, tambin lo legitima para acudir a la va de pago
por consignacin cuando el acreedor no pueda o no quiera recibir el pago.
Los terceros no interesados, en cambio, no experimentan perjuicio alguno
en caso de incumpliniento de la obligacin, por lo que carecen del ius solvendi y slo estn legitimados a inmiscuirse en una relacin ajena para ejecutar
la prestacin slo cuando el acreedor voluntariamente les acepte el pago. Basta, de tal modo, con que ste se niegue a hacerlo, para que quede elininada toda posibilidad de intervencin suya. Por lgica consecuencia, tampoco pueden consignar judicialmente. El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 se inclina
decididamente por estas ideas en su arto 817, que dispone: 'TIERECHO A PAGAR.
Tienen derecho a pagar:
.
1)

/lELLADA, VALLESPINOS},

a) El deudor. Si hay varios deudores, el derecho a pagar de cada uno de

ellos se rige por las disposiciones correspondientes a la categora de su


obligacin.
b) El tercero que puede sufrir un menoscabo en su derecho o inters si no

es pagada la deuda, en los casos en que el cumplimiento del propio deudor carece de inters para el acreedor. Este pago puede ser hecho contra la oposicin individual o conjunta, del acreedor y del deudor.
e) Los dems terceros, si no fue estipulado lo contrario y el acreedor lo
acepta. Este pago puede ser hecho contra la oposicin del deudor".

106

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

2) Conforme a otra opinin, la situacin del tercero no interesado no difiere mayormente de la que ostenta el tercero interesado, por lo que puede ejecutar la prestacin contra la voluntad del acreedor y, en caso de imposibilidad
o negativa injustificada, consignar judicialmente. El tercero no interesado
tiene, de tal modo, ius soluendi.
Esta posicin propicia una interpretacin integradora del art. 726, que reconoce el derecho de pagar al tercero interesado, con el arto729, que proclama
que .e lacreedor "est obligado a aceptar el pago hecho por un tercero", sin formular distincin alguna entre interesado o no interesado. Por ende, tanto uno
como otro tienen ius soluendi y pueden imponer al acreedor el pago, saluD
cuando medie oposicin cOlljunta de acreedory dedor(u, obviamente, que se
trate de prestaciones personalsimas, supuesto en el cual no procede el pago
por terceros, sin importar el carcter de stos). En tal caso, nicamente puede efectuar compulsivamente dicho pago el tercero interesado. Esta es, de tal
modo, la diferencia ms relevante entre uno y otro supuesto [TRIGO REPRESAS,

I:'iSTITClONES DE DERECHO PRIVADO -

"
.'

OBLIGACIONES

107

vbligacin ... ". Cuando el acreedor es nico o singular, el pago debe hacerse a
.!1. En cambio, cuando existe pluralidad de acreedores habr que tener en
cuenta si la obligacin es simplemente mancomunada o solidaria, divisible o
indivisible (supra, t. 1, Cap. VII).
Si se trata de una obligacin simplemente mancomunada y el objeto es di\'isible, conforme lo establecido por erart. 731, inc. 3, efiiagodeber ser realildoa cada uno de los coacreedores segn la parte q-e tengan-eneTcrdito
larts. 674;675~691;'692'y'693~Coa~ Civil).
En cambio, si la obligacin es solidaria -de objeto divisible o indivisibleo simplementeffimcomada de objeto indivisiole~'el pago debe hac-erse 1na- cualquiera
d los acreedores (art.
731, inc. 2), salvo cuando altc<rramente
'='
. . -- --- - -- ----" ."- .--. -- _. _ .
.
),runo de ellos hubiere re.cI-!:!l.-.Qj:l.ldiciaJ,mentl! el cumplimiento deJ~J)restacin y notificado la demanda. En tal caso, rige el principio de prevencil:i"(supra,'CI~f25o,-d), porTO:qu~_~~pago deo'e nacerse a favor de dIcho acreedor
(art. 731, inc. 2).
. -- - .. - -- ,- .. . ---..

lVAYAR, COLOMBRES GARMENDlA, BOFFI BOGGERO, PIZAIlRO).

316. LEGITlMACION PASIVA. - Legitimados pasivos del pago son aquellos que tienen derecho are-cibirlo. Tales son:
\ a) El acreedor, que es el destinatario natural del pago, pues la.obligacin

se constituye a su favor. Es l quien tiene el derecho de reclamar la prestacin a su deudor; en consecuencia, resulta lgico que sea tambin l
quien deba recibirla [CRISTOBAI,. MONTES].
b) El representante del acreedor.
c) El tercero habilitado para recibir el pago.

Todos ellos son titulares del ius accipiendi o derecho de recibir el pago.
Seala Llamb~s que el pago efectuado a esas personas ,"es u~ .
latorio de la deuda, aunque ocasionalmente pueda no ser satisfactorio para el
vernadero acreedor".
_ .. ' .. . _.La falta de efectiva satisfaccin que eventualmente pueda afectar al verdadero acreedor (en los supuestos indicados en los puntos b) y c) no justifica la
invalidez del pago, sino que abre a favor de ste las vas pertinentes para obtenerla de quien frente al deudor estaba legitimado para recibirlo~
.
No tienen derecho a recibir el pago, y carecen en consecuencia del llamado
ius accipiendi, los terceros no autorizados a tal fin ..
317. EL ACREEDOR. DISTINTOS SUPUESTOS. -Dispone elart. 731,inc.1
que el pago debe hacerse: "a la persona a cuyo favor estuviere constituida la

318. TRANSMISION DEL"IUS.J,CCIPIENDI"~ - Cuando se transmite el crdito, se des~za el ius acciRiendi a favor del sucesor singuli'oilliversal del
a creedo~~C orh~~onse'c~erida-d~ ello~~te-esqle-tieri-e derecho a cobrar.
,
I
.
: al Los sucesores universales. - En caso de muerte del acreedor, el pago
debe ser efectuado a sus sucesores universales, como lgica consecuencia de
la aplicacin de los principios generales que rigen la transmisin hereditaria.
Aslo dispone expresamente el arto 731,inc. 4.
Cuando la obligacin es divisible, el pago debe realizarse segn la cuota
parte que cada uno de ellos tenga en la herencia (arts. 712 y 3845). Si es indivisible, debe efectuarse por entero a favor de cualquiera, de ellos.
En materia de solidaridad, cabe recordar que la muerte del deudor opera
asimismo como causal de cesacin de la misma, por lo que tal carcter no se
transmite a los sucesores. De all que si la obligacin tine objeto divisible el
acreedor deba pagar a cada sucesor la parte proporcional que le corresponda
en la herencia (art. 712).
Es importante destacar que una calificada doctrina propicia que en este
caso el deudor deposite judicialmente, a la orden de la sucesin, l totalidad
de la deuda [LOPEZ CAnANA, PAREUADA).

. b) Los sucesores particulares. - Cuando la sucesin es a ttulo particular.


por acto entre vivos, el pago debe hacerse "A los cesionarios o subrogados, legalo convencionalmente" (art. 731, inc. 5).

108

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Es una aplicacin lgica de los principios generales que rigen el contrato de


cesin de crditos (art. 1434, 1457, 1460, 1468 Yconcs.) Yel pago con subrogacin (art. 761 y concs.). Se incluye dentro de estos supuestos a la obligacin
propter rem, enla que, conforme lo sealado en otra parte de esta obra, se produce una transmisin del ius accipiendi junto con la entrega de la posesin o
el traspaso del dominio de la cosa [PARELLADA).
La sucesin a ttulo singular puede ser, tambin, mortis causa. Tallo que
con el legado de crdito (arts. 3751 y 3786). En tal caso, el pago debe hacerse
al legatario (arts. 3766 y 3786).
319. REPRESENTANTE DEL ACREEDOR. - El acreedor tambin puede recibir el pago a travs de su representante legal o voluntario (art. 731, inc. 10
del Cd. Civil). Se trata de una variante del pago al propio acreedor, ya que en
este caso, los actos ejecutados por el representante son considerados como hechos personalmente por aqul [LLAMBIAS, TRIGO REPRESAS, LAFAILLE, BUSSO).
a) Distintas clases de representacin. convencional, legal ojudicial.

La representacin puede ser

1. Representacin convencional. - Es aquella que surge del acuerdo de


voluntades entre el acreedor y el sujeto que lo representa en el pago, y se canaliza generalmente bajo el tipo contractual del mandato.
.
J El solvens debe acreditar que quien lo recib es representante del acreedor
y que tiene facultades para ello.
Todo mandato supone una orden. En el caso que nos ocupa, sta se concreta en la instruccin que le otorga el acreedor al mandatario para que reciba el
pago del deudor. Se controvierte si es suficiente un mandato general para re"
cibir pagos o si, por el contrario, es menester uno de carcter especiar
Conforme a una primera posicin, marcadamente restrictiva, sera menester una facultad especial [LAFAILLE, SALVAT, GALU, REZZONICO}.
En apoyo de estas ideas se invoca que el arto 731 legitima la recepCin del
pago por un representante legtimo "... cuando lo hubiese constituido para recibir el pago ... ", lo cual es interpretado a contrario sensu: faltando tal constitucin, el representante estara inhabilitado para dicha recepcin. .
Se seala, adems, que el arto 1883 prescribe que el poder especial para
vender no comprende el poder para recibir el precio de la venta, cuando se hubiere dado plazo para el pago, lo cual pondra en evidencia, tambin en ese caso, la necesidad de una facultad especial.
La mayor parte de nuestra doctrina, sin embargo, se inclina por un criterio
ms amplio y considera suficiente al mandato en trminos generales para la

lNSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

109

recepcin del pago por un representante cuando aqul importe un acto de mera administracin [BUSSO, LLAMBL4.S, BORDA, TRIGO REPRESAS, ALTERINI, AMEAL,
LOPEZ CABANA, BOFFI BOGGERO, lVAYAR).

Quienes adhieren a estas ideas, que compartimos, asignan especial relevancia al art. 1880 del Cd. Civil, en cuanto determina que: "El mandato concebido en trminos generales, no comprende ms que los actos de administracin ... ". En consecuencia, debe indagarse cundo la recepcin del pago asume
tal carcter yen qu casos puede ser considerado un acto de disposicin.
Todos aquellos pagos que importen un mero acto de administracin pueden servalidamente recibidos por el representante del acreedor, si tiene simplemente un mandato general (arts. 1880 y 1881, inc. 9, in fine, Cd. Civil).
Es una cuestin de hecho que debe ser dilucidada caso por caso. Se considera, en general, que el cobro de una renta, constituye un acto de administracin; en cambio, la percepcin de un crdito por capital ha sido valorada como
acto de disposicin. Parellada seala que, conforme a este criterio, quien con
poder general administra propiedades est facultado para percibir alquileres, no as para cobrar el precio por la venta de una de las unidades.
El principio reconoce, sin embargo, algunas excepciones, en las que por
distintos motivos, se exige un poder especial para la recepcin del pago. As,
por ejemplo, en el arto 1883 se establece la necesidad de un poder especial pa. ra recibir el precio de una venta cuando se hubiese dado plazo para su pago
[LAFAILLE,SALVAT,BORDA, CAZEAUX, TRIGO REPRESAS).

El mandato tambin puede ser expreso o tcito (arts.1873 y 1874). La primera categora no presenta mayores dificultades ya que las partes (acreedormandante yrepresentante-mandatario) han expresado claramente su acuerdo. Hay mandato tcito cuando ste "... resulta no slo de los hechos positivos
del mandante, sino tambin de su inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo hacerlo, cuando sabe que alguien est haciendo algo en su nombre" (art.
1874, Cd. Civil).
De la propia conducta ejecutada por el acreedor es posible inducir con certidumbre la existencia de su voluntad de autorizar a otro para ese cometido.
Son considerados mandatarios tcitos del acreedor sus dependientes o empleados, sobre todo cuando se trate de cobrar el precio de cosas que son vendidas al pblico, al por menor, en comercios, tiendas o almacenes, o por mayor
en las ventas de contado, efectuadas en el mismo establecimiento -arto 151,
Cd. de Comercio- [FERNANDEZ, BUSSO, LLAMBIAS}; los mensajeros o nuncios,
que portan un recibo del acreedor-art.148, cd. de Comercio- [BORDA, LAFAILLE, TRIGO REPRESAS, BUSSO, l.LiLlmIAS}; el apoderado del vendedor facultado
para hacer una venta de contado, tiene mandato tcito para cobrar el precio

:"'STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

(arg. arto 1883); el apoderado del locador para concretar el contrato, es tambin mandatario tci to para ca brar los alquileres [SAL VAT, BUSSO, TRIGO REPRESAS, LLAMBlAS], etctera. Debe ser considerado mandatario tcito para efectuar cobros "todo aquel que haya sido autorizado por el acreedor, para una
gestin que requiera inexcusablemente para su cumplimiento la percepcin
de el o los pagos de que se"trate" [TRIGO REPRESAS, LLAMBIAS, SAL V.4.T, GALu].
2. Representacin legal. - La representacin legal es la que ha sido establecida por la ley para suplir la actividad de aquellos que se encuentranjUlidicamente impedidos de obrar por s mismos, tallo que sucede con losincapaces de_hecho, absolutos y relativos.
El pago debe hacerse, en tal caso, al representante legal del acreedor (art.
731, inc. 1). Son aplicables ros principios generales que rigen la materia.
3. Representacin judicial. - El mandatario judicial es aquel designado
por el juez para recibir el pago por cuenta de alguno de los litigantes. As, por
ejemplo, el oficial de justicia cuando practica una diligencia de intimacin y
subsiguiente embargo o el administrador judicial [LLA.,1mL4.S, TRIGO REPRESAS,
BUSSO, SALVAT, GrtLLl]. Las facultades del mandatario judicial no son absolutas
y se encuentran generalmente reglamentadas por disposiciones procesales
que rigen la matelia y por las acordadas que a tales fines dicten los mximos
organismos provinciales de justicia [ALSINA, PODEITI, PALACIOS, BUSSO].

b) El falso representante. - Qu sucede cuando el deudor paga a un representante falso? El tema no es de fcil solucin a tenor de los intereses comprometidos.' En efecto, por un lado est la actuacin de buena fe del solvens .
que al cumplir su deber prestacional se ve afectado por esta situacin. Por el
otro lado est el acreedor que no ve ingresar a su patrimonio el objeto debido.
En principio, el pago efectuado al mandatario falso es de ningn valor.
El solvens tiene el deber de verificar la representacin invocada, por quien
se presenta como apoderado del acreedor, debiendo, en caso de duda, abstenerse de cumplir, o adoptar los recaudos que sean pertinentes para comprobar la idoneidad de ste. Quien no tiene una actitud diligente, y paga sin verificar la pretendida representacin de su acreedor que un tercero se atribuye, obra negligentemente y no puede alegar buena fe [FERREIRARUBIO]. ,
Puede suceder, sin embargo, que el deudor haya sido vctima de una maniobra delictiva por parte del tercero que invoca dolosamente una falsarepresentacin, por ejemplo, en base a un poder fraguado. Tampoco advertimos en
este ltimo supuesto razn alguna que justifique proyectar al acreedor las
consecuencias del delito que ha tenido por vctima al deudor.

OBLIGACIONES

111

~ 320. TERCERO HABILITADO PARA. RECIBIR EL PAGO. - Dentro de este captulo se incluyen distintos supuestos en los cuales el pago es efectuado a un tercero que est habilitado para recibirlo.
En tal caso, la erogacin practicada por el deudor tiene eficacia cancel atoria de la deuda frente al acreedor, aunque ste pueda eventualmente no result ~lr satisfecho de manera efectiva. Se incluyen dentro de esta categora el pa"o efectuado al tercero indicado para recibir el pago o adjectus solutionis gra~'a (art. 731, inc. 7), el pago al tenedor de un ttulo al portador (art. 731, inc.
(j") y el pago al acreedor aparente (art. 732) [UAMBIAS].
a) El pago al tercero indicado para recibir el pago o "adjectus solutionis
(rafia". - Dispone el arto 731, inc. 7 que el pago debe efectuarse "... Al tercero indicado para poder hacerse el pago, aunque lo resista el acreedor, y aunque
a :ote se le hubiese pagado una parte de la deuda". Bajo esta previsin normativa, nuestro codificador regula una figura que tuvo ~n el derecho romano una
im portante difusin, cuando todavia no se haba consolidado la teoria de la representacin, y que fue conocida como adjectus solutionis gratia.
En otro tiempo, cuando la relacin entre acreedor y deudor asuma un carcter estrictamente personalsimo, esta institucin permita alcanzarun resultado econmico similar al del mandato, institucin que entonces pareca
inconcebible. El procedimiento era sencillo: se incorporaba a un tercero al ttulo de la obligacin, habilitndolo para recibir el pago.
Se comprende que la importancia de esta figura haya decrecido sustancial- .
mente en nuestro tiempo, en donde se pueden alcanzar.similares resultados
econmicos, con menores mrgenes de riesgo y controversia, acudiendo a la
representacin.

1. Naturaleza jurdica. Formalidades. - Se discute cul es la naturaleza


juridica del adjectus.
Conforme a una primera corriente de opiniil, que ha tenido alguna repercusin en el derecho francs y tambin entre nosotros [GIORGI, DEMOLOMBE, GAI.U, BORDA], se tratara de un mandato irrevocable. Se le ha observado que no
hay mandato en inters exclusivo del mandatario (art. 1892) y que eladjectus
acta por su cuenta y no por cuenta del acreedor.
La mayor parte de nuestros autores, con mejor criterio, entiende que en
realidad el adjectus tiene un ttulo abstracto, "cuya verdadera ndole depende del sentido que tengan las relaciones paralelas que l mantenga con las
partes de la obligacin; podr ser un mandatario del acreedor; o un donatario
a quien ste desea favorecer; o un tercero que por cuenta propia realiza un negocio triangular con las partes con nuevas obligaciones a su cargo; o un socio

112

RAMOND. PIZARRO-CARLOS G. VALLESPINOS

del acreedor; o un acreedor del acreedor que por esa va ha convenido con su
deudor el modo de obtener la satisfaccin de su propio crdito, a modo de em- .
bargo oculto consentido por el embargado" [LLAMBIAS, BUSSO, COLMO, TRIGO RE- .
PRESAS). As concebido, el adjectus es indudable titular del ius soluendi yest
legitimado plenamente para percibir el crdito.

2. Efectos que produce su designacin. - El adjectus debe aceptar el bene~


ficio para ejercitar sus derechos y notificarla al deudor (art. 504).
Antes de la aceptacin acreedor y deudor pueden dejar sin efecto la designacin, sin que el adjectus pueda agraviarse por dicho motivo (arg. arto 504).
Una vez aceptada, el acreedor no puede revocar la designacin, nisiquiera de
comn acuerdo con el deudor, pues el beneficio del adjectus queda consolidado definitivamente, e incorporado a su activo. Se comprende, de tal modo, que
esta figura represente una especie dentro de un gnero ms amplio: el de la
estipulacin a favor de un tercero (art. 504) (supra, 299, b).
Excepcionalmente, el acreedor puede revocar la designacin del adjectus,
siempre que acredite con luna relacin paralela de mandato, y. en tanto y
cuanto aqulla no importe ningn perjuicio para el deudor [LLAMBIAS).
A partir de la aceptacin, el tercero indicado es titular del ius soluendi sin
perjuicio de que al acreedor desplazado le queda subsistente el resto de lo~ derechos que acompaaban al crdito, si los hubiere [PARELLADA).
En realidad, el tercero indicado no se convierte en acreedor [LLAMBlAS). El
hecho de tener ttulo para cobrar no lo inviste de tal calidad. Slo es titular del
beneficio, razn por la cual no tiene la libre disponibilidad del crdito, ya que
ste sigue perteneciendo al acreedor.
En este sentido, l~jurisprudencia ha sostenido que: "Eladjectus tiene un
tt~o abstracto para cobrar, pero no se convierte en acreedor sino que es sl;.
el tItular del beneficio del pago, sin facultades de disposicin del crdito que'
-salvo la de cobrar el objeto debido- siguen perteneciendo al acniedor" (CN- ...
Como, Sala A, 23/3/95,ED, 166-303).
.
Est~cturada as la figura, el acreedor puede vlidamente novar la deuda,
transmItirla o remitirla [WAYAR, LOPEZ CABANA, LLAMBIAS].
3. Derechos del "adjectus" o beneficiado. - Qu derechos tiene el adjectus? En primer lugar, puede libremente aceptar o rechazar el beneficio que se
le otorga. Su decisin es irrevocable (art. 504, Cd. Civil). Una vez aceptado, .
est legitimado para percibir en su propio beneficio el pago realizado por el .
deudor, aun mediando oposicin del acreedor, y ms all de los acuerdos internos que tenga con ste (que pueden demostrar que en realidad es un simple mandatario) [ALTERINI,AMEAL, LOPEZ CABANA).

l:\STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

113

Este derecho le asiste aun en el caso de que el acreedor se resista al pago de


la deuda al adJectus, o de haberse cumplido la prestacin indebidamente a favor del acreedor. Puede el adjectus reclamar judicialmente el cumplimiento
de la prestacin cuando el deudor no cumple espontneamente? Segn una
calificada opinin, la respuesta debera ser negativa [SAL VAT, IVAYAR).
En apoyo de esas ideas se sostiene:
1. Una interpretacin literal del inc. 7 del arto 731 del Cd. Civil permite
sostener que el tercero indicado slo es un suj eto pasivo del pago, y que
nicamente tiene derecho a recibirlo, mas no para ejecutar el crdito.

2. El acreedor no se perjudica si el deudor no paga ya que puede instituirlo como mandatario.


3. El derecho del tercero es abstracto, razn por la cual el deudor no puede vlidamente oponerle las excepciones que tuviere contra el acreedor.
-l. Se estara generando el riesgo al deudor de pagar dos veces.

De acuerdo a otra posicin doctrinaria [BORDA, BUSSO], resultara necesario


determinar previamente si el adjectus acta como mandatario del deudor o
si, por el contrario, lo hace en nombre y beneficio propio.
Los partidarios de esta posicin entienden que slo en esta ltima situacin el adjectus podra ejercitar las acciones propias del derecho de crdito.
Conforme a otra posicin, de la que participamos, [COLMO,LLAMBIAS, TRIGO
REPRESAS, COMPAGNUCCI DE CASO], eladjectus tiene derecho a reclamar judicialmente el cumplimiento de la prestacin ya que es titular de un verdadero derecho subjetivo. El derecho a recibir el pago devendra ilusorio si no estuviera acompaado de legitimacin para accionar por cumplimiento.
En otro orden, ningn impedimento existe en principio para que el adjectus transmita por acto entre vivos su beneficio que es un verdadero derecho
subjetivo de crdito. Como tal integra el patrimonio y al no ser inherente a la
persona es perfectamente cesible en los trminos de los arts. 1434 y 1444.
4. Muerte e incapacidad del "adjectus" o beneficiario. - La muerte del adjectus es indiferente a los fines del cumplimiento del deudor, pues su derecho
se transmite a sus sucesores. El deudor debe, por lo tanto, pagarle a ellos
[BORDA, BUSSO, LLAMBIAS, TRIGO REPRESAS]. La muerte del acreedor o del deudor
son igualmente irrelevantes para modificar la situacin existente con respet~ del adjectus. Del mismo modo, los derechos del adjectus no resultan conmov~dos. por la declaracin de incapacidad del adjectus, quien, en tal caso, los
ejercita a travs de su representante legal.
9 - CBLlGACIONES 2

114

RAiVlON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

b) Tenedor de un ttulo alportador. -Dispone el arto 731, inc. 6 que el .


pago debe hacerse "Al que presentase el ttulo de crdito, si ste fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el
ttulo al portador".
Los ttulos al portador son aquellos emitidos sin ninguna designacin del
acreedor. Asume tal calidad, en definitiva, quien posee el documento, el que
se transmite por simple tradicin manual. La entrega del ttulo transfiere su
posesin y confiere al portador la calidad de acreedor (arts. 8, inc. 4, Cd. de
Comercio; 14, ley 24.452; decrs.-Iey 5965/63 y6601l63; etctera) [TRIGOREPRESAS, COLMO,BUSSO).

Se ha controvertido si el arto 731, inc. 6 contempla estrictamente un supuesto de pago efectuado al acreedor o a un tercero. Las opiniones estn divididas. Conforme a una primera posicin, el pago se estara realizando al
acreedor, que es, precisamente, quien porta el ttulo y lo presenta al cobro.
Aun cuando el portador pueda no serlo en realidad, por haber mediado extravo o robo del documento, conforme al rgimen legal de estos ttulos, la presuncin es la de que su tenedor actual es el verdadero acreedor [TRIGO REPRE. SAS, COllIPAGNUCCl DE CASO, BOFFI nOGGERO, VALLESPINOS].

De acuerdo a otra opinin, la disposicin del arto 731, inc. 6 slo jugara
cuando quien presentara el documento al cobro no fuese el verdadero acreedor, pues si efectivamente lo fuese estaramos dentro de lo previsto en el inc.1
del arto 731 [LI..AMBlAS, ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CAnANA, \VAYAR, PIZARRO).
En tal caso, la validez del pago encuentra sustento en la buena fe del deudor, en el principio de la apariencia y, fundamentalmente, en la propia din- .
mica que caracteriza a este tipo de papeles de comercio.
La ley establece dos excepciones conforme a las cuales el pago efectuado al
portador del ttulo no es eficaz ni, por ende, oponible al acreedor verdadero:
1. Cuando el ttulo que se presenta al cobro ha sido robado o hurtado y esta circunstancia es conocida por el deudor. Esta situacin fctica est
prevista en el arto 89, decr.-ley 5965/63, cuya aplicacin ha sido extendida, en general, a todos los ttulos al portador.
2. Cuando existan graves sospechas sobre la propiedad del ttulo. Debe
haber fundados motivos, basados en datos objetivos de la realidad; yno
meras conjeturas o suposiciones para que de esta manera no se intente
justificar indebidos retardos en el cumplimiento de la obligacin. Para
evitar riesgos y liberarse, el deudor deber efectuar el pago porla va de
la consignacin judicial. Si el pago es efectuado igualmente, pese a la
existencia de esas graves sospechas, resultar ineficaz. A resultas de

:-iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

115

ello, deber pagar nuevamente al acreedor y repetir lo indebidamente


erogado al tercero, por aplicacin de las reglas del pago sin causa.
e) Acreedor aparente o poseedor del crdito. - La figura de la apariencia
h~ cobrado especial importancia desde principios del siglo pasado, y su dimensin se proyecta tanto al campo de los derechos reales como al de los per~on~les, patrimoniales. Se trata de una construccin doctrinaria, que goza de
respaldo normativo, mayor o menor segn los sistemas, con fuerte sustento
en el principio de la buena fe, encaminada a otorgar seguridad jurdica a ciertos desplazamientos patrimoniales.
Desde una ptica amplia la apariencia "es la imagen exterior que reviste
un acto jurdico o un hecho que pretende hacerse valer para obtener ciertos y
determinados efectos jurdicos" [nuSTAlIIANTE ALSINA].
1. Concepto de acreedor aparente. - Es aquel que en forma ostensible, pblica y pacfica se comporta aparentemente como acreedor a travs de actos
que, de manera inconfundible, revelan tal calidad, sin que interese que efectivamente lo sea .
La expresin "acreedor aparente" suele ser utilizada como equivalente a
"poseedor del crdito". Sin embargo, aqulla parece ms rigurosa, pues permite emplazar el vocablo "posesin" en el campo ms propio de los derechos
reales, y denominar a nuestra temtica por su fundamento ynota ms saliente. Es el criterio que ha seguido el Cdigo italiano (art. 1189) Yel que propiciaba el Anteproyecto de 1954. Nuestro Cdigo, en cambio, habla de poseedor del
crdito, criterio que fue mantenido por los Anteproyectos de Bibiloni y de
1936. En la nota al arto 732 se seala con precisin que: "Estar en posesin del
crdito no es tener el acto escrito que lo pruebe, sino gozar pacficamente de la
calidad de acreedor ... ".
Se trata de un requisito objetivo que apunta,a "una apariencia perceptible
y verosmil" [LACRUZBERDEJO}, en este caso, d la calidad de acreedor.
La titularidad aparente del crdito debe ser pacfica, de forma tal que al
tiempo de pago no se controvierta o impugne su condicin de acreedor. Dicha
aparienciajurdica debe ser pblica. No slo debe suscitarse frente al deudor
sino que debe serlo tambin en relacin con la generalidad de la comunidad
[DIEZ-PICAZO]. La ponderacin de tales requisitos debe ser efectuada con criterio objetivo, en funcin de las circunstancias de persona, tiempo y lugar.
Si bien todas estas condiciones no surgen expresamente del arto 732, s
aparecen en el texto del arto 3430, antes y despus de la reforma introducida
por la ley 17.711, respecto del heredero aparente, que constituye uno de los
SUpuestos ms importantes de acreedor aparente [TRIGO REPRESAS].

116

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLSPINOS

Pueden ser considerados acreedor aparente: el heredero aparente (nota


arto 732, arts. 3429 y 3430\ respecto de los crditos del causante [LLAMBlAS,
TRIGO REPRESAS,ALTERINI,AME.4L, LOPEZ CABANA); el cesionario de un crdito, luego de haberse declarado su anulacin por lesin en sede judicial; el legatario
de un crdito que es luego anulado o revocado ISALVAT, GALL!, LLAMBlAS, TRIGO
REPRESAS}; el esposo que, luego de disuelta la sociedad conyugal, cobra un cr-,
dito perteneciente a esta ltima [ALSINAATIENZA, TRIGO REPRESAS}, etctera. _
No reviste tal carcter quien sustenta su calidad de acreedor en un ttulo
que ha sido falsificado, tal por ejemplo, un falso cesionario que invoca tal derecho con motivo de un acta falsificada o quien acta en base a un poder igualmente fraguado [LLAMBIAS, BUSSO).
2. Requisitos para que el pago hecho al acreedor aparente sea eficaz. - Para 'que el pago realizado al acreedor aparente sea eficaz frente al verdadero
acreedor, es menester la presencia de ciertos requisitos:

a) El accipiens debe ser un acreedor aparente, con los alcances indicados


precedentemente.
b) El solvens debe actuar de buena fe al tiempo de efectuar ejecutar la
prestacin. Ella se traduce en una verdadera conviccin, sustentada
sobre bases objetivas, de efectuar el pago a quien es el verdadero legitimado pasivo. En tal sentido se ha sealado: "Constituye requisito de
validez del pago hecho al titular aparente del crdito (art. 732, Cd. Civil) la buena fe del solvens, la que consiste en la persuacin o consentimiento de que el accipiens sea acreedor verdadero" (CNCom., Sala D,
18/3/83, LL, 1983-C-523).
Si bien nuestro Cdigo, a diferencia del francs, no hace expresa referencia a dicha exigencia, ella es requerida, por cuanto no tendra sentido alguno, ni fundamento, otorgar proteccin al solvens y negar tutela
al verdadero acreedor, si aqul pagare conscientemente a una persona
distinta, sabiendo que su pago no resultar satisfactorio [COLMO,BUSSO,
LLAMBlAS, ALTERINI, DIEZ-PICAZO, CRISTOBAL MONTES, LACRUZ BERDEJO, PUIG
BR UTA U, MAZEAUD, GIORGI, MESSINEO).

Esa conviccin debe descansar sobre datos emanados de la realidad,


objetivos, serios, razonablemente confiables y convincentes, que tengan aptitud para forjar una "creencia sin duda alguna" (art. 4(06) de
que el accipiens es el verdadero acreedor. As se ha indicado: "El conocimiento por el deudor de la existencia de un tercero portador del ttulo,
legitimado para exigir su pago, desvanece la apariencia de 'poseedor
del ttulo' que l pudo haber supuesto en el beneficiario original, lo que

I.'iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

117

descarla la aplicacin del supuesto excepcional del arto 732 del Cdigo
Civil" (CNCom., Sala D, 18/3/83, LL, 1983-C-523).
La duda razonable obsta a la buena fe, pues impone, diligentemente, a
quien la experimenta, la va del pago por consignacin para aventar todo riesgo (art. 757, inc. 4). La buena fe a favor del solvens se presume
(arg. arts. 2362 y 4(08). La prueba de la mala fe est a cargo del verdadero acreedor.
c) Es menester que el solvens haya padecido un error de hecho y que ste
sea excusable. El error de derecho y el error de hecho no excusable, obstan a la eficacia del pago. El actuar negligente, la falta de adopcin de
las medidas ms elementales, no pueden justificar la procedencia liberatoria del pago efectuado al acreedor aparente. La buena o mala fe del
accipiens (acreedor aparente) es irrelevante a los fines de los efectos del
pago, aunque tiene gran importancia al tiempo de calibrar su responsabilidad.
3. Fundamento. - Cul es el fundamento que legitima el pago efectuado
a favor del acreedor aparente?
El tema es controvertido: Conforme a una primera opinin, habra culpa en
la conducta del verdadero acreedor, en razn de no haber adoptado las medidas necesarias para evitar que dicha situacin se presente. Como resultado de
ello tendra que asumir las consecuencias negativas que ello le ha producido.
Otra doctrina, sostenida entre nosotros por Busso, afirma que el pago efectuado al acreedor aparente debe seguir las reglas generales del principio "res
perit domino". El verdadero acreedor, como todo propietario, se encontrara
sometido a los riesgos que entraa tal calidad y debera soportar las prdidas
que se produzcan por causas no imputables al deudor.
De acuerdo a otra posicin doctrinaria, la convalidacin del pago efectuado por el acreedor aparente tendra sustento e el principio de la buena fe [ALSINAATIENZA, HERNANDEZ GIL, DIEZ-PICAZO, MAZEAUD).

Finalmente, otra corriente estima que el efecto normativo se produce por


razones de orden prctico, vinculadas a la celeridad con que deben liquidarse
los crditos "y a la seguridad de las relaciones jurdicas; todo lo cual aconseja
poner los riesgos a cargo del acreedor, pues se introducira una gran perturbacin si se exigiera del deudor una investigacin previa al pago, sobre la titularidad del accipiens [TRIGO REPRESAS, MACHADO}.

4. Efectos. - El pago efectuado al acreedor aparente, en las condiciones


indicadas precedentemente, es eficaz frente al acreedor verdadero.

118

llAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Tal situacin provoca la extincin de la obligacin existente, con


sus
accesorios y garantas. Ergo, el verdadero acreedor no est legitimado para
intentar nuevamente el cobro contra el deudor, quien queda liberado de la
misma manera y con similares efectos en que lo habra estado en casode efectuar el pago al verdadero acreedor.
Va de suyo que no le asiste alsolvens derecho de repetir lo pagado alfalsus
creditor. El verdadero acreedor tiene un nuevo crdito contra el acreedor aparente, que ha ocupado su lugar a la hora de percibir aquello a lo que el primero tena derecho. Ese crdito tiene una doble causa, segn el acreedor aparente haya actuado de buena o de mala fe.
En el primer supuesto (accipiens de buena fe), la accin es la que nace del
enriquecimiento sin causa, y tiene por objeto la entrega del beneficio percibido por el demandado a expensas suyas y en la medida de su propio empobrecimiento. Rigen los principios generales del enriquecimiento sin causa que
habremos de analizar con detenimiento en otra parte de esta obra.
Cuando el acreedor aparente es de mala fe, esto es, cuando ha recibido el
pago con conocimiento de su carencia de ttulo, o cuando obrando con cuidado
y previsin hubiera podido acceder a ese conocimiento, la cuestin transita
por el plano de la responsabilidad civil extracontractual, por dolo o culpa
(arts. 1072, 1109 Yeones., Cd. Civil).

5. Extensin del arto 732 del Cd. Civil a otros modos extintivos. - La doctrina dominante entiende que la solucin excepcional del arto 732 no es aplicable a los otros modos extintivos equivalentes al pago, que contempla el Cdigo Civil (novacin, compensacin, remisin de deuda). No hay, pues, posibilidad alguna de formular una interpretacin extensiva a tales supuestos
[LLAMBIAS, TRlGO REPRESAS, BUSSO, SALVAT1. Por lo dems, como bien se ha observado, existen otras razones que impediran trasladar a dichos modos extintivos el criterio seguido por el codificador en materia de pago.
La novacin requiere necesariamente de una obligacin que le sirva de
causa (art. 802) Y es obvio que sta no se configura en la relacin entre el deudor y el acreedor aparente.
El mismo criterio es aplicable en materia de compensacin, donde es menester la existencia de crditos recprocos entre ambas partes (art. 818). ,
Tampoco tendra eficacia alguna la remisin de la deuda practicada por el
acreedor aparente, por cuanto no puede abdicar a un derecho del que no es
verdadero titular. Nadie puede renunciar a lo que no tiene.
d) Pago efectuado a terceros no autorizados para recibirlo. - Puede suceder que el pago sea efectuado a favor de un tercero que no est autori'Zado

I~STITUCIONES

DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

119

anmala, que requiere de algunas con~ideraciones

de importancia.

-- -- -.- -

1. El principio general. - Como regla, el pago realizado al acreedor aparente es inoponible al verdadero acreedor, quien no ve conmovida su situacin
por tal circunstancia, que le resulta completamente ajena. Rige en toda su
plenitud el principio: quie!!.pag!! 7!!_al,pagc:..~~.s !!..!!!!..LLI.MWIAS, BUSSO, BORDA,
SALlrAT, GALLI).

El veritor creditoris conserva intacto su derecho contra el deudor. El solpuede repetir del accipiens lo pagado sin causa en tales circunstancias
(art. 792 Yeones., Cd. Civil). As se ha sealado: "El pago efectuado a un tercero sin poder para recibirlo es inoponible al acreedor, quien conserva su accin contra la deudora (CNCom., Sala C, 15/4/93, LL, 1993-C-91).

ue/lS

2. Excepciones. - El principio general antes sealado reconoce dos excepciones, expresamente previstas en los arts. 732 y 733 del Cdigo Civil.
2.1. Utilidad del acreedor. - El pago efectuado a un tercero no habilitado
para recibirlo es vlido "... en cuanto se hubiese convertido en utilidad del
acreedor ... " (art. 733). Esta excepcin encuentra su fundamento en el enn,/uecimiento sin causa, pues si el acreedor ms all del beneficio obtenido con
c~e pago estuviese habilitado para reclamar, adems, el crdito contra el deudor en realidad estara recibiendo un doble beneficio sin la correspondiente
cadsa que lo justifique [LLAMBIAS, BUSSO, BORDA, SAL VAT, GALLI).
En tal sentido: "No puede cuestionarse la validez de un pago porque fue
realizado a un tercero no autorizado para recibirlo, si su importe al patrimonio del acreedor convirtindose en su utilidad -arts. 733, 734, 750 Y755, Cd. Civil-" (SCBA, 22/8/89, DJBA, 137-7827).
.
,
La prueba de la utilidad y de su extensin est a cargo del deudor que la]
alega [BELTRAN DE HEREDlA, ESTEVILL, HERNANDEZ GIL, COMPAGNUCCI DE CASO).
La acreditacin de la utilidad deber estar referida al momento en que el
beneficio ingres al patrimonio del acreedor verdadero, aunque despus ella
aumente, disminuya o, inclusive, desaparezca [BUSSO, COLMO, LLAMBIAS, TRIGO
REPRESAS). Se ha sealado, con acierto, que en estos casos el enriquecimiento
sin causa, a diferencia de lo que sucede normalmente, no funciona como una
fuente de obligaciones sino como modo extintivo de stas [TRIGO REPRESAS).
2.2. Ratificacin por el acreedor. - La segunda excepcin opera cuando el
acreedor ratifica el pago efectUado al tercero (art. 733).
Importa la expresin tcnica por la cual una persona aprueba los actos que
otra ha hecho a su nombre, sin haber recibido el mndato correspondiente.

120

RAMON D, PIZARRO - CARLOS G, VALLESPINOS

Ms alIl: "La ratificacin equivale al mandato y tiene entre las partes efecto retroactivo al da del acto, por todas las consewencias del mandato ... " (art.
1936), por lo que el pago entregado a manos de terceros es tratado como si hubiera sido recibido por el propio acreedor [UAMBIAS, CRISTOBAL MONTES).
En consecuencia, frente a la ratificacin del acreedor, el tercero que recibi
el pago deja de ser un extrao para convertirse en un mandatario del verda dero acreedor. Se ha entendido que el simple conocimiento, sin oposicin, por
parte del verdadero acreedor al pago efectuado al tercero no constituye un acto de convalidacin, salvo que dicha actitud se mantenga despus de efectuado el pago [IVAYAR, PIZARRO). En tal sentido se ha sealado que "mediando ratificacin del acreedor, el tercero que recibi el pago deja de ser un extrao y.
se convierte en representante suyo. De este modo la hiptesis de "pago a un _
tercero" deja paso a la del "pago a un representante" (Cm. Apel. Civ: y Como
Mercedes, Sala II, 29/6/79, SPLL, 1979-545).
Otros, en cambio, estiman que el areedor debe actuar de buena fe a travs
de actos diligentes en tiempo y forma. Su silencio en el momento en que el deudor realiza el pago al tercero no habilitado debe ser considerado de mala fe y.
perjudicial para los intereses de ste. En consecuencia, el acreedor que conoce que el deudor equivocadamente realiza el pago a una persona no habilitada para recibirlo, debe ser considerado de mala fe, siendo dicho acto solutorio
eficaz [VALLESPINOS).
e) La legitimacin para recibir el pago en el Proyecto de 1998. - El Pro- '
yecto de 1998 regula esta cuestin con buen criterio en el arto 821: "LEGITIMAeION PARA RECIBIR EL PAGO. Tiene efecto extintivo del crdito el pago hecho:
a) Al acreedor, a su cesionario osubrogante. Si hay varios acreedores, el' .

b)

e)
d)

e)

derecho al cobro de cada uno de ellos se rige por las disposiciones corres-,'
pondientes a la categora de su obligacin.
A la orden del tribunal que dispuso el embargo del crdito.
Al tercero indicado para recibir el pago en todo o en parte.
A quien posee el ttulo de crdito extendido al portador, o endosado en
blanco, salvo lo dispuesto en el arto 1749.
Al acreedor aparente, si quien realiza el pago acta de buena fe y con
error de hecho excusable".

Respecto de los derechos del acreedor contra el tercero, el Proyecto de 1998


dispone en el arto 822: "El acreedor tiene derecho a reclamar al terce'ro el valor de lo que ha recibido: a) En el caso del ine. e) del artculo anterior, conforme a los trminos de la relacin interna entre ambos. b) En los casos de lps in- '

I:\STITUCIONESDE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

121

cisos d Y(J conforme a las reglas del pago indebido". Es una normativa clara,
sencilla y muy precisa que facilita la comprensin del tema.
321. CAPACIDAD PARA EFECTUAR Y PARA RECIBIR PAGOS. - Luego de haber analizado las cuestiones atinentes a la legitimacin activa y pasiva en
materia de pago, corresponde detenernos brevemente en la capacidad para
efectuar Ypara recibir pagos.

a) Capacidad para efectuar pagos. - Quien paga debe tener capacidad


para realizar dicho acto. Tal requisito surge de manera mequvoca del arto
726 en cuanto prescribe que para que el pago del deudor sea vlido, ste no debe ser tenido como persona incapaz.
Es la exigencia de tal capacidad una regla absoluta, aplicable a todo tipo
de obligacin o slo en algunos casos, como por ejemplo, las de dar? La respuesta depende, en buena medida, de la posicin que se adopte respecto de la
naturaleza jurdica del pago.
Quienes, como nosotros, consideran que el pago es siempre un actojurdica unilateral, exigen dicha capacidad en toda obligaCIn, sea de dar, de hacer
o de no hacer.
.-------Los autores que siguen la doctrin~_~~.l.J:!..~~h_oj~dico, coherentemente la
descartan en todos los casos,-puesconsi~ran que el pago realizado por un incapaz de hecho, cuando medieadecuacin objetiva entre lo adeudado X lo
cumpllao,esvaIdo y eficaz. Aquellos que siguen posturas eclcticas requierendel requisito de la capacidad en los casos en los que el pago es un acto jurdico y prescinden del mismo cuando es un hecho jurdico.
A qu capacidad se refiere dicha norma? Una lectura apresurada del arto
726 podra llevar a pensar, equivocadamente, que el derecho del deudor de
pagar la deuda est subordinado a su capacidad, y que los deudores incapaces no tienen derecho de pagar, lo cual es absurdo [LIAMBIAS).
Cabe, por ende, distinguir entre la titularidad del der~ho d~J~~gar, que os-1
ten tan plenamente los incapaces, g:llen_e~!ie~~sin dl!da_alguna tal a,erecho, y la capacidad de ejercicio del d~~~c_lJ.?_ eJ')!1g~!-~}~3ue carecen cuando
se ErafiCIe incapaces de-hecho~absolutos o relativos.
El ejercicIo-d fili derecli'o;e'consecuencia, no-puede ser realizado directamente por el incapaz de hecho, absoluto o relativo, quien en todos los casos habr de requerir de la intervencin de su representante legal. La referencia
que se hace a los arts. 54 y 55 del Cd. Civil en la nota al art. 726 es ilustrativa en tal sentido. As concebida, la norma del arto 726 luce superflua, pues no
constituye sino una aplicacin de los principios generales que rigen la capaci-

'*

122

RAMON D_ PIZARRO - CARLOS G_ VALLESPINOS

dad en los actos jurdicos (art. 1040, Cd. Civil). Hubiera sido preferible guardar silencio en esta materia, lo cual slo podra ser interpretado como una lgica consecuencia de la vigencia de aquellos principios. Habr que determinar caso por caso si el pago en cuestin representa un acto de administracin
o de disposicin para exigir la capacidad correspondiente [Ll.AM~BIAS, BOFFI
BOGGERO, BU550]. As tratndose de una obligacin de dar, cuando sta tiene
por finalidad transferir o constituir derechos reales, se exige capacidad para
disponer; cuando se trata de obligaciones de dar cosas ciertas para restituirlas a su dueo, dicha exigencia se debilita y puede, en muchos casos, ser suficiente con una mera capacidad de administracin; en las obligaciones de hacer, habr que ponderar el tipo de actividad que la obligacin presupone. Un
menor de dieciocho aos tiene capacidad para prestar un servicio o trabajo
que le est permitido, pero no pata otorgar una escritura pblica de venta
[BU550}; el mismo criterio prevalece en las obligaciones de no hacer.
1. Quines son incapaces de hecho para efectuar pagos. ~ Son absolutamente incapaces de hecho para efectuar pagos, las personas mencionadas en
.el arto 54: las personas por nacer, los menores impberes, los dementes y los
sordomudos que no saben darse a entender por.escrito.
Los menores adultos son, como regla, incapaces de hecho, y slo tienen capacidad para efectuar pagos que configuren "... los actos que las leyes les autorizan a otorgar" (art. 55). As, por ejemplo, estn legitimados para realizar
pagos relativos ala ejecucin de un empleo, o al ejercicio de una profesin o industria, en los trminos del arto 283. .
Los menores adultos que han' cumplido dieciocho aos pueden celebrar
contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento o autorizacin de
su representante. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el .
ejercicio de una profesin puede ej ercerla por cuenta propia, sin necesidad de
previa autorizacin. En tales supuestos estn habilitados para administrar y
disponer libremente de los bienes que adquieren con el producto de su trabajo, y pueden, en consecuencia, realizar pagos que importen tanto actos de administracin como de disposicin de aqullos (art. 128).
Los menores emancipados, sea por matrimonio o por habilitacin de edad,
son incapaces para realizar pagos que signifiquen actos de disposicin de .bienes adquiridos a ttulo gratuito, pero tienen plena capacidad para realizar los
relativos a la administracin de sus bienes y los que importen actos de disposicin de bienes habidos a ttulo oneroso (arts. 131 y 135).
Los inhabilitados del arto 152 bis del Cd. Civil son personas relativamente capaces. Pueden realizar por s pagos que importen meros actos de admi-

.-

I:\STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

123
------------

ni~tracin, salvo aquellos que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo

en cuentas las circunstancias del caso.


'':: ,-,.
Para efectuar pagos que importen actos de disposicin deben requerir la
conformidad del curador. La persona casada precisa la conformidad del cn\"U!!e o de la venia supletoria judicial cuando el pago importe disponer de bie~e; inmuebles, de derechos y muebles registrables, aportes de dominio o uso
de dichos bienes a sociedades, o del inmueble propio donde se radique el hogar conyugal existiendo hijos menores o incapaces (art. 1277).
2. Caso en que se transfiere el dominio de una cosa. ~ Cuando por el pago
deba transferirse el dominio de la cosa, "es preciso para su validez que el que
lo hace sea propietario de ella y tenga capacidad para enajenarla" . Nos ocuparnos del tema infra 322, c) adonde remitimos.

:J. Efectos que produce el pago efectuado por un incapaz. ~ Qu efectos


produce el pago efectuado por un incapaz de hecho? Se advierten, al respecto,
algunas discrepancias tericas de importancia, a pesar de las cuales, se llega
a ~oluciones coincidentes, aunque por caminos distintos.
Quienes, como nosotros, sostienen que el pago no es otra cosa que un acto
jurdico, afirman que, faltando capacidad del solvens, el acto es nulo por presentar un vicio manifiesto (arts. 1041 y 1042), Yde nulidad relativa, pues la
sancin est establecida para proteger al incapaz o para resguardar el inters del otro cnyuge o de la familia, en el caso del arto 1277 [UAMBIAS, BORDA,
BUSSO, SALVAT}.

La legitimacin activa corresponde al propio incapaz, aplicndose en esta


materia lo dispuesto por elart. 1049: "La persona capaz no puede pedir ni alegar la nulidad del acto fundndose en la incapacidad de la otra parte ... ".
Como consecuencia de la nulidad del pago, el accipiens est obligado a restituir al solvens lo percibido. Esta regla, de estricta aplicacin cuando el soluens es un tercero, se desvanece en su proyeccin prctica si quien paga es el
deudor y lo ejecutado se adecua en forma plena a lo debido. En tal caso, no parece tener mayor sentido obligar a una devolucin primero, que ser seguida
de otra, en sentido inverso, despus.
Por tal motivo, se admite la irrepetibilidad de lo pagado; no porque el pago
haya sido vlido, sino porque resultara un desgaste de energas intil ordenar la restitucin de lo percibido por el acreedor directamente del incapaz a
su representante, para que ste luego, inmediatamente, tenga que devolverlo al acreedor, quien est legitimado para percibirlo en virtud del ttulo de su
obligacin. Para justificar esta conclusin, los partidarios de la doctrina del

124

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS'

pago como acto jurdico acuden a distintos argumentos: segn algunos, Se


produce una suerte de compensacin entre ambas obligaciones: la que pesa sobre el acreedor de restituir la cosa recibida del incapaz, y la que gravita sobre
ste de entregar la misma cosa al acreedor, a travs de su representante. "Como, en nuestro caso, ambas obligaciones recprocas versan sobre el mismo objeto, concurren todos los requisitos de la compensacin (art. 819), que determina la extincin ipso iure de esas obligaciones desde la misma fecha del pagonulo, que se reputa tal 'aunque su nulidad no haya sido juzgada' (art. 1038).
De ah que nada deba ya el deudor por razn de la obligacin primitiva, ni el
acreedor como consecuencia de la recepcin del pago nulo" [LLAMBlAS). El efecto restitutivo de la nulidad queda neutralizado por obra de dicha compens
cin y se desvanece todo inters en alegar la nulidad. Para otros, la repeticin
de lo pagado en tales circunstancias no procede en razn de la ausencia de inters en el incapaz para sostener sostener la invalidez del pago [GALLI). Conforme a otra perspectiva, el pago practicado no puede ser repetido en razn de.
no ser indebido, sino debido [BUSSO).
Lo cierto es que en tal caso, el incapaz no experimenta perjuicio alguno, '.
pues lo ejecutado era, en definitiva, aquello qe deba cumplir y lo que debe-. :
ra cumplir si operare la resti tucin. No hay nulidad por s misma, sin beneficio a obtener o dao a resarcir (pas de nulit sans grief).
Quienes sostienen que el pago es un hecho jurdico, lgicamente, no asignan mayor relevancia al requisito de la capacidad del deudor (aunque sla exigen cuando el pago es efectuado por un tercero). La improcedencia de la repeticin de lo pagado por un incapaz, cuando medie identidad plena entre lo de-.
bido y lo pagado, es ponderada por estos autores como una categriya prueba
de que el pago no es un acto jurdico, sino un mero hecho jurdico: que exige
adecuacin objetiva entre lo debido y lo pagado. El pago realizado por el incapaz no es repetible, en tal caso, por cuanto ha sido bien efectuado; toda vez que
se configura plenamente dicha adecuacin [TRIGO REPRESAS, SAL;1S, PALMERO).
Lo expresado anteriormente no juega, por lo que procede la repeticin del
pago nulo, cuando no exista identidad entre el objeto debido y el pagado. Tal
lo que sucede cuando el incapaz paga una prestacin distinta de la debida, o
en mayor cantidad;-o una deuda prescrita; o sujeta a condicin suspensiva,
pendiente el cumplimiento de la misma, o antes de su vencimiento. Claro est que aqu nos enfrentamos a una cuestin distinta, en donde no slo se plantea un problema de nulidad del pago por falta de capacidad del accipiens, sino tambin otro, relativo a la falta de identidad entre lo debido y lo pagado en .'
tales circunstancias. Excepcionalmente, a pesar de la nulidad del pago en .
cuestin, y con total abstraccin de la compensacin antes indicada, no

---

I:-<STlTUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

125

de la repeticin de lo pagado cuando elaccipiens ha consumido de buena fe lo


percibido. As lo dispone el arto 738: "... Si el pago fuese de una suma de dine
ro o de otra cosa que se consuma por el uso, no puede ser repetido contra el
acreedor que la haya consumido de buena fe".
La buena fe, plasmada en una firme conviccin de que el acto ha sido realizado conforme a derecho, debe existir en el momento en que se consuma la cosa [IIU5S0, BOFFI BOGGEROJ. En tal caso, el pago resulta definitivo y cancela torio
de la deuda. Las mismas reglas se aplican cuando quien paga es un tercero.
b) Capacidad para recibir pagos. Efectos del pago efectuado a un incapaz (*). - Veamos cules son las reglas que rigen en materia de capacidad pa-

ra recibir pagos.
1. Principio general. - Dispone el arto 739 que: "Lo que est dispuesto para las personas que no pueden hacer pagos, es aplicable a las que no pueden recibirlos". Se aplican, de tal modo, los mismos principios que presiden la cuestin en materia de capacidad para efectuar pagos.
El legitimado pasivo del pago (accipiensJ no puede ser una persona impedida de adrn:inistrar sus bienes (art. 734).
La solucin se justifica pues quien recibe el pago de un crdito, en buena
medida dispone de l, sustituyndol en su patrimonio con los bienes que ingresan al mismo, a raz del acto de cumplimiento [MOURLON,BUSSO,RUGGlERO).
La nocin de adrn:inistracin de bienes debe ser entendida en relacin al
patrimonio en su conjunto ya que de otra manera significara una verdadera
, traba al dinamismo propio de los negocios jurdicos. En consecuencia, al igual
que lo que sucede en materia: de capacidad para pagar, la cuestin debe serva, lorada en concreto, caso por caso.
Se encuentran absolutamente impedidos de recibir el pago los incapaces
absolutos (art. 54), los inhabilitados del arto 15-2 bis, cuando la sentencia as
lo hubiera consignado.
. .
Tampoco puede recibir el pago quien ha sido declarado en quiebra, aunque
ello no obedece, estrictamente, a una cuestin de incapacidad de hecho, sino
de inhabilitacin derivada de su estado. Este ltimo sufre el desapodera"' miento de sus bienes y la prdida de su legitimacin activa y pasiva, siendo
reemplazado en ellas por el sndico.

r") Bibliografa especial


LAUROBA LACASA, M. E., El pago al acreedor incapaz, Civitas, Madrid, 1990.

(
126

DE DERECHO PRIVADO -

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Son relativamente incapaces para recibir el pago los menores adultos, respecto de aquellos actos para los que no tengan capacidad (arg. arto 55 -Y. gr.,
para cobrar el precio de "Venta de lm automvil-); los menores entre dieci0-'
cho y veintin aos de edad, en cuanto importe cobrar crditos ajenos a su actividad laboral o profesional (art. 128); los menores emancipados por habili- .
tacin por edad o por matrimonio, si elpago significa la percepcin de bienes
recibidos a ttulo gratuito; los inhabilitados del arto152 bis, en cuanto se tra- .'
te de pago referidos al precio o contraprestacin de bienes enajenados.
2. Efectos que produce el pago al incapaz. La sancin de nulidad. - Conforme lo determinan los arts. 1041 y 1042 el pago efectuado a lill incapaz es,
como regla, nulo de nulidad relativa. Son aplicables las mismas conslderacio- .
nes vertidas al tiempo de tratar la capacidad para pagar.
El titular de la pretensin de nulidad es el propio incapaz, quien debe arti- .
cularla a travs de su r epresentante, por va de accin o excepcin.
Por aplicacin de los principios generales, tampoco en esta materia la per- ..
sana capaz no puede pedir o alegar la nulidad del acto, fundndose en la incapacidad de la otra parte (art. 1049).
3. Supuestos en los que es vlido el pago efectuado a un incapaz.:- El pago efectuado al incapaz es excepcionalmente vlido y produce ciertos efectos
en dos supuestos:
3.1. ' Cuando se hubiere convertido en utilidad del incapaz. - Dispone el
arto 734 que el pago hecho al incapaz: u . Slo ser vlido en cuantose hubie
se convertido en su utilidad". Hay utilidad para el incapaz cuando, como consecuencia del pago, ha obtenido un beneficio de tipo patrimonial por va de incremento de activo (v. gr., lo recibido se ha conservado de manera inalterada;
se ha invertido en otro bien igualmente provechoso) o de disminucin de pasivo (por ejemplo, se utiliza el dinero recibido para pagar una deud exigible
que el incapaz efectivamente tiene, o para costear gastos indispensables para su existencia, tales Como hospedaje, alimentacin, asistencia mdica, vestido, o educacin). La solucin se justifica por cuanto el pago practicado al incapaz ha redundado en utilidad del mismo, y en la medida de ella. .
La utilidad representa lill concepto flexible que debe ser determinado en
cada caso, atendiendo a las circlillstancias del incapai, a la actividadque despliega y a su posicin econmica y social. Requiere ser ponderada, al momento de la inversin, sin que deban computarse las incidencias posteriores, en
ms o en menos, por coyunturas favorables o desfavorables.
Corresponde aljuez la valoracin de tales circunstancias, sopesando todos
los antecedentes fcticos que rodean al supuesto concreto, a cuyos efectos dis-

pone de un amplio margen de discrecionalidad [LAUROBA LACASAl. La prueba


de tal utilidad y de su medida, le incumbe al deudor que alega su existencia

! UCllUZ BERDEJO, PASCUAL ESTEVILL , NIcow).


-1. 2. Incapacidad sobreviniente del acreedor. - Dispone el arto 735: "Si el
utT,:edor capaz de contraer la obligacin se hubiese hecho incapaz de recibirel
pugo, el deudor que sabiendo la incapacidad sobreviniente se lo hubiese hecho,
!lO I!xtingue la obligacin".
.
De la norma se infieren dos requisitos condicionantes para la validez del
pago efectuado al incapaz en el caso que nos ocupa:
En primer lugar, la incapacidad debe ser sobreviniente. Esto significa que
al liempo de contraerse la obligacin el acreedor era capaz y su incapacidad
se produce con posterioridad. En segundo trmino, es menester que elsolvens
obre de buena fe, esto es, que pague creyendo diligentemente que el accipiens
continuaba siendo una persona capaz. El fundamento de esta situacin excepcional guarda armona con el que nutre el pago efectuado a un acreedor
apurente. "Si la apariencia de un ttulo que no se tiene puede cubrir a quien
paga de buena fe al que no es verdadero acreedor, con mayor razn tena que
quedar amparado el soluens que paga al acreedor verdadero, pero sin saber
Ijue ya no tena cpacidacl. para recibir el pago" [LIAMBIAS).
La solucin concuerda demanera lgica con lo dispuesto en los arts. 1963,
incA, 1964 y 1967 en materia de mandato, cuando sobreviene la incapacidad
de hecho del mandatario; ya que no puede aplicarse lill criterio distinto, al
mandante. La carga probatoria de que el acreedor era capaz al tiempo del nacimiento de la obligacin y del carcter sobreviniente de la misma, pesa sobre
el solvens. Acreditados dichos extremos, su buen fe se presume hasta tanto
se alegue y pruebe lo contrario (arg. arto 2362) [SALVAT, BORDA, BUSSO, COLMO).

322. OBJETO DEL PAGO (*). - El estudio del objeto del pago nos conduce
al terreno de las exactitudes. Ms pre<;isamenfe, al de exactitud de la prestacin, porque slo a partir de la conducta debida podr identificarse el objeto
del pago con el objeto de la obligacin.
El objeto del pago es el cabal cumplimiento del programa de actuacin que
constituyeel objetodl VfucUlo~ de formatl qe'pi:- iili-illteTIedio eTacree.dorvea satisfecho su inters [CRISTOBALMONTTiS).
.
. - ._
-

GRECO, ROBERTO E.,El objeto del pago, en "Revista de Derecho Comercial y de las Obli:aciones", Depalma, Buenos Aires, 1971, n 4, ps. 237 y 4li.

Co) Bibliografa especial

128

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

La fiel realizacin del plan prestacionaljustifica y permite que tenga sentido el triptico que ordinariamente debe caracterizar el pago: cu,mplimiento,

satisfaccin y liberacin.
Se distinguen, entonces, los requisitos sustanciales de los circunstanciales. En los primeros encontramos los principios de identidad, integridad e indivisibilidad, a los que se le suelen agregar para ciertas obligaciones, la cali- '.
dad de propietario del solvens, la disponibilidad de la cosa y la ausencia de
fraude. En el segundo grupo se incluyen la localizacin y la fecha del pago
[GRECO, COMPAGNUCCI DE CASO).

Greco ha resumido las cuestiones ms trascendentes a las que estos principios responden, en base a cuatro interrogantes: qu?; cunto?; dnde? y
cundo?: "El principio de identidad responde a la pregunta qu se debe pagar?; el de integridad a la pregunta cunto se debe pagar?; el de localizacin
a la pregunta dnde se debe pagar?; el de puntualidad a la pregunta cundo se debe pagar?".
Cuando el plan o proyecto de conducta debida es ejecutado observando dichos principios, se alcanza el cumplimiento pleno de la obligacin.
a) El principio de identidad. - Representa la adecuacin cualitativa del
cumplimiento prestacional a la conducta debitoris contemplada como objeto
de la obligacin. Identidad, dice Dez-Picazo, significa "adecuacin entre la
E!~~Q!!Jl.rQ~ctada y la l?~Ef~da~. ,V'~~~.- --~Se trata de un principi'que hace a la esencia del cumplimiento, que rige
para ambas partes yen el que juega fundamentalmente el principio de la bue-, ..
na fe. No sorprende, de tal modo, que goce de aceptacin universal.
La antigua frmula romana -Digesto, Lib. 12, Tt. 1, 1. 2- segn la cual
"... no puede cumplirse una obligacin entregando una cosa diferente a la
convenida o realizando una prestacin no igual a la prevista en el ttulo obligacional" mantiene plena lozana [BELTRAN DE HEREDIA Y CASTAO, ESTEVILL].
El principio de identidad es consagrado por nuestro Cdigo Civil en los
arts. 740 y 741, cuyas fuentes directas son el arto 1243 del Cd. de Francia, las
leyes de Partida y tambin, aunque no se los menciona en su nota, el Esborro
de Freitas (arts. 1046, 1048 y 1054) y las Concordancias, motivos y comenta- .
rios del Cdigo Civil espaol de Garca Goyena (art. 1089).
'
El arto 740 expresa que: "El deudor debe entregar al acreedor la misma co-

sa a cuya entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de igualo mayor valor". En tanto que el arto 741 reza
que: "Si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr ser oblzgado a
recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin".'

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

129

Conforme surge de dicha normativa, acreedor y deudor no pueden mcidificar unilateralmente el objeto de la obligacin.
La razn es ovbia pues una solucin contraria importara la posibilidad de
desvirtuar completamente la esencia misma de la obligacin.
El deudor no est legitimado para desobligarse cumpliendo una prestacin distinta a la prometida, aunque sea de mayor valor; correlativamente,
tampoco el acreedor puede exigir un objeto diferente al que se le adeuda, aun
cuando esta modificacin se traduzca entonces en un beneficio para el deudor
[S.\.LVAT, BORDA, BUSSO). Por cierto, nada impide que las partes acuerden lo contrario, o que el acreedor reciba voluntariamente en pago una prestacin diferente, lo cual nos llevar al plano de otra figura extintiva: la dacin en pago.
El principio tiene aplicacin plena en toda obligacin, cualquiera sea la naturaleza de la prestacin (dar, hacer o no hacer) o la fuente de la que emana
(contractual o extra contractual, nominada o innominada).
El derecho del acreedor a la identidad de la prestacin es invocable no slo
frente al deudor, sino tambin ante todo tercero 9..ue pretenda ejecutarla.
. -Cul es el fundamento de este principio? Creemos que, tanto en materia
contractual como extracontractual, anida en la intangibilidad de la obligacin que, por ser una relacinjuridic8.bil3.terru,
ser urlllateralmente modificada por alguna delasparlesTGREco).
-----.-."CaDeaavertr que, por aplIcacin del principio de la buena fe y de la normativa que veda el ejerclcloaousivrmerferecb.o,eI pnnCIplO de Identidad no amparaelr:echazo4e un pago .cu~-olas diferencias entre lo deb-0o y}o c:tJ1llplido sean meramente insignificantes.
-La Identidad que Geoe eXistir entre el objeto de la obligacin y el de pago
asume plenitud y mayor rigor cuando se trata de obligaciones con prestacin
determinada en' su individualidad al momento de constituirse la relacin, tal
lo que sucede con las obligaciones de dar cosas ciertas (art. 740), las de hacer
y las de no hacer.
Tratndose de obligaciones de hacer de car~ter intuitu personae, infungibIes, no es posible el cumplimiento por un tercero, ya que el inters del acreedor est indisolublemente ligado a la realizacin personal de la prestacin
por parte del deudor. De all que toda pretensin de ejecucin por un tercero
represente una alteracin cualitativa entre lo debido y lo pagado y resulte improcedente (arg. arts. 626 y 741).
En las obligaciones con prestacin temporaria y relativamente indeterminada, el principio de identidad mantiene su relevancia, aunque es dable adv~rtiruna mayor flexibilidad en su aplicacin. En ellas (v. gr., obligaciones de
genero, de cantidad, alternativas, etctera) se debe proceder a individualizar

no puede

9-

OBLIGACIONES

130

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS .

el objeto debido, en forma previa o simultnea al pago, a travs de la eleccin


o de un acto equivalente.
En las obligaciones de gnero, por ejemplo, donde rige el principio de calidad media en la eleccin, no se considera menoscabado este principio si al .
tiempo de practicarse la eleccin el deudor elige una calidad ligeramente superior a la media o si, inversamente, el acreedor elige una calidad algo inferior a esta ltima.
En las obligaciones de fuente extracontractual, el cumplimiento de la prestacin a cargo del deudor tambin debe realizarse observando este principio
de identi.dad del pago. Si bien no existe una norma que expresamente as lo
consagre, resultan de aplicacin los arts. 740 y 741, que se aplican a toda obligacin, sin distincin alguna respecto de su origen. El principio de identidad
en las obligaciones de origen extracontractual tiene plena vigencia por mandato imperativo de la ley, ya que, cuando sta ordena el cumplimiento de una
determinada prestacin, el deudor no puede adaptar esa conducta a su voluntad entregando una cosa distinta o ejecutando un hecho diferente delordenado. La intangibilidad de la obligacin lo impide [W..JTAR].

1. Excepciones. - Tradicionalmente se sealaron como excepciones al


principio de identidad las obligaciones de dar una suma de dinero y las constituidas con clusula de pago en moneda extranjera.
En el primer supuesto, el deudor poda liberarse mediante la entrega de .
otra especie de moneda nacional al cambio que corra al tiempo de vencimiento de la obligacin (art. 619, antes de la reforma introducida por la ley 23.928)
(ver supra, t. 1, 164).
En las obligaciones en moneda extranjera, el deudor estaba legitimado para pagar el equivalente, en moneda nacional, al cambio que corra el da de
vencimiento de la obligacin (ver supra, t. 1, 168).
Ambas ~xcepciones han quedado superadas luego de la reforma introducida por la ley 23.928 a los arts. 617 y619 [CASIELLO,PARELLADA}.
.
'"-\ De acuerdo con el rgimen actual, tanto en las obligaciones en moneda nacio~al cuanto en moneda extranjera, el deudor s~o s~ l~bera. entn~gando la es! peCle prometida, por lo que rige plenamente el pnnClplO de IdentIdad de pago
\ (ver supra, t. 1, 165).
_ En cambio, la obligacin facultativa constituye una excepcin al principio.
Conforme lo sealado en otra parte de esta obra, es aquella que tiene por objeto una sola prestacin, pero que permite que el deudor pueda facultativamente sustituirla por otra distinta, que se encuentra no in obligatione sino in
solutione (art. 643, Cd. Civil) (supra, t. 1, 223).

Cuando el deudor cumple la prestacin debida, Iige en su plenitud el principio de identidad de pago. En cambio,. cuando ejercita la facultad de s.~stitu
cin del objeto debIdo por el de pago, ejecuta eficazmente una prestaclOn que
est fuera del objeto de cumplimiento, por lo que opera una evidente excepcin al principio de identidad [GRECO, LLAMBIAS, BUSSO}.

2. Supuestos controvertidos. - Existen ciertas situaciones en las cuales la


\'ill"encia
del principio de identidad se encuentra controvertida.
o
2.1. Pago mediante entrega de cheques. - El cheque es una orden de pago
,rirada contra un banco para que haga efectiva una determinada suma de di~ero. Si bien constituye un instrunlento de pago, no equivale a dinero.
Cuando lo debido es dinero, el requisito de identidad no se alcanza a travs
de la eri"trega:-de-:llClieque. Este costtuye un ttulocrecreruto cambIara,
que rene los caracteres de literalidad, formalidad, autonoma y abstraccin,
.
pero no es dinero.
Cabe sealar que la naturaleza del cheque es controvertida en el derecho
comercial. Para algunos, cuando el librador entrega a su acreedor un cheque,
en realidad no le paga sino que le cede el crdito que tiene contra el banco, a
fin de que lo -present"-aJ. cobro~IOcuafSlgmcaq.e~hasfese momento, la
obligacin entre acreedor y deudor no se ha extinguido. La mera entrega del
cheque resulta inepta para alcanzar ese fin. Slo cuando el cheque es pagado
por el banco al tomador opera la extincin de la deuda.
Conforme a otra posicin, mayoritaria, el banco acta como un depositario
irregular del dinero acreditado en cuenta corriente, es deudor de la entrega
de dinero y de la prestacin de un servicio de caja, que consiste, precisamente, en hacer pagos por cuenta del acreedor, derivada del contrato de cuenta corriente bancaria; de all que la orden escrita que implica el cheque que se presenta al cobro, comprende tambin la autorizacin del portador para percibir
la suma indicada; hay de tal modo una suerte.de delegacin [TmGO REPRESAS,

FONTANARROSA, GRECO). ... _-_._., ._-_. -' - - -

Cualquiera sea el criterio que al respecto se siga, es evidente que en el pago mediante la entrega de cheque no hay identidad entre 10 debido y lo pagado. Ello explica que el acreedor pueda, como regla, negarse a recibirlo justificadamente [TRIGO REPRESAS, WAYAR,PARELLADA).
La falta de equivalencia cualitativa entre ambos es clara, mxime si se tiene en cuenta que el cheque presenta objetivamente riesgos para el cobro, vinculados a la falta de fondos del girante o, en casos ms graves, a la propia entidad financiera, que puede ser liquidada. La experiencia argentina en los ltimos aos, a este respecto, ha sido ms que alecciohadora.

132

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Las mismas conclusiones son proyectables en materia de cheques certifica- .'


dos. En ellos, el banco, a requerimiento del librador o de cualquier portador,
debita de la cuenta la suma necesaria para atender a supago, la que queda reservada para ser aplicada al pago de ese cheque, y sustrada de todas las contingencias que provengan de la persona o solvencia del librador; de modo que
su muerte, incapacidad, quiebra o embargo judicial posteriores a la certifica~
cin no afectan dicha provisin de fondos, ni el derecho del tenedor del cheque, .
ni la correlativa obligacin del banco girado de pagarlo cuando sea presentado. Como se advierte, la certificacin "... tiene por efecto establecer la existen- .
cia de una disponibilidad e impedir su utilizacin por el librador durante el'
trmino por el cual se certific" (art. 48, ley 24.452).
La certificacin debe constar en el cheque y puede hacerse p'or un plazo
convencional que no debe exceder cinco das hbiles.
.
. En este supuesto el riesgo del acreedor es menor, por cuanto el propio banco girado certifica la existencia de fondos para aplicar al pago del cheque. N o
obstante ello, contina faltando identidad cualitativa, por cuanto puede su~'
poner inconvenientes para el acreedor, que oscilan desde el riesgo de liquida~ .
cin de la entidad financiera contra la cual se libr el cheque hasta el tiempo
que puede insumir la efectiva acreditacin en la cuenta corriente bancaria del
acreedor, segn la modalidad con que haya sido librado el cheque.
Por lo dems, como bien lo seala Trigo Represas, "no es posible desconocer que, pese a la seguridad de cobro que implica el cheque certificado, de todas formas no existe una equiparacin con el pago en numerario; y que podra
muy bien suceder, por ejemplo, que el acreedor necesitara dinero efectivo en
el acto o para el da siguiente, y por recibir el cheque un da viernes, despus
del horario de bancos, no pudiese hacerlo efectivo hasta dos o ms das
pus, segn los feriados que existiesen en el nterin; o que el cheque lo
contra un banco en una localidad distinta a la del lugar del pago, y ello lo obligare a viajar o bien a depositarlo al cobro, debiendo esperar los das
rrios para su acreditacin, etctera".
.
Se ha o.bservado, sin embargo, que dada la importancia que esta HHJU<u.o.I dad tiene en materia comercial, particularmente en operaciones de gran en- '
! vergadura, la facultad de rechazar el pago mediante la entrega de un
certificado debe estar razonablemente fundada, so riesgo de incurrir en
~-conducta abusiva del derecho [ZANNONI, BOFFl BOGGERO, TRIGO REPRESAS].
Ello lleva, sin dudas, a propiciar cierta flexibilidad, en funcin de las
cunstancias del caso, en plena armona con los usos y costumbres y la p:r;opia
realidad socio-econmica. Cuando se trata de operaciones importantes, no es
usual, ni aconsejable, la presencia fsica en el lugar de pago de una gran

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

133

tidad de dinero. Esto justifica, en buena medida, la tendencia que en la prctica se observa a sustituir el dinero por la entrega de cheques certificados o depsitos previos en la cuenta corriente bancaria del acreedor y a asignar un
mayor realismo al fenmeno de los medios de pago diferentes del dinero
(I/RECClA, BlANCA). Se impone, en funcin de tales circunstancias, una valoracin prudente de la cuestin, a cuyos efectos habr que ponderar si la negativa del acreedor a recibir dichos medios es o no justificada, en funcin de la regla de la buena fe y del ejercicio regular de sus derechos. Si, por ejemplo, el soluens, a primera hora bancaria, ofrece al accipiens la suma adeudada en un
cheque certificado, librado sobre un banco de primera lnea con sede a muy
poca distancia del lugar de pago, un eventual rechazo de ste debera estar
acompaado por alguna razn suficiente que lo justifique. Cuando el cheque
es aceptado por el acreedor y pagado por el banco girado, tal situacin es plenamente asimilable al pago en dinero efectivo y ningtma diferenciacin puede efectuarse en lo que atae al efecto extintivo (CNCom., Sala D, 28/9/89,
"Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones", 23-1990-A-296).
2.2. Pago mediante la entrega de ttulos de crdito. - Otra situacin conflictiva se plantea con la entrega de ttulos de crditos como la letra de cambio, el pagar, vales, etctera, en pretendido pago de obligaciones de dar sumas de dinero (CNCiv., Sala F, 25/8/70, JA, 8-1970-298; CNCom., Sala D,
2/12/76, LL, 1977-B-90; CNCiv., Sala D, 27/10/83, LL, 1984-A-431). En este
caso la falta de identidad es ms clara, ya que dichos ttulos son meras promesas de un pago futuro.
As se ha sealado que: "Pactndose en el boleto que' ... a cuenta del precio
de la parte compradora firma cuatro pagars', que dichos 'papeles de comer. cio', fueron entregados pro soluendo, no pro soluto; no constituyen por si 'un
pago', sino un medio para lograr un pago futuro en razn de que no son 'moneda' sino que instrumentan una 'promesa de pago' que se efectivizar o no, porque, al igual que la letra de cambio, el pagar es un 'ttulo de valor' o 'ttulo de
crdito' del cual surge la 'legitimacin' del tenedor o del tomador, para hacer
valer el derecho cartular en el momento del cumplimiento de la prestacin"
(Cm. Apel. Civ. y Como Santa Fe, Sala I, 26/12/78, Zeus, 18-13).
- En consecuencia, el acreedor no est obligado a recibirlos en pago de su crdito. La doctrina es pacfica al respecto [BUSSO, TRIGO REPRESAS).
2.3. Pago por depsito en cuenta bancaria. - En principio, se considera
que no hay identidad entre el depsito efectuado por el soluens en la cuenta
ban~aria del accipiens, sin la conformidad expresa o tcita de ste, ya que a
partIr del mismo slo se tiene un crdito contra el banco, con los riesgos que

1i
134

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

:\STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

135

--~-=====================~~==~~~~~~~~================~~-~-ello implica. Por otra parte, al acreedor le pueden asistir razones suficientes
para no tener que esperar a hacerse del dinero necesario a travs del retiro de
dichos fondos.
Son vlidas las mismas consideraciones vertidas al tiempo de tratar el pago mediante la entrega de cheque certificado y las referencias al principio de
la buena fe y al ejercicio regular de los derechos all formuladas.
Cabe sealar, sin embargo, que cuando el depsito en cuenta bancaria proviene de la iniciativa exclusiva del soll'ens, sin acuerdo alguno con el acG
piens, puede ser de aplicacin el arto 733, en cuanto dispone que el pago hecho
a un tercero (en este caso, el banco) es eficaz en la medida en que se ha convertido en utilidad del acreedor, en la forma examinada en nmeros anteriores.

2.4. Pago mediante giro bancario. - U na calificada doctrina admite el pago con giro bancario, en base a la seguridad que ste representa para el acreedor, toda vez que dicho docunlento slo se extiende una vez que los fondos estn depositados [BUSSO, PARELLADA]. Por nuestra parte, creemos que la solucin es similar a la de pago mediante depsito en cuenta corriente banc;lD,,',a""_::ll!!HIII'-'__
del acreedor.
.

Para algunos descansara en la autonoma de la voluntad [BUSSO, SALVAT].


Esta fundamentacin no parece razonable, pues deja sin explicacin su aplicacin en el mbito extracontractual, donde tambin rige plenamente.
De acuerdo a otra perspectiva, se sustentara en el respeto al inters del
acreedor [BELTRAN DE HEREDIA Y CASTA.iVO). Una variante de esta tesis ha sido
expuesta asimismo por Hernndez Gil, para quien tanto el principio de identidad como el de integridad no son requisitos objetivos del cumplimiento sino
derechos del acreedor.
Finalmente estn quienes, partiendo del concepto de intangibilidad de la
obligacin, establecen que una vez que se ha conformado el objeto obligacional, cualq uiera sea su fuente, no puede sufrir modificaciones salvo acuerdo de
partes o disposicin expresa de la ley [GRECO}. Nosotros participamos de esta
opinin por las razones expuestas al tiempo de tratar el principio de identidad
del pago. Remitimos a lo all expuesto.

2. Integridad e indivisibilidad. -Conforme a una importante doctrina, el


pago tambin estara informado por otro principio, distinto del que aqu consideramos, denominado "indivisibilidad de la prestacin" [HERNANDEZ GIL,
CSTOB.4L MONTES, LEaN, MOISSET DE ESPANES}.

b) El principio de integridad. - El principio de integridad traduce la idea


de un pago completo; dicho de otro modo, permite incluir todo aquello que
cuantitativamente ha sido programado en la obligacin y est comprendido

dentro de ella [DIEZ-PICAZa}.


A diferencia de lo que ocurre con el principio de identidad, en el que se realiza una valoracin cualitativa, en esta circunstancia lo que interesa es la
cuantificacin de la prestacin (CSJN, 4/5/89, LL, 1989-D-230).
Se trata de un principio que alcanza a ambas partes, aplicable a las obligaciones tanto emergentes de los contratos como de las nacidas de fuente extracontractual, y en el que la buena fe tambin juega un rol preponderante. Su
finalidad ltima tambin est dirigida, bsicamente, a que el objeto obligacional se desarrolle conforme tanto a la expectativa creada para el acreedor
como a la conducta asumida por el deudor. Precisamente, por influencia del
principio de la buena fe, se ha considerado pacficamente que la integridad
del pago no se ve sustancialmente afectada si la diferencia de intereses es insignificante, y el deudor ha ofrecido pagarla en caso de realmente eXistir o
procede ulteriormente a consignarla [LLAMBIAS). El principio de integridad
goza de aceptacin universal.
1. Fundamento. - Distintos han sido los fundamentos que se han expuesto para justificar este principio.

'r.

Esta importante corriente de opinin tiene su origen en Pothier, quien seflalaba que el inters del acreedor no es slo recibir la prestacin in totum sino tambin uno ictu, pues de otra manera se podra atentar contra su empleo
til y a la vez generar un gasto improductivo. En otras palabras: mientras la
integridad impedira restringir la prestacin a una sola parte, la indivisibilidad obstara a su fraccionamiento en el tiempo.
Por nuestra parte, reconociendo que el tema es opinable, creemos innecesario formular la aludida distincin, porque una implica a la otra.
Todo fraccionamiento de la prestacin en partes (cuando elli3. es materialmente posible), conduce tambin a un fraccionamiento temporal en dicha ejecucin. Por lo tanto, no se justifica la utilidad de un tratamiento disociado
[1I''\YAR, GRECO}. El principio de integridad resulta conculcado, de tal modo,
cuando el deudor no cumple en forma total la prestacin adeudada, situacin
que necesariamente engloba y comprende el supuesto en que pretenda pagar
la totalidad de lo que se debe pero mediante pagos parciales.
En este sentido: "En el caso de prestaciones peridicas que nacen sucesivamente con el correr del tiempo en funcin de diversos perodos, siendo cada
uno de ellos distintos e independientes, el pago se considera ntegro desde el
momento que comprenda uno o varios de ellos completos" (CNCiv., Sala B,
6/4/90, LL, 1991-B-560,jurisp. agi-up., caso 7297;ED, 137 -622).

,, .

136

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS :

.'3. La cuestin en el Cdigo Civil. - Al igual que el principio de identidad,


el de integridad funciona en toda clase de obligaciones, cualquiera sea la naturaleza del objeto o su fuente. Nuestro Cdigo Civil lo ha consagrado en los
arts. 742 y 744, reiterndolo luego (v. gr., arts. 575, 673, 776, 777 Y 1426). El .
mismo criterio rige en el derecho comercial, donde se aplican las normas antes indicadas y otras, ms especficas, que consagran idntica solucin (v. gr.;
arto 468, Cd. de Comercio, en materia de compraventa mercantil).
El arto 742 dispone que: "Cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, no puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el
cumplimiento de la obligacin".
El arto 744, a su vez, dispone que: "Si se debiese suma de dinero con intere- .
ses, el pago no se estimar ntegro sino pagndose todos los intereses con el ca- ""
pitaZ". De dicho plexo normativo fluye con claridad que desde una perspectiva cuantitativa el deudor debe cumplir la prestacin ntegramente, con todos'
sus accesorios, por lo que el acreedor puede rechazar una pretensin de pago:
fraccionada o no ntegra, por no comprender la totalidad de la prestacin y sus "
accesorios.
As, cuando se trata de obligaciones que tienen por objeto capital e intere-' .
ses, el pago debe comprender a ambos, por lo que el acreedor no est obligado
a recibir uno que no se ajuste a ello, pues se le estara entregando menos de lo"
debido'--arts. 744, 776 y 777-(CNCiv., Sala C, 9/9/68,LL, 134-960).
No es ntegro, de tal modo, el pago que no cubre los accesorios de la deuda,
entre los que se incluyen los ya citados intereses y las costas del proceso en el
que se ha reclamado el cumplimiento de la obligacin [ALTERINI, AMEAL, LOPEZ :
CABANA,zNNONI] (CNCom., SalaB, 13/2/85,LL, 1985-B-174; CNCiv., SalaG,:
9/4/81, LL, 1981-C-623). Del mismo modo, se ha interpretado que tampoco es,
ntegro el pago que no conlleva los accesorios de la cosa (arts. 575 y 2328, Cd..
Civil; 468, Cd. de Comercio).
.'
4. Excepciones. - El principio de integridad no es absolutoy reconoce al- ,
gunas excepciones de importancia, en las que, por distintas causas, procede.
un pago fraccionado o cuantitativamente inferior a lo debido.
'
Cabe agrupar estas situaciones excepcionales, segn provengan de la voluntad de las partes, de la ley o de una resolucin judicial.
4.1. Por voluntad de las partes. - Las partes pueden pactar pagos parciales (arts. 1137 y 1197, Cd. Civil). Rige en toda su plenitud la autonoma pri- .
vada, ya que no se afectan principios de orden pblico y slo estn comprome- '
tidos en modo inmediato los intereses particulares de las partes.

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OBLIGACIONES

137

El acuerdo puede ser expreso (art. 917) o tcito (art. 918), tallo que sucede
cuando el acreedor voluntariamente recibe un pago parcial.
Quien invoca la existencia de un acuerdo en tal sentido debe acreditarlo.
Rigen, al respecto, los principios generales que regulan la carga probatoria.
Una cuestin de inters se presenta cuando se pacta el precio de un bien en
cuotas, con plazos suspensivos escalonados (v. gr., la venta de un terreno en
cuarenta y ocho mensualidades). En caso de operar la acumulacin de varias
cuotas impagas, el deudor no podr pagar slo alguna de las cuotas. vencidas
y no otras. Tratndose de una prestacin nica, pero fraccionada en cuotas,
opera un englobamiento de la deuda vencida, que impide al deudor que desee
purgar su mora, mientras ello sea factible, pagar slo una parte de lo adeudado [GRECO,LLiUmIAS,BussO](CNCiv., SalaD, 18/7/80,JA, 1984-IV-932).
4.2. Por disposicin de la ley. - En casos de excepcin,la ley consagra el
apartamiento del principio de integridad del pago.

4.2.1. Deuda parcialmente ilquida. - Dispone el arto 743: "Si la deuda


fuese en parte lquida yen parte ilquida, podr exigirse por el acreedor, y de- I
ber hacerse el pago por el deudor de la parte lquida, aun antes de que pueda
tener lugar el pago de la que no lo sea".
\
La norma contempla el supuesto en que una misma obligacin presenta
dos partes diferenciables: una lquida (se sabe qu se debe y cunto se debe) y
otra todava ilquida -se conoce qu se debe, pero todava no se ha determinado la cuanta- "Como el concepto de 'ilquido' encierra una indeterminacin cuantitativa, y en el momento del pago todo objeto de prestacin es determinado, se comprende fcilmente la necesidad lgica de la previa determinacin (liquidacin) para poder efectuar el pago" [GRECO].
La solucin es pacficamente aceptada en el derecho comparado, aunque
con distintos alcances. Algunos cdigos, como el de Espaa (art. 1169), permiten invocar la parte ilquida tanto al acreedoJ; como al deudor. Por tal motivo,
el acreedor puede exigir y el deudor efectuar el pago de la parte lquida, sin esperar que se liquide la restante.
Otros, en cambio, confieren nicamente al acreedor la facuItad de solicitar
el fraccionamiento, permitindole exigir al deudor la parte lquida. Slo el
acreedor -nunca el deudor- puede exigir que se le pague la parte lquida,
para lo cual renuncia a la integridad de pago que lo favorece. Es la solucin
que segua el Esbor;o de Freitas en su arto 1249, inc. 2.
Segn Greco, el Cdigo habra seguido esta ltima concepcin, por lo que
el deudor no estara autorizado a pagar sin la conformidad del acreedor slo
la parte lquida.

138

RAlvION D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Por nuestra parte, nos inclinamos por la interpretacin opuesta: creemos


que, habiendo deuda parcialmente ilquida, tambin el deudor puede pagar
la parte lquida, aun cuando el acreedor no la exija, y ms todava, en caso de
que resista tal pretensin. Esta solucin -que guarda armona con el criterio
seguido por el Proyecto de Goyena, en Espaa, citado en la nota al arto 743es la que mejor se adecua a la dinmica obligacional ya los principios que regulan su c u m p l i m e n t o . ;
i Es injusto que el deudor de una parte lquida no pueda pagarla, ante la fal,ta de reclamo del acreedor, y por tal motivo caiga en mora o, en caso de ya esItarlo, soporte sus proyecciones temporales.
, Aun interpretando hipotticamente la norma en cuestin como lo hace la
tesis que no compartimos, la negativa del acreedor a recibir la parte lquida
devendra, en tal caso, abusiva y reida con el principio de la buena fe.
--- En suma: habiendo deuda en parte lquida y en parte ilquida, el pago de la
parte lquida es exigible y procedente, tanto a iniciativa del acreedor cuanto
del deudor.
Lajurisprudencia dominante se inclina en este sentido. Se ha decidido que
l acreedor no puede negarse a recibir un pago por capital, intereses y costas
ya liquidadas, invocando la existencia de nuevas erogaciones por costas que
no estn comprendidas en el pago que se efecta; o que la falta de determina\
I cin de los intereses por mora no obsta al pago del capital y de los intereses
~ompensatorios ya liquidados.
4.2.2. Imputacin legal de pagos. - Otra excepcin de importancia la encontramos en materia de imputacin legal de pagos, cuando las deudas presenta:ri. igual grado de onerosidad y el pago debe imputarse a prorrata entre .
todas ellas (infra 332). En tal caso, una vez realizada la imputacin a prorrata se extinguen parcialmente las distintas obligaciones hasta la concurrencia misma de las partes que resulten de dicho prorrateo [GRECO].
4.2.3. Pago con beneficio de competencia. - El pago con beneficio de competencia permite a ciertos deudores, que son taxativamente determinados
por la ley (art. 800), obtener una divisin del crdito, no solventando "ms de
lo que buenamente puedan pagar" (art. 799). .
Cuando se admite el beneficio de competencia, el juez debe determinar su
medida, debiendo el objeto resultante ser pagado inmediatamente. El saldo
subsiste como obligacin sujeta a mejor fortuna.
4.2.4. Pago parcial de un cheque. - Cuando el girado slo dispone de una
provisin parcial de fondos para atender al pago del cheque presentado por el .
portador, ste no puede rehusar un pago parcial (art. 31, ley 24.452). En tal

.-

I:-iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

139

casa, el girado puede exigir que se haga mencin de dicho pago en el cheque y
:ie otorgue recibo. El cheque conserva sus efectos por el saldo impago.
4.2.5. Pago parcial de una letra de cambio y de un pagar. - El mismocriterio rige tambin en materia de letra de cambio ypagar. Conforme lo disponI.' el arto 42 del decr.-ley 5965/63: "El girado que paga la letra de cambio puede exgirqlle sta se le entregue con la constancia del pago que ha hecho, puestu eH la misma letra ... ", no estando facultado el portador para rehusar un pa!IO parcial. El girado est legitimado para requerir que se anote en la misma
'etra el pago que ha efectuado, y, adems, que se le otorgue recibo, pudiendo
el portador protestar la letra por el resto.
El mismo criterio rige con relacin al librador de un pagar respecto al portador (arts. 101 a 103, decr.-ley 5965/63).
4.2.6. Concurso preventivo. - Cuando se alcanza un acuerdo preventivo
mediante una quita, y ste es homologado judicialmente, sus efectos resultan
oponibles a todos los acreedores quirografarios cuyos crditos se hayan originado por causa anterior a la presentacin en concurso, aunque no hayan participado del procedimiento.
Tambin produce efectos con relacin a los acreedores privilegiados verificados en la medida en que hayan renunciado al privilegio.
Todos ellos, incluidos quienes no lo votaron favorablemente, quedan alcanzados por sus efectos, por lo que es procedente el pago no ntegro a mrito de
la quita aprobada (art. 236, ley 24.522).

4.3. Por disposicin judicial. - En CqSOS excepcionales, bases normativas


de por medio, puede operar una excepcin al principio de integridad emanada de autoridad judicial. Tallo que sucede, por ejemplo, en el supuesto contemplado por el arto 1069 del Cd. Civil, que permite aljuezdisponeruna morigeracin de equidad de los montos indemnizqtorios, siempre que no se trate de un delito. A la luz de tan amplio precepto, se entiende, con razn, que la
facultad de disminuir la indemnizacin puede tambin comprender la de fijar cuotas o plazos para su pago: quien puede lo ms, puede tambin lo menos
[GRECO, LLAMBIAS].

4.4. No constituyen excepciones. - No constituyen excepcin al principio


que analizamos en los siguientes supuestos:

l. Cuando las partes mantienen entre ellas otras relaciones jurdicas


obligatorias, distintas e independientes entre s, el acreedor no puede
rehusar el pago de una de ellas aduciendo mora o incumplimiento de alguna de las otras. Se trata de una hiptesis de clara independencia cau-

140

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPlNOS

sal que no legitima dicha actitud [ILAMBIAS, BORDA, SALVAT, GALU, GRECO,
BUSSOJ.

2. En las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible,


cada codeudor debe slo su cuota parte, por lo que el acreedor no puede
pretender que cumpla toda la deuda, aduciendo el principio de integri,
dad del pago. La integridad funciona en estos casos, de manera inde~
pendiente, para cada una de las cuotas partes en que se divide [BUSSO].
c) Propiedad de la cosa can que se paga (*). - Cuando a travs del pago
deba transferirse el dominio de una cosa cierta, es menester que elsolvens sea '
propietario de la misma y que tenga capacidad para enajenarla. Dicho de otra ..'.
manera: el solvens que paga debe tener legitimacin "para obrar con relacin '.'
al objeto de pago" [.1LTERINI, LOPEZ CABANA, AMEALJ.
As lo exige expresamente el arto 738: "Cuando por el pago debe transferir- ..
se la propiedad de la cosa, es preciso para su validez, que el que lo hace sea pro~ .
.
pietario de ella y tenga capacidad de enajenarla. Si el pago fuese de una
de dinero o de otra cosa que se consuma por el uso, no puede ser repetido con"
tra el acreedor que la haya consumido de buena fe".
.,
".
Conforme a la doctrina absolutamente mayoritaria, que compartimos, el .
pago de una obligacin de dar una cosa cierta para transferir el dominio, mediantela entrega de una cosa ajena, es anulable (art. 1045) y de nulidad relativa, en cuanto slo se encuentra comprometido un inters particular y es, por .'
ende, susceptible de conformacin [BUSSO, LLAMBIAS, ALTERINI, AMEAL; LOPEZ CA~ .
'.
BANA, IVAYAR, BOFFI BOGGERol. El fundamento de.este requisito de validez
pago se encuentra en el principio general establecido en el arto 3270,
me al cual: "Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejoro
ms extenso que el que gozaba .. . ". La noma concuerda con lo dispuesto por los
arts. 1329, 1330,2601 Y2603.
.
r
El accipiens tiene, de tal modo, derecho de oponerse al pago que se le pretenda efectuar mediante la entrega de una cosa ajena y de rechazado
.
mamente. En posicin minoritaria, Trigo Represas sostiene un fundamento
distinto, coherente con la doctrina del pago como hecho jurdico que sustenta,
que conduce a similar conclusin. Segn el prestigioso maestro platense, el
accipiens de buena fe puede devolver la cosa al solvens, fundado en la falta de .

('.) Bibliografa especial


MARTINEZVAZQUEZDE CASTRo,L.,Pagoy transmisindepropiedad (elart. 1160 del Cdigo Civil), Civitas, Madrid, 1990.

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INSTIT UCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACION ES

141

adecuacin entre el objeto de la obligacin y el de pago, toda vez que no existe


un cumplimiento satisfactivo cuando se frustra la finalidad consistente en la
transmisin del dominio de la cosa debida. Habra, de tal modo, una suerte de
liberacin putativa, ya que el accipiens que recibe una cosa que no es del soluens lo libera por error y tiene, por ende, derecho de demandar la reconstitucin de la deuda. Distinta es la situacin cuando el accipiens conoce' que la cosa que sle entrega es ajena . No hay all error alguno yno puede, por ende, invocar la liberacin putativa.
1. Accin de nulidad. - Veamos los aspectos ms relevantes que presenta esta accin.

1.1. Legitimacin activa. - La legitimacin activa de la accin de nulidad


corresponde, como es lgico, al accipiens de buena fe. Esta solucin surge por
analoga de lo dispuesto por el arto 1329 que, en materia de venta de cosa ajena, confiere al comprador de buena fe, o sea, aquel que ignora que la cosa que
ha recibido es ajena, accin para demandar la nulidad [BUSSO, BORDA, LLAM1J(AS, SALVAT, GALU).

1.2. Situacin del "solvens". - El solvens carece de accin para obtener la


restitucin de la cosa entregada en pago [BUSSO, LAFAILLE, BORDA, LLAMBIAS,
TRIGO REPRESAS). Una vez hecho el pago, el solvens debe al accipiens una garanta de eviccin que lo inhibe para provocar l mismo su despojo . Aquel que
debe la eviccin, no puede resultar vencedor (nota al arto 738 y argo arts . 1329,
1491,1492 y concs.). El solvens no es, por lo tanto, legitimado activo sino pasivo en la accin de nulidad.
Slo Salvat, siguiendo a cierta doctrina francesa [PLANIOL, COUN, CAPITANT,
LAURENT1, admite que el deudor tambin puede reclamar la devolucin de la
cosas ajena en tanto y en cuanto ofrezca en su reemplazo una suya. Para llegar a tal conclusin interpreta a contrario sensu el arto 733, que slo niega al
solvens el derecho a la devolucin de la cosa, de manera expresa, cuando sta
hubiere sido consumida' de buena fe por el acreedor; ergo, entiende Salvat,
. ella procede en todos los dems casos. Tal criterio no parece convincente, pues
al estar elsolvens obligado por la garanta de eviccin no puede l mismo provocarla --quem de evictione tenet actio, eundem agentem repellit exceptio (nota al arto 738)-. Es l, por otra parte, el nico culpable de la situacin que se
ha suscitado: mal podra fundar -entonces- una accin de nulidad o de repeticin sobre los cimientos de su propia torpeza. .
.
La interpretacin a contrario sensu del arto 738 tampoco parece decisiva,
, pues se trata de un procedimiento de interpretacin que requiere de suma

I
142

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

prudencia, resultando en extremo forzado "extraer tales conclusiones de un


precepto que simplemente se limita a disponer en qu circunstancias no podr repetirse, o sea, cuando la cosa consumible o suma de dinero hubiese sido
consumida de buena fe por el acreedor accipiens" [TRIGO REPRESAS}.

2. Requisitos para la procedencia de la accin de nulidad. - Para que


accipiens pueda exitosamente alegar la nulidad del pago efectuado, es me-
nester la presencia de tres requisitos:
1. Debe haber obrado de buena fe.
2. Debe estar en condiciones de restituir la cosa recibida.
3. Debe ser pasible de una accin de reivindicacin por el due,

2.1. Buena fe. ~ Es preciso que el accipiens sea de buena fe, esto es, que'
haya ignorando que la cosa recibida no era de propiedad del deudor. La mala
fe del acreedor consiste, precisamente, en haber conocido o debido conocer
obrando con cuidado y previsin, tal circunstancia.
. '.
La buena fe es, de tal modo, una buena fe diligente, y no la de quin por
peza no advierte una realidad que hubiera sido perceptible obrando con cuidado y previsin.
Es vlida la advertencia de Ferreira Rubio, quien seala que: "La relacin
creencia-conducta, cuando se trata de la buena fe, es mucho ms ntima. No
puede alegar buena fe subjetiva quien, por ejemplo, pretende ignorar un vicio
en su posesin, si ese estado de conciencia es producto de un actuar egligente y descuidado". La buena fe del acreedor debe existir al momento del pago y
se presume (arts. 2362 y 4008), por lo que la carga probatoria de la mala fe
sa sobre el solvens.

2.2. Devolucin de lo recibido. - El accipiens debe encontrarse en condiciones objetivas de devolver la cosa recibida al solvens, en el estado en que se
encuentre, incluso aunque est deteriorada.'
.
.La doctrina donrin.ante entiende que este requisito no proceder si la cosa
hubiere perecido por un caso fortuito, por cuanto el riesgo de su prdida debe .
pesar sobre quien efectu el pago, a tenor de lo dispuesto por los arts. 584 y
586 del Cd. Civil [SAL VAT, LLAMBIAS, TRIGO REPRESAS}.
2.3. El peligro de la accin reivindicatoria. - El tercer requisito de procedencia para la accin de nulidad est dado por el peligro del accipiens de ser
legitimado pasivo de una accin de reivindicacin por parte del dueo de la cosa. Si esto no se diese, por la circunstancia que sea, carecer de toda accin de
nulidad, pues es obvio que en tal caso no experimenta perjuicio alguno y mal

---

'i'iSTITUCIONES DE DERECHO PRIV.-illO -

OBLIGACIONES

143

podra tener inters relevante en alegar


q u e , po:- ~ -~
ejemplO, cuando al recibir la cosa delsolvens est amparado por los principios
que rigen la posesin de buena fe de las cosas muebles (art. 2412). Llambas
sostiene que, incluso cuando el acreedor est al resguardo de una eventual accin reivindicatoria, lo mismo tendra derecho a accionar por nulidad en virtud de la violencia moral que le significa el perjuicio ocasionado al verdadero
propietaria de la cosa recibida (por ejemplo, por haber recibido la entrega de
la cosa en pago efectuada por quien era su depositario).
3. Cesacin de la accin de nulidad. - La accin de nulidad se extingue en
los siguientes casos:
1. Cuando el propietario de la cosa entregada en pago ratifica el acto, eliminando, de tal modo,todo atisbode nulidad. Es la solucin que consagra el arto 1330 en materia de compraventa de cosa ajena, que resulta
aplic?-ble por analoga.
2. Cuando el solvens "hubiese venido a ser sucesor universal o singular del
propietario de lacosa"(art. 1330), supuesto en que adquiere su dominio
consolidando por ratificacin la transmisin efectuada de manera mperfect (arg. arto 2504).

3. Cuando el solvens indemniza al dueo, pagndole el valor de la cosa de


. conformidad con lo dispuesto por el arto 2779.
4. Situacin del verdadero propietario de la cosa. - El verdadero propie:
tario de la cosa es un tercero ajeno a la entrega que se ha practicado.
El pago efectuado con una cosa de su propiedad no afecta sus derechos,
puesto que no le es oponible. De all que pueda entablar una accin reivindicatoria contra su actual poseedor sin necesidad de recurir a llua accin de
nulidad. A l le basta con desconocer o ignorar ese pago. Como bien seala
Llambas, "la reivindicacin que promueve se. Basa en el dominio que l tiene,
y de ningn modo en la falla de un acto que le es ajeno".
Por cierto que el resultado de la reivindicacin depende, en buena medida,
de las circunstancias del caso.
Tratndose de inmuebles, la accin procede sin dificultades, salvo que el
poseedor se haya convertido en propietario por usucapin, mediando diez
aos de posesin continua e ininterrumpida, si tiene justo ttulo y buena fe
(art. 3999) o veinte aos en caso de faltar alguno de esos requisitos (arts. 4015
y 4016). Si se tratare de cosas muebles, robadas o perdidas, la solucin es la
misma, aunque el plazo de prescripcin a favor del poseedor de buena fe es de
dos o tres aos, segn los casos (art. 4016 bis).

.)" ~ ..
,,':

144

RAtvION D_ PIZARRO - CARLOS G_ VALLESPINOS

Si, en cambio, las cosas entregadas en pago fueren muebles, no registrabIes de manera constitutiva, no robadas ni perdidas, la reivindicacin no
prospera contra el poseedor de buena fe (art. 2412). En tal caso, el accipiens
de buena fe resultar triunfante y estar al margen de toda contingencia.
El verus domino dispone tambin de la accin de daos y perjuicios en contra del solvens, que asume distintos alcances, segn los casos. Puede recla-.
mar el valor de la cosa, ms los daos y perjuicios pertinentes, en caso de que
la reivindicacin sea imposible por la destruccin de la cosa (art. 2435), o resulte improcedente por tratarse de una cosa mueble, no robada ni perdida, yhaber buena fe en el accipiens que la posee (arts. 2412, 2767 Y 2778). Puede
tambin accionar contra el solvens y el accipiens de mala fe si un subadquirente (de buena fe) se encontrase al margen de los efectos de una accin reivindicatoria, a tenor de lo dispuesto por el arto 1051.
Alill en caso de reivindicar exitosamente la cosa, tambin est legitimado
para demandar la reparacin de los daos derivados de la privacin temporaria indebida de la cosa.
5. Cesacin del derecho a repeticin por consumo de buena fe. - En su ltima parte el arto 738 del Cd. Civil dispone que: "Si el pago fuese de una suma de dinero o de otra cosa que se consuma por el uso, no puede ser repetido
contra el acreedor que la haya consumido de buena fe".
Se ha sealado lo innecesario de dicho dispositivo, "pues la irrepetibilidad
es un imperativo de la imposibilidad dehechode repetir lo que se ha confundido o ha desaparecido porel consumo; pero tambin se acota que su,trascendencia la adquiere a los fines de establecer los supuestos en que procede la ac~'
cin de indemnizacin subsidiaria" [PAREUADA, BUSSO, TRIGO REPRESAS, LOPEZ
CABANAl. En qu momento debe juzgarse la existencia de buena fe? Segn al~
gunos, al tiempo de adquisicin y de efectuar el acto de consumo [BORDA, BUS- .
SO]; de acuerdo a otros, slo en este ltimo momento [SALVAT). Finalmente, estn quienes piensan, en posicin que compartimos, que lo nico trascenden- '
te es la buena fe al tiempo de la adquisicin [TRIGO REPRESAS, LLAMBIAS).
.

d) Libre disponibilidad de la cosa con que se paga. - Para que el pago


sea eficaz es menester que quien lo realiza tenga libre disponibilidad de la cOsa que entrega. Se comprende que este requisito slo juegue, como en el caso
anterior, tratndose de obligaciones de dar ya que en las obligaciones de ha- '
cer y de no hacer no opera entrega decosa alguna. La exigencia de la libre dis- I
ponibilidad de los bienes entregados en pago debe estar presente en el momento mismo de efectuar el traspaso patrimonial. Se trata de un requisito
exigido en salvaguarda de los derechos de otros acreedores sobre la cosa.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

145

Una situacin delicada se presenta cuando el deudor paga con una cosa
que se encuentra embargada. El embargo constituye la afectacin por orden
de un rgano jurisdiccional de uno o varios bienes del deudor (o del presunto
deudor), para asegurar la eventual ejecucin futura, individualizndolos y limitando las facultades de disposicin hasta tanto se obtenga la sentencia de
condena o se desestime la demanda.
Cuando el solvens paga entregando una cosa embargada como si estuviera
libre de gravmenes, ocultando esa situacin, comete el delito de estafa, previsto en el Cdigo Penal (art. 173, inc. 9).
Tratndose de cosas muebles no registrables, el accipiens de buena fe est
al margen de cualquier reclamo del embargante, pues rige para lla regla del
arto 2412 del Cd. Civil: la posesin vale por ttulo.
El solvens propietario de la cosa embargada, en cambio, responde en tal
circunstancia, civil y penalmente.
Distinta es la situacin cuando no medie ocultamiento del embargo. En tal
caso, el pago no es oponible al embargante, quien puede ejecutar la cosa del
mismo modo en que si se hallara en poder del solvens.
En este sentido se ha dicho que "la disposicin del arto 736 del Cd. Civil, no
obstante aludir a que el pago no ser vlido "significa que el pago resulta ino_ponible frente a los acreedores embargantes del accipiens (para evitar lo cual
debe consignar conforme al arto 757, inc. 5 del Cd. Civil), pero conserva su
eficacia frente a ste y sus otros acreedores no embargantes" (CNCiv., Sala F,
17/4/85, LL, 1986-C-536, 37.821-S).
'
e) Carcter expedito del crdito que se paga. - Es condicin de eficacia
del pago, que el crdito se encuentre expedito, lo cual significa que sea disponible por parte del acreedor.
No se configura tal carcter cuando el crdito se encuentra embargado o
prendado (art. 736). El fundamento de esta exigencia reposa en que todo crdito representa un activo dentro del patrimonio de una persona y forma parte de la garanta comn que tienen los acreedores para satisfacer sus acreencias. Pueden, por lo tanto, ser embargados por los acreedores, o afectados voluntariamente a una garanta prendaria para asegurar el pago de una deuda,
en cuyo caso, obviamente, deben operar algunas consecuencias jurdicas de
relevancia, sin las cuales los derechos del acreedor embargante o prendario
devendran ilusorios.
1. Crditos embargados. - Cuando lo que se embarga es un crdito, la medida se practica mediante una orden judicial, que debe ser notificada al deudor (art. 533, Cd. Proc. Civ. y Como de la Nacin), como consecuencia de la
10 -

OBLIGACIONES 2

146

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

cual ste debe abstenerse de efectuar el pago a su acreedor (deudor,.a su vez,


del embargante). El embargo del crdito, conforme habremos de verlo seguidamente, relaciona con distintos alcances a tres protagonistas: el embargante (acreedor del embargado), el embargado (acreedor del deudor y deudor del
embargante) y el tercero deudor.

2. Crditos prendados o pignorados. - Del mismo modo que las cosas


muebles, los crditos pueden ser prendados civilmente (arts. 3204 y 3211).
La constitucin del derecho real de prenda civil sobre crditos requiere que
el crdito conste en un ttulo por escrito (art. 3212), ste sea entregado al .
acreedor prendario o a un tercero que acte como depositario y, fundamentalmente, que dicha situacin sea notificada al deudor (art. 3209).
La prenda vincula tambin a tres sujetos: el acreedor prendario, titular del
derecho real de garanta sobre el crdito; el deudor prendado (acreedor en el
crdito que se prenda) y el tercero deudor en el crdito prendado.

3. Efectos que produce el pago de un crdito embargado o prendado. -El


embargo o la prenda del crdito no afectan asimismo la titularidad del crdito por el acreedor ni provocan modificacin alguna respecto de la exigibilidad
de la deuda.
Ambos supuestos producen un efecto en comn: se traducen en una orden
negativa, que se dirige al deudor, consistente en no pagar lo que se debe al
acreedor [TRIGO REPRESAS].
Por ende, al operar el vencimiento de la deuda, el deudor debe abstenerse
de pagar al acreedor, y si deseare liberarse, tendr que consignar judicialmente 10 debido conforme lo dispone el arto 757, inc. 50.
.
Ms an: podr ser intimado, a instancia del acreedor embargant o
dario, a depositar judicialmente lo adeudado, con lo cual salimos del plano
lo puramente facultativo e ingresamos en el terreno de lo compulsivo.
Lo que no podr hacer el deudor, en tales supuestos, es pagarle el
embargado o prendado al acreedor. Si as lo hiciere, el pago ser inoponible
acreedOr embargante o prendario, aplicndose el principio fundamental
esta materia: quien paga mal, paga dos veces y repite lo indebidamente
gado, con todos los costos, riesgos e incomodidades que ello supone. As lo
pone expresamente el arto 736 en cuanto dispone que: "Si la deuda estuviese
pignorada o embargadajudicialmente, el pago hecho al acreedor no ser vlido" y que, en tal caso, "la nulidad del pago aprovechar solamente a los
dores ejecutantes o demandantes, o a los que se hubiese constituido la nr.'THJ.IL.
a quienes el deudor estar obligado a pagar de nuevo, salvo su derecho a .
tir contra el acreedor a quien pag".

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OBLIGACIONES

Cabe sealar, al respecto, que en realidad, no estamos en presencia de un


pago nulo o anulable, sino inoponible al embargante o a.l acre~dor prendario.
Ese y no otro es el sentIdo que cabe otorgar a las expresIOnes' el pago no ser
vlido" y "la nulidad del pago aprovechar solamente a los acreedores ejecutantes o demandantes o a los que se hubiese constituido la prenda".
S se tratase, en rigor, de un supuesto de nulidad, sta debera producir sus
efectos erga omnes, por cuanto es una categora que provoca la privacin de
todo efecto que el acto debe producir, conforme a su tipo, sin posibilidad alguna de que los genere respecto de algunos y no de otros.
En el caso que nos ocupa, el pago es vlido, y conserva toda su eficacia respecto del accipiens y de otros acreedores distintos del embargante o del prendario. Slo es ineficaz respecto de estos ltimos, quienes, en razn de la inoponibilidad antes sealada, pueden reclamar al solvens un nuevo pago [TRIGO REPRESAS, LLAMBlAS, BORDA, GALIJ].

4. Extensin de la solucin normativa a otros modos extintivos equivalen_ les al pago. - La solucin normativa prevista para el pago de crditos embar-

gados o prendados es extensible, por analogia, a otros modos extintivos equivalentes al pago.
El crdito embargado o prendado tampoco puede ser novado, compensado
voluntaria o facultativamente, renunciado u objeto de quita o espera, eficaz. mente, frente al acreedor embargante o prendario.
Tampoco puede ser compensado legalmente por faltar el requisito de que
ambas deudas sean expeditas (art. 822).
.
Del mismo modo, no procede la cesin del crdito embargado, a tenor de lo
dispuesto poi el arto 1465.

5. Extensin de la indisponibilidad. - Una cuestin' controvertida, de


gran importancia prctica, es determinar si la in disponibilidad que provoca
la prenda o el embargo de un crdito, se extiende ntegramente al monto del
mismo o si, por el contrario, slo alcanza la cuanta del crdito del acreedor
embargante o prendario. El tema presenta especial importancia cuando el
crdito embargado tiene un monto superior al del embargo o al de la prenda.
Puede, en tal caso, el deudor efectuar pagos parciales a su acreedor, en
cuanto superen el importe del crdito garantido, con eficacia cancelatoria y
plena oponibilidad al embargante o al acreedor prendario?
Cuando la indisponibilidad es total, la cuestin no suscita dudas, pues se
descarta toda posibilidad de pago parcial.
N o es tan claro el panorama, en cambio, cuando la indisponibilidad es meramente parcial, hasta alcanzar el importe del crdito garantizado.

148

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G.VALLESPJNOS

Cabe,: al respecto, distinguir segn se trate de un crdito prendado o de u,1. '.


crdito embargado. En el primer supuesto, la respuesta es negativa. El crdito pignorado debe ser entregado al acreedor, aunque "l sea superior a la deu-.
da", lo que implica que el acreedor no puede ejercitar su derecho. Es, por lo dems, una consecuencia del principio de indivisibilidad de la prenda [TRIGO RE- .
PRESAS,BORDA, SALVAT, GALLI).

Ms controvertida es la cuestin tratndose de un crdito embargado:


Aqu las opiniones estn divididas. Conforme a una primera posicin, la indisponibilidad sera total, porque de esa manera se asegurara mejor el dere.cho del acreedor embargante [LLAMBrAS, BUSSO, TRIGO REPRESAS). Ello no
ra a que, una vez depositada judicialmente la suma suficiente para UC;'lllLt;resar al acreedor embargante, se pueda reclamar la cancelacin del
dejando expedito el remanente del crdito.
.
. De acuerdo a otra opinin, que compartimos, la indisponibilidad es
mente parcial, en la medida del embargo, por lo que no media obstculo
no para la realizacin de un pago vlido y plenamente eficaz por encima
monto de aqul [BORDA, GALLI, COLMO, DE GASPERI, MORELLO). Es una>oV"u ...".uu,
justa, que guarda armona con la medida del embargo trabado, y que se
cua mejor a la dinmica obligacional, al tiempo que impide conductas reidas
con la buena fe y el ejercicio regt)lar de los derechos. .
En posicin intermedia, Salvat ha sostenido que la indisponibilidad
parcial cuando el embargo fuera trabado por una suma determinada, y
cuando no se hubiese precisado importe alguno.
6. Derechos que le asisten al deudor que paga dos veces. - El deudor
efecta un pago en violacin a lo dispuesto por el arto 736 y, como "'U"">OC'''U'''u
cia de ello, debe pagar nuevamente, tiene derecho de repetir contra su
acreedor, por aplicacin de las reglas del pago indebido (art. 793). .
f) Ausencia de fraude a otros acreedores. Efectos que produce el
realizado en fraude a los acreedores. - Se exige, adems, un requisito de

. INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

149

inmiscuirse en dicha actividad. N o se justifica que, por el hecho de tener un


derecho a la eventual realizacin de los bienes del deudor, el acreedor pretenda inmiscuirse en su administracin. Por lo tanto, el deudor puede elegir libremnte entre sus acreedores a quin le pagar (arg. arto 773).
La situacin es distinta cuando el deudor vulnera el derecho de los dems
acreedores a obtener la satisfaccin de su inters, minorando la garanta patrimonial que les debe, a travs de la realizacin de pagos fraudulentos. En
tal caso, la ley reconoce a los afectados el ejercicio de la accin revocatoria o
pauliana (art. 961), a la que haremos referencia detenida ms adela~te.
Como bien seala Llambas, debe mediar un "abuso del derecho de pagar"
y haber complicidad del aceipiens en ese abuso.
Cabe observar que el pago no es por s mismo un acto de disminucin patrimonial. Si bien la cosa o la suma de dinero que se entregan salen del patrimonio, y es algo que se pierde, correlativamente importan la cancelacin de una
deuda, lo cual es algo que se gana.
Por lo tanto, cabe desechar la calificacin de fraudulento del pago efectuado cuando, a consecuencia del mismo, el deudor queda sin bienes para afrontar sus deudas, ya que aqul no genera o provoca la insolvencia del deudor' del
mismo modo, el acreedor que recibe regularmente el pago de lo que real~en
te se le adeuda, no puede ser considerado cmplice del deudor por el mer hecho de haber atendido a su inters, sin desear con ello perjudicar a los dems
acreedores [LOPEZ CABANA, BUSSO, TRIGO REPRESAS, BOFFI BOGGERO). Cundo se
configura, entonces, el pago fraudulento al que hace menci el arto 737?
La respuesta se impone: solamente cuando quien lo realiza, a travs del
mismo, provoca o agrava su insolvencia, y dicha erogacin no tiene para el
deudor carcter necesario o forzoso, en razn de que no genera el riesgo de
una inminente ejecucin individual o colectiva de sus bienes [LOPEZ CABANA,
TRIGO REPRESAS, BOFFI BOGGERO, LLAMBlAS).

Es menester, de tal modo, que se configuren todos los requisitos para la


procedencia de la accin pauliana (arts. 961 y 968).
Conforme a ese orden de ideas, se consideran fraudulentos:

rcternegativo, derivado de la aplicacin del principio de la buena fe nlas


laciones entre acreedory deudor: la ausencia de fraude a otros acreedores.
lo dispone el arto 737: "El pago hecho por el deudor insolvente enfraude
otros acreedores es de ningn valor", normativa que debe ser interpretada
estrecha armona con lo dispuesto por los arts. 962 y ss. del Cdigo Civil.

2. El pago de deudas no vencidas, salvo el supuesto contemplado por el


art.1576.

1. Caracterizacin del pago fraudulento. - Mientras el solvens acta


buena fe en sus relaciones con sus acreedores, nada puede reprochrsele.
es libre de administrar sus bienes, y no es legtimo que ningn tercero

3. El pago de una deuda ajena. El tercero no interesado que paga una deuda ajena, realiza un acto a ttulo gratuito, que toma inaplicable el concilio fraudulento [RUSSO, PARELLADA, LDPEZ CABANA).

l. El pago de las obligaciones denominadas naturales, que por definicin


no son exigibles (art. 515):

150

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

2. Qu efectos produce el pago fraudulento? - Para una coniente OpInin, el pago fraudulento constituye un acto anulable (arg. arto 1045) [BUSSO,
SEGOVIA]. Otros -n cambio- sostienen asimismo que se trata de un acto nulo [COLMO, MACHADO].
La doctrina mayoritaria, en cambio, se inclina por una solucin ms moderada: el pago es inoponible a los acreedores perjudicados, por lo que mantiene
plena validez y eficacia respecto de quienes no lo impugnen [LLA..lmIAS, TRIGO
REPRESAS, ALTERINI, LOPEZ CAnANA., .<LUEAL].

Los acreedores perjudicados de fecha anterior al pago, que cuestionen la


eficacia del acto, pueden actuar como si ste no existiera y ejecutar la cosa entregada en pretendido cumplimiento, como si ella estuviese en el propio patrimonio del deudor. Ello sin perjuicio de la indemnizacin de daos y perjuicios
que pueda corresponder contra el accipiens, cmplice del acto fraudulento
[PARELLADA}.

Sobre el pago realizado en fraude a los acreedores y sus implicancias concursales, ver infra, 375.

3. La cuestin en materia concursal (*). - Cabe distinguir, segn la cuestin se plantee en el concurso preventivo o en la quiebra.

3.1. Concurso preventivo. - El concursado preventivamente no est legi- .


timado para pagar a los acreedores por causa o ttulo anterior a la apertura
del concurso, salvo en aquellos supuestos en los que medie autorizacinjudicial (arts. 16, 17 Yeones., ley 24.522). En caso de hacerlo, el pago es ineficaz, y
resulta inoponible a la masa de acreedores, sin necesidad de declaracinjudicial,'ni menos an de articular accin revocatoria alguna. El sndico o
acreedores pueden requerir la restitucin de lo indebidamente erogado.
Las deudas posteriores a la apertura del concurso pueden ser pagadas en .
tanto y en cuanto correspondan a la administracin nonnal del giro del concursado (art. 121, ley 24.522). En cambio, se requiere autorizacin
para los actos de administracin que excedan el giro ordinario y para los de
disposicin.
3.2. Quiebra. - Hay que distinguir los pagos anteriores y posteriores a la
declaracin de quiebra.

(*) Bibliografa especial


KEMELMAJER DE CARLUCCI, AmA, La revocacin de pagos efectuados por el a{J1W.(J,r C(Jn-;
cursado, en "Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones",n 11, 1978,p. 589.

--

l:\STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

151

.
..
- Tratndose de pal'
anteriores a la declaracin de quiebra, cabe
. segnselratede-----pagos realizados dentro del perodo de sospecha o con anterioridad al mismo.
Cabe diferenciar segn el pago se haya realizado o no durante el periodo de
sospecha. En el primer supuesto, es ineficaz de pleno derecho el pago anticipado de deudas cuya fecha de vencimiento coincida con la de declaracin de
quiebra, o resultase posterior a ella (art. 118, inc. 2, ley 24.522). Se asimila a
ellas el pago de las llamadas obligaciones naturales [KEMELiffAJER DE CARLUC
CI, PA.RELLADA]. Si, en cambio, se tratare de una deuda ya vencida, el principio
es inverso: el pago es vlido, salvo que el acreedor hubiere conocido el estado
de cesacin de pagos del deudor, en cuyo caso procedera la accin revocatOlia
concursal (art. 119, ley 24.522).
Los pagos realizados por el deudor de deudas vencidas, como tercero no in. ....- teresado, son ineficaces de pleno derecho, pues constituyen verdaderas libe. ralidades (art. 118, ley 24.522).
l!OS

3.2.2. Pagos posteriores a la declaracin en quiebra. - Los pagos posteriores a la declaracin de la quiebra son ineficaces de pleno derecho, sin que quepa distinguir entre actos de administracin o de disposicin. Es una consecuencia lgica de los efectos de la quiebra, que importa desapOderamiento del
fallido y sustitucin por el sndico en el ejercicio de sus derechos (arts. 107,
122 Yeones., ley 24.522). En tal supuesto, procede el reintegro de lo percibido,
con beneficio para la masa de acreedores.
g) El objeto del pago en el Proyecto de 1998. - El Proyecto de Cdigo Civil
de 1998, regula las cuestiones atinentes al objeto del pago en sus arts. 815 y
816. En el primero dispone: "IDENTIDAD E INTEGRIDAD DEL PAGO. Quien tiene
derecho a pagar no puede imponer al acreedor:
a) La recepcin de una prestacin distinta de la debida, aunque sea de ma-

yorvalor.
b) La recepcin de la prestacin principal sin los accesorios del crdito .

c) Los pagos parciales. Pero, si la deuda es en parte lquida o fcilmente liquidable, y en parte lo no es, el acreedor tiene derecho a reclamar, y el
deudor tiene derecho a pagar, la parte lquida o fcilmente liquidable".
La norma proyectada tiene claridad y precisin conceptual y regula muy
adecuadamente los principios de identidad e integridad del pago.
En el arto 816, se trata la oposicin del pago: "OPOSICION DEL PAGO. El pago
no puede ser opuesto:

152

RAION D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

a) Al titular de un derecho sobre el bien con que se paga, si quien lo reali-

za no est legitimado respecto de ese bien.


b) Al titular de una prenda sobre el crdito o sobre el bien con que se paga.

e) Al embargante.
d) A otros acreedores, si es realizado en fraude de ellos de conformidad con .'

las disposiciones de este Cdigo y de la legislacin concursal".


Como se advierte, se mantienen los grandes criterios del Cdigo, aunque a
travs de una'frmula clara, escueta y precisa, que aprobamos plenamente.
323. LAS CIRCUNSTANCIAS DEL PAGO: EL LUGAR DE CUMPUMIENTO. El lugar del pago es el escenario en el que ha de actuarse el cumplimiento del '
vnculo [CRISTOBALMONTESJ y constituye,junto con la identidad, la integridad
y la puntualidad, los requisitos de exactitud del cumplimiento.

El lugar de pago tiene entonces importancia para la produccin de numerosos efectos:


a) Permite determinar si el cuniplimiento se ha realizado de manera ade-

cuada y es idneo para satisfacer el inters del acreedor.


Se ha observado, sin embargo, que el hecho de que la deuda no pueda
ser pagada en el lugar previsto, no justifica, por s solo, la rescisin del
vnculo, siempre que exista la factibilidad de ejecutarla en otro lugar, y
que el lugar de pago no haya sido considerado esencial a los fines del
cumplimiento. Ello significa que la imposibilidad de pago s
.
en un lugar determinado, no sea considerada como absoluta
TRIGO REPRESAS).

b) Sirve para determinar la ley aplicable en el derecho internacional pri-

. vado. Cuando un contrato tiene elementos extranjeros, en ausencia de


convencin especfica, el lugar de pago es el que determina la ley apli- ".
cable para regir la validez sustancial y su prueba (arts. 1209,
1215 y 1216).
e) Tiene incidencia, generalmente, para determinar la competencia
juez en caso de controversia. No debe confundirse el lugar de pago,
yas reglas son fijadas por el Cdigo Civil, con las que rigen la competencia de los jueces para intervenir en acciones procesales, que son esta- .
blecidas por los cdigos de procedimientos civiles y comerciales, con criterios no siempre coincidentes. Una cosa es el lugar donde debe
plirse la obligacin y otra, distinta, es determinar ante qu juez

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

153

radicarse la pretensin judicial en caso de incumplimiento. No obstante ello, existe un punto de contacto evidente, pues la mayor parte de los
cdigos de procedimiento civil y comercial determinan que es eljuez del
lugar d cumplimiento quien tiene competencia para entender en dicha accin personal.

d) Puede tener incidencia especfica en materia de mora del deudor, don-

de ha dado lugar a una controversia todava no agotada. Nos ocupamos


del tema infra , 509 adonde remitimos.
e) Influye en el rgimen de la compensacin legal. Conforme lo dispone el

arto821, si las deudas no son pagaderas en el mismo lugar, la compensacin


slo puede oponerse ... abonando las costas del pago en ellugar enque deba verificarse".
(l

a) Principio general: el domicilio del deudor. - El Cdigo consagra un


principio general de carcter supletorio y residual: cuando de la voluntad de
las partes, de la ley (o de los usos y costumbres) no sUIja un lugar de pago diferente, la prestacin debe ejecutarse en el domicilio del deudor al tiempo del
cumplimiento de la obligacin [ALTERINr, LOPEZ CABANA, AMEAL, LLAMBrAS, BOFFl
nOCCERO, PARELLADA, TRIGO REPRESAS).

Aslo dispone el arto 747 del Cd. Civil, en su ltima parte:


En cualquier
otro caso, el lugar de pago ser el del domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin".
La jurisprudencia ha tenido oportunidad de sealar que, "no habindose
. convenido en los contratos formalizados el lugar donde deba pagarse la deuda, debi el acreedor requerirlo en el domicilio de los deudores" -arts. 647,
650 , 618,1424, etctera, Cd. Civil- (Cm. Apel. Civ. y ComoSanta Fe, Sala
r, 20/12/78, Zeus, 1979-17-69). "No tratndose de una venta totalmente al
contado y no habindose fijado en el contrato eJ lugar en que se cumplira la
obligacin de pagar, ste ser el del domicilio del deudor al tiempo de su cumplimiento" (SCBA, 2/9/80, DJBA, 119-791).
La misma solucin es recogida en otros artculos del Cdigo Civil, en los
que se reitera el principio de carcter subsidiario yresidual(v. gr., arts. 618 in
fine, 1213, Cd. Civil; 31, Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, ratificada por ley
22.765, etctera.). El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 mantiene con buen criterio este principio (art. 824).
El criterio del Cdigo se justifica, pues ordinariamente el domicilio del deudor constituye el asiento de sus negocios, lo cual permite inferir que salvo previsin en contrario, aqul debera contar all con los medios para atender al
(l

154

RAMON D. PIZARRa - CARLOS G. VALLESPiNOS

cumplimiento. No son pocos los autores que tambin invocan ell'J..lH'-'l'W


fauordebitoris [BUSSO, SALVAT,LAFAILLE, GALU, TRIGO REPRESAS).
Por otra parte, el criterio jurisprudencial dominante convalida el principio
general consagrado por el Cdigo, habindose sealado que "tratnd,ose de
una obligacin pagadera en el domicilio del deudor (arts. 747 y 1424, Cd. Civil), el vendedor carece de la facultad de alterar por s solo el lugar del pago como se pretende hacer en la referida intimacin(Cm. Apel. Civ. y Como Rosario, Sala IV, 18/12/79, Zeus, 20-310). La ley toma en cuenta el domicilio del
deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin, lo cual ha generado algunas cavilaciones: S trata del domicilio que tena al momento del vencimiento de la obligacin? O, acaso, del que efectivamente tenga al tiempo de cumplimiento efectivo, aunque no coincida con aqul, por haberlo cambiado?
La doctrina dominante, en posicin que compartimos, se inclina por lo primero: el lugar de pago es el domicilio del deudor al momento de operar el vencimiento de la obligacin. De all que sea irrelevante toda modificacin ulterior que realice del mismo [TRIGO REPRESAS, WAY.4R, LLAMBIAS, BOFFI BOGGERO).
Es una interpretacin ajustada a la letra y espritu de la ley.
En posicin minoritaria, Salvat, en. cambio, sostiene que si el deudor muda su domicilio, despus de la fecha de vencimiento, pero antes de cumplir, el
pago debe hacerse en el nuevo. Lo expresado no obsta por cierto a queel acreedor pueda facultativamente reclamar el cumplimiento de la prestacin, a su
opcin exclusiva, en el nuevo domicilio del deudor. Tal solucin aparece consagrada por el arto 748 del Cd. Civil: "Si el deudor mudase de domicilio, en los
casos en que el lugar de ste fuese el designado para el pago, el acreedor podr
exigirlo o en el lugar del primer domicilio, o en el del nuevo del deudor".
Es una solucin lgica, que se justifica ya que el deudor no experimenta
perjuicio por tal circunstancia. Puede aplicarse el criterio del arto 748 cuando el lugar de pago que se ha establecido es el domicilio del acreedor y es ste
quien lo muda?
Las opiniones se encuentran divididas. Conforme a un criterio, que compartimos, cabe la posibilidad de aplicacin analgica de dicha norma, en tanto y en cuanto no se agraven las circunstancias de la obligacin [BORDA, TRIGO
REPRESAS, BOFFI BOGGERO, SALVAT,PARELLADA). De acuerdo con otra perspectiva,
la opcin del arto 748 juega slo a favor del acreedor, y no del deudor, a quien
le estara vedada laopcin de pagar en uno u otro domicilio [LLAJ.mIAS, BUSSO).
b) Excepciones. - La regla del arto 747 reconoce excepciones:
1. Designacin convencional del lugar de pago. - Las partes pueden li- .
bremente fijar el domicilio de pago, en ejercicio de la autonoma privada (art.

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155

Dicha determinacin puede


,er inicial o darse durante el transcurso de la vida de la UUJ'l<cll-JLIH
expresa o tcita. La designacin expresa no requiere de frmulas sacramentales. Basta con que se hayan empleado trminos claros y categricos. Se
ha considerado, por ejemplo, que la designacin de una escribana para el
otorgamiento de una escritura pblica traslativa del dominio implica determinacin expresa dellugar de pago de dicha obligacin, a cargo de ambas partes [BUSSO, TRIGO REPRESAS, LLAMBLl..S).
La designacin tcita del plazo surge de la naturaleza y circunstancias de
la obligacin, cuando es inferida inequvocamente de la voluntad de las partes. As, por ejemplo, la obligacin asumida por un ingeniero agrnomo de
prestar sus servicios profesionales a favor del propietario de un establecimiento rural, da por sentado que el lugar de pago ser el campo donde ste ltimo se encuentra ubicado; del mismo modo; la realizacin del pago en un lugar determinado, sin que medie objecin del acreedor es otro dato que puede
ser considerado relevante como manifestacin tcita del lugar de pago.
Del mismo modo, creemos que los usos y costumbres, o las prcticas establecidas entre las partes pueden ser relevantes para determinar el lugar de
pago en ausencia de convencin expresa. El Proyecto de Cdigo Civil de 1998,
con muy buen criterio, consagra expresamente esta solucin (art. 824, inc. a).
El lugar de pago puede ser establecido de manera alternativa o acumulativa. En el primer caso (v. gr., se fija como lugar de pago un domicilio en Crdoba u otro en Santa Fe), salvo pacto en contrario, la eleccin del lugar de pago
pertenece al deudor conforme lo establecen los arts. 636 y 637.
Si, en cambio, los lugares de pago son designados de manera acumulativa
(v. gr., en un domicilio en Crdoba y otro en Santa Fe), ste deber fraccionarse en tantas partes iguales como sitios se hubieren design-ado, siempre que la
obligacin sea divisible.
En caso de ser indivisible, se aplicar la misma solucin que en la obligacin alternativa: el pago se deber realizar ntegramente en el lugar que se
elija, correspondiendo la eleccin al deudor, salvo pacto en contrario [LLAM-

;a

BIAS, TRIGO REPRESAS, ZANNONI, SAL VAT, GALU, BUSSO).

2. Designacin legal del lugar de pago. - En caso de no haberse pactado


el lugar de pago, tanto en la legislacin civil como en la comercial, existen dispositivos supletorios que, para determinados supuestos, sealan las reglas
aplicables. Procuraremos analizarlos brevemente.
2.1. Obligacin de dar un cuerpo cierto. - Si las partes nada han establecido y la obligacin consiste en la entrega de un cu-erpo cierto, ellugai de pa-

156

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

go es aquel en donde la cosa se encontraba al tiempo del nacimiento de la obligacin (art. 747).
La solucin normativa mitiga la situacin del deudor, por cuanto si debiera entregar la cosa en otro lugar, tendra que soportar los costos y riesgos de
su traslado. De all que se tome en cuenta la localizacin ordinaria y habitual
de la cosa al tiempo del nacimiento de la obligacin: o sea, donde habitual- .
mente sta se hallaba [SALVAT, COLMO, BUSSO, ZANNONI, WAYAR, BORDA].
El criterio es aplicable en materia de cosas muebles y, con mayor razn, por
razones obvias, tratndose de inmuebles, que slo pueden ser entregados en
donde se encuentran ubicados, pues son cosas fijas e inmovilizadas.
La solucin del arto 747 concuerda conlo dispuesto por los arts. 1410y2216
del Cd. Civil y461 y 462 del Cdigo de Comercio.
Estn excluidas las obligaciones de dar cosas indeterminadas, que se rigen
porel principio residual: a falta de convencin de partes, el lugar de pago es el
domicilio del deudor.
Tampoco se aplica la norma que nos ocupa cuando existan usos y costumbres mercantiles contrarios (art. 50, Cd. de Comercio), particularmente en el
mbito del comercio, donde segn las circunstancias, ciertos vendedores entregan a domicilio los productos que venden. Los contratos que en tales circunstancias se celebren, particularmente en el mbito de las relaciones de
consumo, deben considerarse aceptados con esa modalidad, por lo que el domicilio de pago ser el del acreedor y corresponder al deudor llevar la cosa
hasta dicho lugar
2.2. Lugar de celebracin del contrato. - Dispone el arto 1212 del Cd.
Civil que: "El lugar del cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado, o no indicare la naturaleza de la obligacin, es aquel en que el
contrato fue hecho, si fuere el domicilio del deudor, aunque despus mudare de:
domicilio o falleciere".
La obligacin contractual debe cumplirse, en defecto de previsin especfica, en el lugar de celebracin, si ste coincide con el domicilio del deudor.
La norma ha dado lugar a algunas cavilaciones interpretativas.
Segn algunos, el lugar de pago establecido por ella funciona en ese sitio
por ser el de contraccin de la obligacin -y no por ser el del domicilio del deudor, que slo sera un presupuesto normativo para que el lugar de contratacin quede fijado como lugar de pago- [LLAMBIAS, BORDA, BUSSO, TRIGO REPRESAS, COLMO, PARELLADA]. Tratndose de obligaciones contractuales en las que
no se ha fijado un lugar de cumplimiento, y en las que no tengan por objeto la
entrega de sumas de dinero o de un cuerpo cierto (que tienen regmenes especficos) se aplican las siguientes reglas:
I

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OBLIGACIONES

157

a) Si el contrato se celebra en el domicilio del deudor, deber pagarse en

ese mismo lugar, aunque el obligado mude el domicilio.


b) Si el contrato se celebra en un lugar distinto al domicilio del deudor, se

pagar en el domicilio del obligado al tiempo del vencimiento de la obligacin por aplicacin del arto 747.
c) En las obligaciones legales, en cambio, el lugar de pago es el domicilio
del deudor al tiempo del vencimiento de la obligacin (art. 747, ltima
parte, Cd. Civil).
Otros, en cambio, entienden que no estamos frente a una excepcin propiamente dicha aplicable a las obligaciones convencionales, ya que en definitiva
para que sea aplicable lo normado en el arto 1212 debe haber coincidencia entre el lugar de celebracin de la obligacin y el domicilio del deudor.
Vale decir que -en definitiva- el lugar del pago es siempre el domicilio de
este ltimo [WAYAR].
2.3. Obligaciones de dar sumas de dinero. - Tratndose de obligaciones
de dar sumas de dinero, dispone el arto 618: "... Si no estuviere designado ellugaren que se ha de cumplir la obligacin, ella debe cumplirse en el lugar en que
se ha contrado. En cualquier otro caso la entrega de la suma de dinero debe
hacerse en el lugar del domicilio del deudor al tiempo del vencimiento de la
obligacin".

El texto es claro, aunque tambin ha dado lugar a muchos problemas de armonizacin con otros dispositivos del Cdigo Civil, particularmente con los
arts. 747 y 1212:
a) Debe estarse, en primer lugar, a lo convenido por las partes.

b) En ausencia de previsin, el pago debe hacerse en el lugar de celebra-

cin del contrato.


c) Tratndose de obligaciones al contado, el pago debe hacerse siempre en
ellugar de tradicin de la cosa (art. 749). .
d) En todo otro supuesto, el lugar de pago es el domicilio del deudor.

Cules son los "otros supuestos" que contempla el arto 618 a los fines de la
aplicacin del criterio residual del domicilio del deudor como lugar de pago?
No hay duda de que comprende a las obligaciones de fuente no contractual,
pues ellas no aparecen contempladas en ninguno de los supuestos especficos
antes sealados. Pero, qu sucede con las obligaciones de dar sumas de dinero de fuente contractual?

158

RAMON D. PIZARRO-CARLOS G. VALLESPINOS

El tema presenta inters pues parece dificil que pueda quedar una hiptesis de obligacin contractual no cubierta por algunos de los supuestos indicados anterionnente ena), b), y e), por la regla que establece como lugar de cumplimiento el lugar de celebracin. Las opiniones se encuentran divididas.
Conforme a una primera posicin, se debe armonizar esta norma con el arto
1212. Por lo tanto, la referencia al lugar de celebracin del contrato que contiene el arto 618 tiene que ser interpretada de manera restrictiva, en estricta
correlacin con el arto 1212.
El lugar de celebracin del contrato, en consecuencia, vale como sitio de
cumplimiento de las obligaciones nacidas de l, en tanto y en cuanto coincida
con el domicilio del deudor, aunque luego ste lo cambie. No as en los dems
supuestos de obligaciones contractuales sin designacin del lugar de pago,
donde rige en toda su plenitud el principio residual del arto 747: domicilio del
deudor [TRIGO REPRESAS, LLAMBLAS, COLMO, PARELLADA].
Para otra posicin, que compartimos, la referencia que el arto 618 realiza
al lugar celebracin del contrato debe ser interpretada en armona can la especificidad que tiene la nonna, De tal modo, el lugar de celebracin del contrato es el que marca el lugar de cumplimiento, por lo que la ltima parte de esta
nonna (domicilio del deudor) slo rige para las obligaciones de dar dinero no
contractuales y para aquellas de origen convencional en las que no se pueda
probar el lugar de celebracin [BORDA, BUSSO, SALVAT, GALuJ.
2.4. Obligaciones recprocas de cumplimiento simultneo. - Dispone el
arto749: "Si el pago consistiese en una suma de dinero, como precio de alguna
cosa enajenada por el acreedor, debe ser hecho en el lugar de la tradicin de la
cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos".
La solucin concuerda con lo dispuesto en los arts.1411 y 1424, segunda
parte, en materia de compraventa y "es extensiva a todo negocio juridico de
intercambio en que rija el principio de simultaneidad" [PARELLADA,BUSSO,ZANNONl, TRIGO REPRESAS, LLAMBIAS).

En cambio, el arto 749 no se aplica cuando falte simultaneidd, tallo que


sucede cuando la prestacin dineraria es a pazo. En tal caso, rigen los principios generales (arts. 618 y747, Cd. Civil).
e) Domicilio constituido y lugar de pago. -Dispone el art.101 que: "Las
personas en sus contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecucin de sus obligaciones". Tal eleccin implica extender la jurisdiccin que, en
principio, corresponda a los jueces del domicilio real del contratante (art.
102). La constitucin de un domicilio especial, significa determinacin tcita del lugar de pago?

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OBLIGACIONES

159

virtualidad para extender


la jurisdiccin conforme 10 antes seilalado. No supone,
cin tcita del lugar de pago [SAL V.U , LLLIIBlAS, BORDA, TRIGO REPRESAS, ALTERIN/, .4.MEAL, LOPEZ CABANA).

d) El lugar de pago en el Proyecto de 1998. - El Proyecto de Cdigo Civil


de 1998 regula de manera mucho ms precisa, clara y sistemtica el lugar de
pago, en su arto 824: "LUGAR DE PAGO. El lugar de pago es el domicilio del deudor al tiempo de ser exigible la obligacin, con las siguientes excepciones:
a) Si, conforme a lo convenido, a su ndole, o a los usos o a las prcticas es-

tablecidas entre las partes, el pago debe ser hecho en otro lugar.
b) Si debe ser entregada una cosa cierta y determinada, el pago debe ser

hecho en el lugar en que se encuentra. Pero el acreedor tiene derecho a


optar por requerirlo en el lugar en que se hallaba al tiempo de originarse la obligacin.
e) Si se trata de una contraprestacin que debe ser pagada al contado, el

pago debe ser hecho en el lugar en que es realizada la correspqndiente


prestacin.
d) Si la obligacin es contrada en el domicilio del deudor, y ste se muda,

. el pago debe ser hecho en el domicilio actual. Pero el acreedor tiene derecho a optar por requerirlo en el primero, si no se trata de alguno de los
casos de los incisos anteriores".

324. LAS CIRCUNSTANCIAS jEL PAGO (CaNTo): TIEMPO DE PAGO. - El pago debe ser hecho "el da del vencimiento de la obligacin". As lo disponE) expresamente el art. '7 50-:-EIProyecto de Cdigo'ivilde 1998, mantiene este criterio (art. 825, inc. a).
.
La realizacin del pago en tiempo propio supone como regla que ni el acreedor puede pretender el cumplimiento antes del vencimiento de la obligacin,
ni el deudor est legitimado para liberarse antes de ese momento. Cabe recordar, en tal sentido, que en nuestro sistema, como regla, el plazo se presume establecido a favor de ambas partes (art. 570) -ver supra, t. 1, 109-.
Cul es el tiempo propio en que la obligacin debe ser cumplida? La cuestin aparece resuelta por los arts. 750 a 755, 509 Y concordantes del Cd. Civil ydepende de que la obligacin est sujeta o no a modalidades.
A tal fin, habremos de distinguir los siguientes supuestos:
,ia) Obligaciones de exigibilidad inmediata o puras y simples.

160

RAMOND. PIZARRO-CARLOS G. VALLESPINOS

\/ b) Obligaciones a plazo determinado, cierto e incierto.

Jc)

Obligaciones a plazo indeterminado tcito.


J d) Obligaciones a plazo indeterminado propiamente dicho.
J e) Obligaciones a mejor fortuna.

!
!

a) Obligaciones de exigibilidad inmediata o puras y simples. - Son


aquellas obligaciones cuya exigibilidad es inmediata a su gestacin y que, por ...
ende, no estn sujetas expresa o implcitamente a espacio temporal alguno
que permita diferir esta ltima. Suelen ser denominadas puras y simples, expresin que no parece la ms ajustada a la realidad, dado que pueden existir
obligaciones de exigibilidad inmediata que estn sujetas a un cargo, razn
por la cual no son puras y simples sino modales. De all que nos parezca con- .
veniente emplear la denominacin obligaciones de exigibilidad inmediata, .
como muy apropiadamente lo haca el arto 509 del Proyecto del ao 1993, elaborado por la Comisin Federal que asesor a la Comisin de Legislacin General del Senado de la N acin.
En esas obligaciones el acreedor puede exigir el cumplimiento en cualquiec
momento ulterior al nacimiento de la obligacin. La idea de plazo es, de tal
!modo, incompatible con la de exigibilidad inmediata, pues sta presupone,
~ecesariamente, ausencia de tal plazo.
Sobre la mora en las obligaciones puras y simples, ver infra, 508, a).

Ie

b) Obligaciones a plazo determinado. - Conforme lo sealado supra,


110, d) plazo determinado es aquel que ha sido estipulado, fijado, precisado,
por las partes, por la ley o por eljuez. El plazo determinado puede ser cierto o
incierto. Es cierto cuando al momento de realizarse el acto se conoce con precisin la fecha en que operar su vencimiento (art. 567) -v. gr., e122 de
del ao 2001; la prxima Navidad-; es incierto cuando est fijadci con
cin a un hecho futuro necesario, cuyo momento exacto de produccil! se ignora. Se conoce que el acontecimiento inexorablemente habr de producirse (por.
eso es plazo yno condicin), pero no se sabe cundo ello tendr lugar (certus an
incertus quandoJ. Por ejemplo: la muerte de una persona; o la prxima lluvia:
Tratndose de obligaciones de plazo determinado, cierto e incierto, el momento de cumplimiento de la obligacin no es otro que el da de su v~n
too Tal es la solucin que expresamente consagra el arto 750, que guarda armona con lo dispuesto por el arto 509. Sobre las particularidades que puede
presentar la mora en estas obligaciones, ver infra, 504.
c) Obligaciones a plazo indeterminado tcito. - Conforme lo sealado
supra, t. 1, 110, d), el plazo indeterminado se divide en plazo indeterminado.

.-

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BLIGACIONES

161

tcito y plazo indeterminado propiamente dicho. En el primer supuesto, el


plaza no est fijado (por eso es indeterminado), pero surge tcitamente de la
nfuraleza YCIrcunstanCIaS de la oblIgaCIn.
Tratndose de obligaciones sujetas a prazo tcito, tambin rige el arto 750,
por lo que el pago debe ser realizado al vencimiento del mismo.
Sin embargo, conforme habremos de sealarlo ms adelante, la mora del
deudor no se produce automticamente, siendo menester 9.l:le el acreedor in- .
terpele al deudor (infra, 506).
d) Obligaciones a plazo indeterminado propiamente dicho. En el plazo
indeterminado propiamente dicho el plazo tampoco est determinado pero no
se advierten elementos que permitan inferirlo de la naturaleza y circunstancias de la obligacin. En tal caso, corresponde su jacclljUdlClal (arts. 618
751y59f verinfra, 507-.
'
Se asimilan a este ltimo supuesto aquellos casos en donde se ha tomado
en cuenta un acontecimiento no forzoso, con la finalidad de diferir los efectos
del acto (y no de condicionarlos), tallo que sucede, por ejemplo, con la obligacin de pagar cuando mejore de fortuna o cuando perciba el crdito de un tercero-arts. 509, 620, 752 YSQ.ncs. Cd. Civil (CSJN;d.A,l987-N-644).
N o debe cOllfundirse la oblig~~i~J?._~e exigiJA1i9.ad ~~diata (tambin llamada obIigaci~~a~_i~E~~q~e hemos analizado anteriormente, y ~no
est sUjeta -aPlazo alguno, con la obligacin a plazo indeterminado, que s lo
est,-aillique eXIsta rndeterminacin prciVSOnaaOsolutarespecto de dicho
plazo. Una vez fijado el plazo por eIJuez,se apTica lo dispuesto por el arto 750
enarmona con el arto 509: la obligacin debe ser cumplida en la fecha indicada en la sentencia para el cumplimiento de la obligacin.
e) Obligaciones a mejor fortuna. - Son aquellas en las que las partes han
decidido postergar el cumplimiento de una deuda, hasta que el deudor mejore
>
su situacin de fortuna.
Aellas se refieren los arts. 752: "Si por el acto de la obligacin se autorizare
al deudor para hacer el pago cuando pudiese o tuviese medios de hacerlo, se observar lo dispuesto por el artculo 620", y 620: "Si la obligacin autorizare al
deudor para satisfacerla cuando pudiese, o tuviese medios de hacerlo, los jueces a instancia de parte, designarn el tiempo en que deba hacerlo".
Las obligaciones a mejor fortuna constituyen manifestaciones especficas
de las obligaciones a plazo indeterminado, por cuyas reglas se rigen.
. Se ha controvertido si, en verdad, estamos frente a obligaciones a plazo o
SI, por el contrario, la mejora de fortuna se tratara de una verdadera condicin, porque el hecho en s mismo es contingente, ypuede no llegar a ocurrir.
11 -

OBLIGACIONES

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

162

Si bien una doctrina minoritaria, hoy superada, se ha


por
te ltimo criterio, apreciando que se trataria de una condicin, tiende a prevalecer largamente entre nosotros el criterio opuesto [SALVAT, LAFAILLE, BORDA. SALAS, LLAMBIAS, BUSSO, ALTERlNI, AMEAL, LOPEZ CABANA].

Esta posicin encuentra slido respaldo en los arts. 752 y 620, que ponen
en evidencia que el Cdigo da tratamiento de plazo a dichas clusulas, al interpretar la voluntad de las partes, presumiendo que ellas han querido mera"
mente diferir los efectos del acto y no condicionar su existencia [LLAMBIAS,PARELLADA, CASIELLO}.

En apoyo de esta interpretacin se ha dicho que al instituirse esta clusula no se afecta la existencia de la obligacin, sino que solamente se difiere su
exigibilidad, "no dudndose de que la obligacin existe y que no puede ser ya
desconocida por el deudor" [LLAMBIASJ.
Lo expresado asume mayor relieve si se tiene en cuenta que en caso de fallecimiento caduca el beneficio otorgado, tomndose exigible el cumplimiento de la obligacin en cabeza de los herederos y que el concurso civil y la quiebra provocan igualmente la caducidad del plazo ..
.. La fijacin del plazo debe ser realizada judicialmente, por procedimiento
sumario, a instancia de parte interesada.
Para ello no es menester probar que el deudor ha mejorado de fortuna o en
su capacidad de pago. En efecto, el arto 620 prev la fij acin judicial del plazo
sin supeditarla a la efectiva demostracin de evolucin de la aptitud de pago
del deudor [LLAJ,fBIAS, GALU, SALAS, ALTERlNI, AMEAL, LOPEZ CABANA]. Rige, en tal
sentido, una presuncin de mejora de fortuna.
N o obstante, el deudor puede desvirtuar la presuncin probando que no se
ha alterado su situacin, en cuyo caso la demanda deberia ser rechaz~
Cesa el plazo a mejor fortuna, cuando opere el vencimiento del mismo, por
fijacinjudicial; en los casos de muerte del deudor (ya que se ha considerado
al mismo como un beneficio personal que desaparece con la persona del favorecido yno se extiende a los herederos); en caso de renuncia que hiciere el deu~
dar al plazo que lo favorece; y, finalmente, cuando se produce el concurso o
quiebra, en los que opera la caducidad de plazos conforme a las reglas oportunamente estudiadas.
El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 regula adecuadamente el pag amejor
fortuna en su arto 827: "PAGOA MEJOR FORTUNA. Si el deudor est autorizado a
pagar a mejor fortuna o cuando pueda, o tenga medios para hacerlo, se aplican las reglas del plazo indeterminado. Sin embargo:
a) Ante un reclamo del acreedor, el deudor tiene la carga de probar que sus

circunstancias patrimoniales no han mejorado como para poderpa~ar.

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OBLIGACIONES

163

to para pagos parciales.


El beneficio se extingue con al muerte del deudor, momento en el cual
la obligacin se hace exigible".

o Caducidad de plazos. Remisin. - Nos hemos ocupado del tema supra, en el tomo 1, 114, adonde remitimos.
g) El pago anticipado (*). -Corresponde analizar los efectos del pago anticipado.
1. Nocin. - El pago anticipado constituye una modalidad que puede presentarse en el pago. Se trata de una figura poco considerada por la doctrina,
sobre la que no se encuentran fcilmente estudios de importancia [DOMINGUEZ
LUELMOJ. Constituye una faceta de un problema ms amplio, denominado
cumplimiento anticipado de las obligaciones, en el quedan involucradas tanto la posibilidad de cumplir como la de exigir la prestacin antes del vencimiento del plazo suspensivo.
Una nocin amplia del pago anticipado se identifica con todo supuesto en
el que la obligacin es satisfecha en un momento anterior al previsto para su
extincin. En cambio, una nocin ms restringida, indica que el pago anticipado tiene lugar cuando se verifica sin que las partes lo hayan dispuesto as.
Autores del prestigio de Dez-Picazo en el derecho espaol y de Trigo Represas en nuestro pas sostienen, equivocadamente en nuestra opinin, que
el pago anticipado requiere de un "acuerdo de anticipacin" o un "mutuo consenso de ambas partes".
Nos permitimos discrepar. Cuando por un acuerdo de partes se adelanta el
cumplimiento de la obligacin, en realidad no se efecta un pago anticipado
stricto sensu sino que se cumple lo adeudado en el momento d~bido, que ha
cambiado, por cierto, con motivo del acuerdo de voluntades. Pero, dado que el
pago es posterior a dicho acuerdo, en el momento en que se realiza no hay anticipacin alguna. Parece ms depurado tcnicamente hablar de pago antici-

(*) Bibliografa especial

CLElVlENTE MORO, M., Los supuestos legales de vencimiento anticipado de las obligaciones, Valencia, 1991; DlEz- PICAZa, LUIS, "El pago anticipado", en Estudios de derecho priuado, Civitas, Madrid, 1980, vol. 1, p. 155; DOMINGUEZ LUELMO, ANDRES, El cumplimiento
anticipado de las obligaciones, Universidad de Len, Civitas, Madrid, 1962.

164

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINS

I~STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

165

pado cuando, estando pendiente el plazo suspensivo, el deudor cumple antes


de su vencimiento.

b) Si el tiempo de cumplimiento resulta de los usos y de las prcticas esta-

2. Requisitos. - Para que proceda el pago anticipado es necesaria la con~


currencia de tres requisitos:

e) Cuando el cumplimiento de la obligacin est sujeto a plazo determina-

1. La exigencia de una relacin jurdica preexistente.


2. Aplazamiento temporal del cumplimiento. Es necesario que el cumpli- .
miento haya sido diferido temporalmente.
3. Posibilidad de pago anticipado conforme la naturaleza de la obligacin: .
Lo verdaderamente trascendente es determinar cul ha sido la intencin
de las partes.
La interpretacin de tal circunstancia es la que permitir establecer si es
posible un pago anticipado. Dicha tarea deber tener en cuenta las ".U",.LU~C-:
tancias particulares de la obligacin, pues son ellas las que determinaran la.
procedencia o improcedencia del pago anticipado.
.
3. Efectos del pago anticipado. - El pago anticipado produce los efectos
propios del acto solutorio que habremos de analizar infra, 327.
Cabe sealar, sin embargo, que conforme lo dispone el arto 755: "Si el deudor quisiere hacer pagos anticipados y el acreedor recibirlos, no podr ste ser
obligado a hacer descuentos". Qu sentido cabe asignar a esta norma?
Segn algunos, el deudor no podra exigir ni siquiera un descuento de los
intereses an no devengados [LAFAILLE, BUSSOJ.
De acuerdo a otra opinin, la norma se refiere a descuentos sobre
adeudado y no a los intereses devengados [ZANNONI}.
Se admite pacficamente el descuento de intereses por el plazo no
cuando el decaimiento opera como consecuencia del concurso o quiebra
deudor (arg. art, 19, ley 24.522, in fine). En caso de pago anticipado por
no procede larepeticin de lo pagado (art. 791, inc. 1).
El ProyeCto de 1998 dispone asimismo en su arto 828 que: "El pago
pado no da derecho a exigir descuentos por ese motivo", manteniendo el
rio del Cdigo Civil.
.
h) El tiempo de pago en el Proyecto de Cdigo Civil de 1998. - El
to de 1998 aborda esta cuestin en los arts. 825 a 828. Dice el arto 825:
PO DE PAGO. Obligaciones con plazo. El pago debe ser hecho:
a) Si el cumplimiento de la obligacin est sujeto a plazo cierto o .

determinado expresamente, en la fecha de su vencimiento.

blecidas entre las partes, en ese tiempo.


do tcitamente, si ste resulta de la naturaleza y circunstancias de la
obligacin, en la fecha en que, conforme a la buena fe, corresponda el
cumplimiento; y, en los dems casos, en la fecha que fije el acreedor, con
anoticiamiento del deudor.
d)

Si el cumplimiento de la obligacin est sujeto a plazo indeterminado,


en la fecha que fije el tribunal. La fijacin es realizada a pedido de parte, mediante el trmite ms breve que prevea la legislacin local, y puede ser acumulada a la demanda de cumplimiento.

e) Si de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulta que la fecha en que debe ser realizada la prestacin es esencial para el acreedor,
en esa fecha.

n Si se trata de una contraprestacin que debe ser pagada al contado, al


ser realizada la correspondiente prestacin".
. Asimismo, expresa el arto 826: "OBLIGACIONES SIN PLAZO. Si el cumplimiento de la obligacin carece de plazo, el pago debe ser hecho en la primera oportunidad que su ndole consienta".
Los arts. 827 y 828 regulan el pago a mejor fortuna y el pago anticipado.
325. GASTOS DEL PAGO. - La realizacin del pago puede generar gastos.
Se impone determinar qu se entiende parellas y a quin corresponde soportarlos. Entendemos por gasto del pago todo desembolso necesario tanto para
la adecuada preparacin de la prestacin como para su exacto cumplimiento
(v. gr., acomodo, presentacin, acondicionamiento, transporte, custodia, entrega, etctera). En el derecho comparado se obs'ervan dos tendencias legislativas al respecto.
En tanto algunos cdigos -como los de Francia (art. 1248), Alemania (
369), Italia (art.1196), Espaa (art. 1168), Brasil (art. 946) y Chile (art.
1571)-legislan expresamente sobre la cuestin, otros, como el nuestro, no se
han referido al tema de manera orgnica, aunque contienen distintos dispositivos que permiten inferir una solucin clara y categrica.
En principio, salvo pacto en contrario, los gastos del pago estn a cargo del
deudor. Tal criterio hunde sus races en el derecho romano y encuentra su
fundamento en la idea de que el acreedor debe recibir la prestacin de manerantegra, a fin de obtener una completa satisfaccin de su expectativa. De te-

166

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

ner que soportar los gastos del pago, disminuira el ingreso econmico o ben8-'
ficio que el pago debe reportarle. Este es, por otra parte, el criterio que especficamente se adopta en materia de compraventa (art. 1415). El pensamiento del codificador es muy claro en tal sentido y aparece claramente reflejado
en la parte final de la nota al arto 3767, en donde expresa que " ... Los gastos
para hacer un pago son siempre de cuenta del deudor".
En nuestro sistema la regla descansa en distintas disposiciones que consagran inequvocamente esa solucin, y permiten su generalizacin por analoga a otros supuestos (v. gr., arts. 765, 1415, 1515,2224).
En suma: a falta de una disposicin legal o convencional en contrario, es el
deudor quien debe soportar los gastos del pago [TRIGO REPRESAS, LLAMBIAS, BORDA, BOFFI BOGGERO, LAFAILLE, SALVAT].

N o integran dicho concepto las obligaciones de pagar impuestos o tasas que . .


se aplican al acto realizado, que deben ser afrontados por quien sea sujeto imponible conforme a la legislacin tributaria o, en su defecto, por partes iguales. La doctrina es pacfica en tal sentido [LLAMBIAS, BUSSO, BOFFI BOGGERO].
--'".;.e......

326. PRUEBA DEL PAGO (*). - El Cdigo Civil argentino, a diferencia del
francs (art. 1315), no ha regulado la prueba del pago de las obligaciones.
Ello ha provocado algunas dificultades, en particular en tomo a si son o no
aplicables en esta materia las normas que en materia de prueba de los contratos consagran los arts. 1190 y ss. y, de modo particular, las restricciones que
surgen del arto 1193.
..
a) La carga de la prueba del pago: quin debe probar. - Como regla,
rresponde al deudor que alega el pago acreditar su existencia y entidad. El
go no se presume.

(*) Bibliografa especial

CARNELU'ITI, FRANCESCO, Prava testimoniale del pagamento, en "Rivista di


Cornmerciale", 1922,2" parte, p. 337; CruSTOBAL MONTES, ANGEL, El pago o cumplimiento
de las obligaciones, Tecnos, Madrid, 1996; ETKIN, ALBERTO M.,Locacinde servicios;prue-
ba del pago, JA, 57-580; dem, voz "Pago", en Enciclopedia Jurdica Omeba, Buenos
res, t. XXI, p. 368; GALLI, ENRIQUE V., Naturalezajurdicay prueba del pago, en"
de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Plata", 1941, t. XII, 2" parte, p.
IMAz, ESTEBAN, La prueba del pago, en "Revista del Colegio de Abogados de
.
1932, vol. X, p. 386; PARELLADA, CARLOS A., en Cdigo Civil y normas rf"n.ni<em,ontt1.rLcr,s;
Anlisis doctrinario yjurisprudencial, A. J. Bueres (dir.) - E. I. Highton (coord.),
tario a los arts. 724 a 754, Harnmurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2B.

~~.

-----

OBLIGACIONES

167

El acreedor
coy"Su-'enti:clUttcu.a-- - litativa Ycuantitativa. A partir de dicho extremo, pesa sobre el deudor la demostracin de los hechos que impiden o extinguen la obligacin.
Una cosa es que el pago no se presuma y otra, distinta, que no pueda ser
probado a travs de presunciones. Cabe distinguir la carga de la prueba y de
b determinacin, de los medios idneos para acreditar. "Lo primero -dice
BllSSO- se refiere a quin debe probar; 10 segundo a cmo se puede probar. El
d8udor debe probar el pago y si no lo prueba el pago no se presume, pero puede probarlo con presunciones que son 1m modo de prueba instituido por la ley
(art. 1190, en materia de contratos).
As, por ejemplo, cuando el deudor tiene en su poder el ttulo de su deuda,
que le ha sido restituido por el acreedor, puede presumirse el pago, hasta que
se pruebe lo contrario.
As se ha sealado que "aunque el Cdigo Civil no lo establece expresamente, es evidente que la prueba del pago est a cargo del deudor que lo invoca, de
acuerdo al principio procesal del onus probandi, por el que la carga de la prueba incumbe al que afirma y no al que niega. Al acreedor le basta acreditar el
cumplimiento de la prestacin comprometida quedando a cargo del deudor
rendir la prueba de que se ha liberado mediante el pago de lo adeudado (Cm.
Civ. y Como Rosario, Sala n, 413/93, JA, 1995-1, sntesis).

Existen supuestos de excepcin, en los cuales quien debe probar la falta de


pago es el acreedor. Tallo que sucede en materia de obligaciones de no hacer,
en donde, por tratarse de un hecho negativo", la carga probatoria del pago no
pesa sobre el deudor, sino sobre el acreedor que alega el incumplimiento. En
tanto esta prueba no sea producida, el deudor goza de presuncin de haber
'.
cumplido (negativa non sunt probanda) [BUSSO, VONTUHR,ENNECCERUS].
~, Si bien laprueba del pago es cosa que afecta al deudor, existen supuestos
en los cuales es el propio acreedor quien puedE! estar interesado en acreditar
su existencia, en cuyo caso soporta la carga probatoria. Tallo que sucede
cuando el acreedor pretende prevalerse de los efectos del pago con la finalidad
de alegar la existencia de actos interruptivos del curso de la prescripcin; o
que importen confirmacin de un acto jurdico, borrando sus vicios o defectos;
o para desvirtuar otros derechos invocados por el deudor (v. gr., l propietariolocador de un inmueble contra el locatario del mismo, que despus de haber
pagado alquileres, pretende usucapir. Los recibos acreditarn su calidad de
mero tenedor y no de poseedor, poniendo en cabeza de este ltimo la demostracin de la intervercin del ttulo). El inters que el acreedor puede tener en
la prueba del pago toma plenamente justificable la exigencia de que el recibo
pueda, a su requerimiento, ser instrumentado en d.oble ejemplar.

-~

_. __

168

RAIvION D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS .

El Proy~cto de 1998, con muy buen criterio, dispone en su arto 829 que: "En
las obligaciones de dar y de hacer, la prueba del pago incumbe a quien lo invoca. En las obligaciones de no hacer, si el acreedor alega el incumplimiento del
deudor, le incumbe demostrarlo. Cuando las circunstancias especiales del caso lo justifican, el tribunal puede distribuir la carga de la prueba del pago ponderando cul de las partes est en mejor situacin para aportarla".
Es una norma adecuada, que regula de manera realista la carga pro bato- ,
ria en materia de pago, admitiendo cuando las circunstancias del caso lo justifiquen la teora de las cargas probatorias dinmicas .
b) . El objeto de la prueba: qu debe probarse. - El deudor debe acreditar
el cumplimiento de la conducta debida y que sta se adecua cualitativa y .
. cuantitativamente a los trminos de la obligacin.
Tal circunstancia se presume cuando el acreedor lo recibe sin formular
jeciones o reservas. Media en tal caso una conformidad tcita respecto de la
exactitud del pago efectuado por el deudor (arg. arto 1146) [L.LUWHS, BUSSO,
TRIGO REPRESAS, BOFFI BOGGERq}.

Dicha presuncin no rige cuando el acreedor goza del derecho de recepcin ..


provisional de hi cosa, tallo que ocurre en el supuesto previsto por el arto 472
del Cd. de Comercio o en la recepcin provisoria de la obra en el contrato de'
locacin de obra. Del mismo modo,la recepcin en pago de una prestacin dis- .
tinta de la debida importa conformidad del acreedor con la sustitucin operada, producindose la extincin de la deuda por daCin en pago.
e) Los medios de prueba: cmo puede probarse el pago. -C... Cmo se pru~
ba el pago? Qu~ medios resultan admisibles a tal fin? Puede el pago ser
bada exclusivamente por testigos?

1. El principio de libertad de medios probatorios y rigurosidad enZa apre- .


ciacin de la prueba del pago. -Se controvierte si rige en esta materia la limitacin del art: 1193 del Cd. Civil que, en materia de prueba de los contratos,
determina que stos deben hacerse por escrito yno pueden ser probados excZu~
sivamente por testigos. Si bien la norma contiene una referencia a aquellos
convenios que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos (texto
segn ley 17.711), no se trata de los actuales pesos, sino de los viejos pesos moneda nacional (ver supra, t. 1, 158). Ese importe equivale a 0,000000001 pe- .
sos de la actual moneda, lo cual lleva a generalizar la regla a todo contrato.
Se hari sostenido distintos criterios a este respecto.
1. Conforme a una primera posicin [MACHADO, LLERENA, SALV.U', .SPOTA,
IMAZ, ETKIN],el pago puede probarse por cualquier medio probatorio,

--

[)iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBiIGACIONES

169

aunque con las limitaciones contenidas en el art. 1193 en materia de


prueba del contrato. A mrito de lo anteriormente sealado, el pago no
puede ser probado exclusivamente por testigos . La prueba testimonial,
en cambio, procede mediando principio de prueba por escrito.
Quienes adhieren a estas ideas sueln, parlo general, considerar al pago como un contrato (infra, 312, b). Sin embargo, no faltan autores
que, sin compartir esa conclusin, estiman que debe aplicarse dicha
normativa por analoga, en razn de ser elpago un acto jurdico.

2. Quienes siguen posturas eclcticas en materia de naturaleza jurdica


del pago, suelen, coherentemente, utilizar criterios similares en lo ati~
nente a su prueba. Cuando el pago es considerado un contrato, regiran
las limitaciones probatorias para dicha especie de acto jurdico; no as
en los dems casos [GIORGLLVNI, GOLMo).
3. Tiende, sin embargo, a prevalecer en nuestros das una doctrina amplia, conforme a la cual el pago puede ser probado por cualquier medio
de prueba, incluida la testimonial y presuncional. Al no haber una forma establecida expresamente, rige el principio de libertad del arto 974,
por lo que las partes pueden utilizar la que juzguen ms adecuada [BUS
so, ILAMBIAS, LAFAILLE, BORDA; BOFFI BOGGERO, TRIGO REPRESAS).

Compartimos este criterio. No siendo el pago un contrato, mal puede aplicarse la normativa prevista para stos en materia de carga de la prueba, yen
particular la limitacin del arto 1193. De una norma excepcional, aplicable a
una especie de acto jurdico (el contrato), no puede obtenerse una regla pro.. ~ctable con visos de generalidad para toda especie de negocio jurdico. El
. . ... Proyecto de Cdigo Civil de 1998 consagra este criterio amplio en su arto 830.
La amplia libertad de medios probatorios del pago debe estar acompaada
de un criterio riguroso en su apreciacin, pues es evidente que quien obra diligentemente debe munirse de los elementos de prueba, principalmente escritos, que acrediten el pago efectuado, y de los que slo es dable prescindir en
casos excepcionales.
Conviene recordar una vez ms que todo deudor tiene el deber y el derecho
de pagar y de liberarse. Y que el acreedor est obligado a otorgar al deudor el
recibo pertinente, pudiendo su negativa ser apta para constituirlo en mora,
justificar el derecho del deudor a no pagar y abrirle a ste las vas del pago por
consignacin. Por lo tanto, cuando se pretenda acreditar el pago nicamente
. podestigos o por presunciones, habr que ser particularmente rigurosos al
.tiempo de examinar y apreciar la prueba, pues de lo contrario se sentara un
criterio absolutamente disvalioso para la seguridad del trfico jurdico [LLAM-

170

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Es ste el criterio que tambin consagra el Proyecto de Cdigo Civil de 1998 (art. 830).

BlAS,BUSSO].

2. El recibo. - El recibo constituye la prueba por excelencia del cumplimiento. Se trata de una constancia escrita, que emana del acreedor, destinada a documentar el pago efectuado.
La jurisprudencia ha dicho al respecto que "el recibo es una prueba preconstituida por las partes en el momento de pago, con el objeto de consignar el
mismo y las modalidades de que pudo estar revestido, en eventual previsin
de un ulterior litigio~ (Cm. Civ. Como y Lab. Rafaela, 25/8/93,JA, 1995-1, slltesis; RepLL, 1995-918).
Cul es su naturalezajuridica? La doctrina dominante, tanto en nuestro
pas como en el derecho comparado, le asigna carcter de confesin extrajudicial [BUSSO, LLAiUBLAS, BOFFI BOGGERO, BELTRAN DE HEREDLA Y CASTAO, DIEZ-PICA- ~"..,._.. _-.
zo), sin perjuicio de admitirse, tambin, su relevancia como prueba preconstituida [TRIGO REPRESAS, BOFFl BOGGERO].
Se trata, en suma, de una declaracin unilateral de voluntad, recepticia, a
travs de la cual, quien tiene aptitud para hacerlo, afirma la verdad de la recepcin del pago que le ha sido efectuado, con el propsito de suministrar
prueba a favor del deudor, oponible al declarante. En tal sentido, se ha sealado que" el re;ibo importa la confesin de un hecho extintivo de la obligacin"
(Cm.1 a Civ. yCom. Baha Blanca, SalaII, 9/12/83,LL, 1984-A-429;ED, 107515). Quien lo otorga debe tener capacidad para ello. De all que el recibo de
pago emanado de una persona incapaz para recibir el pago sea invlido. No '
obstante, si el solvens acredita el pago por otros medios, y este pago es de
aquellos que se convalidan cuando son realizados a incapaces, operar su liberacin, pese a la nulidad del instrumento [BUSSO].
2.1. Derecho del "soluens" a exigir el recibo. - El soluens que ejecuta la
prestacin tiene derecho a obtener del accipiens el recibo pertinente; al tiempo que pesa sobre ste eldeber de otorgarlo. Se trata de un principio que goza
de universal aceptacin en el derecho comparado (art. 1199, Cd. italiano;
368, Cd. alemn). El Cdigo de Comercio lo ha establecido en materia de
compraventa (art. 474) y el Cdigo Civil de manera implcita, aunque con suficiente claridad, en el arto 505 cuando reconoce al deudor que paga el dere'cho
a obtener su liberacin.
Constituye un derecho irrenunciable que otorga seguridad a los desplazamientos patrimoniales, ya que cuando el deudor finiquita una deuda a travs
del pago incorpora a su patrimonio ese resultado [BIDART CAMPOS]. La privacin de este elemento importa para el deudor una violacin a los principios

I:-<STITUCIONES DE DERECHO PRIV.-illO -

OBLIGACIONES

171

constitucionales que protegen


:lcre edor a otorgarlo compromete el ejercicio del ius soluendi, es apta para
provocar la mora creditoris y para abrir las puertas al pago por consignacin.
El tema ha adquirido especial importancia en los ltimos tiempos, ya que
alaunos bancos no perciben en sus ventanillas de cobro los pagos de liquidaci~nes correspondientes a resmenes de tarjetas de crdito; indicando a sus
clientes que dichos actos solutorios deben realizarse a travs de cajeros automticos. Lo impactante es que quien paga en un cajero automtico no obtiene
recibo alguno y debe esperar hasta que en la prxima liquidacin le sea reconocido el pago, soportando riesgos de fallas en el sistema o, lo que es ms grave, de irregularidades de distinta ndole en el propio banco.
Nosotros pensamos que tal proceder es antijuridico en cuento cercena el
derecho del soluens a obtener recibo en el momento mismo en que paga. E, insertado en el mbito del derecho del consumo,es gravemente abusivo y vejatorio para los derechos de consumidores y usuarios.
.
En algunos supuestos excepcionales no es menester la emisin de un reCIbo para acreditar el pago, tallo que sucede contmmerosas pequeas operacIOnes cotidianas, de poca envergadura econmica, que se realizan de contado,
sin mayores formalidades. En ellas, el soluens que paga no tiene que preocuparse porque luego se le pueda reclamar nada: compras en un mercado o en
comercios de objeto de poco valor, etctera. Los usos y costumbres marcan
una pauta relevante en este caso.
2.2. For~ La doctrina dominante sostiene que el recibo no est sujeto a formalidades (art. 974).
Por nuestra parte, entendemos que el recibo es un acto meramente formal,
ya que debe hacerse en forma escrita, dado que no se lo concibe mediante una
mera alegacin verbal [BOFFI BOGGERO]. Es suficiente '---de tal modo- que el
recibo emane del accipiens capaz y que contenga todos los elementos indispensables para individualizar la obligacin que se ha cumplido y el acto de
cumplimiento en s propio.
Ms all de lo sealado, no est sujeto a otras formalidades, salvo el supuesto de excepcin del arto 1184, inc. 11, en donde la formalidad se acenta,
ya que se requiere que sea otorgado por escritura pblica. Del mismo modo,
conforme lo veremos seguidamente, tambin en materia de recibo de sueldo
rigen algunas formalidades mayores consagradas por la Ley de Contrato de
Trabajo 20.744.
2.3. Firma del recibo. Problemas conexos. - El recibo otorgado por instrumento privado, debe contenerla firma de quien lo otorga (art. 1012).

172

RAMOND.PIZARRO-CARLOSG. V

La falta de firr:J.a no lo priva totalmente de eficacia probatoria, pero sta


debe ser suplida apropiadamente, de manera que persuada al juzgador del
pago efectuado. Cuando el acreedor no puede firmar, por ser, por ejemplo,
analfabeto, o en razn de encontrarse fsicamente impedido (v. gr., lehan
amputadas las manos), el recibo puede ser otorgado por un firmante a ruego;
aplicndose las rEglas que rigen dicha figura [LLAMBIAS, BUSSOJ.
El valor de la impresin digital en el recibo queda sujeto, tambin, a los
principios generales.

---

I~STlTVCroNES

DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

173

b) Nombre y apellido del trabajador, su calificacin profesional y su


Cdigo Unico de Identificacin Laboral (C. u.I.L.);
c) Todo tipo de remuneracin que perciba, con indicacin sustancial de

su determinacin. Si se tratase de porcentajes o comisiones de ventas


se indicarn los impo~tes totales de estas ltimas, y el porcentaje o comisin asignada al trabajador;
d) Los requisitos del artculo 12 del decreto ley 17.250/67;
e) Total bruto de la remuneracin bsica o fija y porcentual devengado

2.4. Contenido. - El contenido del recibo no est, como regla, sujeto a for-.
malidades. Dentro de la libertad que tienen las partes para redactar su contenido, conviene que stos se ajusten a expresar "las indicaciones I'm~01-llAn.
tes con la finalidad probatoria del documento" [LLAMBIASJ.
El acreedor no puede insertar en el recibo manifestaciones o reservas
trarias, que afectn el efecto cancela torio del pago, u otras que resulten improcedentes. Tal actitud debe ser asimilada a la negativa a otorgar recibo.
Existen supues tos de excepcin, en donde la ley determina el contenido
recibo, con criterios ms formales. Veamos los principales supuestos.
a) El pago de crditos laborales; donde el legislador procura evitar fraudes .
y garantizar al trabajador la percepcin ntegra, real, efectiva y oportuna de
su salario. Por tal motivo establece una serie de exigencias (arts. 74, 149f
. concs., ley 20.7441, que deben ser cumplidas para que el acto surta sus efectos, sin perjuicio de que en caso de ello no ocurrir, el juez pueda ponderar
validez probatoria (art. 142) [VAZQUEZ VIALARDJ.
El formalismo normativo tiende a desterrar el fraude laboral y consti
un elemento fundamental para la adecuada proteccin de los derechos
trabajador.

A mrito de ello, se aplican estas reglas para el pago de salarios y


conceptos adeudados al trabajador:
.
1. Debe instrumentarse mediante recibo firmado por .el trabajador, o
cuando ste no sepa o no haya podido firmar, con su impresin digital .
(arts. 59 y 138, ley 20.744).
2. El recibo debe ser confeccionado en doble ejemplar, debiendo hacerse.
entrega del duplicado al trabajador (art. 139, ley 20.744).
3. El recibo debe contener necesariamente, como mnimo, los datos que
indica el arto 140 de la ley 20.744:
"... a) Nombre ntegro o razn social del empleador, su domicilio y su '.
Clave Unica de Identificacin Tributaria (C. u.I. T.);

y tiempo que corresponda.' En los trabajos remunerados a jornalo


por hora, el nmero dejornadas u horas trabajadas, y si se tratase de
remuneracin por pieza o medida, nmero de stas, importe por unidad adoptado y monto global correspondiente al lapso liquidado;
f) Importe de las deducciones que se efectan por aportesjubilatorios y
otras autorizadas por esta ley; embargos y dems descuentos que legalmente correspondan;

g) Importe neto percibido, expresado en nmero y letras;


h) Constancias de la recepcin del duplicado por el trabajador;
i) Lugar y fecha que debern corresponder al pago real y efectivo de la
remuneracin al trabajador;
j) En el caso de los artcW:;;;124 y 129 de esta ley, firma y sello de los
funcionarios o agentes ~ependientes de la autoridad y supervisin de
los pagos;
k) Fecha de ingreso y tarea cumplida o categora en que efectivamente
se desempe durante el perodo de pago".

4. El recibo que no guarde dichos requisitos no es nulo, pero puede ver


menguada su aptitud probatoria en funcin de las circunstancias del
caso. El arto 142 de la ley20. 744 (t.o., ley 21.297) dispone en tal sentido
que "Los jueces apreciarn la eficacia probatoria de los recibos de pago,
por cualquiera de los conceptos referidos en los artculos 140 y 141 de esta ley~ue no renan algunos de los requisitos consignados, o cuyas menciones no guarden debida correlacin con la documentacin laboral,
previsional, comercial o tributaria".
5. Todo pago que deba realizarse en los juicios laborales, se efectuar mediante depsito bancario en autos, a la rden del tribunal interviniente, y giro judicial personal al titular del crdito o a sus derecho habientes, an en caso de haber otorgado poder.

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174

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

El pago otorgado en violacin de lo antes dispuesto es nulo de pleno derecho (art. 277, ley 20.744).
b) En materia tributaria, laley 11.683 (art. 40), faculta aA.F.I.P.a exigir la
emisin de comprobantes por las prestaciones o enajenaciones que sean llevadas a cabo por los particulares. Dentro de ese orden de ideas, se han dictado
numerosos dispositivos que reglamentan minuciosamente los requisitos que
deben reunir dichos recibos, cuya ponderacin excede los lmites de esta obra.

I
i

2.5. Valor probatorio del recibo. - La doctrina admite pacficamente que


el recibo constituye entre las partes "una prueba completa del pago que all
consta" [LLAMBIAS, BUSSO, BORDA]. El acreedor que impugna su validez y eficacia debe entonces alegar y probar que el pago no ha tenido lugar, sea por mediar error, dolo o violencia al tiempo de su otorgamiento; o falsificacin o adulteracin, etctera.
Debe el recibo tener fecha cierta? Cuando es utilizado entre las partes, parece obvio que el efecto probatorio del recibo abarca tambin la fecha (arts.
993 y 1026), por lo que no es menester dicha exigencia.
El tema es ms complicado cuando el recibo es opuesto a un tercero, pues
en tal caso la cuestin de la fecha cierta asume particular relieve: Puede ste impugnar la fecha del recibo, alegando la falta de fecha cierta y, consiguienc
temente, suinoponibilidad a terceros (arg. arto 1035)?
La experiencia demuestra que ordinariamente los recibos se docuni.entan
mediante instrumentos privados, sin otorgamiento de fecha cierta.
Aplicar al recibo la exigencia de fecha cierta (arts. 1034 y 1035), llevaria a
exponer al deudor a tener que pagar dos veces la misma deuda, pues el recibo
emanado del acreedor ordinariamente no lo ampararia frente a terceros.
Esto explica que la mayor parte de la doctrina entienda, en posicin que
compartimos, que el recibo est al margen del rgimen de fecha cierta, cuando lo que est enjuego es el efecto liberatorio del pago siempre que el deudor
lo exhiba "sin prdida de tiempo ante el tercero que acta en base a la existencia del crdito" [LI.A..tlmIAS, BUSSO]. En tal caso, se deber estar a la fecha del recibo, correspondiendo a quien la impugne acreditar lo contrario, para lo cual
podr valerse de cualquier medio de prueba.
.
En cambio, s se aplica el rgimen de fecha cierta cuando el recibo acta como ttulo para la pretensin de reembolso. Si un tercero paga una deuda ajena, no puede oponer luego al deudor la fecha de su recibo si actualmente la .
deuda ha quedado compensada por un crdito que ste tena contra el acreedor primitivo, nacido despus de aqulla fecha, pero con anterioridad a la exhibicin del recibo [BUSSO, LLAMBIASJ.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

175

.)
. ' .
dar Ruede
,,:rir
el
denominado
contrarrecibo,
esto
es,
una
constancia
emanad~-dei
<ku--=--'- ------t..:.'\.:=
dar de haber recibido de aqul el recibo pertinente o, lo que es sin duda ms
sencillo, que el mismo sea extendido en doble ejemplar [BOFFI BOGGERO, LLAM/1l:tS. TRiGO REPRESAS].

Ello por cuanto el acreedor puede estar interesado en munirse de extremos


que acrediten el pago efectuado por el deudor y el cumplimiento del deber que
pesa sobre l de extender el recibo, ya para prevenir un eventual desconocimiento de esto ltimo o bien para prevalerce de los efectos secundarios del pago (v. gr., confirmacin, principio de ejecucin e interpretacin contractual. El
requisito del doble ejemplar del recibo es expresamente exigido por la ley
20.744 (art. 139) en materia de sueldos. Tambin el Proyecto de 1998 reconoce el derecho al contrarecibo o a un duplicado del recibo (art. 831).
2.7. Reciboporelcapital. -Nos hemos ocupado del tema supra, t.1, 183,
auonde remitimos.
2.8. Recibo por saldo. - El recibo por saldo importa cancelacin de todas
las obligaciones.anteriores a la fecha d~ otorgamiento y que correspondan
a las relaciones juridicas a las que sefr.efiere. En casos excepcionales, puede
proceder su revisin si el acreedor reclama su rectificacin por haber omitido
en ella partidas de crdito o de deuda; o cuando se demuestra la existencia de
un error excusable, o de otro vicio de la voluntad, que sea susceptible de anular la declaracin de voluntad manifestada en el recibo. Rige en esta materia
lo dispuesto por el arto 790 del Cdigo de Comercio.

d) La prueba de las obligaciones con prestaciones peridicas. - Dispone


el arto 746 del Cd. Civil: "Cuando el pago deba ser hecho en prestaciones parciales, y en perodos determinados, el pago hecho por el ltimo perodo hace
presumir el pago de los anteriores, saluo prueba' en contrario".
Para valorar el alcance de esta norma, conviene distinguir dos supuestos
diferenciables:

1. Cuando se trata de una prestacin nica que se descompone en cuotas,


que deben ser satisfechas en distintas fechas. Tallo que sucede, por
ejemplo, en la venta de un inmueble, cuyo precio se paga fraccionadamente, a travs de un cierto nmero de mensualidades; o un prstamo
de diez mil pesos que debe ser reintegrado en diez cuotas mensuales.
2. Las obligaciones peridicas, que son distintas e independientes entre
s, y se generan a travs del tiempo sucesivamente, aunque consrvan-

176

R.AlVION D. PIZARRO - CARLOS G.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

Las diferencias entre una y otra especie son perceptibles: en tanto en las
primeras hay una obligacin nica, aunque dividida en varias
.
cuyasumatoriala representa, en las segundas nos encontramos ante una
ralidad de obligaciones, conceptual y funcionalmente distintas entre s.
este ltimo supuesto no nos hallamos frente al fraccionamiento de una
tacin nica, sino ante tantos objetos como obligaciones parciales existan.
Cules obligaciones estn comprendidas en lo dispuesto por el arto 7
La doctrina dominante sostiene que slo las obligaciones cuyo pago
ser hecho en prestaciones parciales, y en perodos determinados, estn
zados por la presuncin all establecida [ZANNONI, LLAMBIAS, TRIGO IT.I>lCIT.",~A.~.
PRELLADA]. Quedan, pues, al margen de la misma, las prestaciones
cas, ya que cada prestacin que se genera sucesivamente a travs del
conserva su individualidad. Se concede al deudor, de tal modo, un beneficio
importancia, pues le basta con acreditar el pago del perodo posterior,
que se presuma el pago de los anteriores: el pago de la cuota posterior
funcionar la presuncin legal de haberse pagado las anteriores.
Se trata de una presuncin iuris tantum, por lo que el acreedor puede
virtuarla por cualquier medio de prueba idneo para acreditar que las
anteriores no se encuentran pagas. La doctrina es unnime al respecto.
Las obligaciones peridicas estn al margen del arto 746, por cuanto
pago de intereses, de alquileres o de salarios, importa un,! deuda U.1<'"ll.'"",
no una manifestacin parcial de una prestacin nica, pero tra.CCIOll1W
[LLAMBIAS, ZANNONI, BUSSO, TRIGO REPRESAS,PARELLADA). Borda y Busso, sin
conocer las diferencias que existen entre prestacin parcial y prestacin
ridica, sostienen que la norma es tambin aplicable a estas ltimas,
La polmica es ms aparente que real. En efecto, pese a no estar cOlnprer
didas en la letra del arto 746, y en la presuncin legal all contenida, las
gaciones peridicas son alcanzadas por una presuncin hominis, similar a
de dicha norma, conforme a la cual el pago de una deuda posterior hace
sumir iuris tantum el pago de las deudas anteriores que guarden
con aqulla, ya que el acreedor, razonablemente, puede oponerse aiJ' lPUltrure
pago a una deuda posterior, mientras existan otras, anteriores, lffipagas
Tratndose de crditos laborales, "el pago hecho por un ltimo o
perodos no hace presumir el pago de los anteriores" (art. 143, ley 20.744).
solucin legal se justifica ampliamente, pues tiende a asegurar plena
cin al trabajador y evitar abusos y fraudes laborales. Los impuestos y

OBLIGACIONES

177

cuyo rgimen es ajeno a lo dispuesto por el arto 746. El pago de un impuesto o


.tasa no constituye una deuda fraccionada, sino un supuesto de prestaciones
independientes, que deben pagarse ntegramente al cabo del vencimiento.
La legislacin tributaria suele, adems, contener dispositivos especficos
en tal sentido, que impiden la aplicacin del arto 746.
327. EFECTOS DEL PAGO (*). - El pago constituye un momento culminante en la vida de la obligacin, a partir del cual se generan relevantes consecuencias, que trasuntan muchas veces el plano de lo puramente individual,
para proyectarse socialmente.
Es que el cumplimiento de las obligaciones r0t:a mbin intereses comunitarios, toda vez que la dinmica que exige la e onoma de nuestro tiempo
debe estar asociada a una adecuada, equilibrad y pronta tutela del crdito,
ya una correlativa proteccin de quien paga ajustado su conducta a lo debido.
Los efectos del pago son las consecuencias que ste provoca en la propia relacin entre acreedor y deudor e, inclusive, respecto de ciertos terceros.
Pueden ser clasificados en efectos principales y secundarios. Algunos autores, agregan, adems, los incidentales.
Son efectos principales del pago (tambin llamados necesarios), aquellos
vinculados con la extincin del crdito y la consiguiente liberacin del deudor.
Son efectos secundarios (frecuentemente denominados accesorios), los que
se proyectan en las relaciones de las partes con independencia de la ya apuntada funcin cancelatoria: el reconocimiento de la obligacin, la confirmacin
. del acto jurdico que adolece de nulidad relativa, la consolidacin del contrato y la relevancia del pago como parmetro de nterpretacin de la voluntad
contractual. Quienes admiten los llamados efectos incidentales hacen referencia a aquellos que se producen con ulterioridad al pago, cuando ste se presenta "como el presupuesto de un reembolso, o de una repeticin de pago indebido, o de una indemnizacin al acreedor insatisfecho, o de una reiteracin
de pago por resultar inoponible el primer pag~ a quien est autorizado para
desconocerlo" [LLAMElAS, BUSSO, ALTERlNI, AMEAL, LOPEZ CABANA, PABELLADA].

a) Efectos principales. - El pago produce como efecto esencial la extincin definitiva de la obligacin y la consiguiente liberacin del deudor.

m'

(*) Bibliografa especial


hlAZ, ESTEBAN, Acerca del efecto liberatorio del pago, JA, 1951-1-13; MARTINEZ Rurz,
RoBERTO, Amparo constitucional del efectO liberatorio del pago, LL, 55-186.

12 -

OBLIGACIONES

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. V

Hay entre ambos efectos una rigurosa simetra, al punto que uno es causa
del otro: la obligacin se extingue y por eso se libera el deudor. El deudor se li- .
bera porque ha extinguido la obligacin a travs del acto solutorio.
Tanto la cancelacin del crdito como la liberacin del deudor tienen el ca- .
rcter de irrevocable, por lo que acreedor y deudor no pueden unilateralmente volver sobre lo ya realizado para restablecer la obligacin extinguida. Una
vez efectuado, el pago produce efectos defmitivos e irreversibles, que se proyectan sobre sus respectivos patrimonios, como derechos adquiridos de raigambre constitucional. Tampoco estn habilitados a dejar sin efecto el pago,
obrando de comn acuerdo, cuando ello pueda ir en desmedro de los derechos
de terceros (v. gr., un adquirente de la cosa entregada en pago o el fiador de la
deuda extinguida). Dicha revocacin del pago sera anulable por tener objeto
prohibido (arg. arts. 953 y 1045, clusula 3", Cdigo Civil).
Conviene insistir en que el pago provoca la liberacin definitiva del deudor,
lo cual constituye para l un derecho adquirido que se incorpora a su patrimonio y es protegido por la garanta constitucional que tutela la inviolabilidad
de la propiedad (art. 17, Consto Nacional).
En tal sentido se ha sealado que "el efecto liberatorio del pago es un derecho adquirido inalterable, sobre el cual no podria volverse sin afectar el derecho de propiedad garantizado por el arto 17 de la Consto Nacional, segn lo ha
entendido reiteradamente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin como
imperativo de la seguridad y estabilidad de las relaciones juridicas" (CNCiv.,
Sala F, 13/10/82,ED, 103-339).
Una vez efectuado el pago, sin reservas ni protestas por el acreedor, ste
puede desconocer su efecto liberatorio, pretendiendo un nuevo (,l1Tnn"Tm
to, total o parcial. Tampoco puede disponerlo as el legislador, pues una
tual normativa en tal sentido sera inconstitucional por las razones antes
aladas [MARTINEZ R UIZ, IMAZ, LLAMBIAS].
Una buena aplicacin de lo expuesto la encontramos en materia fis
donde en forma reiterada se ha declarado la inconstitucionalidad de las
mas tributarias que disponen la reliquidacin de impuestos ya satlstl~cllO!
por los contribuyentes, a quienes se pretende realizar un cobro
rio (CSJN-Fallos, 167:5; 188: 293).
Segn una calificada doctrina, en ciertas situaciones marginales los
tos de extincin del crdito y de liberacin del deudor podrian no
simultneamente, tallo que ocurrira en los supuestos de pago por un
ro o de pagos recibidos por un tercero, que hemos tratado en nmeros
res. En ellos, se dice, estariamos tambin en presencia de pagos cm" -nrnn
sus efectos necesarios (de lo contrario, tendrian de tales slo su nombre),

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

179

que fallara la sim


anomala.
Esa anomala quedara superada cuando se adjudique al acreedor la utilidad que percibi el tercero -en el caso del pago recibido por un tercero) o
cuando el deudor desembolse al tercero lo que ste ha pagado al acreedor (en
el supuesto del pago por un tercerD-'- [LLAMBIAS, BUSSO, ALTERINI, AMEAL, LOPEZ
C..uJANA]. Por nuestra parte, pensamos que dicho razonamiento es objetable.
La extincin de la deuda y la liberacin del deudor con~en dos momentos inseparables jurdicamente, por lo que deben operar en forma simultnea. Extinguida la deuda, no puede subsistir el crdito y viceversa.
En el llamado pago por terceros, en verdad, no hay en sentido propio un acto de cumplimiento, por cuanto la prestacin no es ejecutada por el deudor. El
objeto de la obligacin est constituido por un plan o proyecto de conducta
comprometido por el deudor para satisfacer un inters del acreedor. De ser
ello as, "slo puede haber pago o cumplimiento cuando la prestacin sea realizada por el propio deudor, lo cual excluye del concepto de 'pago' al efectuado
por un tercero" [TRIGO REPRESAS].
El cumplimiento por un tercero, vale la pena insistir en ello, llena una funcin satisfactivadel inters del acreedor, pero no importa cumplimiento en
sentido estricto.
Lo expresado lleva a dos conclusiones: en primer lugar, satisfaccin y cumplimiento no constituyen conceptos sinnimos, ni el anverso o el reverso de
una misma moneda. Este ltimo es el modo normal, el ms importante, de
procurar la satisfaccin al inters del acreedor; debe emanar del deudor e importa extincin del vnculo. La satisfaccin, en cambio, puede alcanzarse
tambin por otras vas, como el cumplimiento por terceros, en donde la actividad comprometida es ejecutada por un tercero, interesado o no interesado,
fruto de la cual slo opera un cambio de acreedor, pues la deuda originaria
pennanece impaga y el crdito (inseparable de aqulla) incumplido. En segundo trmino, es contradictorio hablar de extincin del crdito cuando, como
regla, se reconoce la subrogacin legal en los pagos realizados por terceros interesados y no interesados no mediando subrogacin -legal o convencional- traspasa al nuevo deudor todos los derechos, accines y garantas del
. antiguo acreedor (art. 771), idea que es incompatible con la de extincin de la
obligacin. Mal puede traspasarse algo que se ha extinguido.
Cuando el pago es recibido por un acreedor aparente, la extincin del crdito y la liberacin del deudor operan por razones de seguridadjuridica en el
mismo momento en que el pago es realizado. No hay all tampoco separacin
alguna entre extincin del crdito y libE;!racin del deudor.
,

180

RAMON D. PIZARRa - CARLOS G. VALLESPINOS"

Cuestin distinta es determinar cmo se entienden el tercero que indebi~


damente ~ecibi el pago y el verdadero acreedor, que se rige por las reglas especficas antes estudiadas.
b) Efectos secundarios. - Son aquello~ que se proyectan en las relaciones
de las partes con independencia de la ya apuntada funcin cancelatoria.

1. El pago como acto de reconocimiento. - El pago importa un acto de reconocimiento tcito de la obligacin (art. 721).
Es algo absolutamente lgico: "quien paga quiere extinguir, y slo cab
querer extinguir lo que existe" [BUSSO].
_
Poco importa que el pago sea total o parcial. El reconocimiento no depende
de la cuanta de lo pagado. Quien realiza el acto de reconocimiento debe ser
persona capaz. Dicha exigencia es admitida,inclusive, por autores que consideran al pago un hecho jurdico, quienes requieren de dicha capacidad para
que se produzca este efecto secundario. El efecto recognoscitivo tiene
.
importancia en lo atinente a la interrupcin del curso de la
quien de manera voluntaria cumple parcialmente con una deuda, realiza
acto de reconocimiento apto para provocar dicho efecto (art. 3989).
No se produce dicho efecto en el llamado pago por un tercero, salvo cuando
ste acta con la conformidad del deudor o cumpliendo sus intrusiones [BUS- .
so, UAMBIAS]. Tampoco cuando el pago no es realizado espontneamente, tal
lo que sucede cuando el deudor debe pagar urgido por la promocin de unjuicio ejecutivo [BUSSO, BORDA, LLAMBIAS); o cuando ejecuta la prestacin bajo
testa, lo cu,allo habilita a repetir lo pagado.
El pago parcial no convierte la llamada obligacin natural en obligacin
vil ni da derecho a exigir el saldo insoluto (art. 517).

2. El pago como acto de confirmacin tcita del acto invlido. - El pago


importa confirmacin tcita del acto nulo o anulable de nulidad relativa, en
cuanto tiene virtualidad suficiente para hacer desaparecer las deficiencias
que lo afectaban. As lo dispone expresamente el aTt. 1063: "La confirmacin
tcita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto suje~
to a una accin de nulidad". Es indiferente que el pago sea total o parCial. Los
efectos son similares en uno y otro caso.
:
Para que se produzca el efecto confirmatorio, deben darse todos los requisitos generales que rigen dicha materia:
1. La nulidad que afecta al acto debe ser relativa. Las nulidades

tas no son confirmables (art. 1047).

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

181

2. El pago debe ser realizado por quien sea el titular de la accin de nuli-dad, o pueda alegarla (art. 1048).
3. No debe concurrir al tiempo del pago otro vicio nuevo que lfOme invlido.
4. Debe haber desaparecido el motivo que provoc la nulidad inicial (art.
1060).

3. El pago como acto de consolidacin contractual. - En los contratos en


los que se hubiere pactado la facultad de arrepentimiento, sea a travs de una
seal-institucin que autoriza a desobligarse de lo pactado mediante la prdida de la sea o la devolucin de la misma ms otro tanto, segn de qu parte se trate (art. 1202)- o de la insercin de una clusula expresa de arrepentimiento (art. 1373), el ejercicio de aquella facultad puede ser realizado hasta tanto no medie principio de ejecucin contractual.
La realizacin del pago, parcial o total, importa un claro acto de esa naturaleza, que consolida definitivamente el negocio jurdico realizado [BUSSO,
- LLAMBIAS, PARELLADA).

4. El pago como acto relevante para interpretar el contrato. - El pago constituye un elemento fundamental para la correcta interpretacin del contrato,
con arreglo al principio de la buena fe.
Los actos de ejecucin contractual efectuados por las partes constituyen la
mejor prueba del sentido que ellas han asignado a la convencin.
El arto 218 del Cd. de ComerCio, aplicable en materia civil a tenor de lo
prescripto por el arto 16 del Cd. Civil, dispone que: "Siendo necesario interpretar las clusulas de un contrato, servirn para la interpretacin las bases
siguientes: ... 4) los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que
tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin
de las partes al tiempo de celebrar el contrato" (en tal sentido: CNCiv., en pleno, 29/12/52, LL, 65-719). Por aplicacin de l antes sealado, se ha resuelto
que el lugar donde se han realizado los pagos parciales permite inferir cul ha
sido la voluntad de las partes relativa al lugar de' cumplimiento del contrato
(CSJN, 28/10/24,JA, 16-404).

c) Efectos incidentales. - Se denominan efectos incidentales del pago


-. aquellos que se producen con posterioridad al mismo, cuando ste origina a su
vez una nueva relacin jurdica.

1. Derecho al reembolso de lo pagado por el tercero. - Segn hemos tenido


oportunidad de ver, el pago puede ser efectuado por un tercero aun contra la

182

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

voluntad del deudor. En cualquiera de estos casos, aunque con distinto alcance , el tercero tiene accin contra el deudor originario. Nos hemos ocupado del
tema supra en el 315, adonde remitimos.

2. Repeticin de lo pagado indebidamente. - Cuando el accipiens recibe


un pago indebido (art. 784 y ss.), tiene obligacin de restituirlo y de indemnizar los daos y perjuicios que hubiese causado en caso de obrar de mala fe.
Nos ocuparemos del tema infra en el t . 3, Cap. XXI, adonde remitimos.
3. Restitucin al acreedor de lo pagado a un tercero. - En ciertos supuestos el pago efectuado a un tercero puede ser vlido y plenamente eficaz, provocando la extincin de la obligacin y la liberacin del deudor-arto 732-(v.
gr., pago al tercero poseedor de un crdito o al acreedor aparente). En tal caso, el accipiens queda obligado a restituir al acreedor verdadero lo
indebidamente del soluens.
4. Inoponibilidad del pago. - En ciertos supuestos, el pago es inoponible
frente a ciertos acreedores, tallo que sucede cuando se paga al acreedor un
crdito embargado o prendado (ver supra, 322, d). All no opera la liberacin
del deudor, quien puede verse constreido a pagar nuevamente y repetir lo indebidamente erogado.

o-Imutacin del ago

OBLIGACIONES

183

Cuando en tal caso se suscita la duda acerca de cul de dichas obligaciones


ser extinguida, las normas que regulan la materia brindan el procedimiento
para determinar Y aclarar la cuestin [BUERES, LLAMBIAS, TRIGO REPRESAS,~.
I'.-\T, GALLl]. La te aria de la imputacin del pago reconoce sus races en el derecho romano, donde fue sobradamente conocida, que la hizo descansar, de modo principal, en torno a la voluntad del deudor, como especfica aplicacin del
((wo r debitori.s. Desde all se proyect a la antigua legislacin espaola (Fuero Real y Partidas) y, ms tarde, al Cdigo de Napolen (arts. 1172 a 1174).
329. PRESUPUESTOS. - Para que funcione la teoria de la imputacin del
pago es menester la presencia de cuatro presupuestos:
a) Varias obligaciones pendientes de pago (art. 773). Si no existiera plura-

lidad de obligaciones, nada habria que elegir ni imputar [WAYAR].


b) Esas obligaciones deben vincular a las mismas personas, en calidad de

acreedor y deudor (art. 773)

[ALTERINI, WAYARj.

e) Las prestaciones deben ser todas de la misma naturaleza, o sea, de la


misma especie, homogneas entre s (art. 773).

La homogeneidad de la prestacin excluye de esta problemtica a las


obligaciones especficas, en las que no hay posibilidad alguna de confusin, ya que slo puede ejecutarse la prestacin singularmente determinada en su individualidad [CRISTOBAL MONTES, HERNANDEZ GIL].
d) Finalmente el pago realizado debe~er insuficiente para satisfacer a to~

(*)

328. CONCEPTO. - Es el conjunto de reglas y principios que dan solucin


a los problemas que se suscitan entre acreedor y deudor cuando existen varias obligaciones de la misma naturaleza pendientes de cumplimiento y tiene
lugar un pago que no alcanza a satisfacerlas a todas [CRISTOBALMONTES]: . ~

--

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

ro) Bibliografa especial


BERCOVITZ RODRIGuEZ-CANO, RODRIGO, La imputacin de pagos, Montecorvo, .MaQrid;
1973; BUERES, ALBERTO J., en Cdigo Civily normas complementarias. Anlisis cloctrina
rio y jurisprudencial, A J. Bueres (dir.) - E. 1. Highton (coord.), comentario a los arts. 773
a 778, Hammurabi, Buenos Aires, t. 2B, 1998; CRISTOBAL MONTES, ANGEL, El pago ocum;
plimiento de las obligaciones, Tecnos, Madrid, 1996; ESTEVILL, LUIS P., El pago; Bosch;
Barcelona, 1986; PARELLADA, CARLOS A., en Cdigo Civil y normas complementarias.An. :
lisis doctrinario y jurisprudencial, A. J . Bueres (dir.) - E. l. Highton (coord.), comentario a '
los arts.724a 754,Harnmurabi, Buenos Aires, t. 2B, 1998.
.

das las prestaciones pendientes de pago ya que si alcanzara a cubrirlas


a todas; la cuestin que nosocupa perdera sentido y utilidad (CNCom.,
Sala B, 23/11/89; LL, 1990-D-49).

330. IMPUTACION DE PAGOS POR EL DEUDOR. ~ Conforme a la tradicin


. romanista, que se ha proyectado con todo vigor'enlos cdigos de nuestro tiempo, y tambin al nuestro, corresponde en primer lugar al deudor el derecho de
elegir la deuda que quiere pagar (CNFed. Civ. y Com., Sala JI, 4/8/87, LL,
1988-B-326; CNCiv., Sala B, 15/4/88,LL, 1988-D-565).
Aslo dispone expresamente el arto 773: "S las obligaciones para con un so-

lo acreedor, tuviesen por objeto prestaciones de la misma naturaleza, el deudor tiene la facultad de declarar al tiempo de hacer el pago, por cul de ellas se
debe entender que lo hace".
.
Representa, tambin, una aplicacin concreta del principio delfauor debiloris, determinacin que ha sido considerada natural, lgica y prctica, ya
que si el deudor es quien debe rewzar la actividad solutoria, debe ser tam-

184

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. V

bin l quien determine, en principio, cul es la obligacin que cumple y laque


no cumple [ALBALADEJO, CRISTOBAL MONTES].
Es coherente, tambin, con la premisa de que deben imponerse las menores limitaciones posibles a la libre actuacin del deudor, en el cumplimiento
de la actividad debida.
Se trata de una declaracin de voluntad recepticia, que slo produce efec- .
.tos en tanto y en cuanto haya sido conocida o podido conocer el acreedor.
Como bien lo seala Bercovitz Rodrguez-Cano, slo permitiendo al acreedor conocer la voluntad del deudor con respecto a la prestacin realizada, ste podr enjuiciar su procedencia y obrar de acuerdo con sus intereses. La facultad del deudor tiene lmites de oportunidad y de contenido.
a) Lmites de oportunidad. - El deudor puede ejercitar su derecho de deterininar a cul de las prestaciones imputa el pago hasta el momento
en que lo realice. Es vlida, tambin, toda determinacin que realice inclusive con anterioridad a dicho acto solutorio [CRISTOBAL MONTES, LACRUZ BERDEJO,
BERCOVITZ RODRIGUEZ-CANO). Pero en tal casona queda comprometido por
anuncio, salvo que hubiere renunciado a la facultad de retractarse. De all que
podra mudar su parecer, aunque, en tal supuesto, debera responder por el
dao al inters negativo causado al acreedor con motivo del anterior <UllcLllC;W
[LIAMBlAS). Ms an: podria tambin hacerla despus de efectuado el pago,
aunque siempre con acuerdo de partes.
Si el deudor no ejercita el derecho de imputar el pago en tiempo propio, una
calificada doctrina, absolutamente mayoritaria, entiende que ste se
.
za al acreedor. Nosotros reputamos esta idea equivocada y poco precisa. Habremos de volver sobre ella infra, 331.
.
El Proyecto de 1998 mantiene este criterio en su arto 835.
b) Limitaciones del contenido. - El derecho de imputar no es abs~luto y
reconoce limites de importancia que el ordenamiento jurdico impone:.
.
1. I?eudas ilquidas.- Habiendo deudas lquidas e ilquidas, el de~dorno .
puede Imputar el pago a estas ltimas (art. 774). La razn es obvia y se
en la imposibilidad de conocer si dichopagoes efectivamente ntegro. De'alli
que no se pueda imponer el pago al acreedor si an no se ha definido el monto
de la deuda, el que deber ser determinado en funcin de la pertinente liquidacin [SALVAT, GALLI, LAFAILLE,BUERES, ZANNONI, LLAMBIAS, TRIGO REPRESAS}.

2. Deudas a plazo no vencido. - El deudor tampoco puede imputar ~l ..


go a una deuda de plazo no venc!do (art. 774), pues en nuestro sistema dicha

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

185

modalidad se presume establecida a favor de ambas partes, salvo pacto o disposicin legal en contrario (art. 570). Por ende, el deudor no puede pretender
que por esta va de la imputacin del pago, que el acreedor renuncie a un plazo que lo favorece.
En cambio, s puede efectuarla cuando el plazo est establecido a su favor,
en cuyo caso puede renunciar a ese beneficio y pagar la deuda que desee .
3. Deuda de capital e intereses. - Dispone el arto 776 que: "Si el deudor debicse capital con intereses, no puede, sin consentimiento del acreedor, imputar
el pago al principal". Es una consecuencia lgica del principio de integridad
del pago, que resultara afectado en caso de permitirse al deudor imputar el
pago a los intereses, estando pendiente de pago el capital.
Represe en que la imputacin por capital puede traer aparejada la presuncin de la extincin de los intereses estando por aplicacin del arto 624 (ver
-supra, t. 1, 183). Por lo tanto, cuando el pago es hecho a cuenta de capital e
intereses, debe ser imputado "primero a los intereses, a no ser que el acreedor
. _diese recibo por cuenta del capital" (art. 777).
En tal sentido se ha dicho que "no existiendo consentimiento del acreedor
que cobr coh reserva -con la imputacin del pago a capital-,la suma debe
aplicarse primero a intereses (art. 777, Cd. Civil) y luego a capital actualizado" (SCBA, 14/10/82, DJBA, 124-33).
Poco importa la naturaleza jurdica de los intereses: sean estos compensatorios, moratorias o punitorios, la solucin es idntica [BORD, LLAkmIAS, TRIGO
REPRESAS,SALVAT,GALLI).

c) Pago no coincidente con el importe de la deuda. ~ La doctrina admite


pacficamente que, si la suma entregada alcanza para pagar ntegramente
~a de las deudas y slo en parte las otras, el deudor no est legitimado para
Imputar el pago a estas ltimas, por cuanto>ello significara imponerle al
acreedor un pago parcial en abierta pugna con lo dispuesto por el arto 742 [TRI. CO REPRESAS, LI.AMBlAS, BORDA}.

" 331. LA LLAMADAIMPUTACIONPOR EL ACREEDOR. -Dispone elart. 775:


C~ando el deudor no ha escogido una de las deudas lquidas y vencidas para
la ~mputacin del pago, y hubiese aceptado el recibo del acreedor, imputando
. el pago a alguna de ellas especialmente ... ".
Coincidentemente, la jurisprudencia tuvo oportunidad de sealar que "es
facultad del deudor imputar el pago al momento de hacerlo. Si no la ejerce, la
.' atribcin se traslada al acreedor. Una vez realizada la imputacin, no pue-

------,o
186

RAlvION D. PIZARRa - CARLOS G. VALLESPINOS .

de ser modificada unilateralmente. ni por quien la realiz, ci po"iel otrosuj~


to de la obligacin, y tampoco es posible hacer una imputacin legal" -{;onf.
arts. 773, 775 Y 778, Cd. Civil- (CNCiv., Sala G, 3/7/96, LL, 1997-A-5; DJ,'
1997-1-619). La doctrina mayoritaria en nuestro pas yen el derecho comparado entiende que si el deudor no ejercita en tiempo propio el derecho de imputar el pago, tal prerrogativa se desplaza hacia el acreedor. Es la llamada
imputacin por el acreedor. Conforme a una posicin, la imputacin del pago
por el acreedor constituye un acto unilateral [LLAMB/AS, TRIGO REPRESAS, WAYAR, BOFFl BOGGERO, COMPA.GiVUCCI DE CASO, GIORGI}.

Otros, en cambio, entienden que es bilateral, en cuanto debe ser aceptada


por el deudor, quien puede impugnarla alegando los vicios de la voluntad sealados en el arto 775, in fine [BORDA, S.4LVAT, GALU, HERNANDEZ GIL, PUIG BRUTAU, JOSSERAND}. Habra un acuerdo bilateral que se plasmara cuando el
acreedor extiende el recibo que contiene la imputacin y el deudor la acepta,
interpretacin que podra tener apoyo aparente en letra del arto 775.
Nosotros creemos que, en realidad, no existe la mentada imputacin unilateral por el acreedor. Ante la falta de determinacin del deudor de la pres-tacin a la que imputa el pago, puede suceder que el acreedor ofrezca en el recibo una imputacin determinada, que el deudor puede rechazar libremente
(arg. arto 775). En tal caso, no procede la imputacin por el acreedor y juegan
las reglas de la imputacin legal.
Pero puede ocurrir que el deudor la acepte. Esta es la hiptesis que precisamente contempla el arto 775. En tal caso se estar a ella, no porque el acree- .
dar la haya formulado, sino porque el deudor la ha aceptado. Creemos que la .
norma supone tan slo que el acreedor puede proponer una imputacin determinada, que el deudor es libre de aceptar o rechazar, en forma expresa o tcita, "pero con la advertencia de que en todo caso la potestad para determinar
la direccin del pago le incumbe a l y slo a l" [CRISTOBAL MONTES).
En suma: slo encontramos una peticin que el acreedor formula al deudor
para que acomode la facultad de imputacin que le confiere el arto 775, primera parte, la cual se efecta mediante una declaracin de voluntad recepticia
contenida en un recibo [BERCOVITZRODRIGrJEZ.CANO). No existe, de tal modo, la
mal llamada imputacin por el acreedor. En todos los supuestos calificados .
como tales, es en realidad el deudor quien decide sobre la imputacin del pa- .
go, a propuesta del acreedor. Y slo cuando ella pueda estar afectada por "dolo, violencia o sorpresa" (art. 775) o, agregamos nosotros, por error, proceder
la invalidacin de la direccin solutoria escogida.
A la luz de lo antes sealado, se comprende que tambin en este supuesto
la imputacin deba ajustarse a los lmites prescriptos por los arts. 774,776 y

I:-<STITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

187

- '-;77. -El arto 775 dispone-en-ando efdeud<)r nha escogao UIl. de las deudas lquidas y vencidas para la imputacin del pago, y hubiese aceptado el recibo
del acreedor, imputando el pago a alguna de ellas especialmente, no puede pedir que se impute a otra, a menos que haya mediado dolo, violencia o sorpresa por parte del acreedor.
La referencia a estos vicios ponen de manifiesto el sentido que cabe asignar
.
a la interpretacin de esta norma, conforme 10 antes sealado.
La norma contempla los supuestos de dolo y violencia, sin hacerreferericia
alguna al error. Creemos que nada obsta, por aplicacin de la normativa general, a su invocacin como causal de nulidad cuando se configuren los presupuestos generales que lo rigen [BUERES, SALVAT, GALu).
Llama la atencin la referencia a la sorpresa que se efecta en dicha norma, por cuanto ella no integra el elenco de vicios de la voluntad en nuestro derecho. Vlez tom dicha locucin del arto 1255 del Cd. francs, inspirado, a su
vez, en Pothier, quien la empleaba para referirse al aprovechamiento del
acreedor que toma desprevenido al deudor y concreta la imputacin que perjudica a ste. Dicha sorpresa es una especie de dolo menor, una deslealtad o
abuso de confianza, "suficiente como para corregir la abusiva aplicacin que
se ha hecho deese pago a la satisfaccin de una deuda en lugar de otra" [LJAj[.
1/l.4S, BUERES, SALVAT, GALu}.

332. IMPUTACION LEGAL. - N o mediando imputacin directa por el deudor (art. 773), o por el acreedor con aceptacin expresa o tcita del deudor (art:
775), es la propia ley quien determina las reglas aplicables para dilucidar la
cuestin. Este criterio proviene del derecho romano y ha sido mantenido por
todos los cdigos de nuestro tiempo, aunque con ligeras variantes.
El Cdigo de FraiJ.cia, por ejemplo, imputa el pago entrelas deudas vencidas a aquella que el deudor tuviere mayor inters en satisfacer, luego ala deuda vencida, aunque sea menos onerosa que las que no lo estn, y fmalmente a
la ms antigua (art. 1256).
El Cdigo alemn imputa el pago en primer lugar a la deuda vencida; habiendo varias vencidas, a la que menor seguridad ofrezca; entre varias igualmente seguras, a la ms gravosa para el deudor; y si son iguales, a la ms antigua ( 366). El Cdigo italiano (art.1193) dispone que el pago debe imputarse a la deuda vencida; entre varias vencidas, a la menos garantizada; entre
varias igualmente garantizadas, a aquella ms onerosa; y entre las igualmente onerosa, a la ms antigua.
Nuestro Cdigo Civil, al igual que el espaol (art. 1174) contiene un criterio ligeramente distinto, por cuanto no brinda relevancia algUIla a la antige-

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RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

dad de la obligacin. "No expresndose en el recibo del acreedor a qu deuda se


hubiese hecho la imputacin del pago", dice el arto 778, sta "debe imputarse
entre Zas de plazo vencido, a la ms onerosa al deudor", por llevar intereses, o
por haberse constituido una pena por falta de cumplimiento de la obligacin
'
o por mediar prenda o hipoteca, o "por otra razn semejante".
En caso de que todas las deudas sean de igual naturaleza, no se toma en
cuenta la antigedad: la imputacin se realiza a prorrata entre todas ellas. ~
Se trata de un procedimiento de carcter subsidiario, que acta de pleno
derecho y est dirigido a determinar la forma y modo de efectuar la imputacin del pago efectuado. La imputacin debe ser realizada a la ms onerosa al
deudor, entre las obligaciones de plazo vencido.
.
La pauta para determinar dicha onerosidad y su apreciacin no estn sujetas a moldes rigidos. La ley menciona, ejemplificativamente, el hecho de Hevar"ntereses, o una pena por falta de cumplimiento, o de haberse constituido
una garanta real. Sin embargo, ello no agota el elenco de situaciones que pueden presentarse, las que quedan abarcadas por la referencia que hace la norma a "otra razn semejante".
La mayor o menor onerosidad de la deuda debe ser ponderada con criterio
amplio y finalista, proyectando en funcin de las particularidades del caso
concreto, los efectos patrimoniales negativos que cada obligacin producma
en caso de permanecer impaga. Dentro de ese orden de ideas, puede tener relevancia computar datos como el riesgo de resolucin contractual si la obligacin es recproca; el desalojo por falta de pago del alquiler; la posible caducidad de plazos que la mora provoque, con inevitables secuelas patrimoniales,
etctera. Si las deudas fuesen de igual onerosidad, el pago se imputar a
das a prorrata.
.
No se tiene en cuenta la antigedad de la deuda como dato relevante para
la imputacin del pago, salvo cuando ello incida en la mayor onerosidad de la .
prestacin. De esta forma Vlez se apart de su modelo francs (art: 1256,
Cd. Civil francs) que ordena imputar el pago a la ms antigua.
-.
.
Qu ocurre con las deudas todava no exigibles?
Creemos que si media un pago, sin imputacin, y todas las deudas se encuentran con plazo pendiente de cumplimiento, se deber aplicar poran1il~
ga la pauta del arto 778 [BUERES, TRIGO REPRESAS}.
..
...

333. MODIFICACION DE LA IMPUTACION DEL PAGO. - Una vez efectuada


la imputacin del pago, en cualquiera de las formas indicadas anteriormen- _
te, la misma devene definitiva, intangible e irreversible por voluntad unilateral de cualquiera de las partes [TRIGO REPRESAS, LLAMBlAS, BORDA}
- ~-

I:-iSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

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Nada impide, sin embargo, que de comn acuerdo ellas dejaren sin efecto
la imputacin, o que sta fuese anulada en razn de darse el supuesto previsto en el arto 775, ltima parte.
En caso de modificacin de la imputacin del pago por acuerdo sobreviniente de acreedor y deudor, el mismo no puede afectar los derechos adquiridos por terceros durante el lapso transcurrido entre la formulacin de la imputacin del pago y el convenio modificatorio. As, por ejemplo, no podra hacerse renacer una fianza o una garanta real extinguida como fruto de la imputacin originariamente realizada, que pretende luego ser dejada sin efecto.
Es una aplicacin de los principios generales, conforme a los cuales los contratos slo producen efectos entre partes y no con relacin a terceros (art.
1195), no pudiendo tener por objeto hechos que perjudiquen a estos ltimos
(art. 953) [TRIGO REPRESAS, BUERES, ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CARANA}.