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CAPITULO

v Obligaciones de dar dinero

A- Obligaciones dinerarias yobligaciones de valor


156. CONCEPTO E IMPORTANCLL - Son obligaciones de'dar dinero aquellas Cj!yo objeto consiste enJ-e.nmg--QfUill,suma_de_din..e..r~o". La importancia de estas obligaciones en la vida cotidiana ha sido enorme desde a:htao y
su dimensin se potencia en tUla economa dinmica y moderna, como la que
caracteriza nuestro tiempo . .
. El dinero desempea cometidos de gran relevancia en el mbito del derecho de las obligaciones: .a cta como precio en la compraventa; como renta en
. el arrendamiento de cosas; como caIlitaL~n.cl..agru:tg.deJos..sn..~~unasocie.
dad o en el contrato de mutuo dinerario; como retribucin en el contrato de
U:.aillJjQ.Q.enla locacin_dg.ssu:rici!lli,;J~m..iu.cl~mni4-<:i..n.en.imIlru:tan.tes.sec
.t.ores...deLd!n:ec.h;~d~cl~; como inters de tUl caIri1aLque siempre se satisface en dinero.. Son, 'pues,numerosos los contratos que generan obligacion~!,:
de dar sumas de dinero (compraventa, locacin de cosa, locacin de servicio~:
locacin de obra, mutuo, renta vitalicia, etctera). -Tambin en matenaeX':
tracontractual, ellas ocupan tUl papel protagnico, y~ que, si bien nuestro
Cdigo consagra el principio de la reparacin en especie del dao injusta. mente causado, reconoce al damnificado la posibilidad de optar por la indemnizacin en dinero, salvo cuando sta sea imposible' (art. 1083,Cd. Civil).
En el derecho comercial, las obligaciones de dar dinero tigqJl similar impQrtancia,pues todo ~l comercio est aso~L1!<i9J1J~lla~ (contratos comerciales,
ttulos valores, operaciones bancarias, aportes a sociedades, etctera).
Las mismas conclusiones son predicables en el derecho del trabajo, donde
la prestacin que debe cumplir el einIllead.or r~spe_ct.o del trabajador es de_
dar dineros en importantsimos mbitos del dgrgJ!AO_ro!blicq (v.gr., derecho
.
administrativo y tributario).

~.

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157. EL DINERO (*). -:- El estudio del dinero fue tradicionalmente asumidopoi="aSCiencias econmicas y'por los economistas. Los juristas han formulado sus aportes a partir de las conClusiones de aqullos, aunque en las
ltimas dcadas con un criterio mucho ms amplio.
A los enfoques de ambas disciplinas, pueden sumarse o~ros, tambin importantes, provenientes de la poltica, la filosofa, la sociologa e, inclusive,
la religin, cuya complejidad ha llevado a un jurista del genio de Sav'igny a
hacer referencia a la naturaleza cuasi misteriosa del dinero.
Hay, pues, un enfoque multidisciplinario en el tratamiento del dine;o que se proyecta sobre todo en el mtodo de estudio y en sUs finalidades. E~
tanto los economistas consideran al dinero en funCin de su utilidad los
hombres de derecho, sin perder de vista tal aspecto, procuran avanzar s~bre
cuestiones igualmente delicadas que generan su utilizacin, vinculadas con
la licitud y la equidad en las relaciones intersubjetivas.

Pone de relieve, asimismo, que el dinero es a!luel!lue el rdenamientojgrdico de cada Estado le asigna las funcion~--propi.fls d~l:rnismo. Es el Estado quien establece cul es su dinero, determina su unidad de cuenta y emite
los signos monetarios en que aqul se materializa.
Conviene sealar que, desde el punto de vista econmico, la nocin de dinero puede alcanzar todava un sentido m""IIlpliOiltl~.el.de)aformulad&
anteriormente, con prisma estrictamente j!ll:.d!co. Para un economista, es
dinero todo bien que sirve como medio general de cambio, nocin en la que se
engloba a los ttulos valores (cheque, letra de cambio, pagar), a los depsitos bancarios, etctera.
. Eil el campo del derecho, en cambio, la nocin de dinero es mucho ms estricta. Slo constituyen dinero aquellos bienes que son emitidos por elEstado, conforme a la autoridad !lue le brinda la ley, .d~nominados.con r~ferencia
a una unidad de cuenta,!lue tienen por objeto servir como medio.generaliz.7
do de intercambio de bienes y servicios dentro del territorio del emisor. Dicho
de otra manera es ~un medio de cambio autor:iz,-do.o.adop1MQJJ.or:elgobier.nQ..2Q!!];Qp'arte de su circulante" (Cdigo Comercial Uniforme del ao 1958 de
los Estados Unidos de Norteamrica, Seccin 1-201), ~Lq!le laprppiJey.1e_
confiere poder cancelatQrio de dellci~.

a) Concepto. - La bsqueda del concepto de dinero y de sus funciones no


. puede efectuarse con perspectiva unilateral. El dinero, como producto socio.
lgico, es fruto de un hecho social y. racional.
Tiene tambin un fundamento normativo, que es el que le imprime su naturaleza especial a travs de la historia, conforme lo veremos luego, y funda-/
mentalmente cumple funciones econmicas relevantes. Lo defmimos como

la moneda que autoriza y emite el Estado, con la finalidad primordial de servir como unidad de medida del valor de todos los bienes, como instrumento de
.cambio y como medio de Qago de relaciones P-atrimQrJg~
. '.
Este concePJ.o, rudimentario y perfectible, pero til a los fines de nuestrQ
estudio especfico, es comnrensivo de los dos as~tos fundamentales a]{ls
qu.e suele hacerse referencia a la hora de referirnos al dinero, pues comprende tanto el instrumento u ob jeto que lo representa (la moneda) cuanto la ref.rencia indispensable alas iunciones econmicas.Y jurdicas ms destaca.b~
que cumple.
o

(,,) Bibliografa especial


ASCARELLI, Studigiuridici sulla moneta, Milano, 1952; BONET CORREA, JOsE,Las deudas de dinero, Civitas, Madrid, 1981;FERRERE-LAMArSON (H), DANIEL El dinero en la teoraj~rd~ca, Amalio Fernndez, Montevideo, 1974; HIRSCHBERG, E{IYAHU, El principio
nommallsta, trad. de J. M. Roimiser y M.G. Cohen de Roimiser, Depalma, Buenos Aires,
1976; NUSSBAUM, A., Teorajurdica del dinero, trad. de L. Sancho Seral, Madrid, 1929;
S~UELSON, P AUL.A. - NORDHAUS, Economa, 15" ed., trad. de Esther Rabasto y Luis Tohana, Mc Grag-HIll, Espaa, 1988; VALLET DE GoYTISOLO, JUAN, La anttesis "inflacin
.
justicia", en "Revista Juridica de Catalunya", 1960, nO 5, p. 531.

b) Dinero y moneda. - Suele distinguirse entre dinero y. moneda, sealando que Ell primero pondera sus funciones econmicas yjuridicas, en tanto
la segggda hace referencia solamente al signo o instrumento que represen~
t~~ .dinerQ,
Nosotros p..referimo,s evitar esa separacin,illJe a nada cond_u-,~.~y: emple..ar
-lllbas.expresione!'!.como_t~.rJ.l!ipos jl.ltidicQS .eqllivalentes, .siempr.e.que .su.
condicin monetaria sea actual [HERNANDEZ GIL, VILLEGAS, SCHUJMAN}. La mo!leda slo es tal cuando realiza la funcin del diner.o. El dinero, de igUal modo, precisa necesariamente de una objetivizacin material sin la cual su
existencia no se concibE). No es posible ni til separar ambos conceptos. El di
nero es, de tal modo, la moneda emitida nor el Estad!) [LLAMBIAS].
c} Funciones del dinero. - El dinero cumple inn:ortantes funciones econmicas,jurdicas,polticas y. sociales.
"-

l. Funciones econmicas. - Entre las principales mencionaremos las si


guientes.

1.1. Unidad de mg!1iJifY)JlaloT. - El dinero es unidad de medida y permite apre,ciar el valor de todos los bienes patrim-niales e, inclusive, de ciertos

.;

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aspectos econmicos de la -groI1ia actividad hill.P.ana (v. gr., trabajo material


e intelectual).

1.2. Ins.trumentode cambio. - Como consecuencia directa de lo anterior,


el dinero acta como un instrumento de cambio q~ermite a quien lo disp.9~e adqillDr.QtrQ;J>ienes YJ;imi~imdneQs Pru' ~tisfacer.~us necesidades.
Esta funcin de cambio es. prim9rdial Y.definitoria de la figura que nos ocu-
pa: el dinero~no.cuenta podo que es.ens.misme,sin(}por-laposibilidadque i
s.onfiere de adquirir otros biene~
,
1.3. Instrumento de ahorro. - El dinero no slo es til como unidad de
cueta sino tamon como instrumento de ahorro, que I10sibilita la res~r.y
de valores, a travs de la conservacin de lo g.@lldo Y.nQgastado.
, 1.4. Instrumento de acumulacin de riqueza. - Acta como instrumento que Ilermitela conservacin y ru:J1IDJllacinJle riqnezas ;<'-511 p:o;y:eGGin
temporal. Esta funcin permite que pueda ser utilizado como un medio de
pagos diferidos.
1.5. Factor que influye en forma determinante en la produccin, en el empleo yen los precios. - Desde una perspectiva macroeconmica, ~e seala
que generalmente el Estado puede hacer uso de su control de la oferta m0l!etaria para estimular el crecimiento de la economa, cuando sta cae, o para
freariacuandolos 2recios comienzan a subir [KEYNES, SAMUELSON}. Eo repercute necesariamente en todos los niveles de produccin, de empleo y de
precios. Esta funcin se acota sensiblemente en sistemas que consagran regmenes de convertibilidad, donde la expansin monetaria aparece rgidamente limitada por el propio esquema econmico y normativo.
'2. Funcionesjurdicas. - El dinero constituye un instrumento de pago,
.porque es siempre apto para solventar las obligaciones que lo t!ene~_p-QrJ,lh
jet., inclusive p~: va de ~guivalente (daos y perjuicios) ..El propio Estado

3. Funciones polticas y sociales. - El dinero cumple tambin relevantes


funciones polticas y sociales.
3.1. Instrumento para la poltica en las relaciones entre gobernantes y gopernadas. - Representa y se traduce en la aportacin de riqueza y de trabajo de todas las personas que inte~an la socied~. La moneda es entendida,
de tal modo, como un producto socio-econmico y como una forma especfica
de las relaciones de produccin.

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3.2. Instrumento apto para satisfacer necesidades individuales y colecti~- Es un producto de la razn y del espritu humano en su dimensin social que, a travs de sus funciones,J~ermite la unin y el logro de finalid!l~

comunes, satisfaciendo intereses individuales y colectivos.

d) Antece~entes histricos.' - En una primera etapa, el hombre procur


satisfacer sus necesidades mediante el trueque, a travs del intercambio de
unos bienes por otros. Todava nb exista un medio de cambio (y de pago) comnmente aceptado por todos. Sin embargo, el trueque, con sus mltiples
inconvenientes, era mejor que la nada dentro de una sociedad que se caracterizaba por muy rudimentarias formas de cambio y de divisin del trabajo.
El paso del trueque al llamado "dinero-mercanca" representa un peldao
importante dentro de este proceso evolutivo.
El hombre super ese primer estado primitivo de una siinple economa en
base al trueque y pas a una economa de divisin del trabajo, 'abolendo la esclavitud mediante el intercambio de servicios sobre bases igualitarias. Dentro de ese esquema, el dinero permita una mayor cohesin social, alfacilitar
la diversificacin de tareas, ponderando sus distintos resultados o efectos.
El dinero, como medio de cambio, apareci por primera vez en la historia
bajo forma de mercanca (dinero-mercanca). Se advirti que ciertas mercancas eran especialmente aceptadas por todos (ganado, sal, aceite de ol~va,
vino, etctera), particularmente cuando se trataba de metales de reconocido
valor intrnseco (por su escasez y rareza), inalterables, que habran de terminar prevaleciendo en el siglo XIX bajo la forma de dinero-metlico (oro,
plata, diamantes), El valor de este dinero dependa de s mismo, de su contenido intrnseco; no era necesario que el Estado lo garantizara.
',.{ ~.
..
Sin embargo, este tipo de dinero metlico presentaba sus inconvenientes" '1,,'; :..: :;
pues se necesitaban recursos para extraerlo del suelo y poda el materiaf \ v;abundar o escasear segn las circunstancias. Poco a paGo, dicho sistema comenz a desvanecerse ya dar lu ar a otro distinto donde el control monetario por parte del Estado llev a un esquema ms dinmico, en el que el valor
intrnseco de la moneda era lo menos importante.
La era del dinero- mercanca dio paso a la del dinero-papel. El valor del dinero ya no dependa de su contenido intrnseco sino de su poder adquisitivo,
de aquello que poda adquirirse con l. "El dinero no se busca por s mismo,
sino por las cosas que puede.n comprarse con l. No queremos consumirlo directamente sjno, ms bien, utilizarlo desprendindonos de l. Aun cuando
decidamos conservarlo, su valor se deriva nicamente del hecho de que podamos gastarlo ms adelante" [SAMUELSON}.
.l

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objeto cierto de la prestacin obligatoria, operando una inconveniente asimilacin entre las obligacioI).es de dinero y las deudas en metales concretos.
Entre los siglos XIII y XIV, comenz a operarse una reacciny, como con, secuencia de ello, proliferaron los pactos en donde las partes acordaban el pago en determinadas monedas, de contenido metlico, reconocidas por sus
bondades.
Se plante entonces la cuestin de si era posible pagar lo adeudado en otra
moneda -en trminos de equivalencia-lo que puso de manifiesto, de esta
manera, un dato nuevo: el objeto de la obligacin no era ya una cantidad de-

Los orfebres reciban en custodia el metal precioso y entregaban, a los depositantes, certificados que circulaban con mayor comodidad y seguridad y
que eran plenamente aceptados en el comercio como verdaderos ttulos de
crdito, que contenan la promesa de pagar quien lo presentara determinada cantidad de metal expresada en ellos. Los Bancos comerciales que nacieron a partir de los establecimientos de los orfebres continuaron esa importante actividad y habran de alcanzar esplendor en los siglos XV y XVI. ES9s
certificados representaron e,l antecedente ms importante de los actuales billetes que emite el Banco Central.
El Estado moderno monopoliza luego la emisin monetaria.
, Los billetes que emite el Estado pueden o no ser representativos de una
cierta cantidad de metal precioso o de otros valores y ser o no convertibles por
dicho metal o valor.
Cuando son susceptibles de conversin, nos encontramos frente a la moneda de papel, cuyo valor, fundamentalmente (aunque no de manera exclu, siva), se determina en virtud de esa relacion de convertibilidad. Tallo que
sucede con el peso argentino luego de la Ley de Convertibilidad 23.928.
Cuando no son susceptibles de tal conversin, estamos frente al p~pel mo~
neda, que circula como medio de pago y tiene curso legal forzoso. Las monedas ms importantes de nuestro tiempo pertenecen a esta ltima especie
(dlar, marco, libra esterlina, yen, etctera).
El valor del dlar estadounidense, por ejemplo, no depende de su respaldo en oro o plata. Tiene un: valor fiduciario, expresin que significa que es dinero porque as lo determina el gobierno y que su mayor o menor valor depepde de la actitud de la sociedad hacia ese patrn de valor.

terminada de metal en sentido estrictamente material, sino el valor que, ste ,


representaba abstractamente.
La doctrina metalista del dinero se desarroll fuertemente en Italia, Espaa, Alemania y, en mucha menor medida, en Francia, donde fue combatida frecuentemente por ordenanzas y edictos reales.
El siglo XIX marc la era del bimetalismo en Europa. Este perodo se caracteriz por el hecho de que el curso comercial de la plata oscil escasamente respecto del que tena conforme a la relacin legal."Debido al mecanismo
de la convertibilidad que imponen las legislaciones en relacin con sus stocks
o depsitos de oro y plata, se ve favorecido el sistema metalista por la ventaja de sus pequeas oscilaciones" [BONET CORREA}.
Aparecieron en esta etapa los billetes de banco como dinero, que fueron
aceptados en razn de su convertibilidad en metal noble. En un principio,
fueron utilizados como dinero de "curso voluntario" y, poco a poco, concluyeron por integrarse al sistema monetario, como moneda de curso legal, para
luego ser de curso forzoso.

e) Naturaleza de la moneda. - Se han desarrollado distintas teoras


tendentes a explicar la naturaleza de la moneda. Veamos sintticamente las
principales.

1. La teora metalista. - La concepcin metalista tuvo su desarrollo en


el Medioevo y lleg, inclusive, hasta la poca moderna. Para ella, la moneda
es una mercanca como cualquier otra y su valor radica en aquello que la integra. Su funcin de medida de valor de bienes est asociada a dicho contenido intrnseco y a consecuencia de ello puede tener fluctuaciones.
El valor de la moneda no depende, pues, del que le atribuye la autoridad
que la pone en circulacin, sino de su propio contenido intrnseco y, slo secundariamente, del atribuido por el emisor.
La identificacin entre valor de la moneda con el del metal que l. compo- '
na llev a convertirla en una mercanca; de tal modo, el metal pas a ser el

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2. La teora sta tal de la moneda. - Fue desarrollada por Knapp y ha gozado de fuerte predicamento, sobre todo en Alemania. Sostiene que la moneda es un instrumento de creacin legal, sujeto a estricto control del Estado,
que es quien la reviste de curso legal y le otorga el poder de cancelar deudas.
Se asienta sobre dos postulados: la unidad bsica de valor es fij ada por el Estado de manera discrecional y su esencia y valor reside en las disposiciones
legales que le dan origen.
Las modernas legislaciones, que otorgan al Estado el monopolio para la
emisin del dinero y para la fijacin de su valor, re conocen primaca a esta
concepcin que, conforme habremos de verlo ms adelante, est estrechamente ligada al principio nominalista (ver infra, 162).
Desde una perspectiva netamente econmica, se le ha criticado que no toma en cuenta el crdito bancario, que en los pases desarrollados se erige como el medio de pago ms importante.
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Este "dinero bancario" no tiene origen estatal, sino que es fruto de la funcin econmica y financiera de los bancos y aparece, en buena medida, ignorado por esta concepcin.
A ~sa observacin se le puede agregar otra, igualmente relevante y cuya
exactitud ha sido comprobada tanto por la Argentina, sobre todo entre 1986
y 1991, como en fecha ms reciente por Rusia (1998) y Brasil (1999): ms all
de cualquierformulacin terica, quien decide si un determinado bien (llmese moneda o cualquier otro) puede ser utilizado como medida de valor de
bienes, como medio de intercambio y reserva de valor de bienes es la sociedad y, especficamente, el mercado y no los gobiernos ni sus leyes. Por ms
curso forzoso que una moneda tenga, por ms regulaciones que determine
un gobierno para obligar a utilizar la moneda que l emite, si el mercado no
la acepta, la moneda slo conserva de tal, su nombre.
Durante la presidencia de Ral Alfonsn, la economa argentina se dolariz de hecho, pese a los controles de cambio y a las frecuentes limitaciones
para la compra y venta de moneda extranjera que se implementaron, o a las
prohibiciones de realizar contratos en otra moneda que no fuera el austral.
La adopcin de la convertibilidad, en nuestro pas, fue el reconocimiento, por
parte del gobierno, de que el austral ya no serva como moneda, por la propia
fuerza de la realidad econmica y social.

3. La teora "social" de la moneda. - Otra concepcin sostiene que las


. funciones de la moneda y su entidad como medida de valor de bienes e instrumento de cambio no se originan en la ley, sino en los usos y costumbres. Lo
verdaderamente trascendente es la actitud que la sociedad asume hacia el
dinero, razn por la cual la moneda slo funciona como tal en la medida en
que sea estable.
-' Cuando sucede lo contrario, la propia sociedad se ocupa de reemplazarla
por otros patrones que permitan cumplir adecuadamente esa funcin. Como
dice Hirschberg, es la sociedad la que realmente crea medios de pago banca-

pago, distintos de la moneda envilecida.


Esta concepcin importa una fuerte crtica a la anterior y pone de relieve
que el dinero es poder adquisitivo, o sea, un medio para adquirir bienes o servicios. Se encuentra firmemente emparentada con la doctrina valorista que
analizaremos ms adelante.

4. La teora nominalista. Remisin. - Ver infra, 162, a).


5. La teora valorista. Remisin. - Ver i'nfra, 162, b).

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D Caracteres del dinero. - El dinero en nuestro pas presenta los sigllientes caracteres: es una cosa mueble, fungible, consumible (gastable), divisible, absolutamente genrica y tiene curs le~al.. C,arece, ~n ca.:mbiol-d~
curso forzoso, carcter que ostentaba antes de la reforma introducicilip-oda.
L~y_de_Conyertipilidad.23. 92&~
Analicemos brevemente cada uno de estos aspectos:
L Es una cosa mueble segn los arts. 2311 y 2318 del Cdigo Civil.
2. Es f!E!,gible, por cuanto cual9-uier unidad de una misma especie es intercambiable por otra representativa del mismo valor (art. 2324, Cd. Civil).
.3-.E$ consumible(g~table)dlues una vez u.tilt7:dQ_le extingu,~.pl'!-ra
quien lo usa. En realidad, el carcter gue nos ocUP-~d~Q!L;r_E;ntendi
do en sentido amplio, como gasto (nota al arto 616, Cd. Civil), dadoque
el acto de traslacin de moneda se da sin que se destruya o transforme,
bastando con que salgan del patrimonio de quien la utiliza.
.
1._Esdi!l.i~ible p-or@eporsu propia naturaleza resulta susceptible de ser

fr_accionado indefinidamente, sin gue obste a dicha conclusin el hecho


de faltar los billetes o monedas gue representen dichas fraccionEl (art.
2326, Cd. CiVil).
5. Es un bien absolutamente genrico, ya que su existencia viene indicada de modo cuantitativo, por su importe o suma, con referencia al tipo
de moneda de que se trate. El rasgo dominante no est dado por la especie o calidad sino por la cantidad. Por eso, la doctrina italiana [ASCA- .
RELLI, Mosco}yla espaol.a[BoNETcoRREA}hablan de lag~nericidad del /'--"'
dinero engradosuperlatlvo, absoluta, en cuanto es un bIen denatura~,! /'r' \ ;:
lezaabstracta y no una cosa fsica exclusivamente. La nota al arto 61$ L~,;,"'
del Cd. Civil es clara en este sentido: "El dinero pertenece a las canti~ . ;. ,. }
dades. Hay entre cada pieza de una determinada especie de moneda,

. . .

trigo, y las piezas de moneda tomadas aisladamente no son susceptibles de ser distinguidas ... ".
.
6. Tiene curso legal. Esto significa que el dinero goza de sancin y de proclamacin estatal y, como consecuencia de ello l es rtec\lsable como ins.trumento de pago cuando es ofrecido por el deudor en cumplimiento de
su obligacin. En nuestro pas slo el peso tiene curso legal [A. ALTERlNI,
AMEAL, LOPEZ CABANA, BUSTAMANTE ALSINA}. La moneda extranjera no reviste tal carcter, pues lla no es de aceptacin irrecusable para la ex-

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tincin de obligaciones. Por tal motivo, el acreedor de una deuda de dinero puede rechazar el pago que se le pretenda efectuar en mon~da extranjera. No obsta a esta conclusin la reforma introducida por la ley
23.928 al arto 617 del Cd. Civil, que trataremos infra en el 168.
El curso legal del peso aparece expresamente consagrado en el arto 38
dela ley 12:155 de creacin del Banco Central, en las disposiciones de
su Carta Orgnica (ley 20.539), en el arto 7 de la ley 23.928 y en el arto
619 del Cd. Civil, texto segn la ley 23.928.
.

al argentino oro, moneda metlica, de cuenta creada parla ley 1130 del ao
1881, luego modificada por ley 1354 del ao 1883 (ver infra, 158 Y167).

2. Moneda de papel. - Es un billete que emite el Estado cuando ste garantiza al portador una cierta cantidad de_or-Jplat~ _o diytl1.Este tipo de
moneda es propia de un esquema de convertibilidad monetaria, pues el Estado s~. obliga a entregar en canj~, al portador de cada billete gue as lo reguieE, determinada cantidad de metal precioso o de divisas,~ los casos. Tiene curso legal pero no curso forzoso. El actual peso argentino constituye una
muestra de esta moneda.

7. Quid del curso forzoso. Este carcter de la moneda, estrechamente ligido al sistema normativo donde se formule la cuestin, ha sido objeto de
frecuentes confusiones con el anteriormente analizado Siguiendo.-.a
una calificada doctrina, entendemos que el curso forzoso significa "...la
calTdadde:cursolegal ap,zicada ql p!!p'el moneda inconvertible", por lo
que contiene dos elementos: "la regla del curso legal, vinculada a la r~
lacin deudor acreedor, y la regla de la inconvertibilidad, vinculada a
la relacin del emisor del billete y su tenedor" [RIVERA, ALEGRIA, VILLE

3. Pal?el moneda. - Se trata tambin de billetes que emite el Estado, p~


ro, a diferencia del supuesto anteriort stos carecen de respaldo en metlico
o en divisas y no son susceptibles de conversin al@!!a. El valor de esta moedi"flducraria depende de la confianza que merezca en la comunidad el Estado emisor/_que es quien le otorga curso le~ forzoso.
Este tipo de moneda es el que de manera universal prevalece en nuestro
tiempo. Conviene no incurrir en el error de pensar que el papel moneda envilece su valor por carecer de respaldo en divisas o en metlico. El valor de un
signo monetario no depende de ello sino de otros parmetros, ms realistas,
que transitan por la relacin existente entre la cantidad de circulante y d.~
depsitos bancarios, por un lado, y el conjunto de bienes y servicios por otro.
Si el dinero circulante se multiplica -por ej., por va de emisin monetaria
descontrolada- sin un adecuado crecimiento de los bienes y servicios que se
producen, su valor se diluye y se genera inflacin. E inversamente.

GAS, SCHUJMAN].

La diferencia entre curso legal y curso forzoso es perceptible: en tanto el


primero determina que la moneda se convierta en instrumento de pago irtei:usable,~do dispensa al emisor del dinero de efectuar reembolso al~no de los billetes a la vista. Esto ltimo es propio de un esquema de inconvertibilidad monetaria, como el que rigi durante aos en nuestro pas, hasta la sancin de la Ley de Convertibilidad 23.928. .
.
En consecuencia, la moneda argentina actual-el peso- tiene curso leggJ
y carece de curso lorzoso (por ser convertible).
g} Distintlls clases de monedcz. - EXisten tres pOSIbles ciases de moneda:

1. La moneda metlica. - De contenido intrnseco,acuada en metales


nobles/preciosos, como el oro y. la plia, cuyo valor est ligado al metalq~e
ella representa. Este tipo de moneda tuvo enorme relevancia a travs de la
bis!oria" conforme lo hemos sealado antes,pero su importancia ha decrecido totalmente en una economa moderna.
La moneda metlica es utilizadapricipalmente como reserva monetaria
_q~p'alda los billetes circulantes. Sin embargo, esta funcin tambin tiende a diluirse, tlUes en los hechos es ms rentable afianzar ese circulante mediante divisas gue permitan mayor rentabilidad gue el oro o la plata inmovi -.
.lizadas. Tiene, tambin, valor numismtico. En nuestro pas, encontramos

OBLIGACIONES

h) El valor de la moneda. - Cmo se determina el valor de la moneda?


La respuesta depende del criterio que se siga a talesfines,.yaque puede hablarse de valor intrnseco, de un valor de cambio y de un valor nominal.
El valor intrnseco es aquel que tiene la moneda por su propio contenido,
esto .es, por el metal noble (oro, plata) que la compone. Slo la moneda metlica tiene este valor, que no se da en la moneda de papel ni en el p~el monea-a.
El valor de cambio es el poder que tiene la moneda de adquirir bienes o
servicios en el mercado econmico. Este valor asume especial r~lieYe~\U!!l.do
se trata de monedas no metlicas y ha dado lugar a cuestiones muy delicadas en pocas de fuerte inflacin .
La doctrina valorista (ver infra, 162) pone acento en este valor como el
que mejor traduce las funciones econmicas de la moneda: si opera una mutacin en el valor de cambio de la moneda, ella debe reflejarse en las sumas
que se pagan, que siempre deben ser idneas para alcanzarlo .

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Finalmente, encontramos el valor nominal, que es aquel que le fija normativamente el Estado emisor, con abstraccin d.es'Vai."ord.ecambio, que se
plasma en un nmero o cifra que ostenta el billete o la moneda, y que puede
ser idntico a la unidad (un peso) o reEresentar un milIijllode esa unidad
(dos, cinco, diez, cien) o un submlti:Rlo (cincuenta centavos, diez centavos,
cmc centavos). Conforme a esta visin, sustentada por el nominalismo~ ei
valor del dinero es aQuel9Q.e le fija el estado nominal!F~nre.. numricamente, con prescindencia de su poder adquisitivo. Un peso siempre es igual a un
peso. Es el criterio que sigue la Ley de Convertibilidad 23.928.
158. LA MONEDA ARGENTINA. --,- El sistema monetario Ila moneda argEm.iin~ hllll registr~ant.e..a'lQlucin .
. La ley monetaria 1130 del ao 1881 cre un sitem,Jrimetalistar,estable~

ciendo como unidad monetaria el peso de oro y el peso de plata, a los q,ue asign en su arto 5 curso legal y forzoso en todo el territorio nacional, y~ptitud
para "cancelar todo contrato u obligacin contrada dentro o fuera del Eas y_
que deba ejecutarse en territorio de la Repblica, a no ser que se hubiera est~pulado expresamente el'pago en una clase de moneda nacional".
- . El sistema previsto por esta ley no tuvo mayor trascendencia, pues nunca
se emitieron las monedas de oro y plata que ella creaba.
Dos aos ms tarde, en 1883, se dict la ley 1354, que puso fin al sistema
bimetalista y dispuso que los Bancos de Emisin del Estado slo podrian emitir billetes pagaderos en pesos oro. Desapareci, de tal modo, ~peso de plata
como_un.i.Md monetaria y continuaron circulando en este perodo monedas
enlitidas por distintos bancos nacionalesY:Rrovinciales,_q\l~ en la mayoraAe
los casos eran convertibles en oro o en plata.
En 1885 se dict la ley 1734, que declru:6ia inconvertibilidad monetaria de
tO.dos.1o~.bm~t~s_que circulaban en nuestro pas. Esta ley proclam la coexistencia de dos monedas de curso legal: el peso oro (ley 1130) el eso a:>el, inG,on..Y,ertible,y' de curso ega en to o e temtorio nacional.
Este peso papel fue, durant
.
.:.
.
vertible, aunque con algunos perodos de convertibilid;d: entre 1899 (ley
3871) y 1914 (en que sta fue dejada sin efecto, como consecuencia del estallido de la Primera Guemi Mundial); entre 1927 y 1929 (en ambos casos, restablecida y 'suprimida por decretos del Poder Ejecutivo); 'k finalm~Ilte....e.n
poca ms reciente, desde 1991 hasta la fecha, por ley 23.928.
Debe tenerse en cuenta que, hasta ello de enero de 1970, la unidad monetaria era e12eso moneda nacional. Apartir de esa fecha, fue reemplazado por
~eso ley 18. 188,-cuya equivalencia era de un peso de esa nueva moneda
,100 :eesos moneda nacional.

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OBLIGACIONES

359

, El'peso ley 18.188 fue luego reemplazado por el peso argentino.1!!~m@tEi


decr. 1025/83..-.partir del 1o de junio de 1983. La paridad era: 1~n:
tino =10.000 pesos ley 18.188.
El p'eso argentino tuvo una existencia efmera y fue sustituido por el austral, a partir del 15 de junio de 1985 -decr. 1096/85-, sobre la base de: 1 austral =1.000 pesos argentinos.
Por ltimo; el decr. 2128/91 estableci, a partir del 1 de enero de 1992, el
peso con la siguiente 'paridad: $ 1 =10.000 australes.
Represe en este dato: en menos de treinta aos, la enorme inflacin argentina aniquil cuatro unidades monetarias: el peso moneda nacional!., el
peso ley' 18.188, el peso argentino y el austraL

159. LA LEY DE CONVERTIBILIDAD 23.928. AsPECTOS JURIDICOS y ECONOMICOS (*). - Fue sancionada e127 de marzo de 1991, en un marco de ~
ve crisis poltica, econmica y social. con el objeto de estabilizar la moneda y
erradicar la inflacin que haba degradado hasta extremos asombrosos la
~conoma nacional.

(*) Bibliografa especial


ALEGRIA, RECTOR - RIVERA, JULIO CEsAR, La ley de convertibilidad, Abeledo - Perrot,
Buenos Aires, 1991; ALTERINI, ATILlO A, Desindexacin. El retomo al nominalismo, Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1991; BANcmo, ENRIQUE C., "Nominalismo y obligaciones de
valor en la ley de convertibilidad", en Convertibilidad del Austral, estudiosjurdicos. Tercera serie, Vctor P. deZavala, 1991, p. 93; CASIELLO, JUAN JOSE, en Cdigo Civil y normas
complementarias.Anlisis doctrinario y jurisprudencial, A. J. Bueres (dir.) - E. 1. High-, :r "
ton (coord.), comentario a los artculos 616 a 624, Rarnmurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2A; i;-:.
:,;
dem, El fin de la indexacin?,LL, 1991-C-I039; BORDA, GUILLERMO A., Las deudas de va~, \,:v :_"
lor y la ley 23.928, LL, 1993-A-857; BUSTAMANTE ALSINA, JORGE, Las obligaciones de dar' ,; ,"
sumas de dinero despus de la ley 23: 928, LL, 1991-C-I027; dem, fleflexiones en torno de
la le 23.928 llamada de Convertibilidad del Austral ED 143-858' COMPAGNUCCI DE CASO, RUBEN, "Ley de convertibilidad y nominalismo", en Convertibilidad del Austral, estudiosjurdicos. Tercera serie, Vctor P. de Zavala, Buenos Aires, 1991, p.127; dem,Apropsito de la ley de convertibilidad del austral, LL, 1991-C-991; GHERSI, CARLOS A, La ley
de convertibilidad: el final de la creacin del dinero judicial, JA, 1991-IV-706; LOPEZ CABANA, ROBERTO M., Ley de convertibilidad y contratacin de locaciones en moneda extranjera, LL, 1992-A-678; dem, "La convertibilidad de la nueva moneda nacional. Nominalismo. Desindexacin, curso legal y forzoso. Prospectiva", en Derecho de daos. Segunda
parte, homenaje a Flix Trigo Represas, Kemelmajer de Carlucci - Parellada (dirs.), La
Rocca, Buenos Aires, 1993, p. 423; MOISSETDE ESPANES, Lms (coord.), Convertibilidad del
austral, 4 vols., Vctor P. de Zavala, Buenos Aires, 1991; dem, "La ley de convertibilidad.
Su estudio en el Congreso de la Nacin (segunda parte)", en Convertibilidad del Austral.

rrr
:- -
-

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

La ley 23.928 se estructura en base a ciertas premisas bsicas que conforman un sistema que, hasta el presente, ha dado resultados positivos desde el
punto de vista econmico, sin que ello importe desconocer el alto costo social
gue han debido soportar algunos sectores d la poblacin.
Veamos cules son los grandes lineamientos del sistema:
a) En su arto 1 declara la convertibilidad del austral con el dlar de los
Estados Unidos de Norteamrica, a partir del 1 de abril de 1991, a una relacin de paridad de diez mil australes por cada dlar, para la venta. Se cansa_gra, de tal modo, un cambio legal fijo en base a una moneda extranjera [MOISSET DE ESPANES, A. ALTERINI]. Esto es importante pues la modificacin de dicha
relacin slo puede ser efectuada por ley.
En el arto 12, se considera al austra convertible como una nueva moneda
respecto de la existente antes de la ley 23.928 y, para facilitar dicha diferen~
ciacin, faculta al Poder Ejecutivo nacional para reemplazar en el futuro la
denominacin y expresin numrica del austral. Fruto de ese cambio, dispuesto por decr. 2128/91, es el actual p'eso, que representa diez mil australes
convertibles.
Nuestra moneda queda anclada al dlar estadounidense, con todo el riesgo de variaciones que esa moneda pueda experimentar en su valor.
b) El Banco Central de la Repblica Argentina se compromete a vender
las divisas que le sean requeridas para operaciones de conversin a la relacin de paridad antes indicada: 1 peso - 1 dlar estadounjdense

Estudiosjurdicos. Tercera serie, Vctor P. de Zavala, Buenos Aires, 1991,p. 9y SS.; dem,
"Aspectos econmicos y jurdicos de la ley de convertibilidad", en Convertibilidad delAustral, estudios jurdicos. Segunda serie, Vctor P.de Zavala, Buenos Aires, 1991, p. 7;
dem, Ley de convertibilidad. Su estudio en el Congreso de la Nacin, JA, 1991-1I1-824;
dem, Ley de convertibilidad. Su estudio en-el Congreso de la Nacin. Conclusin, JA,
1991-1II-872; dem, Ley de convertibilidad: determinacin del precio y clusulas de estabilizacin, JA, 1991-N- 775; MORELLO, AUGUSTO M. - MORELLO, LISANDRO A., Ley de convertibilidad. Sentencia. Cosajuzgada, JA, 1991-III -90; TRIGO REpRlj:SAS, FELIX A., UN ominalismo, prohibicin de actualizar y desindexacin en la ley 23.928", en Convertibilidad
del Austral, estudiosjurdicos. Segunda serie, Vctor P. de Zavala, Buenos Aires, 1991, p.
220; dem, Congelamiento y desindexacin de deudas en la ley de convertibilidad del austral, LL, 1991-C-1069; SAGES, NESTOR P., Discusin constitucional sobre la prohibicin
legal de indexar,LL, 1992-B-1174; VlTOLO, DANIEL R., Ley de convertibilidad 23.928y sus
efectos sobre las relaciones jurdicas, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1991; dem, Nominalismo y
valorismo: valor jurdico y econmico de la moneda, JA, 1991-1-939; WAYAR, ERNESTO C.,
"La convertibilidad del austral y las obligaciones de dinero", en Convertibilidad del Austral, estudiosjurdicos. Primera serie, Vctor P. de Zavala, Buenos Aires, 1991, p. 201.

ES DE DERECHO PR

OBLIGACIONES

El Estado asegura (y est obligado a ello) que entregar a quien lo solicite


dlares al precio legal predeterminado. Y que esos pesos que ingresen a sus
arcas como consecuencia de la conversin sern retirados de circulacin.
c) Del mismo modo, el Banco Central puede comprar divisas a precios de
mercado, con sus propios recursos, por cuenta y orden del Gobierno Nacional
o emitiendo los pesos necesarios a tales fines. Remarcamos Q.ue el Estado nadonal est obligado a vender dlares a llD cambjo fijo No a comprarlos puede hacer esto ltimo, mas no est constreido a ello.
d) Se garantiza que en todo momento las reservas de libre disponibilida~
del Banco Central en oro y divisas extranjeras, sern equivalentes a, por lo
menos, el ciento por ciento de la base monetaria. Para el caso de que las re~
servas se mviertan en depsitos, en otras operaciones a inters o en'ttulos
pblicos nacionales o extranjeros, ~u cmputo a los fines de esta ley se realizar por valores de mercado (art. 4).
La base monetaria est constituida por la circulacin monetaria ms los
depsitos a la vista de las entidades financieras en el BCRA, en cuenta corriente o cuentas especiales.
e) Los bienes que integran las reservas son inembargables y slo pe den
aplicarse a los fines previstos por la ley (art. 6). Este esquema se completa
con otras premisas bsicas que emergen del sistema implementado:

f> El compromiso del Estado de llevar adelante una poltica frrea en lo


que hace al control de la emisin monetaria, la cual debe a 'ustarse estrictamen e a los parametros e la convertibilidad antes indicados ..
g) La necesidad de alcanzar equilibrio presupuestario, mejorando la recaudaclOn y reduciendo correlativamente el gasto pblico.

h) Desde una perspectiva estrictamente econmica, la convertibilidad


implica tomar de hecho al dlar estadounidense, indirectamente, como moneda. Los pesos se presentan, desde tal perspectiva, como vales a los que el
Banco Central se compromete a cambiar por dlares, que para algunos economistas sera la moneda verdadera. Esto da sustento a la idea d que la economa argentina, aun teniendo formalmente su moneda, est en los hechos
virtualmente dolarizada. Si hoy el BCRA dijera que no tiene en sus reservas
un dlar por cada peso en circulacin, ello importara el certificado de defuncin del peso.
Lo expresado anteriormente asume mayor relieve si se tiene en cuenta
que, bajo un esquema de convertibilidad riguroso, como el nuestro, el Esta-

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

362

do tiene muy limitadas las facultades para hacer poltica monetaria. Esto es
tan as que, si se decidiera en algn momento utilizar directamente el dlar
y hacer desaparecer el peso, el Estado no sacrificara su autonoma para hacer poltica monetaria, porque de hecho hoy la tiene muy restringida.
Desde una perspectiva econmica y tambin jurdica anticipamos dos nosalientes que presenta la Ley de Convertibilidad:

~as

a) La consagracin rgida del principio nominalista.


b) La prohibicin de los mecanismos de actualizacin monetaria o repo-

tenciacin de deudas, legales, judiciales y convencionales a partir del


da 10 de abril de 1991 (arts. 90y 10).
De ambos nos ocuparemos con detenimiento ms adelante.
160. SINTESIS DEL SISTEMA MONETARIO ARGENTINO. - Nos ocuparemos
del tema con detenimiento in/ra, en el 167, adonde remitimos, aclarando
solamente que en el actual sistema argentino coexisten:
a) El peso (decr. 2128/91), que reemplaz al austral convertible. Es una

moneda de papel, convertible, que tiene curso legal y carece de curso


. forzoso.
b) El peso oro de la ley 1130, del ue slo se han acuado el llamado "ar-

gentino oro" ( e cinco pesos oro) y el "medio argentino oro" (de dos pesos y medio oro), Dicha ley no ha sido derogada por la ley 23.928, por lo
que formalmente subsisten esas monedas metlicas, quena circulan y
slo son utilizadas como unidades de cuenta en supuestos muyespecficos. El Cdigo Aeronutico (ley 17.285, arts. 144 y 145) y la Ley General de la Navegacin (ley 20.094, arts. 175, 331 Y337) fij an enargentinos orolos topes indemnizatorios para la responsabilidad del transportador.

161. LAINFLACIONYELPAPELMONED4. -Es importante tener en cuenta los efectos que la inflacin produce en el papel moneda y en la economa.
a) Qu es la inflacin. - La inflacin es el aumento sostenido del nivel
general de precios. Se entiende por nivel general de precios" ... la media ponderada de los bienes y servicios de una economa" [SAMUELSON}, que se traduce en ndices de precios elaborados en funcin de ciertos parmetros especficos. La flacin se caracteriza por la abundancia general y excesiva del circ1ante monetario.

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363

La deflain es lo contrario a la inflacin: ella se produce cuando opera ~


descenso sostenido en el nivel general de los precios. Se caracteriza por una
fuerte contraccin en los medios de pago en circulacin.
Es un hecho econmico menos frecuente, que se ha dado ocasionalmente
tanto en pases desarrollados cuanto en vas de desarrollo, sobre todo en pocas de depresin econmica.
No es ste'el momento oportuno para indagar en profundidad sobre el fenmeno en extremo pernicioso que es la inflacin, que asol a la economa
nacional durante buena parte del siglo XX.
Nos limitaremos a sealar que, entre las causas ms importantes que
contribuyen a generarla, se encuentran:
.
1. La emisin de moneda por parte del Estado, para financiar un gasto
pblico descontrolado, no acompaada de un correlativo y proporcionado incremento en la produccin de bienes y servicios,
2. El aumento excesivo de la demanda de bienes y servicios, no seguida de'
una oferta correlativa que permita equilibrarla a valores constantes.
3, El incremento de costes de produccin de ciertas actividades que terminan reflejndose en los precios de mercado por va de una perturbacin en la oferta, Entre los factores que producen inflacin en los costes de oferta, se mencionanlas cargas laborales y tributarias excesivas, las incidencias del seguro, las indemnizaciones por daos que potencialmente puedan abonarse como consecuencia de la actividad desplegada, las fluctuaciones relevantes de los insumas, etctera.
4. La:s expectativas inflacionarias, componente psicolgico social de ex-/
trema luportancia en pases asolados por este tipo de fenmeno, qu~ t;::
actan como un motor que aliInenta laescalada de precios.
.,

b) Clases de inflacin. - Desde una pe~spectiva econmica, se proclama .


la existencia de distintos tipos de inflacin. Teniende en cuenta sus posibles
grados de intensidad, con cierta abstraccin y generalidad, la inflacin puede ser moderada, galopante o alcanzar niveles de hiperinflacin.
Se habla de una inflaci4n moderada para describir los aumentos lentos y
predecibles en los precios, cuyas tasas anuales no superan un dgito. Dentro
de este contexto, que prevalece en la inmensa mayora de los pases desarrollados, es fcil predecir que el pblico confa en el valor de la moneda y e!3t
dispuesto a realizar operaciones a largo plazo. La tasa de inflacin previsible es incorporada, de tal modo, en el precio en aquellos contratos que proyectan sus efectos en el tiempo.
.

rrr. I
RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Una inflacin previsible, estable, tendencial (esto ltimo significa que se


mantiene la misma tasa hasta que los acontecimientos econmicos laalteren) y muy moderada es, inclusive, con~iderada por importantes economistas como ventajosa y conveniente para alcanzar adecuados niveles de expansin, pues un nivel de precios levemente ascendente crea un clima mejor para el crecimiento econmico.
La inflacin es galopante cuando trepa a niveles cuantitativos ms significativos,de dos.dgitos por ao. La Argentina sufri este flagelo particularmente desde mediados de la dcada del setenta hasta 1991. Las mismas secuelas han sido padecidas por casi todos los pases latinoamericanos, particularmente Brasil. La inflacin galopante se arraiga estructuralmente en a
economa y produce graves distorsiones, ante la literal claudicacin de la
moneda respecto de sus funciones ms relevantes.
La gente no cree en su dinero y acude a pautas de indexacin en los contratos o a otros cartabones ms seguros y confiables, como por ejemplo, la
.deuda en moneda extranjera. "En est~s circunstancias, dice Samuelson, el
dinero pierde su valor muy deprisa, por lo que el pblico no tiene ms que la
cantidad de dinero mnima indispensable para realizar las transacciones
diarias. Los mercados financieros desaparecen. La poblacin acapara bienes; compra viviendas y nunca jams presta dinero a unos tipos de inters
nominillmente bajo".
Finalmente, encontramos a una vieja conocida: la hiperinflacin, en donde los ndices de precios alcanzan los tres dgitos por ao o ms y llegan, a veces, a extremos inimaginables, en algunos casos al milln por ciento, provocando consecuencias desastrosas econmica y socialmente. Tallo que sucedi en Alemania en la dcada del veinte, donde entre enero de 1922 y noviembre de 1923, el ndice de precios pas de 1 a 10.000.000.000; y, en menor me. dida, en nuestro pas, en la segunda mitad de la dcada del ochenta y a comienzos de la del noventa.
Teniendo en cuenta la mayor o menorprevisibilidad de la inflacin y de los
niveles inflacionarios, se habla de una inflacin previsible e imprevisible. La
primera es aquella que es dable esperar conforme a la realidad que vive un
pas dentro de un contexto histrico detetminado. En algn momento se la
denomin estructural. La segunda, en cambio, como su nombre lo indica, es
aquella que excede la aptitud normal de previsin y se traduce en valores superiores a los que razonablemente podran esperarse. Fue tambin denominada coyuntural.
c) Los efectos econmicos de la inflacin. - Los fenmenos inflacionac
rios acentuados presentan efectos econmicos altamente negativos:

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365

1. La demanda real de dinero, qu~ surge de dividir el circulante por el nivel de precios, decrece radicalmente. La gente se desespera por librarse del dinero, consciente de que a cada hora vale menos.
2. Los precios se vuelven muy inestables; lo que incide nefastamente en
los que dependen de ingresos fijos y que son los ms castigados por este fenmeno, en razn de la erosin de sus salarios.
3. La inflacin produce un efecto pernicioso pues, cuando es imprevista,
redistribuye la riqueza de los acreedores a favor de los deudores, favoreciendo a quienes han pedido prestado dinero y perjudicando a aquellos que lo han prestado. Esa reduccin genera secuelas negativas,
econmica y socialmente, ya que diluye la renta y los activos yredistribuye aleatoriamente la riqueza entre la poblacin sin producir ningn
efecto significativo en un grupo especfico.
4. Degrada la economa real en dos mbitos fundamentales: la produccin y la eficiencia econmica, pues provoca una fuerte distorsin en
los precios, imposibilitando una valoracin adecuada de los indicadores econmicos. En una economa de baja inflacin, por ejemplo, si sube el precio de un bien en el mercado, tanto los compradores como los
vendedores pueden saber que han cambiado las condiciones de oferta
y demanda y reaccionar en funcin de ello.
Ese fenmeno se complica sensiblemente cuando se trata de una economa inflacionaria, donde es difcil distinguir si la variacin de precios obedece a factores de mercado (oferta y demanda) o a las secuelas
de la inflacin, o a ambos.
d) Efectosjurdicos de la inflacin. - La inflacin produce importantes
efectos en el plano de las relaciones jurdicas.

1. La inflacin y el dinero. - La inflacin tiene consecuencias igualmente graves desde una perspectiva netamente jurdica, pues afecta en forma
grave (o lisa y llanamente destruye) las principales funciones del dinero: ser
unidad de cuenta, instrumento de cambio e instrumento de pago. No sirve
como medida de valor de bienes pues, por su propia inestabilidad, se convierte en un metro cada vez ms corto al que los particulares miran con desconfianza a la hora de contratar [VALLET DE GOYTISOLO, MOISSET DE ESPANES}.
Tampoco es til como instrumento de cambio pues, como fruto de su envilecimiento, no satisface las exigencias mnimas que debera reunir para el
intercambio equitativo, que presupone un valor constante de aquello que se
entrega a cambio de un bien o de un servicio.

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~,.: ,",

366

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Las secuelas negativas tenninan proyectndose -lgicamente- a la propia aptitud de la moneda como instrumento de pago, ya que los ciudadanos rehuyen de ella y buscan otras monedas ms estables, seguras, que permitan
una mejor adecuacin entre lo debido y lo pagado, entre aquello que fue querido por las partes y lo que es motivo de cumplimiento.
Es, precisamente, a partir de este dato que comienzan a plantearse los problemas ms delicados en pocas de alta inflacin y que se relacionan, directamente, con la extensin de las obligaciones de dar dinero cuando sobreviene
prdida del poder adquisitivo de la moneda entre el momento en que aqulla
nace y el de pago.
Dos doctrinas tienden a dar respuestas distintas a esta cuestin: el nominalismo y el vaiorismo. De ellas nos ocupamos seguidamente.

2. Desvalorizacin monetaria y depreciacin monetaria. - Conviene no


conf1IDClir ambos conceptos que son utlhzados de manera indistinta.
La de reciacin monetaria es un fenmeno estrictamente econmico ue
se traduce en la prdida de poder adquisitivo e la moneda en el mercado de
cambios o de bienes. o en ambos.
La desvalorizacin monetaria, en cambio. requiere de un acto legislativo
qJle establece una relacin de cambjo entre las divisas extranjeras y la unidad monetaria en un nivel jnferior al que tena hasta ese momento.
Estas dos situaciones diferenciables, producen, empero, similares efectos
econmicos y jurdicos.
162. LA EXTENSION DE LAS OBLIGACIONES DE DAR DINERO CUANDO SOBREVIENE ALTERACION EN EL PODER ADQUISITIVO DE LA MONEDA. N OMINALISMO y VALORISMO. - Se controvierte cul debe ser la extensin de una deuda
'de dinero, cuando se altera el valor adquisitivo de la moneda en el intervalo
que transcurre entre el momento en que la obligacin es exigible yla fecha
prevista para el pago.
.
.
Encontramos dos conce ciones enfrenta
en es: e nornma smo y el valrismo.
Antes de ingresar al anlisis de cada una de ellas, conviene sealar que el
tema presenta inters slo cuando opera un cambio en el poder adquisitivo
de la moneda. No dndose tal presupuesto y existiendo, por ende, inalterabilidad de su valor, ambas doctrinas conducen por distinto camino a similares
resultados. De tal modo, si debemos pagar cien pesos dentro de un ao y, durante el lapso que transcUrre hasta el vencimiento, no opera cambio alguno
en el valor de la moneda, un nominalista nos dir que se debe abonar la su-

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!I

.!

OBLIGACIONES

367

ma nominalmente debida (con total prescindencia de su poder adquisitivo),


o sea, la suma de cien pesos. Un valorista, en cambio, afirmar que lo que debe entregarse al momento del pago es la cantidad de unidades monetarias
idneas para alcanzar el poder adquisitivo que tenan los cien pesos al momento de cqntraerse la obligacin. Pero como ese valor no ha cambiado, el .
deudor se liberar entregando los cien pesos.
.
Habiendo estabilidad monetaria, nominalismo y valorismo conducen al
mismo resultado [MOISSET DE ESPANES, PIZARRO, VALLESPINOS].
a) El principio nominalista. - El principio nominalista, en sentido amplio; es aquel que otorga relevancia jurdica al valor nominal del dinero. Ms
',especficamente. es la regla segn la cual la obligacin pecuniaria se extingue de conformidad con su importe nominal. Una unidad monetaria es siempre igual a s misma (un peso es siempre igual a un peso!.
Conforme a ella, el dinero que emite el Estado tiene el valor nominal que
ste le fija, con total prescindencia de su mayor o menor poder adquisitivo,
que es algo contingente y secundario. A mrito de lo expresado, el deudor debe una suma nominal de dinero y se libera entregando dicha suma, cualquiera sea la fluctuacin del poder adquisitivo de la misma. El riesgo de prdida
de poder adquisitivo de la moneda pesa sobre el acreedor, quien tambin se
beneficia en caso de incremento,del valor de la moneda.
Opera. de tal modo. una suerte de ficcin legal. que establece una presuncin que no admite prueba en contrarjo respecto a la identidad del valor de
las unidades monetarias en pocas diferentes fHIRSCHBERG1.

1. Noticia .histr.ica. - El nominalismo naci como reaccin frente a l~ ~.'~" .


concepcin metaJlsta del dinero y su desenvolvimiento se dio a travs de Hr/:,,:,~) j
historia en divrsas pocas. Ya en Roma se esbozaron rudientanan1entd~'f;J J'
las bases del sistema, entendiendo, dentro de un esquema metalista, que la' . "
moneda era una unidad de cuent
o perla auLotidad del -'
go ernante.
La concepcin nominalista ha estado ligada estrechamente a momentos
histricos en los cuales el poder absolutista del gobernante se materializaba
a travs de una moneda acuada y se impona por fuerza de su autoridad,
ms que por factores econmicos y la aquiescencia del pueblo.
En 1564, Carolus Molineus (tambin conocido como Charles Dumoulin)
sent las bases del nominalismo moderno. Para l, deban tomarse en cuenta las dos tensiones que toda moneda apareja: su composicin material y el
valor que le impone la autoridad. Propici, de tal modo, una equiparacin de

Vli
I

368

~U"T

" valores, que deba ser eficaz y durable: el valor intrnseco deba corresponder
con el extrnse"co. Y en caso de discordancia, prevalecer siempre este ltimo.
La proclamacin del Estado nacional en Francia acogi estas ideas, que
llevaron a' concebir a la moneda como creain exdusivamente estatal; la
moneda como unidad ideal, inalterable en su valor nominal, cualesquiera
fueren las fluctuaciones de su contenido intrnseco. El objeto de la deuda se
determinaba en funcin de dicho valor nominal.
El mismo fenmeno se desarroll en Inglaterra, como resultado de la unificacin que llevaron a cabo los Tudor, y se consolid en poca de la reina Isabel. En cambio, en Italia y Alemania, dispersas en distintos reinos, recin se
consagr mucho ms tarde, ya avanzado el siglo XVIII.
"Pothier fue la figura ms relevante que defendi esta doctrina.
El CdiO'o de N apolen consagr el principio nominalista y su influencia
decisiva s;proyect al Cdigo italiano de 1865 y a todas las legislaciones de
la poca. A partir de la segunda mitad del si~lo X!~, el no~inalismo se. ex'pandi notablemente y alcanz plena, cons'ohdaclOn a comIenzos del SIglo
XX. Hoy lo aceptan todos los cdigos modernos.
Tanto los representantes del Estado decimonnico como despus la sociedad industrial, lo acogieron con agrado, no slo por su sencillez y porque permite robustecerla autoridad estatal, sino por la proteccin que en el mismo
encuentran los grandes deudores, que por lo general son los empresarios
ms poderosos y el propio Estado."
Despus de la Primera Guerra Mundial, el nominalismo alcanz carcter
todava ms absoluto, pues el comunismo, el fascismo y el nazismo lo impusieron en sus monedas nacionales, procurando hacer frente a las grandes alteraciones monetarias del mundo capitalista, fruto de la gigantesca inflacin alemana, en el ao 1924, y de la depresin mundial en 1930.
" A travs del nominalismo se procur mantener artificialmente una disciplina econmica frrea.
El nominalismo monetario contemporneo encuentra en Nussbaum y en
Ascarelli a dos de sus figuras ms prestigiosas.
Adems del Cdigo de Francia (art. 1895), consagran el principio nominalista, entre otros, el Cdigo Federal (art. 84) yel de las Obligaciones (art. 104)
en Suiza; el Cdigo austraco (arts. 987 y 988), el italiano de 1942 (art. 1277),
el portugus de 1966 (art. 550) y la ley monetaria alemana de 1948. En Latinoamrica, siguen este criterio los cdigos de Chile (art. 2199), Uruguay
(art. 2199), Bolivia (art. 404), Paraguay de 1988 (art. 474) y Per de 1984
(art. 1234). Es tambin el criterio que impera en el Common Law y el que
prevalece largamente en el derecho internacional privado.

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OBliGACIONES

369

2. Variantes. - El nominalismo tiene hoy dos posibles variantes,a saber:


La primera, de carcter relativo, que lo recepta de modo general, pero permite su apartamiento mediante la insercin, convencional o legal, de mecanismos de ajuste. Tal es la solucin que impera en la mayor parte de los pases
OCCIdentales (Espaa, Italia, Francia, Portugal, Brasil, Chile y, segn mucllos, laAIgentina antes de la ley 23.928).
La segunda, conforme a la cual el nominalismo es absoluto, inderogable
por la voluntad de las partes e imperativo. Un sistema en donde el orden pblico cierra las puertas a todo apartamiento por va legislativa, judicial o
convencional. Es el caso de Alemania y, nos parece, de la Argentina luego de '
la Ley de Convertibilidad 23.928.
Reflexionando sobre este tema, ha dicho con razn Bonet Correa: "Una "
postura como sta -la absoluta, no apoyada en ningn patrn oro o' cualquier otro valor real- slo pueden permitrsela aquellos pueblos que, conscientes del compromiso y responsabilidad que inician con su postura exclusivamente fiduciaria, por su laboriosidad y organizacin social, obtienen un
potencial econmico e industrial a corto plazo, ya que, en definitiva, el dinero no es ms que un bien simblico que responde a unas funciones instrumentales de medida, cambio y pago, como de acumulacin de valor,eapaz d~ lograr bienes y riquezas reales. Por el contrario, cuando los poderes pblicos de
un Estado son los primeros en vulnerar el compromiso de valoracin nominal
de su moneda, sin lograr la correspondiente contrapartida en la produccin
de riqueza, contribuyendo a la inflacin o no atajndola, el dinero deja de responder al compromiso de mantener el valor contrado ante sus sbditos yante el concierto internacional en sus relaciones con los dems pueblos".

:J. Ventajas e inconvenientes del principio nominalista. - La sencillez es


el principal aliado del nominalismo: al deberse una suma nominal, es posible determinar con precisin cunto se debe, lo que facilita enormemente el
clculo comercial y sus proyecciones contables. Brinda, por ende, seguridad
tanto al acreedor como al deudor.
Tambin permite que el Estado, a travs de su poltica monetaria, influya
en la inflacin o la deflacin.
Estas bondades del sistema nominalista son indiscutibles, particularmente cuando los niveles inflacionarios son tolerables.
Sin embargo, cuando la moneda pierde poder adquisitivo vertiginosamente, como ha ocurrido entre nosotros durante largos aos, el nominalismo
devene insuficiente e injusto, pues en su nombre termina expolindose a los
acreedores injustificadamente.
24 -

OBUGACIONES

370

RAMON p. PIZARRO - CARLOS G. vALLESPINOS

b) El valorismo. Conforme a la doctrina valorista, la extensin de las '


obligaciones dinerarias no se determina por su valor nominal, sino en funcin del poder adquisitivo de la moneda. Lo relevante no es la cantidad nominal ;ideudada, sino el valor comprometido que, en caso de prdida de podex:
adquisitivo de la moneda, debe ser representado por las sumas nominales
que sean menester para alcanzarlo.
Esta corriente se desarroll principalmente durante el siglo XIX y encontr en Savigny a uno de sus ms relevantes expositores. Para l, el dinero no
es sino un poder adquisitivo abstracto, razn por la cual no tiene ms valor
que aquel que consigue imponer y que es resultante de un conjunto de factores econmlcos ue trasuntan el estado del as corres ondiente,
A . erencia del nominalismo, que ha tenido vigencia casi universal, elvalorismo alcanz consagracin normativa ms efmeramente, en ciertas legislaciones, sobre todo en pocas de muy graves crisis econmicas, tallo sucedido en Alemania despus de las dos guerras mundiales. Sin embargo, una
vez superado el problema que dio origen a las hiperinflaciones, se retorn al
principio nominalista.
Algq similar, aunque provocado por circunstancias menos dramticas,
sucedi en casi toda Amrica Latina -la Argentina, Brasil, Uruguay, Chile- en donde, por va legislativa o judicial, se recepcion un valorismo amplio, orientado a mitigar las graves secuelas inflacionarias padecidas en la
mayor parte de los pases desde 1970 en adelante.
Frente a un fenmeno inflacionario, que repercute en igual forma sobre el
poder adquisitivo de la moneda, el valorismo se presenta como la va ms justa y adecm~da de medir la extensin de las deudas dinerarias. Cuando los niveles inflacionarios decrecen y se sitan en trminos tolerables, ya no se justifica mantenerlo y, en tales circunstancias, el rgimen nominalista se pre'senta como ms adecuado; sencillo y cmodo.
c) Lacuesti'
lidad 23.928: una polmica superada. - Antes de la sancin de la Ley de
Convertibilidad 23.928, se discuti acerbadamente en nuestra doctrina si el
Cdigo Civil se haba inclinado por alguna de dichas doctrinas. Hoy la polmicatiEme un valor de antecedente, pues ha quedado definitivamente superada
luego de la ley 23.928.
. Para la doctrina mayoritaria, .el Cdigo consagraba el principio nominalista, el que era inferido fundamentalmente del texto del arto 619 (el deudor
"cumple" dando "la especie designada") y de su nota en la que se citaba el arto
1895 del Cdigo francs, que es tributario inequvoco de esas ideas.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

371

Para otros autores, en cambio, el Cdigo Civil adoptaba el sistema valorista, el cual era inferido, tambin, del arto 619, ltima parte, en cuanto hablaba de que el deudor cumpla dando la especie designacla "... u otra especie de
moneda nacional al cambio que corra en el lugar el da de vencimiento de la
obligacin". Quienes participaban de estas ideas invocaban que, en la lti~ .
ma parte de la nota a ese artculo, Vlez Srsfield anticipaba su opinin en el
sentido de que; si hubieran de alterar los valores intrnsecos de las monedas,
l se inclinara por la solucin dei Cdigo de Austria, en el cual se propiciaba
la revaluacin amplia.
Estaban, finalmente, quienes, como nosotros, pensaban que el Cdigo haba regulado esta cuestin teniendo en cuenta una moneda de contenido intrnseco, muy distinta de los papeles que circularon durante la dcada del setenta y del ochenta; respecto a los cuales se gest toda esta controversia. Dentro de ese orden de ideas, sostenamos que nuestro Cdigo no era nominalista; que el codificador no se haba planteado, por la propia naturaleza del tipo
de moneda adoptada, la posible fluctuacin en su valor; y que, en caso de operar sta, sus textos daban pie para sostener una revaluacin amplia [MOISSET .
DE ESPANES, PIZARRO, VALLESPINos].

Toda esta polmica, que consumi ros de tinta entre 1975 y 1991, ha quedado superada con la sancin de laJey 23.928, que consagra el principio nominalista en forma rgida e inequvoca.
d) La Le de Convertibilidad 23.928: rece cin normativa del principio
nominalista. ~ La solucin normativa no deja margen para la u a.
,
El arto 7de la ley.dispone que: "El deuc/.or de una obligacin de dar una su-,.: /. '"', '. _. '
ma determinada d australes, cumple su obligacin dando el da de su venci- :,'.1; .. ; 5
miento la cantidad nominalmente expresada".Y agrega: "En ningn caso se !'~-l"'; "" J
admitir la actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de
"
costos o re otenciaci' n
,
. del deudor, con posterioridad al ZO del mes de abril de 1991, en que entra en vigencia la convertibilidad del austral ... ". Los arts. 8 y 10 contienen disposiciones que reafirman dicha regla.
Al mismo tiempo, la: ley 23 .928 modific el arto 619 del Cd. Civil en estos
trminos: "Si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda; cumple la obligacin dando la especie designada, el da de su vencimiento",
El mensaje de elevacin de la ley al Congreso nacional afirma que se procura "asegurar el poder cancelatorio de la moneda nacional o extranjera, debilitado y perturbado en el pasado por la desaparicin del nominalismo. Se

372

RAMOND.PIZ

trata de una vuelta a las fuentes, a la sensatez jurdica y econmica". Como


se advierte, un nominalismo absoluto que "no contiene ambigedades en
cuanto a su orientacin" [A. ALTERlNI].

i ,I

163. OBUGACIONES DINERARIAS y OBUGACIONES DE VALOR. - Desde finales de la dcada del veinte, los juristas han distinguido entre "obligaciones
dinerarias" y "obligaciones de valor".
Son obligaciones dinerarias (o pecuniarias) aquellas cuyo objeto es la entrega de una suma de dinero. Se afirma que la obligacin es dineraria cuando desde su mismo nacimiento tiene por objeto un monto determinado de dinero. Se debe dinero y se paga con dinero porque f!SO es lo debido. El dinero e~
t in obligatione (porque es lo que se debe) e in solutione (porque con l paga
la deuda). Como ejemplo de obligacin dineraria, se menciona la deuda por
el precio en la compraventa [LLAMBIAS], las relativas a seguros, rentas vitalicias, la restitucin de pagos indebidos de sumas de dinero, la proveniente de
ttulos valores como el pagar, el cheque o la letra de cambio; la instrumentada en obligaciones negociables, etctera..
~a deuda de valor es aquella que tiene por objeto un valor abstracto o una

utilidad, constituido por bienes, que habr de medirse necesariamente en di. nero en el momento del pago [MOISSET DE ESPANES, PIZARRO, VALLESPINOS].).,Q
adeudado no es una suma de dinero sino un valor, que necesariamente habr
de mediree en dinero, en el momento del pago, dicen algunos, o cuando se
practique la liquidacin (convencional o judicial) de la deuda y se la traduzca
~llma d!(dinero, segn otros.
.
Como ejemplos de obligaciones "de valor se mencionan la indemnizacin
de daos y perjuicios, tanto en la responsabilidad por incumplimiento obligacional (contractual) como en la que deriva de hechos ilcitos en sentido estricto (extracontractual); la obligacin proveniente del enriquecimiento sin
causa; la indemnizacin por expropiacin; la deuda de medianera; la obligacin de alimentos; las recompensas en la sociedad conyugal; la obligacin de
colacionar; etctera.
Insistimos en que en estas obligaciones lo adeudado es.un valor -y no una
suma dedinero-, slo que ese valor deber necesariamente traducirse en
una suma de dinero, ulteriormente, al tiempo del pago. El dinero no aparece
en estas deudas in obligatione (lo debido no es dinero sino un valor) sino in
solutione (dicho valor debe traducirse en dinero y pagarse en dinero). Se de-

be un valor pero se paga en dinero.

Represe en las proyecciones que tiene la mentada distincin: dentro de


un contexto nominalista, la deuda dineraria debe ser insensible a las oscila- .

ciones del poder adquisitivo de la moneda,pues el deudor se libera satisfaciendo la suma nominalmente adeudada, con prescindencia de toda fluctuacin en el valor de cambio de la moneda. Dicho de otra manera: la deuda dineraria est alcanzada por el principio nominalista y es insusceptible de reajuste alguno.
En cambio, siempre dentro de ese contexto, la obligacin de valor permanece al margen del nominalismo, por cuanto lo que se debe no es dinero, sino
un valor que, aunque termine traducindose en dinero, permitir siempre la
actualizacin que sea pertinente hasta alcanzarlo y representarlo por medio
de una suma de dinero.
,
Segn una muy autorizada corriente, una vez que el importe de la obligacin de valor es determinado en una sentencia, o liquidado convencionalmen~.
te, la obligacin de valor se convertira en dineraria y, a partir de ese momento, quedara alcanzada por el principio nominalista, devengando slo intereses, sin posibilidad alguna de actualizacin [LLAMBIAS, RIVERA, ALEGRIA]. Disentimos con esa interpretacin. Rechazamos de plano que opere tal mutacin objetiva. La deuda de valor nace como tal y mantiene su condicin hasta
el momento mismo del pago. La liquidacin judicial o convencional que pueda efectuarse nada agrega o quita a esa conclusin: siempre subsistir como
deuda de valor, con todo lo que ello significa, hasta el momento e~ que opere
el pago [MOISSET DE ESPANES].
a) Carcter de la distincin. La cuestin antes de la Ley de Convertibilidad 23.928. - Existe entre ambas categoras una distincin ontolgica?
Tienen ellas distinta naturaleza y requieren, por ende, de un diferente rgimen normativo?
El tema fue largamente discutido en la doctrina nacional antes de la Ley
de Convertibilidad 23.928, dentro de un contexto que, como vimos, arrojaba
criterios encontrados respecto de la vigencia en nuestro sistema del principio nominalista.
Para la doctrina entonces mayoritaria [A. ALTERINl, LLAMBIAS, BUSTAMANTE
ALSINA, BORDA, BANCHIO, CASIELWJ, la distincin era ontolgica. Se tratara de
dos tipos de obligaciones distintas, que diferiran en el objeto debido, pues en
tanto en las obligaciones lo adeudado sera siempre una suma de dinero, en
las de valor lo comprometido no sera dinero sino un valor, que recin en el
momento del pago se traduce en dinero.
De esa diferente naturaleza se extraa, como consecuencia, la existencia
de una dualidad de regmenes aplicables para el incumplimiento de uno y
otro tipo de obligaciones.

374

RAMON p. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

DE ESPANES, MOSSET ITURRASPE, TRIGO REPRESAS].

deudas dinerarias y que constitua, a lo sumo, una herramienta jurdica, un


medio tcnico que los hombres de derecho utilizaron para acceder a soluciones justas. Finalidad perseguida: excluir del campo de las deudas dinerarias la mayor cantidad de supuestos y llevarlos al terreno de las deudas de
valor, donde el reajuste era admitido.
La evolucin de este proceso puso en evidencia un paulatino acotamiento del campo de las deudas dinerarias (hasta quedar reducido casi al mutuo
dinerario) y un correlativo incremento del territorio de las obligaciones de
valor, que pas a-constituir una categora ms amplia.

375

Ese remedio, sin embargo, resultaba insuficiente en pocas de alta inflacin, pues la injusticia subsista para la deuda dineraria, cuyo reajuste era
negado [MOLINARIO]. La distincin entre deudas dinerarias y de valor se eclips totalmente en la segunda mitad de la dcada del ochenta, ya que la deuda
dineraria termin tambin siendo tratada como deuda de valor.
Este era el panorama antes de la Ley de Convertibilidad 23.928. Veamos
qu ha sucedido luego de producida esa importante reforma.

En las obligaciones dinerarias se aplicaban los arts. 616 a 624 del Cd. Civil, con lo que quedaban alcanzadas por el principio nominalista; en tanto las
obligaciones de valor se regan por los arts. 519 a 522 de dicho Cdigo y en
ellas. era siempre procedente el reajuste por depreciacin monetaria, por
cuanto en esta materia no rega el nominalismo.
Otros autores, en posicin que compartamos antes de la ley 23.928, sostenan con criterio ms realista que la distincin entre deudas dinerarias y
de valor no era ontolgica y que se trataba de un simple medio tcnico, al que
los juristas apelaron para superar situaciones injustas, originadas por la
aplicacin del principio nominalista en pocas de inflacin elevada [MOISSET
En una obra que los autores escribimos, en 1981, con nuestro maestro
Luis Moisset de Espans, decamos que "la distincin no es ontolgica, dado
que, tanto en las llamadas obligaciones dinerarias como en las de valor, lo
adeudado es dinero" y remarcbamos que "cuando la deuda es dineraria,
tambin se debe un valor: aquel que tena el dinero al tiempo de contraerse
la obligacin; sostener lo contrario significa negar la principal caracterstica
. de la moneda: ser medida de valor de bienes".
La mejor manera de corroborar lo expresado anteriormente est dada por
la propia realidad: la doctrina y la jurisprudencia fueron ampliando, poco a
poco, el campo deJas. deudas de valor, llevando a su seno -actividad interpretativa de por medio- numerosos supuestos que en otro tiempo fueron
considerados obligaciones dinerarias (v. gr., el precio en la compraventa o en
la locacin).
La distincin, por otra parte, no estaba en el Cdigo de Vlez, pues su for.inulacin fue bastante posterior y recin aparece en las obras de Nussbaum
y Ascarelli a fines del treinta.
, Dentro del contexto del Cdigo Civil anterior a la Ley de Convertibilidad
23.928, yen marco de fuerte inflacin, sostenamos que la distincin no era

OBLIGACIONES

I!

b) La cuestin despus de la l~y 23.928. - La distincin entre deudas de


dinero y deudas de valor ha: cobrado relieve despus de la sancin de la Ley
de Convertibilidad 23.928.
Quienes proclamaban su diferencia ontolgica con las deudas dinerarias,
remarcan ahora las bondades de la clasificacin y su importancia como vlvula de escape que initigue la rigidez del sistema, dentro de un cerrado esquema nominalista como el que establece la citada ley. Aquellos que, como
nosotros, pensaban que la distincin no era ontolgica y constitua un simple medio tcnico para paliar las injusticias de la inflacin, ponderan ahora
que esa herramienta (superada en pocas de hiperinflacin) puede ser nuevamente til para alcanzar soluciones justas, sobre todo frente a un posible
desborde inflacionario.
Hay consenso mayoritario, pues, en tomo a la utilidad de la distincin
dentro del contexto normativo actual, por lo que urge determinar cul esel
rgimen normativo para las obligaciones dinerarias y para las de valor. De
ello nos ocuparemos infra, en los 165 Y166, adonde remitimos.
164. LA ACTUALlZACION DE LAS DEUDAS DINERARIAS POR DEPRECIACION
MONETARIA EN EL DERECHO ARGENTINO (*). - El estudio de esta uestin im~ .

pone distinguirdistintas etapas.

(*) Bibliografa especial


BANCHIO, ENRIQUE, Obligaciones de valor, Lerner, Crdoba, 1965; BUSTAMANTE ALSINA, JORGE, Deudas de dinero y deudas de valor. Alcance de la distincin y posibilidad de
suprimirla, LL, 149-952; LLAMBIAs, JORGE J., Hacia la indexacin de las deudas de dinero?, ED, 63-871; KEMELMAJER DE CARLUCCI, AmA, Deudas pecuniarias y de valor: hacia
unajurisprudencia de valoraciones,JA, 1976-IV-276; TRIGO REPRESAS, FELIX, Obligaciones de dinero y depreciacin monetaria, Platense, La Plata, 1985; MOISSET DE ESPANES,
LUIS -PIZARRO, RM.ON D. - VALLESPINOS, CARLOS G., InflaCin y actualizacin monetaria',
Universidad, Buenos Aires, 1981; MOSSET ITURRASPE, JORGE, Justicia contractual,
Ediar, 1978; RAY, JOSE D., Obligaciones de valor y de dinero, LL, 1975-B-1122; RrsoLIA,

f ".;

':;~>,:.>'.

~Pf(~--~----------------<-l----------------

376

,
II

RAMON D.. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

a) El panorama desde 1940 hasta 19.75. ~ Desde los finales de la dcada


del cuarenta; la Argentina convivi con la inflacin.
.
.
Veamos algunos datos ilustrativos:
Entre 1900 y 1939, el costo de la vida alcanz un incremento aproXlIDado
del 18%. Entre 1940 y 1945, en slo cinco aos, trep a un 137%.
En la dcada del sesenta, el nivel promedio de la inflacin en la Argentina
oscil en torno al 12% aproximadamente. El panorama se agrav al comenzarlos setenta: 21,74%en 1970;39, 12% en 1971; 64,14% en 1972; 43,76% en
1973'., 4004%
en 1974. Como
se advierte, una inflacin elevada, estructural,
,
.
creciente y razonablemente previsible.
. Hasta ese momento, prevalecan en el derecho argentino esque.mas q~e
podramos llamar "clsicos" en materia de extensi~ d.e ~a deuda d~e:~na:
amplia aceptacin del principio nominalista, sin peIJUlclO de la admlslon de
clusulas de ajuste; mitigacin de los rigores de la inflacin por va de tasas
de inters ligeramente superiores a los niveles inflacionarios; rechazo de toda actualizacin monetaria de las deudas dinerarias, inclusive mediando
mora del deudor.
b) El panorama posterior a 1975. Las respuestasjuridicas frente a la alta inflacin. -...:.. Entre los meses de mayo de 1975 y mayo de 1976, como consecuencia de un cmulo de medidas econmicas gravemente equivocadas, se
produjo la primera gran explosin inflacionaria en la econo~a a~gent~~a,
que alcanz durante dicho perodo el 777% anual. El llamado rodngazo en
toda su diniensin.
Dicho fenmeno oblig a un profundo replanteo de las construcciones doctrinarias y jurisprudenciales imperantes hasta entonces, ante la injusticia
notoria que significaba para el acreedor el mantenimiento del principio nominalista yde la concepcin que negaba la procedencia de la actualizacin
monetaria del crdito.
El tema adquiri real importancia; sobretodo en aqueUos supuestos en los
cuales no se haban previsto, convencionalmente o por ya normativa, los
efectos de la inflacin en las deudas de dinero.
Primero la doctrina dominante y luego lajurisprudehcia, impulsada por
un recordado precedente de la Corte Suprema de Justicia de la N acin
(''Vieytes de Fernndez c. Provincia de Buenos Aires", JA, 1976-IV- 368, LL,
MARCO A., La depreciacin monetaria y el rgimen de las obligaci~~es contr~ctu.ales,
Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1960; ZANNONI, EDUARDO, Revaluacwn de obhgacwnes
dinerarias (indexacin), Astrea, Buenos Aires, 1977.

I.
1976-D-241, ED, 69-186) abrieron el camino para lo que habra de denominarse la actualizacin judicial de las deudas dinerarias, que a partir de entonces y hasta la sancin de la Ley de Convertibilidad no habra de detenerse.
Comenzaron a proliferar leyes indexatorias de distinta lldole, aplicables
para determinados supuestos especficos (deudas laborales, tributarias, etctera). Nunca se dict, lamentablemente, una ley general de indexacin que
permitiera una regulacin ms armnica y equitativa para ese flagelo.
En ausencia de previsiones normativas o convencionales, doctrina y jurisprudencia reaccionaron de distinta manera frente a la actualizacin monetaria de las deudas de dinero.
.Algunos fieles al principio nominalista, rechazaron sistemticamente toda posibilidad d.e actualizacin monetaria: el deudor moroso deba el capital
nominal ylos intereses. Slo eso y nada ms. No mediando normaquela autorizara, o clusula de estabilizacin, la actualizacin monetaria quedaba
descartada de plano, salvo supuesto de dolo o de aplicacin de la teora de la
imprevisin [LIAMBIAS, A. ALTERINI, BANCHW).
Una posicin intermedia, francamente mayoritaria, propiciaba el reajuste de las deudas dinerarias a partir de la mora del deudor, fundada enJa aplicacin de los principios generales de la responsabilidad civil. Se distingua,
de tal modo, dos etapas en la vida obligacional: el perodo que va desde l nacimiento de la deuda hasta la mora del deudor, donde regira el principio nominalista, liberndose el deudor mediante la entrega de la suma prometida;
y el que transcurre desde la mora hasta el momento del pago, donde el mentado nominalismo no impedira el resarcimiento de todo dao que pudiere
dicho estado generar al acreedor, entre el que deba computarse la prdida
de poder adquisitivo de la moneda[BoRDA, CASIELLO, BUSTAMANTE ALSINA). Esta posicin fue respaldada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en
el citado precedente ''Vieytes de Fernndez c. Provincia de Buenos Aires" y
por una copiosa jurisprudencia nacional y provincial.
Estaban, finalmente, aquellos que propiciaban la repotenciacin de las
. deUdas dinerarias, fundados en la doctrina del valor de cambio, admitiendo
el reajuste amplio con mora e, inclusive, en numerosos supuestos, aun sin
mora del deudor [TRIGO REPRESAS, MORELLO, TROCCOU, MOSSET ITURRASPE, MOISSET DE ESPANES, PlZARRO, VALLESPINOS). Quienes adheran a estas ideas sostenan que la mora del deudor nada tena que ver en materia de actualizacin
monetaria, que las cuestiones de actualizacin deban ser emplazadas en la
rbita del derecho monetario, y la indexacin, operar en razn de haber perdido poder adquisitivo la moneda, como requisito indispensable para que
operara el pago ntegro.

378

, -\

~.

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

La indexacin o actualizacin monetaria de deudas de dinero, se realizaba, generalmente, por un procedimiento simple. Se tomaba el ltimo ndice
publicado y se lo divida por el ndice correspondiente al momento respecto
del cual se procuraba efectuar la actualizacin. De esa divisin surga un
coeficiente que era, a su vez, multiplicado por la suma nominal que se procuraba actualizar. El resultado de esa multiplicacin era la suma actualizada.
La realidad pudo ms que intiles polmicas doctrinarias. Poco a poco, la
actualizacin legislativa, convencional y judicial de las deudas de dar dinero
fue pacficamente aceptada. Enlos hechos, ello import la superacin del distingo entre obligaciones dinerarias y de valor, que en un contexto como el que
. entonces se viva, francamente no poda mantenerse. La deuda dineraria termin siendo tratada, como no poda ser de otra manera, como una deuda de
valor. Lo debido era tambin un valor: el valor de cambio de la moneda.
c) Las hiperinflaciones de la dcada del ochenta. - El panorama empeor en la segunda mitad de la dcada del ochenta, donde se registr una inflacin anual promedio superior al 430%. En 1989, trep a casi el 5.000 por
ciento. Entre abril de 1989 y mayo de 1990, se torn ingobernable. Como bien
lo sealan A. Alterini, Ameal y Lpez Cabana, en tal circunstancia, la moneda virtualmente desapareci y fue reemplazada por cualquier objeto de valorestable. El pas estaba colapsado.
En los primeros das de enero de 1990, el gobierno incaut arbitrariamente los depsitos a plazos fijo bancarios y reprogram compulsivamente gran
parte de su deuda interna. La situacin, lejos de mejorar, empeor. En este
proceso se consumi el austral, como signo monetario, que en poco menos de
seis aos se vio erosionado completamente.
, d) La Ley de Convertibilidad 23.928. Implementacin de un nominalismorgido. - La ley 23.928 de convertibilidad, sancionada en 1991, dio lugar
. a una nueva unidad monetaria: el austral convertible, luego denominado
"peso" por decr. 2128/91. Sobre los alcances caracteres de 1
160 donde nos ocupamos del tema.

e) La ley 24.283 de des indexacin de deudas (*). - En vigencia desde el


30 de diciembre de 1993, la ley 24.483, en su nico artculo, dispone: "Cuan-

(*) Bibliografa especial

ALTERINI, ATILIO A.~Desindexacin de las deudas, Abeledo - Perrot, Buenos Aires,


1994; MOSSET ITURRASPE, JORGE, Desindexacin de deudas, Rubinzal- Culzoni, Santa

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

379

do deba actualizarse el valor de una cosa o bien o cualquier otra prestacin,


aplicndose ndices, estadsticas u otro mecanismo establecido por acuerdos,
normas o sentencias, la liquidacin judicial o extrajudicial resultante no podr establecer un valor superior al real y actual de dicha cosa o bien o prestacin al momento del pago. La presente norma es aplicable a todas las situacio- .
nesjurdicas no consolidadas".
Uno delos aspectos ms graves que ha tenido el proceso hiperinflacionario vivido en la Argentina, sobre todo entre 1989 y 1991, ha sido elfuerte desfasaje que han experimentado las obligaciones de dar dinero actualizadas
por ndices u otros procedimientos similares. Los resultados de esa actualizacin, inobjetables en su formulacin matemtica, ponan en evidencia un
dato preocupante: la deuda actualizada superaba largamente, por lo general, el valor real actual del bien, de la cosa o prestacin adeudada. No se trataban de pequeos desfasajes sino de diferencias significativas, que conducan a situaciones de notoria injusticia.
.
Es que ningn valor -ni siquiera el dlar estadounidense- sigui el ritmo de los ndices de ajuste u otros mecanismos siniilares de actualizacin. El
resultado deviene perverso, pues el acreedor termina obteniendo, ajuste e
intereses d por medio, un valor superior al que le era debido, medido en parmetros razonables, con evidente secuela de injusticia.
Antes de la sancin de la ley 24.283, ia Corte Suprema de Justicia de la N acin haba tenido oportunidad de pronunciarse en casos de notoria arbitrariedad, reafirmando un principio que fue bsico en esta materia desde 1976 en
adelante: la actualizacin monetaria no deba hacer a la deuda ms onerosa,
pues a travs de ella slo se procura preservar los valores adeudados en trminos de razonabilidad. La adecuacin del numerario debido (en moneda de,.c 0, . .
preciada) al v8lor constante adeudado responde a esa finalidad, particular+\;;~~i j
mente cuando la aplicacin de los ndices de ajuste vuelven objetivamente iD}< _J
justo el resultado de esa actualizacin frente a la realidad econmica (CSJN,
11/9/90, "Pronar S.A.M.I. c. Provincia de Buenos Aires", Fallos, 308:815)
a ey .
,ar lamen e pues reCin fue sancionada a fines de 1993),
se enrola en esa lnea de pensamiento y procura, con muchas imperfecciones, algunas muy graves, el mismo objetivo.
No es el momento de analizarla con profundidad, pues ello excedera los
lmites de esta obra. Adems, fue gestada principalmente pensando en rela-

Fe 1994' PEYRANO JORGE W., Ley 24.283. Rgimen procesal de la desindexacin, Juris,
Ro~ario, '1994; NIC~LAU, NOEMI, La ley 24.283 y las nuevas pautas desindexatorias, LL,
1994-C-862.

rrr!

I
I

380

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. V ALLESPINOS

cionesjurdicas nacidas antes de la entrada ;ln vigencia de la Ley de Convertibilidad, conlo que su importancia ir decreciendo con el correr de los aos.
N os limitaremos, simplemente, a sealar.lo siguiente:
1. La lE!y se aplica a toda obligacin -dineraria o de valor- que deba actualizarse mediante la aplicacin de ndices, estadsticas u otros mecanismos establecidos en acuerdos de partes, normas o sentencias.
Sucampo de actuacin se centra en torno de las deudas que se generaron antes'de la entrada en vigencia de la ley 23.928, dando lugar a actualizaciones monetarias hasta esa fecha.

2. Es aplicable a esas obligaciones, en tanto y en cuanto se trate de situaciones jurdicas no consolidadas, esto es, no extinguidas por alguno de
los modos de extincin de deuda que prev la legislacin nacional.
Esto obedece a elementales razones de seguridad jurdica, pero pone
en evidencia la injusticia del sistema consagrado: aquel que, antes de
la sancin de esta ley, pag lo que deba, como corresponda, es tratado
de peor manera que quien, en lugar de cumplir con sus obligaciones, se
mostr remiso a ello, dilatando quizs deliberadamente dicho cumplimiento. Como suele suceder entre nosotros, el rgimen de premios y
castigos no funciona. 0, lo que es peor, acta de manera perversa, tra.
tando de peor manera al que cumpli que a quien no lo hizo.
3. La ley comprende a los crditos del Estado, incluidos los de naturaleza tributaria.
4. Para que ella se aplique, es menester que el capital resultante de la actualizacin por ndices u otros mecanismos similares arroje un resultado superior al valor real actual del bien, objeto o prestacin adeuda
(CSJN, 16/5/95 "Bolillo, Miguel Angel c. Benito Roggio e Hijos S.A. Ormas S.A., Unin Transitoria de Empresas, Proyecto Hidra, ED,
163-277).
.
5. Para medir dicho valor actual, se ha propiciado tomarcomo referencia
al valor dlar estadounidense[MossET ITURRASPE, A. ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA).

La fuerte dolarizacin de nuestra economa podra razonablemente


justificar esa solucin, al menos, a nivel de principio general que puede reconocer otras alternativas de valoracin en el caso concreto.
6. El planteo de aplicacin de esta ley puede hacerse en cualquier etapa
del proceso, inclusive en la de ejecucin de sentencia, y requiere que se
respete el derecho de defensa de la otra parte.

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OBLIGACIONES

165. REGIMEN NORMATIVO DE LAS OBLIGACIONES DINERARIAS. ~ El rgimenlegal de las deudas dinerarias est establecido en los arts. 616 a624 del
Cd. Civil y en las disposiciones de la ley 23.928 que han modificado varias
de aquellas normas (arts. 617, 619 y623, Cd. Civil).
El mismo se sintetiza de la siguiente manera:
a) Vigencia plena del principio nominalista. - El deudor debe la suma
nominalmente adeudada y se libera entregando la misma cantidad nominal
el da de vencimiento, cualquiera sea la eventual fluctuacin que pueda haberexperimentado el poder adquisitivo de la moneda entre el momento de
nacimiento de la obligacin y el de pago. El arto 7 de la ley 23.928 es categrico: "El deudor de una obligacin de dar una suma determinada de australes, cumple su obligacin dando el da de su vencimiento la cantidad nominalmente expresada ... ". Esta norma concuerda con el nuevo texto del arto 619
del cd. Civil, reformado por la ley 23.928: "Si la obligacin del deudor fuese
de entregar una suma de determinada especie o cali,dad de moneda, cumple
la obligacin dando la especie designada, el da de su vencimiento".
b) Prohibicin normativa de las clusulas de ajuste o de otros mecanismos indexatorios en materia de deudas dinerarias. - En materia de deudas
dinerarias, la ley prohbe, a partir del 1 de abril de 1991, la adopcin de mecanismos de "actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de
costos o repotenciacin de deudas, cualquiera fuere su causa, haya o no mora
del deudor" (arts. 7yconcs., 8, 9y 10, ley 23.928).
A qu se refiere la expresin "cualquiera sea su causa" mencionada en el
arto 7 de la ley 23.928? A la causa de la obligacin o a la causa de la repotenciacin de la deuda?
Atilio Alterini sostiene, con razn, que la expresin debe ser entendida "como causa de la revalorizacin" (legal, judicial, convencional) y no como "referencia ala causa de la obligacin". Si otro fuere el sentido, y la expresin "cual, quiera sea su causa" fuese entendida como "cualquiera sea lacausa de la obligacin", habra que aceptar que tambin las obligaciones de valor quedaran
alcanzadas por el nominalismo del arto 7, lo cual, veremos luego"es absurdo
y contradice SU propia naturaleza.
En suma: la prohibicin de indexar comprende inequvocamente a las deudas dinerarias, haya o no mora del deudor.
c) La tasa de inters como mecanismo que posibilita indirectamente la
actualizacin de la deuda. -La ley 23.928, en sus arts. 7y 10, probJbe es-

382

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

pecficamente los mecanismos de ajuste directos, que importan actualizar


una deuda a travs de actualizacin monetaria,.indexacin por precios, variacin de costos o cualquier otra forma de repotenciacin de deudas.
Sin embargo, como bien lo han observado A. Alterini, Ameal y Lpez Cabana, la ley no prohbe -ms todava, las acepta implcitamente - vas indirectas de actualizacin del capital, "... que no operan para producir la 'repotenciacin' de una 'suma determinada' histrica, sino que concretan cierta expresin en moneda lctual". Tallo que sucede con los intereses de la deuda dineraria que, conforme habremos de verlo ms adelante, suelen presentar un componente o resaca, llamado "prima por prdida del poder adquisitivo de la moneda", que por va indirecta termina actuando como factor de actualizacin indirecta.
d) Responsabilidad por incumplimiento de una obligacin dineraria.
Remisin. - Nos ocuparemos del tema infra, en el 175, adonde remitimos.
e) Inaplicabilidad de la figura de la imposibilidad objetiva sobreveni-

da de la prestacin. - El dinero presenta un grado mayor, casi absoluto, de


abstraccin y de fungibilidad, que permite erigirlo en una unidad de medida,
a partir del cual es posible establecer la actividad de intercambio de bienes y
de servicios. A diferencia de los bienes materiales e inmateriales, que son perecederos, relativos, el dinero confiere un poder patrimonial abstracto, que
se materializa en un signo especfico, la moneda, " ... la cual no se entrega por
sus caractersticas empricas o formales, sino en cuanto es la unidad monetaria que permite traspasar a otras personas un valor econmico concreto a
cambio de otras cosas, bienes o servicios" [BONET CORREA},
, En las deudas de dinero, como en todas las obligaciones genricas, nadie
. puede alegar su extincin por imposibilidad objetiva sobrevenida [DIEZ-PICAZO, NUSSBAUM}; el deudor siempre tendr la posibilidad objetiva de proporcionar al acreedor una suma de dinero. Y dado gue el dinero siempre existir, si
el deudor no se encuentra en condiciones de cumplir, estaremos frente a una
mera imposibilidad subjetiva, que no alcanzar para liberarlo.
f) . La cuestin en elAnteproyecto de Cdigo Civil de 1998. - El Anteproyecto de 1998 contiene dos escuetas y precisas disposiciones en las que regula esta cuestin: en el arto 712, prescribe que: "En la obligacin de dar dinero
el deudor debe cierta cantidad de moneda que, al momento de su constitucin, est determin-ada o es determinable. A los fines de este pargrafo dinero y moneda son sinnimos".

.!~.:~.,
~~.
-,j.'.

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i

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

383

A su vez, el arto 713 prescribe: "CUMPLIMIENTO. El deudor debe entregar la


cantidad correspondiente de la especie designada, tanto si el dinero tiene
curso legal en la Repblica como si no lo tiene".
Es una frmula clara y sencilla que no provoca mayores modificaciones
respecto del rgimen existente en la actualidad para las deudas dinerarias
en moneda nacional y en moneda extranjera.

166. REGIMEN NORMATIVO DE LAS OBLIGACIONES DE VALOR. - Corresponde analizar el rgimen legal de las obligaciones de valor.
a) Aplicacin de los principios generales. - Las obligaciones de valor no
tienen un rgimen especial previsto en nuestro Cdigo, por lo que les son
aplicables los principios generales que rigen el cumplimiento e incumpli.
miento obligacional (arts. 505, 519 a 522, Cd. Civil).
b) Las deudas de valory la Ley de Convertibilidad. - Cmo ha incidido
la ley 23.928 en materia de obligaciones de valor? Significa su sancin que
tambin ellas quedan alcanzadas por el principio nominalista? O, acaso,
son todava susceptibles de ser reajustadas por depreciacin monetaria?
. El tema es delicado, pues la ley 23.928 no hace ninguna referencia concreta a las deudas de valor. Segn tina opinin, "no puede acudirse a la distincin entre deudas dinerarias y deudas de valor para excluir a las segundas
de las previsiones de la ley 23.928, por lo que su actualizacin debe detenerse al 31/1/91"(SCBA, 3/5/94, JA, 1995-1-224).
La doctrina nacional dominante, en cambio, con slidos argumentos, sos-.'tiene que el nominalismo no puede ser impuesto a las obligaciones de valor;r7;;),'.
por cuanto el acreedor tiene derecho a estar en situacin de proveerse de 10~:!:J~.", ; )
bienes que representan dicho valor y que, para ello, debe computarse el va~';- '")
lar actual y no el meramente histrico.
.
Valor actual presupone, necesariamente, que habrn de Gomputarse to
das las fluctuaciones que aqul experimente, las que finalmente se traducirn en una suma de dinero. Si entre el momento en que la obligacin nace y
el de pago ese valor es representado por sumas de dinero diferentes -como
bien puede suceder- tal situacin no puede ser entendida como una violacin al principio nominalista, pues el mismo, conforme habremos de verlo seguidamente, no juega en esta materia y queda circunscripto slo a las deudas dinerarias.
Esta interpretacin, que compartimos, destaca que el principio nominalista que consagra la ley en el arto 7 se refiere especficamente a "la obligacin

,.....---------_._-- -_.-

~ ..

RAMONq

.pIZARRO

CARLOSG_ VALLESPINOS

de dar una suma determinada de australes'~, expresin que pone de relieve


que se trata de deudas dinerarias y no de valor_ El mismo argumento es aplicable para el art_ 619 del Cd_ Civil y es, tambin, el que se extrae del decr.
529/91, reglamentario de la ley 23.928 (arts. '4 y 5).
Por todo lo expresado, las obligaciones de valor estn al margen de la Ley
de Convertibilidady continan siendo susceptibles d experimentar los ajustes pertinentes, que permitan una adecuada estimacin y cuantificacin en
moneda, al momento de pago, del valor adeudado [MOISSET DE ESP.4NES, TRIGO
REPRESAS, A. ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA, BUSTAMANTE ALSINA, CASIELLO, BAN. CHIO, PADILLA].
.

c} Las deudas de valor en el Anteproyecto de i998. - El Anteproyecto de


Cdigo Civil de 1998 regula, en el arto 724, estas obligaciones:
"CUANTIFICACION DE UN VALOR. Si la deuda consiste en cierto valor, su cuantificacin en dinero:
a) No puede ser realizada empleando exclusivamente ndices generales
de precios.
b) El monto resultante debe corresponder a un valor real al momento que
corresponda tomar en cuenta para la evaluacin de la deuda_
c) Puede ser expresada en una moneda sin curso legal que sea usada habitualmente en el trfico.
Una vez que el valor sea cuantificado en dinero, se aplican las disposiciones de este pargrafo, sin perjuicio de lo establecido en cuanto a los intereses
resarcitorios por los arts. 1619 a 1622".
Como se advierte, el proyecto regula expresamente a las obligaciones de
valor y, especficamente, los delicados aspectos atinentes ala cuantificacin
en dinero, siguiendo un criterio muy similar al que ha establecido la ley
24.283 de lmites a la indexacin. Dentro de ese orden de ideas, rechaza toda
pauta de ajuste sustentllda en ndices generales de precios y proclama dos
principios rectores en esta materia que parecen sensatos: Ja necesidad de correspondencia entre el monto resultante d~ la cuantificacin del valor con el
que realmente corresponda tener en cuenta para la evaluacin de la deuda y
la posibilidad de utilizar a tales fines, como parmetro de referencia, una moneda extranjera habitual en el trfico.
N os parece objetable que la traduccin a dinero de la deuda de valor mute
su naturaleza y la sujete a los parmetros de una deuda dineraria ..Objetamos esa pretendida cristalizacin, por las razones antes expresadas.

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OBLIGACIONES

385

167. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES DE DINERO y EN DETERMINADA MONEDA NACIONAL. OBLIGACIONES A ORO. - Dspusde la sancin de la conoci~
da ley 23.928 subsisten, al menos formalmente, dos tipos de moneda en el sistema argentino: por un lado, el peso (decr. 2128/91) que es una moneda de papel convertible y, por otro, el argentino oro, moneda de cuenta creada por la
ley 1130 del ao 1881, luego modificada por ley 1354 del ao 1883. Conforme
lo hemos sealado anteriormente, esta moneda -que tiene curso legal- ha
coexistido con los distintos papeles monedas convertibles e inconvertibles
que existieron a lo largo de este siglo y se mantiene, al no haber sido derogada y no resultar su existencia incompatible con la Ley de Convertibilidaq. Di- .
cha unidad monetaria es el argentino oro, moneda de 1,6129 gramos de peso
y 900 milsimos de fino.
a) Obligaciones puras y simples de dinero. Remisin. - Las deudas puras y simples de dinero, tambin llamadas "dinerarias", cuyo objeto consiste
en la entrega de una suma de dinero, han sido tratadas con anterioridad (ver
supra, 163). Remitimos a lo all expresado.
.
b) Obligaciones en determinada moneda nacionaL Obliga~iones a pro.
Seala Trigo Represas que la existencia de oro de curso legal (el argentino
oro), sumada "a la facultad que acordaba al deudor el primitivo texto del arto
619 del Cd. Civil de pagar con la moneda especfica pactada o entregar otra
moneda nacional de curso legal' ... al cambio que corra en el lugar el da de
vencimiento de la obligacin' ... constituy uno de los principales argumentos a favor de la validez de la 'clusula oro' en nuestro pas". Una obligacin
contrada en esa moneda poda perfectamente ser convertida en otra moneda nacional de curso legal al momento del pago, situacin que se daba en la
inmensa mayora de los supuestos, ya que el argentino oro estaba fuera de
circulacin y su valor era puramente numismtico. En los hechos, las obligaciones en argentino oro actuaban como verdaderas clusulas de estabilizacin,procurando subordinar el monto debido al cambio del poder adquisitivo de nuestra moneda en su relacin, en este caso, con el valor oro.
Al haberse modificado el arto 619 del Cd. Civil, y suprimido toda referencia a la facultad del deudor de entregar otra especie de moneda nacional, la
importancia de esta moneda de oro se ha visto fuertemente acotada.
La deuda en argentinos oro slo puede ahora ser pagada en esa moneda_
As lo dispone el nuevo arto 619: "Si la obligacin del deudor fuese de entregar
una suma de determinada especie o calidad de moneda, cumple la obligacin
dando la especie designada ... ".
25 -

OBLIGACIONES 1

386

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

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Ello significa que, por aplicacin del principio de identidad del pago (art.
740, Cd. Civil), no existe posibilidad de liberarse mediante la entrega de un
equivalente en pesos. Si se tiene en cuenta que tales piezas dejaron de acuarse haee dcadas y que prcticamente no circulan, su mbito de actuacin
deviene meramente simblico. La inexistencia de argentinos oro en el mercado ''hace virtualmente imposible el cumplimiento en especie de tales obligaciones, lo que en los hechos, obligara a recurrir al patrn oro como pauta
de conversin" [ALEGRIA, RIVERA]. Ello determinara que , en ltima instancia,
el crdito estara sometido a las fluctuaciones del valor del oro, lo cual colisiona con lo dispuesto por el arto 7 de la ley 23.928.
A pesar de lo expresad, el argentino oro mantiene importancia en otro
mbito, en cuanto es utilizada esta moneda de cuenta por distintas leyes para fijar techos o topes indemnizatorios. As, por ejemplo, el Cdigo Aeronutico y la Ley General de la Navegacin hacen referencia a ella para fijar un
lmite indemnizatorio que no desnaturaliza los fines de la ley 23.928.

. 168. OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA (*). - Es muy frecuente


- que los particulares y el propio Estado acudan al endeudamiento en moneda
extranjera, tanto cuando se trata de relaciones que deben ser cumplidas extraterritorialmente, cuanto de aquellas destinadas a ser ejecutadas dentro
del territorio nacional, sobre todo, cuando proyectan sus efectos en el tiempo.
Las razones que conducen a este tipo de clusulas son variadas: en el mbito de los negocios internacionales, son sus propias modalidades las que determinan la utilizacin de determinadas monedas extranjeras. En la esfera
.nterna, en cambio, el empleo de moneda extranjera ha obedecido a factores

(!') Bibliografa especial

Ver autores y obras citados supra, en p. 359, asimismo: ALTERINI, JORGE H., Obligaciones en moneda extranjera y la h~noteca, T.T., 1987-E-873; ANIlORNO, LUIS O., "La
.
gaciones en moneda extranjera luego de la ley de convertibilidad del austral 23.928" , en
Convertibilidad del Austral, estudiosjurdicos. Primera serie, Vctor P. de Zavala, Buenos Arres, 1991; BOGGIANo, ANTONIO, Obligaciones en moneda extranjera, Depalma,
Buenos Aires, 1987; HrGHTON, ELENA, en Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doCtrinario y jurisprudencial, J, A. Bueres (dir.) - E.1. Highton (coord.), comentario
al art, 617, Hammurabi, Buenos Aires, 1998, t. 2A; KEMEL'.fAJER DE CARLUCCI, AmAPuERTA DE CHACON, ALICIA, Hipoteca en moneda extranjera, JA, 1991-III-780; LOPEZ CABANA, ROBERTO M" La convertibilidad del austral y contratacin de locaciones en moneda extranjera, LL, 1992-A-678; RIVERA, JULIO CESAR, uLas obligaciones en moneda extranjera", en Convertibilidad delAustral, estudiosjurdicos. Segunda serie, Vctor P. de
Zavala,-Buenos Aires, 1991, p. 194.

1
I

. I

l.

OBLIGACIONES

387

de otra naturaleza, entre los que se destacan la desconfianza en la moneda


nacional-largamente justificada por nuestra historia econmica de los ltimos cincuenta aos- y la necesidad de limitar el riesgo cambiario, aun en
pocas de estabilidad econmica como la actual: Cuando se contrata en moneda extranjera se tiene una expectativa, a veces aparente,de contratar en
una moneda ms fuerte y confiable que la nuestra. Se acta con la conviccin
de que esa moneda extranjera no sufrir alteraciones y que, en caso de prdi- da del poder adquisitivo de nuestra moneda, permitir mantener un equilibrio ms razonable entre los valores intercambiados.
Sin embargo, tambin las monedas extranjeras, inclusive las ms fuertes, sufren muta,ciones en su valor (en ms o en menos), a veces, de importancia. Tales modificaciones pueden terminar afectando aquella aspiracin de
estabilidad absoluta en la relacin de cambio. Tomemos, por ejemplo, la contratacin en dlar estadounidense que es, entre nosotros, la ms generalizada cuando se trata de moneda extranjera. El dlar de los Estados Unidos de
Norteamrica ha mantenido, desde 1991 hasta la fecha, la misma paridad de
uno a uno con el peso argentino. Sin embargo, a nivel internacional, ha tenido durante ese perodo fluctuaciones notables si se lo compara, por ejemplo,
con otras monedas fuertes (marco, libra, franco suizo, yen). Encontramos
etapas en donde perdi valor respecto de esas monedas y otras en donde lo recuper sensiblemente. Durante la crisis asitica de 1997/98, el dlar lleg a
cotizar a razn de 146 yenes por unidad; a finales de octubre de 1998, la paridad toc los 120 yens por unidad. Algunos aos antes, haba alcanzado una
cotizacin de 80 yenes por dlar. Variaciones enormes, en trminos de porcentuales, teniendo en cuenta que se trata de las monedas de dos de las tres .
economas mundiales ms importantes.
,/::>~ '
Represe en que si el dlar estadounidense incrementa su valor interna:~; ;; ..: ';\
cionalmente frente a otras monedas por mltiples causas macroeconmicas'; ~<-:Y ; .
el peso argentino -que est anclado a l- tambin las registra. Lo cual no .. . ,,'
siempre es positivo para la economa, sobre todo para quienes e ortan. Si
mversamen e, smmuye su va orante otras mone as, otro tanto sucede con
nuestro peso, lo que favorece la competitiVidad de las empresas argentinas
(y acta, en los hechos econmicos, casi como una devaluacin).
Adems de las fluctuaciones de esa naturaleza, la moneda extranjera no
est exenta de perder poder adquisitivo por actos legislativos (desvalorizacin monetaria) o por circunstancias econmicas estrictas a causas de la inflacin (depreciacin mone'taria). Tambin el dlar padece inflacin, con niveles bastante bajos en los ltimos aos, pero que en otros perodos alcanzaron registros importantes para la economa estadounidense. Esa merma en
el poder adquisitivo de la moneda extranjera tiene, sin duda, efectos en aque-

OND. PIZARRO-CARLOS G. VALLESPINOS

INSTITU IONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

llas obligaciones contratadas en dicha especie, en cuanto desvanecen la ingenua preteIlsiil de valor inalterable qu~ se procura a travs de su utilizacin.
No obstante todo ello, la contratacin en moneda extranjera se erige hoy
en un mecanismo casi insustituible en nuestro pas a la hora de contratar a
mediano y largo plazo. Cualquier modificacin en una moneda extranjera
fuerte es frecuentemente considerada menos grave que la que podramos padecer internamente en caso de devaluacin de nuestro signo monetario.
De all su importancia. La mitigacin del riesgo cambiario tambin incide
sensiblemente en las tasas de inters, que son ms bajas en moneda extranjera que cuando se realiza igual contratacin en moneda nacional. A menor
riesgo, menor tasa de inters.
.
a) Las obligaciones en moneda extranjera en el Cdigo de V lez. - El rgimen normativo de las obligaciones en moneda extranj~r~ .ha sufrido un
profundo cambio luego de la sancin de ~aLey de C~nvertIbIhdad. Pr~cura
. remos explicar brevemente cul era e~ slstEima preVIsto en esta matena por
el codificador para entrar de lleno al esquema nonnativo vigente. .

1. La obligacin en moneda extranjera como obligacin de dar cantidades de cosas. - La deuda en moneda extranjera fue considerada por nuestro
codificador como una obligacin de dar cantidades de cosas (y no como una
obligacin de dar dinero).
El derogado arto 617 del Cd. Civil dispona: "Si por el acto por el que se ha
constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de
curso legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar cantidades de cosas".
Luego de algunas cavilaciones, surgidas a la luz de una antigua prohibicin de contratar en moneda extranjera, supuestamente contenida en el arto
7 de la ley 113 Ode creacin de la moneda nacional, la doctrina yjurisprudencia nacional-con muy buen criterio-se pronunciaron a favor de tales clusulas, considerndolas legtimas. Su uso se hizo harto fre.cuente en la vida
real, dando lugar a copiosa doctrina y jurisprudencia.

2. El principio general antes de la ley 23; 928: Facultad del deudor de pagar en la moneda especfica pactada o mediante la entrega del equivalente a
dicho valor en moneda nacional. -Antes de la sancin de la ley 23.928, se
admita como principio general que el deudor pudiera liberarse de una obligacin en moneda extranjera mediante la entrega de la moneda especfica o
a travs de su equivalente en moneda nacional al tiempo del vencimiento de
la obligacin o del pago.

I
i

'1

Esta regla era de estricta aplicacin en materia de contratos internos, o


sea, aquellos que no proyectaban sus efectos extraterritorialmente, cuando
la moneda extranjera era utilizada como "precio" o contraprfilstacin por bienes y servicios.
La insercin de la clusula de pago en moneda extranjera, en tales supuestos, procuraba ms que el pago en dicha moneda en sentido estricto,
asegurar un valor estable, constante, a la manera de una clusula de estabilizacin. Por tal motivo, se entendi pacficamente que el deudor poda liberarse abonando en la moneda especfica pactada o mediante la entrega del
equivalente a dicho valoren moneda nacional. El fundamento de dicha con-.
versin surga de un plexo nonnativo integrado por el arto 5 de la ley monetaria 1130 r ... las monedas de oro y plata, acuadas en las condiciones de esta ley, tendrn curso forzoso en la Nacin, servirn para cancelar todo contrato u obligacin, contrado dentro o fuera del pas y que deba ejecutarse en el territorio de la Repblica, a no ser que se hubiera estipulado expresamente el
pago en una clase de moneda nacional"), en concordancia con lo dispuesto por
los arts. 607, 608 Y619 del Cdigo Civil.
Este es el criterio que tambin consagra el decr. 5965/63 en materia de letras de cambio (art. 44) y pagars (art. 103), cuando el ttulo valor fues~ pa-:..
gable en moneda que no tiene curso legal en el lugar de pago, y siempre que
no se haya dispuesto "... que el pago deba efectuarse en una moneda determinada (clusula de pago efectivo en una monea extranjera)" (art. 44). La norma dispone, a los fmes de la conversin de la moneda extranjera en dinero
nacional, que se compute el tipo decambio vigente al da de vencimiento de
la obligacin. Sin embargo, si el deudor no cumpliere en tnnino, el portador
(acreedor) estar legitimado para optar entre exigir el cambio al da de vencimiento o al da de pago.
Esta solucin funcion sin inconvenientes durante largos aos, sobre todo cuando el mercado de divisas oper sin restricciones por parte del Estado.
Hubo perodos, sin embargo, donde la intervencin de ste en el mercado
cambiario, imponiendo detenninados tipos de cambio o, ms an, restringiendo o prohibiendo la comercializacin de divisas entre particulares, produjo graves distorsiones, ya que la cotizacin oficial estaba alejada de los valores reales de la moneda extranjera. Ello determin que esa conversin de
la moneda extranjera oficial a moneda nacional pudiera realizarse en base a
las pautas oficiales, en desmedro del derecho del acreedor [CASIEUOJ.

3. Las excepciones al principio general antes de la ley 23. 928: Supllestos


en donde slo se admita el pago en moneda extranjera. - El principio antes
. indicad~ reconoca excepciones antes de la Ley de Convertibilidad 23.928.

390

RAMON p. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

391

En primer lugar, los contratos que producan sus efectos fuera de los lmites del territorio nacional, mbito en el cual el deudor slo se liberaba entregando la especie pactada de moneda extranjera, sin posibilidad alguna de
efectuar el pago en moneda nacional por equivalente. .
Tambin en los contratos internos se lleg a admitir que el pago slo pudiera efectuarse en moneda extranjera cuando sta actuaba como "cosa" u
"objeto" especficamente debido, nico e insustituible, o sea, como una moneda-mercanca. En tal caso se aplicaban las disposiciones claras del arto 617
del Cd. Civil en concordancia con el arto 607 del Cd. Civil, por lo que el deudor no poda liberarse mediante la entrega de un valor equivalente en moneda nacional, dado que ello afectara lp. propia esencia econmica del negocio
y vulnerara el principio de identidad del pago (art. 740, Cd. Civil). Como
ejemplos de esta modalidad, se mencionaba la compraventa de moneda extranjera con cualquier finalidad lcita (v. gr., atesoramiento, cubrir necesidades de efeGtivo para un viaje al exterior o para efectuar pagos de deudas contratadas en el exterior, etctera). Del mismo modo, se incluy a la obligacin
del mutuario de restituir las especies extranjeras recibidas en prstamo
(art. 2240, Cd. Civil) y la que pesa sobre el depositario, tanto en el depsito
regular (art. 2210, Cd. Civil) como irregular (art. 2220). Para una importante jurisprudencia, tambin se inclua en esta especie toda relacin contractual en donde las partes hubieren acordado asignar a la moneda extranjera el aludido carcter de objeto especficamente debido.
Una concepcin ms extrema, defendida por prestigiosos juristas [BOaG!ANO, J. ALTERlNI}, lleg a sostener que siempre que la moneda extranjera
fuera insertada en los contratos como contraprestacin, tena carcter de
moneda esencial del contrato, donde no resultaba posible la sustitucin por
otro signo monetario equivalente. Tal interpretacin, como se advierte, terminaba convirtiendo en regla a la excepcin.
En caso de incumplimiento, el acreedor estaba legitimado para ejercitar
las vas legales pertinentes que le permitieran la entrega de las especies monetarias adeudadas, con ms los daos y peIjUlcios moratonos y, en caso e
incumplimiento definitivo imputable al deudor, reclamar los daos y peIjuicios que tal inconducta le generaba.

obligacin debe considerarsef:omo de dar sumas de dinero". La obligacin de


dar moneda extranjera es tratada como una obligacin de dar dinero y p.o co-

b) Las obligaciones en moneda extranjera en la ley 23.928. - La Ley de


Convertibilidad 23.928 ha producido un cambio significativo en esta materia, al derogar el texto originario del arto 617 del Cd. Civil y reemplazarlo
por el siguiente: ''Si por el acto por el que se ha constituido la obligacin, se

2. Derogacin de la regla deZ.pago por equivalente. -La reforma introducida por la ley 23.928 ha. importado la derogacin definitiva del principio
que admita el pago por equivalente en moneda nacional de las obligaciones
contradas en moneda extranjera, antes analizado. El deudor de moneda extranjera, como regla, slo puede ahora liberarse entregando la moneda ex-

hubiere. estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la Repblica, la

mo una obligacin de dar cantidades de cosas, como lo haca el Cdigo Civil


originariamente.
La ley 23.928 legitima ampliamente el uso voluntario de la moneda extranjera, favoreciendo (y, ms an, incentivando) la contratacin en base a
tal modalidad. La solucin prevista por la Ley de Convertibilidad se ha visto
luego reflejada en importantes dispositivos: arto 3, inc. g) de la ley de factura de crdito 24.760; arto 39 de la ley 24.441 en materia de letras hipotecarias; arts. 2, inc. 5,33 y concs. de la ley 24.452 (t.o., ley 24.760) en materia
de cheques.

1. La moneda extranjera: Tiene curso legal en nuestro pas? - La moneda extranjera no es tcnicamente dinero en nuestro pas y carece, por ende,
de curso legal [MOISSET DE ESPANES, A. ALTERlNI, BUSTAMANTE ALSINA, CASIELLO,
HIGHTON, ANDORNO]. El curso legal, conforme lo hemos sealado anterior- .
mente, es otorgado por el Estado, legislacin mediante, a la moneda que l
emite y a la que le atribuye poder cancelatorio irrecusable para toda obligacin que tenga por objeto una suma de dinero.
.
~s la solucin que fluye de la ley 23.928 y que se ha visto reafirmada posteriormente por los arts. 19 y 127 de la Ley de Concursos 24.522, que en forma evidente rechazan el curso legal de la moneda extranjera.
Descartamos de plano, en consecuencia, que en nuestro sistema la mone- ,
da extranjera tenga curso legal y alcance la misma categoriajurdica que la
moneda nacional, dando lugar a un sistema monetarista dual o bimonetarista, criterio que es propiciado por una prestigiosa doctrina [MOSSET ITURRASPE, COMPAGNUcI DE CASO, WAYAR}.

La moneda extranjera carece de ese aptitud cancelatoria generalizada Yi


no puede ser impuesta al acreedor sino en aquellos casos de obligaciones que
la tengan por objeto. Dicho de otra manera: ella no permite cancelar (salvo,

en moneda nacional. S, en cambio, es apta para extinguir una deuda en esa


especie de moneda extranjera, lo cual, veremos luego, guarda plena armona
con el principio de identida.d del pago.

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RAMOND. PIZARRO-CARLOS G. VALLESPINOS

tranjera prometida, sin que le sea dado hacerlo mediante la entrega de un


equivalente en moneda nacional. Lo qu.e antes era excepcin, ahora se ha con-

vertido en regla.
El deudor de una obligacin en moneda extranjera debe "la especie designada" (art. 619, Cd. Civil) y, en principio, slo se libera entregando la misma. Se reafirma, de tal modo, el principio de identidad del pago, que requiere adecuacin cualitativa entre lo debido y lo pagado (art. 740, Cd. Civil).
Este principio reconoce excepciones, en las que, por mandato legal, opera
la conversin de la deuda en moneda extranjera en moneda de curso legal en
la Repblica Argentina. Tallo que sucede en materia deprocesos concursales.
En el concurso preventivo, el arto 19 de la ley 24.522 dispone que, a los efectos
del cmputo del pasivo y de las mayoras necesarias, las deudas en moneda
extranjera se calcularn en moneda de curso legal a la fecha de la presentacin del informe individual del sndico. En la quiebra, el arto 127 de la ley
24.522 dispone imperativamente que los acreedores de obligaciones contra. das en moneda extranjera concurran a la quiebra "... por el valor de sus cr-

ditos en moneda de curso legal en la Repblica Argentina, calculado a la {echa de la declaracin o, a opcin del acreedor, a la del vencimiento, si ste fuere anterior".
. 3. La cuestin en materia de letras de cambio y pagars. - Uno de los problemas que suscita la ley 23.928 transita por la armonizacin de sus disposiciones con lo dispuesto en10s arts. 44 y 103 del decr. 5965/63, en materia de
letra de cambio y pagar respectivamente.
Esta normativa, que no ha sido modificada, admite que cuando se trata de
ttulos valores que fueron librados para ser pagados "en moneda que no tiene curso legal en el lugar de pago", su cancelacin pueda ser efectuada por
equivalente en moneda nacional (eNCom., en pleno, 29/10/86, JA, 1986-N495). Este principio reconoce, empero, una excepcin: cuando "el librador haya dispuesto que el pago deba efectuarse en una moneda determinada"
(clusula de pago efectivo en moneda extranjera), supuest~ en el cual nicamente podr liberarse pagando con dicha moneda.
Debe considerarse tcitamente derogada por la Ley de Convertibilidad
la legislacin antes citada? O, acaso, mantiene todava plena vigencia?
La mayor parte de nuestra doctrina [A. ALTERINI, ALEGRIA, RIVERA, CASIELW]
se inclina por la ltima solucin, por entender que no hay derogaciones tcitas de leyes y que, lo que corresponde ante la evidente contradiccin que existe entre el principio general del Cdigo Civil (que deroga la regla del pago por
equivalente en obligaciones en moneda extranjera) y la solucin especfica
que se mantiene en materia de los ttulos valores letra de cambio y pagar

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393

(que recepta plenamente la regla del pago por equivalente en moneda nacional, salvo que se haya pactado la clusula de pago efectivo en moneda extranjera), es procurar una interpretacin armonizadora.
y que ella pasa por admitir que el en el ltimo supuesto estamos frente a
una situacin de excepcin, mantenida por el legislador y que, como tal, debe ser valorada.
Por nuestra parte, de lege lata, creemos que dicha interpretacin pierde
de vista dos datos de suma importancia que, correctamente valorados, conducen a una conclusin diferente: en primer lugar, la ley 23.928 es ley "deorden pblico" y ha derogado (con marcada improlijidad y falta de pre~isin)
"toda otra disposicin que se oponga a lo en ella dispuesto" (art. 13). De all
que, en caso de advertirse oposicin entre el rgimen de los arts. 44 y 103 del
decr. 5965/63 y la ley 23.928, el argumento de la no derogacin de esto,s'ltimos se desvanece. En tal caso, estaran derogados por el citado arto 13.
Se trata, entonces, de determinar si existe tal contradiccin. En nuestra
. opinin, la respuesta afirmativa se impone. La ley 23.928 prohbe las clusulas de actualizacin (art. 7), cualquiera sea la causa de la repotenciacin,
por lo que, nos parece, tambin estn incluidas las que tomen como pauta de
ajuste la fluctuacin de una moneda extranjera. Represe en la particularidad del sistema, que descarta la posibilidad de que se ajuste Una deuda en
pesos en funcin de la evolucin de su paridad con otra moneda, pero, al mismo tiempo, admite y legitima que la obligacin pueda contraerse derechamente en esa moneda.
Si se admite que el rgimen tenga una vlvula de escape por va de la instrumentacin de pagars o letras de cambio, cuyas particularidades permitiran disociarlos del negocio causal, el fraude a la leyes mUy fcil de consumar. Bastar con documentar cualquier deuda para escapar del sistema normativo. Esto nos lleva a pensar que los arts. 44 y 103 del decr. 5965/63 han
quedado derogados, en cuanto autorizan al deudor a liberarse pagando en
moneda nacional, debiendo el pago, en todos los casos, ser efectuado en mo, neda extranjera.
Lo expresado cobra relieve si se tiene en cuenta que, a tenor de la reforma
al arto 617, la deuda instrumentada en pagars en moneda extranjera es inequvocamente una deuda dineraria y no de valor.
4. Consecuencias del carcter dinerario de la deuda en moneda extranjera. - Qu diferencias especficas pueden advertirse, en el plano de las con-

secuencias, entre un sistema como el del cdigo que consideraba a las obligaciones de dar moneda extranjera como obligaciones de dar cantidades de cosas y el actualmente vigente, que las juzga como si fueran obligaciones de

394

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

dar dinero? Moisset de Espans ha realizado un estudio profundo del tema,


destacando ls siguientes:

4.1. Ausencia de facultad de pagar en moneda nacional. - El deudor no


tiene ahora la facultad de pagar la deuda en moneda extranjera mediante la
entrega de un equivalente en moneda nacional. Remitimos a lo expresado
anteriormente.
4.2. Rgimen de daos: Los intereses. - En caso de retardo, el deudor moroso de una obligacin de dar moneda extranjera debe los intereses moratorios y est alcanzado por el rgimen que habremos de analizar ms adelante. Dichos intereses actan como una indemnizacin tarifada, forffetaria,
objetiva, que no requiere prueba alguna del perjuicio.
La tasa de inters que debe pagarse por una deuda en moneda extranjera,
en ausencia de convencin o de disposicin legal especfica, debe guardar razonable armona con el tipo de moneda seleccionada, su entorno econmico,
las tasas que razonablemente se aplican internacionalmente, todo, por cierto, sin perder de vista el contexto interno de nuestro pas. Peyrano ha pro.puesto, nos parece que con buen criterio, tomar en cuenta la tasa percibida
por los bancos oficiales en operaciones corrientes de crdito en dlares estadounidenses. Dentro de ese orden de ideas, las principales vertientes jurisprudenciales propician liquidar los intereses a la tasa de inters que percibe
el Banco Nacin en sus operaciones de prstamo en moneda extranjera, o bien
hacerlo tomando en cuenta la que cobran los bancos para descuento de documentos en esa moneda.
. Tambin existen precedentes donde se ha ponderado la tasa Libor incrementada en un detrminado nmero de puntos (por ej., 3 a 5 puntos),en funGin del contexto particular de cada caso.
4.3. Pago por consignacin. - Por tratarse de una deuda de dinero, el rgimen del pago por consignacin ser el aplicable a este tipo de obligaciones,
,
. ' iCla en os enrunos previstos por
el arto 756 y concs. del Cd. Civil, sin necesidad de acudir al rgimen de intimaciones previsto en el arto 764 y ss. para las obligaciones de dar cosas.
4.4. Precio en dinero. - Al ser considerada como si fuera dinero, la moneda extranjera puede configurar el precio en los contratos a ttulo oneroso
donde se exige que el mismo sea eXpresado en dinero, como sucede en materia de compraventa (art. 1323, Cd. Civil) y locacin (art. 1493). En materia
de locacin de inmuebles, prevalece el criterio de que tambin es posible pactarla en moneda extranjera, ms all de subsistir el arto 10 de la ley 21.342,

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OBLIGACIONES

395

que contiene una prohibicin expresa en tal sentido. La doctrina y jurisprudencia dominantes entienden que debe predominar la regulacin de la ley
23.928 sobre aquella norma restrictiva.

4.5. Garntas reales. Puede tambin ahora constituirse hipotecas en


moneda extranjera, sin controversia alguna, respetando el principio de la especialidad que exige que la misma se constituya "por una suma de dinero
tambin cierta y determilwda" (art. 3109, Cd. Civil).
La misma solucin prevalece en materia de prenda con registro, en donde
el decr. 897/95, modificatorio del decr.-ley 15.348/46 ha eliminado la prohibicin de utilizar moneda extranjera en dichas garantas reales.
169. CLAUSULAS DE ESTABILIZACION. - Las clusulas de estabilizacin,
como su nombre lo indica, son aquellas que insertan las partes en los actos
jurdicos (sobre todo en los contratos) con la finalidad de preservar, en forma
progresiva y real, el valor de las prestaciones de dar dinero que se proyectan
en el tiempo y de sustraerlas del rigor del principio nominalista.
Este tipo de clusulas son aceptables dentro de lo que hemos denominado
un nominalismo de carcter relativo, que permite su apartamiento mediante la insercin convencional (o legal) de mecanismos de ajuste. Tallo que sucede en Espaa, Italia, Francia, Portugal, Brasil, Chile y lo que ocurra en
nuestro pas antes de la sancin de la ley 23.928.
Son; en cambio, rechazadas en los sistemas que consagran un nominalismo absoluto, rgido, inderogable por la voluntad de las partes, que cierra las
puertas todo apartamiento por va legislativa, judicial o convencional. .. r~ '. ".
Es el caso de Alemania y, nos parece, de la Argentina luego de la Ley d i;'\/~ ):
Convertibilidad 23.928.
. f:~,~;~_

a) La cuestin antes de la ley 23.928. Princi al


zacwn. tes de que fuera sancionada la Ley de Convertibilidad, este tipo de clusulas de ajuste o estabilizacin gozaba de gran aceptacin en el derecho argentino.
Dentro del amplio marco de la autonoma de la voluntad, era posible concebir las clusulas de estabilizacin ms variadas.

Entre las ms importantes, por su frecuencia, destacamos:


1. Las clusulas de ajuste en funcin de la evolucin de la cotizacin con
una moneda extranjera (clusulas monetaristas), como el dlar estadounidense.

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RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

2. Las clusulas de escala mVil, estructuradas en base a ndices estadsticos, elaborados por reparticiones estatales o por entidades privadas
(ndice del costo de la vida, ndice de productos mayoristas no agropecuarios, ndice de la construccin, etctera).
3. Las clusulas que tomaban en cuenta la evolucin en el precio de determinados productos o mercaderas (trigo, cemento, hierro).
4. Las clusulas de pago en oro o en valor oro.
b) La cuestin despus de la ley 23.928. - La Ley de Convertibilidad
23.928 ha modificado sustancialmente ese panorama, prohibiendo en forma
expresa ese tipo de mecanismos de ajuste o repotenciacin de deudas dinerarias. "En ningn caso -dice el arto 7-'se admitir la actualizCicin monetaria, la indexacin por precios, variacin de costos o repotenciacin de deudas", cualquiera fuera la causa de dicha repotenciacin.
En sentido coincidente, dispone el arto 10 que quedan derogadas todas las
, normas legales que autoricen la indexacin "por precios, actualizacin monetaria, wriacin de costos o cualquier otra forma de repontenciacin de deudas, impuestos, precios o tarifas de los bienes, obras o servicios".
Ninguna de las clusulas de estabilizacin antes sealadas es vlida en el
contexto actual. El sistema vigente rechaza categricamente todo mecanismo de ajuste como los antes seados, provengan stos de la voluntad de las
partes (clusulas de estabilizacin), de la ley o de una decisin judicial (art.
8, ley 23. 928). Ello explica una declinacin sensible por el inters que esta temtica presenta.

B- La deuda de intereses (*)


170. INTERES. -'- Pocas cuestiones presentan tanta importancia en el
derecho privado econmico como la relativa a la deuda de intereses. Urge,
por lo tanto, determinar qu se entiende por inters y por tasa de inters.

(*) Bibliografa especial


ALTERINI, ATILIO A., La Corte Suprema y la tasa de inters: De un "quietus" a un "mobilis"?, LL, ejemplar del 2116/94, p. 1; BORDA, GurrLERMO A.,Anatocismo (hasta la palabra es vieja), LL, 1992-B-1021; dem, El reajuste de las deudas dinerarias mediante los
intereses, en "Revista de la Asociacin de Abogados de Buenos Aires", n 3, Buenos Aires,
1992; ALDAZABAL, BENITO J.,La tasa de inters y la ley de convertibilidad, JA, 1993-III-

OBLIGACIONES

397

a) Concepto. - El inters es la ganancia o beneficio que produce un capital dinerario. 0, con mayor precisin, "los aumentos paulatinos que experimentan las deudas de dinero en razn de su importe y del tiempo transcurrido,prorrata temporis. No brotan ntegros en un momento dado sino que germinan y se acumulan continuadamente a travs del tiempo" [LLAMBIAS]. Dichos incrementos son debidos, ya como contraprestacin por el uso del dinero ajeno (intereses lucrativos o compensatorios), o como indemnizacin por
el retardo en el cumplimiento (inters moratorio o indemnizatorio).
El inters es, de tal modo, el fruto civil que produce un capital y se traduce en el rdito, rendimiento o provecho financiero que aqul genera.
Los intereses se generan en forma gradual y paulatina a travs del tiempo, en funcin de, un capital, de una tasa y (agregamos como dato relevante)
de otros parmetros que, computados debidamente, pueden tener fuerte incidencia en la determinacin del precio por la liquidez ajena.
b) La tasa de inters. Sus componentes. - La tasa de inters constituye
un elemento de fundamental importancia para hi. determinaciri de la deuda de intereses, pues el monto de estos ltimos se mide habitualmente por
una tasa. Puede ser definida como el rendimiento de la unidad de capital en
.
una determinada unidad de tiempo.
La tasa de inters suele expresarse en trminos de porcentuales y medirse anualmente. En tal caso, indicala cantidad de inters que se pagara si la
837; dem,Nuevamente sobre las tasas de inters y la ley de convertibilidad, JA, 1994-III818; CASIELLO, JUAN JOSE, Convertibilidad, desindexacin e intereses en un reciente pro
nunciamiento de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, LL, 1992-D-778; dem, Inte
reses mora torios judiciales ,LL, 1994-B-94; CRIADO ARRIETA, VICTOR M., La convertibili
dad y los intereses moratorios, JA, 1992-1-973 ; MEDINA, GRACIELA - RIvERA, JULIO C., A
la bsqueda de la tasa perdida, JA, 1993-IV-276; MorSSET DE ESPANES, LUIS, La lesin y
el nuevo artculo 954, Universidad Nacional de Crdoba, 1976; dem, El pago de intereses excesivos puede convalidar la usura?, JA, 20-1973-227; MARrCONDE, OSCAR D., El rgimenjurdico de los intereses, Lerner, Crdoba, 1977; MARTORELL, ERNESTO, Los intere
ses bancarios en nuestro derecho positivo, ED, 134-949; MOLINARIO, ALBERTO D., Del inters contractual y cuestiones conexas, ED, 43- 1153; MORELLO, AUGUSTO M., Incumplimiento de una deurJa dineraria: Admite una indemnizacin suplementaria mayoral pa
go de intereses moratorios?,JA, 10-1971-608; RrcHARD,EFRAINHuGo, "La tasa de inters
y las consecuencias mediatas de la responsabilidad civil", en Alterini -Lopez Cabana, La
responsabilidad, Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1995, p. 293; dem, "Intereses. Un examen sobre su naturaleza, con particular nfasis en lastasas equivalentes, el anatocismo
y como variable de ajuste", en Convertibilidad del Austral, estudios jurdicos. Primera
serie, Vctor P. de Zavala, Buenos Aires, 1991, p. 121; VILLEGAS, CARLOS G. -SCHUJMAN,
MARro S., Intereses y tasas, Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1990.

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.. .-;1

398

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESptNOS

suma, por ejemplo, se prestara durante todo el ao. Cuando se trata de perodos de tiempo ms breves o ms largos, el pago de dichos intereses se ajusta proporcionalmente. La tasa de inters presenta distintos componentes,
entre ellos mencionamos los siguientes:
.
1. El rendimiento, ganancia o rdito que produce el capital. - En primer
lugar, encontramos al rendimiento, ganancia o rdito que produce el capital.
La tasa de inters pura, entendida como rentabilidad razonable de un capital en trminos econmicos, ha sido concebida entre un seis y un ocho por
ciento anual. Dentro de esos valores, se estima que el rendimiento o utilidad
del capital se ajusta a parmetros aceptables, que pueden, ciertamente, variar mnimamente en funcin de circunstancias coyunturales, internas o internacionales.
La cuestin asume especial relieve en el negocio financiero, que se caracteriza por ''la intermediacin masiva, organizada, de interposicin, en el
cambio de dinero y crdito", a travs de la obtencin de dinero de clientes ahorristas y de su entrega a clientes que requieran financiamiento [RICHARD).
La diferencia entra la tasa pasiva (que es aquella que paga el Banco al
cliente que deposita su dinero, por ejemplo, en depsitos a plazo fijo) y la tasa activa -que es la que cobra el Banco a los clientes que toman prstamos
de distinta ndole- constituye la ganancia de la entidad en esta materia
(spread). Ella, naturalmente, debe reflejarse en la tasa de inters.
2. Las escorias o resacas. La tasa de inters aparente. - Sin embargo, la
tasa de inters no se integra exclusivamente con esa rentabilidad pura del
capital (inters puro), sino que se deslizan en ella una seria de componentes
de importancia, denominados "escorias" [MOUNARIO), que tienen fuerte inci'dencia a la hora de su determinacin y que, por lo general, actan como factor idneo para incrementarla. La tasa de inters que incluye esas escorias
se denomina tasa de "inters aparente o bruta";
Veamos cul
. .
.
inters aparente:
2.1. La prima por desvalorizacin de la moneda durante el tiempo que
transcurra hasta el recupero del capital. La tasa de inters como parmetro
de ajuste por depreciacin de la moneda. - Se incluye en la tasa de inters
una prima por la posible prdida del valor adquisitivo de la moneda en el
tiempo que pueda operar hasta el momento del recupero del dinero. Esta estimacin obedece. a un acto especulativo, que se efecta en funcin de circunstancias de tiempo y lugar. En pocas en las que la Argentina vivi fuer-

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399

te inflacin, las tasas de inters aparente (o bruta) alcanzaba niveles sorprendentes, muchas veces superiores al treinta o cuarenta por ciento mensual. Ello por cuanto se prevea para el perodo de prstamo una inflacin
elevada que, de resultar mayor a la contemplada enla tasa de inters, importaba una prdida para el prestamista (tasa de inters negativa). En cambio,
era positiva si permaneca por debajo de los niveles inflacionarios.
Cuando antes de la Ley de Convertibilidad se actualizaba (indexaba) una
deuda por depreciacin monetaria, ajustando los valores adeudados en funcin de un ndice y expurgando a aqulla de la injusticia de la inflacin, la tasa de inters aplicable era la correspondiente al inters puro, del seis al ocho
por ciento anual. En tales circunstancias, obviamente, no poda mandarse a
pagar una tasa de inters aparente, por cuanto sta incluye siempre la prima por desvalorizacin monetaria y dicho concepto era ya reconocido a travs de la actualizacin. De lo contrario, esa actualizacin monetaria se estara pagando dos veces: por va de indexacin y mediante el pago de la citada
tasa de inters aparente o bruto.
.
Luego de la sancin de la ley 23.928, nos encontramos con una paradoja:
por un lado, la ley prohbe toda clusula de ajuste o repotenciacin de deuda
en base a ndices u otros procedimientos de ajuste, con lo que da la impresin
de haber cerrado la puerta a todo intento orientado a alcanzar la recomposicin de una deuda por depreciacjn monetaria. Sin embargo, dicho objetivo
puede alcanzarse (aunque por una va distinta, indirecta) a travs de la aplicacin de tasas de inters que, de hecho, contemplan la posible prdida futura del poder adquisitivo de la moneda, sobre todo cuando son tasas positivas,
esto es, que exceden la depreciacin monetaria. La tasa de inters acta co- .
mo mecarusmo indirecto de reconocimiento de la posible depreciacinmone",:,.~. .
taria futura. Con lo que" ... el rigor nominalista de la ley 23.928 queda sosla!;;', .'
yado por va de la tasa de inters, en cuanto ste contiene como uno de sus\':/'
componentes el nivel de depreciacin de la moneda" [A. ALTERINI, AMEAL, LO- ' , .
PEZ CABANA).

2.2. El riesgo c(lmbiario. - Estrechamente ligado con lo anterior, encontramos al riesgo cambiario. A mayor riesgo cambiario, mayor tasa de inters
e inversamente. Esto expli~a, por ejemplo, que los prstamos en pesos (en los
que el riesgo cambiario es considerado mayor) presenten tasas de inters superiores a los prstamos, por ejemplo, en dlares estadounidenses.
2.3. La tasa de seguridad por el riesgo de restitucin del capital (priina
por seguro de insolvencia). - Este es otro componente de suma importancia
que, a veces, termina desnaturalizando gravemente las tasas de inters. En

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D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

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todo prstamo de intereses existe siempre un riesgo por la no restitucin del


capital, total parcial, sea stadefinitiva (insolvencia del deudor) o meramente temporaria.
A mayor riesgo de recupero, mayor tasa de inters. Por tal motivo, cuando el deudor es solvente, o cuando se otorgan garantas suficientes, la tasa de
inters es ms reducida que en caso contrario.
Se computa como factor determinante, asimismo, la incidencia del tiempo y los riesgos.que, a los fines de la percepcin del crdito, puede insumir
una accin judicial. La lentitud vejatoria de nuestro sistema judicial es fac.' tor que potencia frecuentemente las tasas de inters~
Esta escoria ha tenido, en los ltimos tiempos, efectos particularmente
graves en el incremento de las tasas de inters que se cobran en ciertos crditos bancarios, particularmente aquellos que financian compras efectuadas por tarjeta de crdito. Dado que el ndice de morosidad general es muy
alto y que el riesgo de incobrabilidad se potencia, los bancos suelen elevar
. hasta extremos sorprendentes la tasa de inters, procurando diluir dicha
prdida previsible entre aquellos que 'pagan. Con lo que la prima por riesgo
se articula sobre pautas que ponderan no slo la situacin especfica del deu"
dor sino tambin el marco econmico en el cual la contratacin particular se
ins~rta. Esto ltimo constituye un proceder arbitrario que debera generar
reacciones en el plano de la defensa del consumidor de corte preventivo y
sancionatorio.

401

butario + la prima por depreciacin monetaria futura + la ganancia o lucro


que espera obtener el prestamista.
c) Caracteres de los intereses. - Los intereses presentan los siguientes
caracteres.
1. Pecuniariedad. - Son pecuniarios, en correspondencia estricta con la
obligacin de dar dinero a la que acceden.
2. Porcentualidad. - Son debidos en trminos de proporcionalidad a la
obligacin principal (capital) y al tiempo; constituyen "... la me,dida .
standard ... que el capital debe producir con el transcurso del tiempo"
[MARICOND~]. Este carcter permite diferenciar los intereses de otros
frutos civiles, como los salarios, los honorarios, los alquileres. Larelacin de porcentualidad puede, sin embargo, tornarse bastante relativa en ciertos intereses, como los punitorios y sancionatorios, en donde
prevalece una funcin marcadamene punitiva.
3. Periodicidad. - En cuanto acusan una marcada dependencia funcional del tiempo. Los intereses maduran temporalmente. A mayor tiempo, mayor inters.
4. Accesoriedad. - Los intereses compensatorios son accesorios de la
deuda principal que consiste en la entrega del capital adeudado (art.
523, Cd. Civil).
Rigen en esta materia los principios generales antes analizados. Como
consecuencia de ello, la extincin del crdito por capital detiene el curso de los intereses; el pago del crdito no se considera ntegro hasta
tanto no se hayan pagado los intereses (art. 624, Cd.Civil); el acreedor puede negarse a recibir un pago que no incluya los intereses (arts.
744 y 766, Cd. Civil); el recibo de capital sin reservas hace pres~mir
la extincin de los intereses (art. 624, Cd. Civil); el pago de intereses
. importa el reconocimiento de la deuda de capital e interrumpe el curso de la prescripcin (arts. 721 y 2989, Cd. Civil), etctera.

2.4. Cargas tributarias y costos operativos. - Tambin pueden mencionarse las cargas impositivas que genera la imposicin, que son trasladadas
a la tasa de inters, los costos operativos que requiere el otorgamiento de ese
tipo de crditos (infraestructura tcnica y humana, tecnologa, capacitacin,
mantenimiento) y las comisiones que eventualmente el prestamista deba
abonar a terceros para lograr la inversin del capital.
2.5. El costo financiero en la tasa bancaria. - El costo fina..J.ciero tiene
fuerte incidencia para la determinacin de la tasa de interes y a menudo incide en sus niveles. El prstamo de dinero que los bancos.realizan en operaciones de crdito se canaliza mediante la previa captacin de recursos de terceros (depsitos, prstamos de otras entidades, call money, obligaciones negociables, etctera), por los que aqullos pagan un inters. Ese costo financiero para la obtencin del dinero marca el piso a partir del cual se calcula la tasa activa.
La tasa de inters que cobran los bancos est constituida, de tal modo, por:
el costo financiero + el costo operativo + la prima por seguridad + el costo tri-

OBLIGACIONES

El carcter accesorio no impide que, una vez devengado el inters compensatorio, pueda ser exigido independientemente del capital.

1
1
I

I1

171. NOTICIA HISTORICA. - Los intereses han merecido un tratamiento dismil a travs de la historia. Su aceptacin o rechazo ha estado, sin duda, ligado a su valoracin tica y econmica, que registra una interesante
evolucin.

26 -

OBLIGACIONES

402

RAMOND.PIZARRO-CARLOSG. VALLESPINOS

La mayor parte de los pueblos de la antigedad miraron con disfavor al


pacto de intereses. Las leyes de Moiss lo prohiban entre hebreos y nica. mente lo admitan respecto de extranjeros.
Las mismas ideas campearon en el pensamiento griego. Aristteles enseaba que el dinero no deba engendrar dinero.
Esa cosmovisin se traslad al derecho romano, donde se consider al mutuocomo un contrato esencialmente gratuito. Sin embargo, a fins de la Repblica ya se admita su onerosidad y, consiguientemente, la procedencia de
una tasa de inters. La lucha contra abusos cometidos por va de usura llev
en Roma, frecuentemente, a la fijacin de tasas de inters legales.
La influencia del pensamiento cristiano tuvo decidida importancia durante la Edad Media y gran parte de la Edad Moderna para el rechazo del
pacto de intereses. Tal criterio habra de prevalecer hasta el advenimiento
de la Revolucin Francesa.
Las ideas del Iluminismo, marcadamente racionalistas y liberales, trajeron aparejada la plena aceptacin y reconocimiento de la deuda de intereses,
convencional o legal, criterio que se mantiene hasta el presente. Como seala Llambas en las sociedades modernas el dinero no es considerado como un
bien de cons~mo. Ha pasado a ser un factor esencial de la produccin y tal valoracin requiere, necesariamente, el reconocimiento de la procedencia de
los intereses. Quien dispone de un capital tiene plenas posibilidades de productividad. El dinero tiene un valor de mercado. Portal motivo, es razonable
que aquel que utilice un capital ajeno, privando al titular de la posibilidad de
obtener un lucro, pague un inters por su empleo.
. El epicentro de la cuestin en la actualidad no gira en tomo a la proceden. cia o improcedencia de la deuda de intereses sino en derredor de los posibles
. abusos cometidos a travs de tasas excesivas y abusivas, que conducen a situaciones reidas con lajusticia y la equidad. De ellas nos ocuparemos infra,
en el 181,adonde remitimos.
172. DIVERSAS CLASES DE INTERES. - Los intereses pueden ser clasificados .en funcin de distintos parmetros.
a) Segn su origen. - Teniendo en cuenta su origen, los intereses se clasifican en intereses voluntarios y legales.
Los primeros, como su nombre lo indica, son aquellos que surgen de la voluntad de las partes de uD. acto jurdico. Dado que, porJo general, son fruto de
un acuerdo de v-oluntades (convencin), se los suele denominar intereses
"convencionales". Sin embargo, nada obsta a que tambin puedan dichos in-

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OBLIGACIONES

403

tereses ser establecidos en actos jurdicos unilaterales, tallo que sucede en el


caso de un legado sometido a plazo que, por decisin del testador, devenga intereses a partir de cierto tiempo (arts. 3766, 3771, 3799, Cd. Civil). De all
que nos parezc.a preferible la expresin que utilizamos [A. ALTERINI, AMEAL, LOPEZCABANA].

Son intereses legales aquellos que reconocen su gnesis directa en la propia ley. As, por ejemplo, los intereses compensatorios o lucrativos legales
que la ley reconoce a favor del mandatario contra el mandante, por sumas
anticipadas para el cumplimiento del mismo genera un inters compensatorio legal (art. 1950, Cd. Civil).
b) Segn quinpractica la determinacin de la tasa de inters aplicable.
Teniendo en cuenta quin practica la determinacin de la tasa aplicable, pueden ser clasificados en convencionales,legales y judiciales [MARICONDE].
En el primer supuesto, son las propias partes quienes precisan no slo la
procedencia del inters sino tambin la tasa pertinente.
La fijacin de la tasa de inters puede tambin ser efectuada de manera
directa por la propia ley, en ciertos y determinados supuestos (v. gr., arts.
565, Cd. de Comercio; 52, inc. 2, decr.-ley 5965, ratificado por ley 16.478 en
materia cambiaria; 622, ltima parle, Cd. Civil).
Finalmente, en ausencia de determinacin convencional o legal, pueden
los jueces fijarla, tallo que sucede en materia de intereses moratorios (art.
622, Cd~ Civil). Conviene insistir en que los llamados intereses judiciales
tienen tal carcter porque la ley autoriza a los magistrados a fijar la tasa ,
aplicable, Em ausencia de previsin convencional o legal. Esta facultad pre- ':r
supone previament~, desde una perspectiva cualitativa, que proceda la apli- f L't;j"
cacin de tales intereses por disposicin de la voluntad o de la ley, uestin ., .
que nos lleva al parmetro clasificatorio anterior.
',

,,\.

c Segn su funcin econmica. Teniendo en cuenta su funcin econmica, los intereses se clasifican en lucrativos (tambiI1llamados "retributivos" o "compensatorios"), moratorias -igualmente denominados "resarcitorios" o "indemnizatorios"- y'punitorios.

1. Intereses lucrativos, compensatorios o retributivos. - Son intereses.


compensatorios, retributivos o lucrativos aquellos que se adeudan como contraprestacin o precio por la utilizacin de un capital ajeno.
La locucin "intereses compensatorios" es la ms usualmente empleada
para referirse a ellos. Empero, no resulta la ms precisa, pues la idea de una

-~---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

compensacin por el uso de un capital ajeno est latente tambin en los intereses moratorios.
De all que sea ms depurado, tcnicam~nte, hablar de "intereses lucrativos" o "retributivos". Cualquiera sea el criterio que se siga a ese respecto,
asignamos a las tres denominaciones similar alcance.
Estos intereses son ajenos a toda idea de responsabilidad civil, por lo que
no requieren para su procedencia que medie culpa, dolo u otro factor de atribucin objetivo imputable en la conducta del deudor.
.' :."
.::,

'

2. Intereses moratorias, indemnizatorios o resarcitorios. - Los intereses


moratorios son aquellos que, como su nombre lo indican, se deben en caso de
mora del deudor en el cumplimiento de su obligacin. El deudor, con su incumplimiento, priva ilegtimamente al acreedor de su derecho a percibir un
capital y, como consecuencia de ello, debe reparar el dao causado. Los intereses moratorias constituyen la indemnizacin de dicho perjuicio y requieren para su procedencia que el incuJ1?plimento sea imputable al deudor, objetiva o subjetivamente.
Cuando los intereses moratorias se aplican para la reparacin de consecuencias de un hecho ilcito, suelen recibir el nombre de "intereses indemnizatorios" [BUSSO} o "resarcitorios" [A. ALTERlNI, AMEAL, LOPEZ CABA.'VA].
Por nuestra parte, pensamos que los llamados intereses indemnizatorios
o resarcitorios son tambin moratorias, pues al responsable se le impone la
obligacin de reparar el dao causado a partir del momento mismo de su produccin, operando la mora automticamente desde ese momento [LLA.'r1BIAS,
MOLINAR10}.

'

3. Intereses punitorios. - Finalmente, encontramos el denominado inte"


rs punitorio cuya conceptuacin no ha sido pacfica en nuestra doctrina y jurisprudencia.
Para la mayora de nuestros autores se tratara simplemente de un inters moratorio convencional, al que debera aplicarse el rgimen normativo
de la clusula penal [LLAMBIAS, A. ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA].
Nos parece que ese criterio no refleja apropiadamen1:e la verdadera entidad de estos intereses.
Todo inters punitorio, analticamente considerado, predetermina las
consecuencias de la mora y requiere de su configuracin como condicin ineludible para su procedencia: Sin embargo, el inters punitorio es, cualitativa y cuantitativamente, algo ms que un mero inters moratorio pactado.
La idea de inters punitorio se asocia a la existencia de una pena privada,
de una sancin a travs de la imposicin de intereses agravados, con virtua-

OBLIGACIONES

405

lidad suficiente para compeler al deudor a cumplir la obligacin ypara escarmentarlo en caso de que no ajuste su conducta a lo debido.
En su composicin interna, encontramos -adems del inters puro y de
las resacas antes analizadas- un componente adicional, que es el que define
su perfil cualitativo: un "plus" econmico que se proyecta a la tasa como pena
o sancin. El inters punitorio, de tal modo, no slo regula y predetermina las
consecuencias de la mora en una obligacin dineraria, sino que tambin acta adicionalmente como una pena civil. Esto explica que algn autor sosten~
ga que deberan ser denominados "moratorios-punitorios" porque cumplen al
mismo tiempo ambas funciones [MARICONDE}.
Los intereses punitorios pueden tener origen convencional o legal. '
En el primer supuesto, actan como una verdadera clusula penal. La
clusula penal,conforme habremos de verlo ms adelante, cumpleun~ funcin ambivalente: por un lado, opera como un medio de compulsin y afliccin al deudor, a quien le impone una pena privada en caso de mora o incumplimiento; por otro, tiene una funcin indemnizatoria, pues a travs de ella
se prefijan o liquidan anticipadamente los daos y perjuicios.
Los intereses punitorios voluntarios cumplen esa doble finalidad y-dada la citada funcin compulsiva- pueden contener un plus sancionador, que
elevar la tasa de inters, el que ser vlido en tanto y en cuanto no resUlte
excesivo en los trminos fijados por los arts. 656, 2a parte, 954 y 1071, in fine
del Cdigo Civil.
Pero los intereses punitorios no slo pueden surgir de la voluntad de las
partes. A veces es la propia ley la que los fija de manera directa, tallo que sucede en materia tributaria y previsional, donde se admiten recargos generlmente elevados, cuando un impuesto o una tasa o un aporte no es abonado en
trmino. "Esos recargos -dice Molinario- que en definitiva son intereses,
tienen su justificacin en la necesidad de asegurar la regularidad en la prestacin del servicio pblico que origina el pago de los tributos. En lo punitivo
hay una mayor exigencia econmica para que la posibilidad de tenerla que
afrontar funcione a manera de espoln para el contribuyente o quien deba
satisfacerla". Esta funcin punitiva o sancionadora debe ser tenida en cuenta a la hora de calibrar si procede o no la morigeracin de los mismos y, en caso afirmativo, cules son los lmites de esta ltima. Dicho dato de la realidad
no debe pasar inadvertido para el juzgador, quien, de atenuarlos, evitar
distorsionar su finalidad.
La aplicacin de estos intereses punitorios no requiere, como regla, de un
factor de atribucion especfico: proceden mediando dolo o culpa y, en los casos de mora objetiva, con un factor objetivo de atribucin.

406

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

Tambin tienen carcter punitorio legal los llamados intereses sancionatorios, que castigan la inconducta procesal maliciosa, slo que en ellos se exige para su aplicacin que el deudor dilate el procedimiento judicial mediante una inconducta procesal maliciosa.
Se requiere, de tal modo, un particular elemento subjetivo, quedando la
graduacin en manos de los jueces, dentro de las pautas que indica la normativa aplicable (arts. 622, ltimo prrafo, Cd. Civil y 565, Cd. de Comercio).
De ellos nos ocuparemos infra, en el 177.
d) La clasificacin de los intereses en elAnteproyecto de Cdigo Civil de
1998. - El Anteproyecto regula esta cuestin en el arto 714, estableciendo

una serie de definiciones a las que asigna claro sentido normativo:


"INTERESES. Se denomina:
a) Inters compensatorio, al que es debido por la indisponibilidad del cab)

e)
d)

e)

f>

pital.
Inters moratorio, al que se aplica en las obligaciones de dar dinero a
causa de la mora.
Inters punitorio, al moratorio pactado.
Inters resarcitorio, al que procede en la reparacin de daos.
Inters sancionatorio, el que se impone como sancin con fundamento
enlaley.
Inters retributivo, al que la ley establece en los casos en que corresponde el reembolso del valor de gastos, anticipos de fondos o inversiones".

Cada una de esas clases de intereses tiene su regulacin especfica, aspec,to sobre el que volveremos ms adelante sintticamente.

173.

AsPECTOS ECONOMICO-FINANCIEROS DE LOS INTERESES. NOCIONES.

Es til, a esta altura, formular algunas muy breves nociones en torno a ciertos aspectos econmico-financieros de los intereses cuyo estudio en profundidad aparece emplazado en el rea de la matemtica financiera y de las ciencias econmicas.
a) Tasas de inters activa y pasiva. - Tasa de inters pasiva es la tasa
que una entidad financiera paga a los ahorristas que efectan en ella sus colocaciones (por ej., en depsitos a plazo fijo).
Tasa de inters. activa es la que cobra una entidad financiera a los clientes
que requieren de financiamiento a travs de operaciones de crdito de distin-

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO - OBLIGACIONES

407

ta naturaleza (mutuos, descuentos, anticipos, aperturas de crdito, etctera). La diferencia entre la tasa activa y la tasa pasiva constituye el spead o
ganancia.
b) Tasas de inters positiva y negativa. - Tasa de inters positiva es .
aquella que~st por encima de la tasa de inflacin efectiva. Cuando sucede
lo contrario, la tasa es negativa, con evidente prdida para el acreedor.
c) Tasas de inters nominal y reaL - Tasa de inters nominal es el rendimiento monetario de los fondos invertidos. El tipo de inters nominal mide
la ganancia expresada en pesos anuales por cada peso invertido. Supongamos que se prestan cien pesos a una tasa nominal del diez por ciento anual. Al
cabo de dicho perodo, el prestamista recibir ciento diez pesos, por lo que su
rendimiento ser de diez pesos.
.
Tasa de inters real es el rendimiento de los fondos expresados en bienes
y servicios.
Esta tasa de inters real se calcula restando la tasa de inflacin al tipo de
inters nominal. En el ejemplo anterior, supongamos que la tasa de inflacin
fue del siete por ciento. El inters real ser solamente del 3 por ciento (que
surge de restar 10-7).
El rendimiento efectivo de las rnversiones debe ser calculado ponderando
el tipo de inters real y no m~ramente nominal.
d) Tasas de inters simple y compuesta (o efectiva). -Se entiende por tasa simple aquella que genera el inters en forma exactamente proporcional:
al capital, al tiempo y a la tasa. Se lo calcula de manera directa, desde el co""
mienzo mismo del plazo en que corren los intereses hasta el momento de fi.
nalizacin.
La tasa es compuesta o efectiva cuando los intereses devengados se suman al capital, peridieamente, generando intereses soble el monto total.
Nos ocuparemos del tema con mayor detenimiento cuando abordemos el
anatocismo (ver infra, 182).
e) Tasa de inters puro:y tasa de inters aparente o bruto. - Nos hemos
ocupado del tema infra, en el 170, b), adonde remitimos.
f) Tasa de inters adelantado o anticipado y tasa de inters vencido. La
tasa de descuento. - Inters vencido es aquel que se produce, paga o capitaliza una vez vencido el tiempo de la colocacin. Se liquidan al momento de

.>\,
.'

", -.l"

----

40R

----~~~~~~--~~~~~~-----------------------------

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

amortizar el capital o, en los caos de vencimientos sucesivos o de prstamos


en cuotas, conjuntamente con stas.
Inters anticipado o adelantdo es aquel que es cobrado anticipadamente al tiempo del otorgamiento del prstamo. Como bien lo seala Richard
"... la idea de 'intereses anticipados' no es econmica, ni financiera" y "corresponde auna ficcin porla cual se da en prstamo menos capital del que
se contrata, aumentando la tasa de inters".
Un ejemplo de inters anticipado lo encontramos en la tasa de descuento,
muy usual en materia de documentos cambiarios. En ella, los int~reses ~e
presumen ya incorporados al capital y el descuento opera como la diferencIa
entre el valor nominal del capital que consta en el instrumento y el valor actualo efectivo de ese documento.. Cuando un banco, porejemplo, compra un
documento en una operacin de descuento, acredita el importe del mismo,
deducido el inters correspondiente al plazo que resta para que opere el vencimiento de los mismos. Se percibe, de tal modo, el inters por adelantado ..
g) Tasa de inters fijo y tas;" variable. - Tasa de intrs ~jo es aquella
que, como su nombre lo indica, permanece inmutable durante el perodo en
que se aplica. Es, sin duda, la que mejor armoniza los i~tere,ses de las p~rt~s,.
que fijan una tasa y se atienen a ella. Esta tasa es propIa de epocas de baja illflacin y de previsibilidad en la evolucin futura del costo del dinero en plaza.
Tasa de inters variable, en cambio, es aquella que puede experimentar
modificaciones tomando como referencia la evolucin de otras tasas representativas. Son las ms apropiadas cuando no se dan las condiciones econmicas y financieras antes indicadas. El arto 623, in fine, del Cd. Civil-modificado por el arto 11 de la ley 23.928-legitima en forma expresa los intereses pactados a tasa variable, de acuerdo con "... la evolucin peridica de la tasa de inters de plaza".
Si bien es lcito pactar una tasa de inters variable, dicho acuerdo no es
vlido cuando el pacto deja libra:da "la' cuanta de la modificacin a la voluntad excluyente de una de las partes, porque se trata. de una prestacin esencial a cargo del deudor (arg. arto 1355, Cd. Civil y principio de analoga del
rt. 16 del mismo Cdigo)" [VILLEGAS! SCHUJMAN].
h) Tasa de inters directo y sobre saldos. - Se tiene en cuenta aqu la forma como se calcula el inters de una operacin amortizable en cuotas.
El inters es directo cuando se calcula sobre el total del capital adeudado,
sin tener en cuenta las amortizaciones que puedan irse efectuando de ese capital. La tasa de inters se aplica, de tal modo, sobre la deuda inicial por to-

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVAnn

.flBLTr!.;1

do ~l plazo de la operacin. El inters ~obre saldos, en cambio, se determin


temendo en cuenta el saldo de capital, una vez efectuada cada amortizaci~
Se cal~ula, de tal modo, sobre un capital que va disminuyendo como canSE
cuenCIa de los pagos que se realizan. .
Est~blecida en base a tasas nominales, la tasa de inters directo es siem
pre mas onerosa para el deudor que la de inters sobre saldos.

i) . Las llamadas tasas referenciales. Nociones. - Sealan Villegas 1


S.chuJman que so~~ecuentes las alusiones a ciertas tasas de inters refere{
cIales.' que son utilizad~s C?~o parmetro para comparar tasas que han sid<
c.uestIo~adas en su aphcaclOn concreta, con miras a determinar su razonabi.
hdad o Irrazonabilidad.
. .

Entr ellas, mencionamos por su importancia:

1. Los ir:tereses de plaza o intereses corrientes, que por aplicacin del arto
565,.l,nfi ne del ~d. de Comercio, son aquellos que cobra el Banco de la
N aClOn Argentma.
2.

Tasa.~n oper~ciones de descuento. En los casos en los que la ley ola con-

venClOn re~Ite~ a la t.asa de los bancos oficiales en operaciones de descue~t?s,ordI?anos, dIcha tasa requiere, para ser aplicada, ;' ... su converSlOn eqUIvalente' conforme la modalidad de amortizacin (vencida
en su.cas~~ y"atendiendo al plazo en el que se va a verificar el pago de
la obhgaclOn [VILLEGAS, SCHUJMAN).

3. Tasa ~ib.or. La tasa Libor (London Interbank Offered Rate) es una de


las mas Importantes a nivel internacional y se calcula en funcin de
las tasas para deps.itos en ~mrodlares, a seis meses de plazo, ofrecidas en bancos de pnmera lmea en el mercado interbancario de Londres, computando dos das antes del perodo de intereses respecto de
los cuales se efecta el clculo de dicha tasa.

4. Pri.me rate ~ Minimum Lending Rate. Estas tasas se aplican, sobre todo ~ternaclOnalmente, en operaciones activas de riesgo bajo y en matena de d:s~uentos a empresas de primera lnea. En Estados Unidos de
Nortea~e~ca se elaboran diariamente, en funcin de la informacin
que.sumlillstran los bancos de Nueva York (tas a primer rate). La equivalente en Inglaterra es la tasa Minimum Lending Rate [RODRIGUEZ}.
174. REGIMEN LEGAL DE LOS INTERESES LUCRATIVOS, RETRIBUTIVOS O

COMP~NSATORI?S. -:- Corresponde analizar el rgimen legal de los intereses


lucratIvos, retnbutIvos o compensatorios en el derecho civil y comercial.

410

R.Al'vlON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

a) Principio general: Ausencia de intereses lucrativos. - Como regla


general, tanto en materia civil como en el derecho comercial, las obligaciones
de dar dinero no llevan intereses lucrativos, salvo previsin convencional o
legal en contrario.
El arto 621 del Cd. Civil dispone que: "La obligacin puede llevar intereses y son vlidos los que se hubiesen convenido entre deudor y acreedor". Esta norma concuerda con el arto2248 del Cd. Civil, en materia de mutuo,
cuando dispone que: "No habiendo convencin expresa sobre intereses, el mu-

tuo se presume gratuito ... ".


La solucin es la misma en el derecho comercial. El arto 560 en materia de
mutuo comercial requiere que los intereses compensatorios sean pactados
expresamente. Del mismo modo, en materia de letras de cambio y pagars,
el arto 5 del decreto 5965/63 prescribe que, tratndose de una letra de cam bio o de pagars a la vista o a cierto tlempo vista, el librador puede disponer
que la suma produzca intereses, debiendo indicarse, en tal caso, la tasa de inters, bajo apercibimiento de tenerla porno escrita.
Este criterio ha sido objetado por parte de la doctrina comercialista que lo
entiende dudosamente compatible con la presuncin de onerosidad de las
obligaciones comerciales [ZAVALA RODRIGUEZ}. Algunos llegan a sostener que
el arto 560 del Cd. de Comercio debe interpretarse restrictivamente, por lo
que se debera presumir la onerosidad de las obligaciones comerciales que no
sean consecuencia de mutuos comerciales (arg. arto 218, inc. 5, in fine) [VILLEGAS, SCHUJMAN}.

Procurando encontrar un sentido ms razonable a la solucin del Cdigo


de.Comercio, ha sostenido Rouilln que el criterio del art.560 de dicho cdigono responde a una presuncin de gratuidad, sino ms bien a que la ausencia de convenio autoriza a presumir que los intereses han sido "percibidos de
antemano (descontados) o que estn capitalizados en la suma a pagar".
b) Primera excepcin: Intereses lucrativos establecidos libremente por
las partes. Vigencia delprincipio de autonoma de la voluntacL Los mtereses lucrativos, compensatorios o retributivos proceden cuando son establecidos libre y voluntariamente por las partes, con el slo lmite de no resultar excesivos o exorbitantes.
Las partes tienen plena libertad para fijar la procedencia de estos intereses y tambin para determinar la tasa aplicable y dems modalidades (por
ej ., si es tasa de inters simple o compuesta, fija o variable, etctera).
La legitimidad del pacto de intereses hoy est fuera de toda duda y su importancia en la horaactual se justifica ampliamente.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

OBLIGACIONES

411

La carga de la prueba del pacto de intereses pesa sobre el acreedor y no est sujeta a reglas sacramentales.
Cuestin distinta, que habremos de abordar ms adelante, es la referida
a la tasa de inters excesiva. Remitimos a lo expuesto infra, 181.
c) Segunda excepcin: Intereses compensatorios legales. - Proceden
tambin ls.in tereses compens a torios cuando la propia ley as lo dispone expresamente. Tallo que sucede con el crdito por adelanto de fondos que tiene el tutor contra su pupilo (art. 466), o el mandatario contra su mandante
(art. 1950), o el gestor contra el dueo del negocio (art. 2298); o el fiador contra el deudor principal cuya deuda ha pagado (art~ 2030).
En estos supuestos, se considera que es justo y equitativo que quien anticip fondos o pag la deuda de otro, privndose de un bien fructfero propio,
sea equitativamente compensado por aquel que se benefici con el uso del dinero ajeno, mediante el correspondiente reconocimiento y'pag de intereses
compensatorios legales y con independencia del estado de moradel deudor.
Los intereses se computan desde el momento en que el gasto, el anticipo
de fondos o la inversin fue realizada. No es menester para su procedencia
que el deudor incurra en mora; basta con el simple retardo [LOPEZ CABANA).
d) Rgimen de los intereses compensatorios y retributivos en elAn~epro
yecto de 1998. - El Anteproyecto de 1998 regula en el arto715 el rgimenjurdico de los intereses compensatorios, determinando que la tasa de inters
que se aplica es la fijada por las partes y, en subsidio, la que disponen las leyes o resulta dejos usos y costumbres. En su defecto, la tasa pasiva prome~
dio para operaciones ordinarias de corto plazo.
.r./:,
El inters retributivo rige desde el momento en que fueron realizados dI,
gasto, el anticij>ode fondos o la inversin, a la tasa pasiva promedio para ope'::"
raciones ordinarias de corto plazo.

175. REGIMEN LEGAL DE LOS INTERESES MORATORIOS. - El rgimen legal de los intereses mora torios suscita distintas cuestiones.
a) Los intereses moratorias como indemnizacin tarifada del per.juicio
.sufrido porel acreedor. - En caso demora o incumplimiento de una obligacin dineraria, el deudor debe resarcir al acreedor del perjuicio causado mediante el pago de los intereses moratorios (convencionales o legales). Estos
intereses constituyen la sancin resarcitoria que se impone a quien incumple una obligacin de dar dinero (art. 622, Cd. Civil).

412

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

OBLIGAClQNES _

413

Opera, de tal modo, una suerte de tarifacin legal del dao que deriva de
su incumplimiento, que se materializara en'los intereses, con abstraccin
del peIjuicio re,al sufrido a raz del incumplimiento. "Se debe el dao moratorio sin ne,cesidad de acreditarlo, y se presume irrefragablemente que ese
dao fue consecuencia del incumplimiento" [CASIELW}. Ese carcter tarifado
de la indemnizacin en materia de incumplimiento de obligaciones dinerarias tiene sentido universal y encuentra fundamento no slo en el carcter
fructfero del dinero sino tambin en el hecho de que el acreedor puede recu"
rrir al crdito para hacerse de-la suma que esperaba recibir, pagando el inters pertinente que luego reeibir como indemnizacin.
<~,:<~,'H;
As, est claro que el deudor que incumple con-una deuda dineraria no
.
puede pretender pagar menos que los intereses, aduciendo que el acreedor
habra sufrido un peIjuicio de inferior entidad. La tarifa o tope que consagra
el arto 622 del Cd. Civil lo impide.

ClONES DE DERECHO PRIVADO -

j'<,,\.;

b) Puede el acreedor'reclamar un dao mayor que los intereses moratorios? - Puede el acreedor reclamar un' dao mayor que los intereses moratorias frente al incumplimiento de una obligacin dineraria? El tema es controvertido, tanto en nuestro pas como en el extranjero.
En el derecho comparado, se advierten dos tendencias opuestas. Por un
lado, el sistema que sigue el Cdigo francs (art. 1153), inspirado en Domat
y Pothier, que limita expresamente el monto indemnizatorio exclusivamente a los intereses, salvo que medie mala fe en la conducta del deudor (" ... los
d.aos e intereses que resulten del retardo en la ejecucin no consistenjaIIis
Silla en la condena de los intereses ... ". Sin embargo, por ley del 7/4/1900 se
admiti que, en caso de mala fe del deudor, el acreedor puede obtener" ... daos e intereses moratorias distintos a los intereses moratorias del crdito").
El mismo criterio consagra el Cdigo de Paraguay de 1988. En otro extremo encontramos a los de Alemania (art. 288), Suiza (Cdigo de las Obligaciones, arto 106) e Italia (art. 1224), que otorgan al acreedor el derecho de reclamar el mayor dao que hubiere experimentado, cuya carga probatoria le incumbe. Esta polmica se ha trasladado tambin a nosotros. Una primera posicin, sustentada por Bibiloni en su Anteproyecto (art. 1093) propiciaba la
limitacin de la responsabilidad del deudor a los intereses moratorios, descartando de plano cualquier dao suplementario. Es una solucin que no ha
tenido mayor acogida por su rigidez extrema.
Para otra corriente, la responsabilidad del deudor moroso en las deudas
dinerarias se limitara slo a los intereses -convencionales, legales o judiciales-, por lo que estara vedado al acreedor toda pretensin de reclamo de_

dao suplementario [ALTERlNl, LLAMBIAS, CASIELLO, RIVERA, ALEGRIA, CAZEAUX}


(SCBA, 23/11/93, JA, 1995-I-292).
,
. .S.in embargo, excepcionalmente, cabra la posibilidad de reclamar un perJUlClO mayor cuando medie convencin de partes que autorice una indemniz~cin suplementaria, cuando una normativa especfica lo autorice (tal, por
ejemplo, la de los arts. 1722,2030 Y2048 del Cd. Civil y 269 del Cd. de Comercio) o cuando exista dolo en la conducta del deudor (art. 521, Cd. Civil).
Es una solucin que se proclama coherente con la naturaleza que tiene la
deuda dineraria, con el mbito especfico que para ella prev el ordenamiento nacional (art. 622, Cd. Civil y su nota), el que es sensiblemente menos
drstico que el consagrado por el Cdigo francs, y con el rgimen de extensin del resarcimiento en materia obligacional, que limita la reparacin, como regla, a las consecuencias inmediatas y necesarias (art. 520, Cd. 'Civil).
El mayor dao, al margen de los intereses, debe ser reputado como una consecuencia mediata del incumplimiento obligacional y, a tenor de lo dispuesto por el arto 521 del Cd. Civil, slo ser resarcido en caso de dolo.
Algunos autores asimilan la culpa grave al dolo y admiten, tambin en
aquel supuesto, la indemnizacin suplementaria [ALTERINI}.
Para una tercera posicin, que sigue criterios ms flexibles, cabra siemprela posibilidad de reclamar todo dao que se invoque y pruebe derivado del
incumplimiento dinerario, por encima de los intereses, cualquiera sea el factor de atribucin[LAFAlLLE, BUSSO, BORDA). Esta solucin fue la consagrada por
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el clebre precedente ''Vieytes
de Femndez C. Provincia de Buenos Aires" (23/9/76,LL,1976-D-341).
Nosotros compartimos estas ideas. Los intereses juegan como un piso indemnizatorio, legalmente presumido, nunca como un techo rgido e inflexibl~, salvo cuando hubieren sido convenidos para el caso de mora o incumpliimento de una obligacin dineraria. En tal caso, actuaran como clusula pe~al y, por aplicacin del principio de inmutabilidad relativa, prefijaran la
ill~emnizac~~n de daos y peIjuicios, por lo que (por aplicacin del principio
-de mmutabIlldad de la clusula penal) slo podra mediar apartamiento de
los mismos en caso de que dicha clusula penal fuese rrita (art. 656 y cons.
Cd. Civil).
'
A mrito de lo expresado, nada impide que el acreedor pueda demandar
dao moral (art. 522, Cd. Civil) con motivo del incumplimiento de una deuda dineraria, situacin por cierto excepcional pero en teora no desdeable
en lo absoluto.
Dicho menoscabo, al igual que otros que puedan presentarse excediendo
, el mbito de los puros intereses, no puede ser considerado, inexorablemente,

414

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. vALLESPINOS

como consecuencia mediata del incumplimiento. De all que sea resarcible.


Finalmente, conviene recordar que cuando el incumplimiento del deudor
configura un delito del derecho criminal, es de aplicacin el arto 1107 del Cd.
Civil. Si el acreedor, en tal caso, opta por la va aquiliana, su pretensin resarcitoria queda encuadrada por el rgimen previsto por los arts. 901 y ss. y
al margen del arto 622 que nos ocupa.
c) Tasa de inters moratoria aplicable. - Veamos ahora cul es la tasa
de inters moratorio aplicable.

1. Tasa de inters voluntario o convencional. - La determinacin de la


tasa a tenor de la cual deben liquidarse los intereses moratorios depende de
su origen (art. 622, Cd. Civil),
Existiendo tasa de inters voluntaria o convencional (art. 1197), debe estarse a ella siempre que no atente contra el orden pbico, la moral y las buenas costumbres. Rige en esta materia el principio de la autonoma de la voluntad y el lmite que a su respecto imponen los arts. 21 y 953 del Cd. Civil
y, en su inbito de aplicacin especfico, el arto 37, inc. a), de la Ley de Defensa del Consumidor 24.240.
2. Tasa de inters legal. - No habiendo tasa de inters voluntaria, el deudor moroso "debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiese fijado el inters legal, los jueces determinarn el inter;s que debe abonar" (art. 622, Cd. Civil).
En nuestro pas no se ha dictado una ley general que determine los intereses legales. En la nota al arto 622, el codificador explic las razones slidas y
sensatas que lo llevaron a tal determinacin: "Me he abstenido de proyectar
. el inters legal, porque el inters del dinero vara tan de continuo en la Repblica, y porque es muy diferente el inters de los capitales en los diversos pueblos ... ". Dichos argumentos mantienen plena lozana en la hora actual.
Sin peIjuicio de lo expresado, existen distintas normas a nivel nacional y
provincial que, para supuestos especficos, prevn la aplicacin de determinadas tasas de inters legal, particularmente n materia impositiva y previsional. En el contrato de mutuo comercial, en ausencia de inters pactado, el
arto 565 del Cd. de Comercio dispone que se aplique la tasa de inters que
cobra el "Banco Nacional", expresin esta ltima que ha sido entendida pacficamente como equivalente a "Banco de la N acin Argentina".

3. Tasa de inters judicial. La evolucin jurisprudencial despus de la


sancin de la ley 23.928. - En el caso de no haberse fijado una tasa de inters

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OBLIGACIONES

415

vo~untario y de no existir una tasa de inters legal aplicable, es a los jueces a


qUIenes corresponde fijar la tasa de inters que debe pagar el deudor moroso .
. Qu tasa deben los tribunales aplicar en tales supuestos? Una tasa pa-'
SIva (o sea, la que ,Pagan los bancos a quienes depositan dinero en plazo fijo) .
o de una tasa actIva (aquella que cobran los bancos a sus clientes cuando '.
prestan d.in,ero)? El tema presenta una enorme importancia prctica en la vi~ .
d.~ profeSIOnal y ha sido motivo de controversia, sobre todo despus de la sanCIOn de la ley 23.928.
.
.

. 3.1. Tas~ de inters pasiva. - Para una gran corriente doctrinaria y junsprudencIal, correspondera aplicar una tasa de inters pasiva [ARAUZ CASTEX, MARTORELL, VITOLO].

Este criterio fue sostenido por la Corte Suprema de Justicia de la N acin


en la causa '~Fc. Pr~vinciade Corrientes" (CSJN, 3/3/92,LL, 1992-B-216\
d.onde resolvIO que los lI~t~r.eses pos~eriores .al ~omento de entrada en vigenCIa de la Ley de ConvertIbIlidad deblan ser lIqUIdados a la tasa pasiva que informa el Banco Central, segn las previsiones de la segunda parte del arto 8
del decreto-reglamentario 529/91.
La Cmara Nacional en lo Civil, en fallo plenario dictado en la causa ''Vzq?I ez C. ~ilbao", sigui estas ideas (CNCiv., en pleno, 2/8/93, ''Vzquez, ClaudIa C. BIlbao, Waltery otros", JA, 1993~IV-189).
El criterio del Alto Tribunal, reiterado en otros pronunciainientos ulteriores, produjo un fuerte impacto en la jurisprudencia nacional.
Sm embargo, en la causa "Banco Sudameris C. Belcam" (CSJN 17/5/94
LL, 1994-C-27), la Corte sostuvo que los aspectos atinentes al te~a intere~
ses no ~ns~~t1l:yen c.u~stinfederal que la habilite a intervenir, dejando Sti,::'.~.
determmacIOn exclusIva en manos de los tribunales inferiores, a quienes c6~!;"": .(
rresp~nde, en ausencia de previsin convencional o legal, determinar la ta\.:lt/ , .
sa aplicable.
.,
Con ~llo rein.stal la polmica en torno a cul es la tasa de inters que pueden aplicar los Jueces.
.

~n apoyo d: la posicin que propugna la aplicacin de una tasa de inters


paSIva se ha dicho:
1. Ap.1icar la tasa activa importara desvirtuar la desindexacin perse~da por la l~y 23.928~ ~ado que aquella tasa ha sido superior a los ndICes de precIOS que utIlIzaban los tribunales para indexar crditos.
2. Si se priva al ~c~eedor del derecho de disponer el dinero que se le adeud~ba al VenCImIento de.la obligacin, lo ms lgico es reconocerle la
mIsma tasa que un banco le habra pagado.

G. VALLESPINOS

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3. Otorgarla tasa activa imp6rtaraun beneficio injustificado para el


acreedor, quien en sede judicial obtendra ms en el propio mercado.

seguido el mismo criterio en materia civil, aplicando por analoga la misma


directiva.
La Cmara Nacional Comercial en fallo plenario (CNCom., en pleno,
27/10/94, "La Razn S.A.", JA, 1995-I-477 y LL, 1994-E-412) determin que:
"Exceptuados los crditos propios de entidades financieras, en ausencia de
convencin o de leyes especiales, no procede por aplicacin de la ley 23.928 fijar, a partir del 114/91, el inters a tasa pasiva". Tal criterio ha importado, en
los hechos, la consagracin de la tasa de inters activa como regla en materia
comercial (doctr.art. 565, Cd. de Comercio).
Ese mismo tribunal, en otro fallo plenario, haba determinado un tiempo
atrs que: "Cuando la decisin judicial remita al inters cobrado por los bancos pblicos -o concepto equivalente- y ello se refiera a una tasa de corto
plazo -menor que el lapso de la mora- el acreedor est habilitado para liquidar el inters del modo en que lo hara la banca tomada como referencia
de esa tasa" (CNCom., en pleno, 2/10/91, "UzalS.A. C. Moreno, Enrique",JA,
1991-IV-4 78). Tambin la Corte Suprema de Mendoza se ha pronunciado por
estas ideas.

4. La tasa activa tiene incorporado -adems de lo que corresponde al


precio del dinero-un plus constituido por el costo financiero propio de
las entidades que se dedican a la intermediacin de capitales, el que,
obviamente, no pesa sobre el acreedor. Dicho costo resulta, en nuestra
economa, frecuentemente desproporcionado, como fruto del sobredimensionaniento del sistema bancario y financiero.
El deudor no debera soportar el costo generado por la intermediacin financiera, salvo que medie alegacin y prueba en contrario.

3.2. Tasa de inters pasiva ms un ''Plus''. Lajurisprudencici del Tribunal


Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba. - Un criterio moderado ha
sido sustentado por el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba que, a par. tir de un fallo dictado en el ao 1992, dispuso aplicar la tasa pasiva promedio
del Banco Central de la Repblica Argentina ms un inters nominal del uno
por ciento mensual, con la finalidad de preservar el contenido econmico de
la sentencia (TS Crdoba, Sala Civ. y Com., 24/7/92, "Fas si Jos c. Municipalidad de Crdoba", LLC, 1992-900; dem, Sala Laboral, 14/8/92, "Bustos, Ra~
mnc. Cor-Acero",LLC, 1992-1000).
Para llegar a esa conclusin, estim que la tasa pasiva puede resultar
muy baja e inapta para brindar al dueo del capital una compensacin por s
misma, por lo que parece justo buscar un punto de equilibrio que no transite
por la aplicacin de la tasa activa.
Posteriormente, el Alto Tribunal Cordobs dispuso bajar dicho plus almedio por ciento mensual (TS Crdoba, Sala Laboral, 27/10/98, "Zapata, Angelita E. c. Ros, Alex y otra", LLC, 1995-230), con lo que el criterio actualmente vigente computa la tasa pasiva promedio del Banco Central de la Repblica Argentina ms un medio por ciento nominal mensual.
En fecha muy reciente, el Tribunal Superior de Justicia,en pleno, ha modificado nuevamente su jurisprudencia, admitiendo la procedencia de la tasa activa una vez concluidas las instancias recursivas ordinarias (v. gr., recursos extraordinarios provinciales y federales, ejecucin de sentencia)
(10/11198, "Soler Sanchez S.R.L. c. Elisa Cristina Gonzlez- Ordinario- Recurso de Casacin", sent. n 197).
3.3. Tasa de inters activa. - En el derecho comercial, en ausencia de
convencin, frecuentemente fue aplicada analgicamente la tasa prevista
en el arto 565 del Cd. de Comercio, antes analizada. N o pocos tribunales han

Nosotros compartimos sin vacilaciones esta posicin, que nos parece la


ms razonable. Damos razones:
o '

/ .

1. En primer lugar, entendemos que no media obstculo legal alguno que


impida su aplicacin. Ms todava: la ley expresamente la contempla
y autoriza en el arto 623 del Cd. Civil, reformado por la ley 23.928,
cuando admite la legitimidad de los acuerdos de capitalizacin de intereses que se basen en la evolucin peridica de la tasa de inters de
plaza. Esa tasa de inters de plaza es una tasa activa: aquella que co?ra el Banco Nacin. Como bien seala Kemelmajer de Carlucci, "es
Irrazonable suponer que la ley no puede disponer que se pague un inters que se remite a las mismas pautas".

2. La Ley de Convertibilidad prohbe la actualizacin monetaria o inde. xacin por vas directas, pero legitima la actualizacin por va indirecta de intereses. Remitimos a lo expuesto supra, en el 170, b). Por lo dems, en pocas de tasas positivas, las objeciones que se formulan a las
tasas activas en este sentido pueden tambin predicarse de las tasas
pasivas: ambas importan mecanismos indirectos de actualizacin.

,1

3. El sistema debe desalentar la morosidad y la litigiosidad. Al deudor


debe no convenirle litigar. La aplicacin de una tasa de inters pasiva
produce todo lo contrario, desde el mismo momento en que es ms ventajoso econmicamente litigar (sabiendo que en ltima instancia se

j
1

I
I

27 -

OBLIGACIONES 1

418

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

deber pagar una tasa pasiva al cabo de cierto tiempo) que tomar un
crdito bancario para satisfacer la deuda y evitar el juicio (ya que dicho crdito estar alcanzado por una tasa activa y capitalizable: aquella que cobra eIBanco N acin). En pocas de alto spread bancario, puede terminar licundose fcilmente un pasivo, aun teniendo que pagarse las costas del juicio. Esto es malo, no slo para el acreedor sino para
el sistema en general, que debe proteger al crdito. Sin crdito. no hay
evolucin posible dentro de una sociedad moderna.
4. No es correcto considerar que el acreedor slo tiene derecho a obtener
el inters que un banco le habra pagado a travs de la colocacin del
dinero en depsito a plazo fijo.
., .
Tal idea reposa en una valoracin poco afortunada de la concepclOn dInmica del patrimonio. No hay razn alguna que justifique una presuncin de que el acreedor coloca su dinero a plazo fijo en un banco. En
, un pas que procura desarrollarse, slo los excedentes tienen ese destino. El dinero se destina preferentemente a actividad productiva.
. 5. No parece slido el argumento de que las tasas activas importan un
enriquecimiento para el acreedor. Su aplicacin es una cuestin de poltica judicial o legislativa. Con similar razonamiento, P?dra~o.s decir que la aplicacin de una tasa pasiva importa un ennqueclmlento
para el deudor, quien a travs de su morosidad se evita tener que tomar un crdito a tasa activa en un banco.
,6. Finalmente, siempre quedar la facultad morigeradora del tribunal
para reducir la tasa de inters a peticin de parte y en funcin de las
circunstancias del caso.
, En suma: creemos que, para los supuestos de mora, en ausencia de previsin convencional o legal, debe aplicarse como regla la tasa act~va que perciben los bancos oficiales. Dicha tasa puede ser graduada y mongerada por el
tnbuna, e acuer o a as cir
.
CHIO, CASIELLO, GOLDENBERG, LOPEZ CABANA, LORENZETTI, MORELLO, RICHARD, CARRANZA, KEMELMAJER DE CARLUCCI].

4. Es aplicable la tasa de inters compensatorio pactada a los intereses


moratorias? _ Puede suceder que las partes hayan pactado solamente la ta- ,
sa de inters compensatorio, sin efectuar previsin alguna en materia de in- ....tereses moratorios.
Producida la mora del deudor, esta tasa de inters compensatorio convenida puede tambin aplicarse para los intereses moratorios?

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OBLIGACIONES

419

. ,Pensa~os que el a:reedor tendr siempre la opcin de reclamar la aplicaClon de dicha tasa de mters en materia de intereses moratorios. Es una solucin razonable, pues quien incUrre en mora no puede encontrar situacin
d~ pri~ilegio alguna que le permita ser tratado de manera mejor a la que tema mIentras qispona de un plazo para cumplir. Cuando esa tasa de inters
c~~pensatorio pactada sea inferior a la tasa de inters moratorio legal o judlc~al ~~e pueda corresponder, el acreedor podr optar libremente por la
aphcaclOn de esta ltima apartir de la mora del deudor [BUSSO, LLAMBIAS, A.
ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA, CASIELLO].

. La Corte Supema de Justicia de la Nacin se ha pronunciado en fecha reCIente P?reste criterio: "Si las partes pactaron un inters sobre la deuda, pero la oblIgada. no cancel la deuda en el tiempo estipulado, la acreedora tiene
derecho a ~os mtereses convenidos y, adems, despus de la mora del deudor,
p~ede aspIrar a la ~iferencia .existente entre la tasa convenida y la legal comente correspondiente a los mtereses mora torios" (CSJN 6/2/96 "Obra Social Aceros Paran S.A. y otra c. Prov. de La Rioja y otro", jA, 1996-III-237). '
El Anteproyecto de Cdigo Civil de 1998 sigue un criterio muy prximo en
suart.717.
,~. Ac~mulab~lidad de los intereses compensatorios y moratorios. - Nin~ obstaculo eXl~te para que puedan acumularse los intereses compensato-

nos y los moratonos, pues ambos responden a causas distintas. La doctrina


es pacfica en tal sentido.
'

6. Los intereses y las deudas ilquidas. - Una deuda es lquida cuando


"su existencia es cierta" y su "entidad se encuentra determinada" -nota al '
arto 819, Cd. Civil-~ Dicho de otra manera: cuando se sabe qu se debe y'
cunto se debe.
"
~ier:a jurisprudencia, hoy ya superad~, eritendi -hace dcadas- que'
la hq~dez era requisito ~dispensable para'la procedencia de intereses mola deuda, el obligado estara im~osibilitado de s~ber a ciencia cierta la cuanta de su deuda, y el acreedor, inversamente, de precisar el alcance de su crdito. Tales. circ~stancias obstaran a la existencia de mora debitoris y a la
proc;denc:a de mtereses mratorios, que son siempre una consecuencia de
aque~la. Sm embar~?, ha te~~ado por prevalecer en doctrina y jurisprudenCIa un~ :~ncepclOn ~uy dlstlnta, que no exige el requisito de la liquidez
como c.ondiclOn necesana para que opere la mora del deudor y la procedencia
de los mtereses moratorios hLAMBIAS, A. ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA, BUS-

so, CASIELLOJ.

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RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

INSTITUCI NE DE DERECHO PRIVAD

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En apoyo de esta concepcin, que compartimos, se aduce que la leyno exige dicho requisito y que la falta de liquidez de una obligacin no puede ser
obstculo para que un deudor diligente y de buena fe ofrezca el pago de lo que
l razonablemente considera que debe y, en caso contrario, lo consigne judicialmente. Quien se escuda en la iliquidez de la deuda para no pagar, impidiendo que el acreedor goce del capital que le es debido, no puede ser premiado con la exencin de intereses.
En suma: para que procedan los intereses moratorios, es suficiente con
que la deuda sea cierta. .
En el derecho comercial, la solucin es todava ms categrica, pues el arto
561 del Cd. de Comercio as lo dispone expresamente.
, ,
l

7. Obligaciones de valor e intereses. - Las obligaciones de valor son aptas para generar intereses moratorios, pues finalmente se satisfacen en dinero. Nos hemos ocupado del tema supra, en el 166, adonde remitimos.
d) Los intereses moratorios y punitorios en el Anteproyecto de 1998. - El
deudor moroso debe los intereses pactados; en su defecto, los que resulten de
las leyes o de los usos, yen subsidio, la cuanta de la tasa activa promedio para operaciones ordinarias de corto plazo. Aprobamos la determinacin de esta tasa, que es la que mejor se adecua a la realidad.

176. REGIMEN LEGAL DE LOS INTERESES PUNITORIOS. REMISION. - Tra- .


tndose de intereses punitorios convencionales, resulta aplicable el rgimen
previsto en materia de clusula penal, a cuyo tratamiento remitimos.
En materia de intereses punitorios legales, debe aplicarse por analoga el
rgimen previsto para los intereses moratorios. El juez no puede conceder
intereses punitorios de oficio si no ha mediado instancia del acreedor (CNCom., Sala C, 16/5/95, JA, 1996-II-402).
Los intereses sancionatorios se rigen pOf"SU normativa especfica, que habremos de analizar seguidamente.
.
177. INTERESES SANCIONATORIOS. - Como una especie cualificada de
intereses punitorios,de carcter legal, encontramos a los intereses s.~cio
natorios, que son los que se deben en caso de inconducta procesal maliCIOsa.
Remarcamos que no cualquier inconducta del deudor es apta para generar estos intereses: es menester que la misma sea desplegada procesalmente, en sede judicial, y que se materialice en maniobras que tengan por finalidad dilatar el cumplimiento de una obligacin de dar dinero o de valor. .

Se requiere, adems, un requisito subjetivo especfico para su procedencia: la inconducta procesal debe ser maliciosa, o sea, articulada con la finalidad o propsito de dilatar sin razn valedera el proceso judicial.
En nuestra opinin, los intereses sancionatorios que regula el Cdigo Civil pertenecen al campo del derecho material y, en consecuencia, su regulacin corresponde al Congreso Nacional. No constituyen, de tal modo, una
institucin procesal.
a) Rgimen legaL Las bases normativas. - Los intereses sancionatorios
estn regulados enlos arts. 622, prr. 20 del Cd. Civil y 565 del Cdigo de Co-'
mercio.
El primero dispone: "Si las leyes de procedimiento no previeren sanCiones
para el caso deinconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar
el cumplimiento de la obligacin de sumas de dinero o que deba resolverse en
el pago de dinero, los jueces podrn imponer como sancin la obligacin accesoria de pago de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios".
0

El arto 565, prr 2 del Cd. de Comercio prescribe en forma cOIncidente:


"El deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razn valedera, ser
condenado a pagar un inters de hasta dos veces y media del que cobren los
bancos pblicos, debiendo los jueces graduar en la sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo a la mayor o menor malicia con que haya litigado el deudor ... ".
b) La "conditio iuris" para la aplicacin de los intereses sancionatorios. - Segn la interpretacin dominante, en materia civil la aplicacin de
los intereses sancionatorios slo procedera cuando las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa [LLAMBIAS, CASIELLO).
L conditio iuris prevista en el arto 622 del Cd. Civil, ltimo prrafo
("... Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa ... 'j, determinara el carcter meramente supletorio de estos intereses y, lo que es igualmente relevante, su emplazamiento como instituto de derecho procesal, indebidamente regulado por el
Cdigo Civil (art. 75, inc. 12, in fine, Consto Nacional).
Tal interpretacin conduce, en los hechos, a minimizar la importancia del
instituto, por cuanto prcticamente en todos los cdigos provinciales de procedimiento civil y comercial y tambin en el de la Nacin (art. 45) se contem-

- - - - - - - -_. ...

422

RAMOr.{ D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESpiNOS

plan sanciones para dichas inconductas. Lo que en buen romance significara que el arto622 del Cd. Civil sera una norma muerta.
No creemos que esa sea la interpretacin correcta. Pensamos que la conditio'iuris que establece el arto 622 del Cd. Civil no est orientada a signifi. car que los intereses sanciona torios se apliquen slo en ausencia de leyes
procesales, como si fueran materia de regulacin originaria del derecho procesal (provincial), indebidamente absorbido por la Nacin. Creemos que el
sentido que cabe asignar a dicha normativa es otro: que no pueden aplicarse,
por un mismo hecho, las sanciones procesales y los intereses sancionatorios
que prev el derecho de fondo. Existiendo inconducta procesal maliciosa y
previendo los cdigos de procedimiento sanciones para tal inconducta, deber optarse entre los intereses sancionatorios y las sanciones que prevean la
leyprocesal[MARIcoNDEJ. Lo que no podr hacerse es imponer ambos tipos de
sanciones.
Sealamos que el arto 565 del Cd. de Comercio no contiene conditio iuris
alguna para su aplicacin en el derecho comercial, lo que podra hacer pensar que los intereses sancionatorios son acumulables a las eventuales san. cionesprocesales previstas en los distintos ordenamientos procesales aplicables. No obstante ello, coherentemente con la interpretacin propiciada
para el arto 622 del Cd. Civil, sostenemos que la solucin debe ser la misma
que en materia civil: el derecho a optar y la no acumulacin de ambos tipos
de sanciones.
c) Las facultades del juez. - En materia civil, la norma autoriza a los
. jueces facultativamente a imponer la sancin por ella prevista, la que se materializa en el pago de intereses que, unidos a los compensatorios, podrn lle. gar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de
descuento.
La discrecionalidad del juzgador es amplia y opera tanto para determinar
_ _ _--"s....
u'-!pLLr~oc..edencja o improcedencia, cuanto para determinar el inters sancionatorio aplicable, con el solo lmite que le fija la ley.
Elart. 565 del Cd. de Comercio, en cambio, utiliza una frmula ms imperativa e impone aljuzgador la aplicacin de intereses sancionatorios frentea incoIiducta procesal maliciosa.
No obstante, las diferencias entre uno y otro sistema se acortan si se tiene
en cuenta que, en definitiva, eljuez grada la sancin en funcin de la mayor
o menor malicia del litigante, discrecionalmente, con lo que la supuesta imperatividad de la imposicin que prev el Cdigo de Comercio se relativiza en
gran medida.

._- -

- - --._._.. ..

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO -

_ _.__._ - - - - - - - - - - -

OBLIGACIONES

423

d) La tasa de inters sandonatorio. Sus lmites. - Los intereses sancionatorios que prev el art. 622 del Cd. Civil no pueden superar, unidos a los
compensatorios y moratorios, dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios.
La norma ~el arto 565 del cd. de Comercio es ms amplia y determina
que la tasa de inters sancionatorio podr llegar, como mximo, a dos veces ..
y media la tasa que cobren los bancos pblicos, sin ninguna referencia a los
intereses moratorios y compensatorios. Por lo tanto, el monto de los intereses
sancionatorios podr alcanzar hasta dos veces y media la tasa que cobre el
Banco Nacin y sumarse 11 los intereses moratorios y compensatorios que
puedan corresponder. Los intereses que se fijen no debern lesionar el orden
pblico econmico, la moral y las buenas costumbres.

I
I

178. CURSO DE LOS INTERESES. - Corresponde analizar el curso de los


intereses, cuestin que presenta una gran importancia.

., I

'1

a) Reglas aplicables segn los distintos tipos de intereses. - Cabe distinguir segn se trate de intereses compensatorios, moratorios, punitorios y '
sancionatorios.

,1

1. Intereses compensatorios. -:-'" En el nacimiento de la deuda de intereses


compensatorios deben distinguirse dos momentos: el de su devengamientoy
el de su vencimiento [BUSSO].
Los intereses compensatorios voluntarios se devengan desde la fecha pactada y pueden ser exigidos y percibidos por el acreedor de acuerdo con los tr- ,
minos fijados en el acto jurdico que los.gener. Rige en forma plena el prin.: i -.: "
cipio de la autonoma
de la voluntad.
'
: .'/7->~~,;-.
;
.
.
,
\..
El devengamiento, por lo general, no opera en forma ntegra en un momeri~ l.'!~:~/- ". /
to determinado, sino que los intereses van germinando a travs del tiempo en' , . , . j
forma gradual y sucesiva. Sin embargo, dado que el inters es un fruto civil, .-. '
nada lmplde que pueda acordarse su percepClOn antes de que opere su "produccin" 'o "devenga miento", tallo que ocurre en materia de operaciones de
descuento. El descuento es un prstamo de dinero en donde los intereses compensatorios son detrados del capital y percibidos anticipadamente, por adelantado. El vencimiento de la deuda de inters est dado por el momento a
partir del cul ste es exigible, io cual vara segn se trate;deintereses ade' .
.
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lantados o vencidos.
Tratndose de intereses compensatorios legales, como se ha dicho anteriormente, stos se devengan' desde el momento mismo en que la erogacin
: : p,: ;,~};n)

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RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

que genera el crdito accesorio es efectuada (doctr. arts. 466 y concs.,1950,


2298, Cd. Civil) y su exigibilidad se produce de pleno derecho, por el solo retardo, con prescindencia de toda idea de mora [LOPEZ CABANA].

2. Intereses moratorios y punitorios. - Los intereses moratorios y punitorios, de origen convencional y legal, se devengan y son exigibles a partir de
la mora del deudor.
Tratndose de la obligacin de pagar sumas de dinero en concepto de indemnizacin de actos ilcitos, corren automticamente desde el momento en
que el dao se produce. La mora automtica en este tipo de obligaciones es
una consecuencia lgica del principio de la reparaCin plena, conforme al
cual el damnificado debe ser colocado ~n la misma situacin en que estara si
hubiera recibido el resarcimiento al momento de sufrir el dao [Bussol: '
Sealamos que el Cdigo contempla especiallI!ente el comienzo del curso
de los inter.eses en supuestos de usurpacin de dinero (arts. 1722, 1913 Y
1093) Yde uso prohibido de la cosa depositada (art. 2222). En el primer supuesto, corren desde el da del delito 'y, en el segundo, desde la fecha del depsito. Los intereses moratorios se devengan hasta el momento en que opera la extincin de la deuda por capital en legal forma.
.
Tambinla mora creditoris detiene el devengamiento de intereses moratorios y punitorios.

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3. Intereses sancionatorios. - En nuestra opinin, los intereses sa~cio


natorios que prevn los arts. 622 del Cd. Civil y ?65 ~el Cd. de Comer~lO se
devengan, en principio, desde el momento que fija el Juez en la sentenCIa. El
mismo debera, razonablemente, coincidir con el de comisin de los actos de
inconducta procesal maliciosa que motivan la sancin.
b) El curso de los intereses en el proceso concursaL La ley 24.~22. Nociones. - La ley 24.522 contiene importantes dispositivos en matena de curso
de los intereses.

1. Concurso preventivo. - Conforme lo dispone el art: 19 d~;a ley 24 ..522,


la declaracin de la apertura del concurso produce la suspenswn de los mtereses que devengue todo crdito de causa o ttulo anterior a la presenta~in,
salvo aqullos garantizados con hipoteca o prenda. Como consecuenCIa de
ello, se produce lo que se ha dado en denominar la "cristalizacin del pasivo".
2. Quiebra. - La declaracin de quiebra tambin provoca la suspensin
de todo tipo de intereses (art. 129, ley 24.522). Sin embargo, la ley autoriza

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OBLIGACIONES

que "los compensatorios devengados con posterioridad que correspondan a


crditos amparados por garantas reales pueden ser percibidos hasta ellmite del producido del bien gravado despus de pagadas las costas, los intereses
preferidos anteriores a la quiebra y el capital".
179. DEUDAS DE VALOR E INTERESES. - La deuda de valor permite la
adecuacin de los valores debidos y su traduccin en dinero al momento del
pago. Dicho proceso, que puede contemplar la prdida del poder adquisitivo
de la moneda, se orienta a mantener inclume el valor debido.
Nada obsta a que la deuda de valor pueda tambin generar intereses; compensatorios o moratorios, segn los casos, los que se deben calcular sobre el
valor actualizado. Como bien lo explican A. Alterini, Amealy Lpez Cabana,
la actualizacin de la deuda de calor obedece al mantenimiento del poder adquisitivo de la moneda, en tanto los intereses hacen a la productividad que se
ha frustrado a raz de permanecer impago el capital adeudado.
La tasa aplicable debe ser la que es propia de una economa estable -tasa de inters puro- y no superar del seis al ocho por ciento anual.
El curso de los intereses no presenta en esta materia particularidad alguna, por lo que deben quedar sometidos a las reglas generales.

180. INTERESES y OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA. REMISION.


Nos hemos ocupado del tema infra, en el 168, adonde remitimos.
181. Los INTERESES EXCESIVOS. LA USURA. - Una de las cuestiones
ms delicadas que se han suscitado a travs de la historia y que se renueva
en nuestro tiempo es la vinculada con los intereses excesivos.
Admitida la libertad para acordar intereses lucrativos, mora torios y punitorios, puede ocurrir que stos sean establecidos en trminos y condiciones
que arrojen, finalmente, resultados exorbitantes -por su elevado monto-,
en relacin con el capital que los produce. Tal situacin, absolutamente reda con el ordenamiento jurdico, la moral y las buenas costumbres, se denomina usura.
El carcter excesivo del inters no debe ser buscado solamente 'en la tasa
aplicada, que es slo uno de los datos a tener en cuenta. Para elIoes menester considerar a la operacin econmica en su totalidad, globalmente, indagando tambin otros elementos como, por ejemplo, si se trata de intereses
simples o compuestos, la forma, modo y periodicidad con que opera la capitalizacin de los mismos; si se trata de intereses anticipados o vencidos; la ma.nera en que se efecta la amortizacin de capital, etctera. Se impone, de tal

426

.' RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. vALLESPINOS

modo, una valoracin amplia y dinmica de la obligacin en su totalidad y de


los resultados que arroja su entidad econmica cuando se la proyecta en el
tiempo.
.
a) El derecho privado y los intereses excesivos. - Abordamos separadamente la cuestin en el Cdigo Civil y en la ley 24.240 de Defensa del Consumidor.
1. La cuestin en el Cdigo Civil. - Cules son las respuestas delordenamiento jurdico frente a los intereses excesivos?
El tema es apasionante y muestra criterios no siempre coincidentes.

a) Una prestigiosa doctrina ha entendido que los intereses excesivos son


alcanzados por la regla de los arts. 502 y 953 del Cd. Civil, relativos a la caus a fin y al obj eto de los actos jurdicos, determinando la nulidad del pacto que
los g~nera[A. ALTERINI, AMEAL, LOPEZ eABANA}.
b) Otros autores sostienen que el remedio especfico que brinda nuestro
Cdigo frente al negocio usurario -sobre todo despus de la sancin de la ley
17.711- debe emplazarse en torno a la lesin subjetiva que consagra el arto
954 del Cdigo Civil.
Esta norma, como es sabido, prescribe que "podr demandarse la nulidad
o modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la
necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos
u,!-a ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sinjustificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de
notable desproporcin de las prestaciones".
. La lesin requiere, de tal modo, de tres elementos: uno objetivo (desproporcin de las prestaciones) y dos subjetivos: la situacin de inferioridad del
lesionado (necesidad, ligereza o inexperiencia) y el aprovechamiento. Probada la desproporcin, se presume slo el a rovechamiento or lo ue debe
SIempre qmen acciona acreditar el restante elemento subjetivo, o sea, su situacin de necesidad, ligereza o inexperiencia [MOISSET DE ESPANES]. En materia de mtereses moratorios y punitorios pactados, sera de aplicacin el arto
656 bis, prr. 20 del Cd. Civil, que guarda estrecha armona con el arto 954.
Las diferencias entre ambas posiciones son evidentes, pues la va del arto
953 puede resultar menos complicada para obtener la nulidad o reduccin
del inters abusivo por cuanto no exige la presencia de los requisitos ms
precisos que im,pone la lesin. Sin embargo, este criterio no est desprovisto
de objeciones.

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO --' OBLIGACIONES

427

La aplicacin de una norma especfica co~o ~~ a~. 954 n~ puede ser S?S~~
yada en esta materia, donde resulta de aplicaclOn ImperatIva. Ella posIbilita una solucin sensiblemente ms equilibrada, ya que conduce a ponderar
todos los aspectos subjetivos y objetivos que hacen al caso conc~eto, lo c~al
importa una valoracin amplia y flexible de todo el entorno especIfico, SOCIal,
econmico y cultural del acto impugnado.
.
Este criteno evita, adems, el panorama lamentable que se adVIerte hoy
en la realidad judicial, donde en forma frecuente no pocos jueces se irrogan
la facultad de modificar tasas de inters pactadas que, sin ser excesivas o
usurarias, se apartan de aquellas que el tribu~al acostumb~~ a aplica~ casi
rutinariamente. Para que proceda, pues, la IiulIdad o reducclOn de la clausula de inters exc~sivo, no basta con que exista desproporcin sino que tambin deben estar presentes los elementos subjetivos antes mencionados.
El criterio debe ser estricto en materia de obligaciones nacidas de contratos paritarios y, ciertamente, ms flexible, en materia de ~ontratos por ~dhe
sin a condiciones generales, particularmente en el mbito de las relaclOnes
de consumo conforme habremos de verlo seguidamente.
Dentro d~ este orden de ideas, una doctrina muy importante viene propiciando desde hace tiempo una valoracin flexible del arto 954 del Cd. Civil,
particularmente a la hora de calibrar qu se entiende por "~ece~idad" e "inexperiencia", trminos que son valorados -sobre todo en ~l ambIto de las relaciones de consumo- con mucha elasticidad. El consumIdor es frente al proveedor profesional un "inexperto" y como tal puede ser tratado a los fines de
la tutela normativa frene a intereses excesivos.
Las mismas conclusiones valen para el "aprovechamiento".
c) La apfl:iciaci~ judicial del carcter excesivo de los intereses niuestra;:;~:;, \. ;;
criterios variados.
.
: l-\~/ ,

La Corte Suprema de Justicia de la Na~in ha sentado pautas sumameri-'"

te genricas y flexiles para ponderar caso por caso, en concreto, el carcter


,
.
."
..,

.,

exceder el crdito actualizado con un inters que trascienda los lmites de la


moral y las buenas costumbres" (CSJN, 6/7/95,JA, 1996-1-440).
Otra corriente jurispru\iencial-en cambio- se atiene a parmetros ms
rgidos, determinando un inters fijo, como tope ms all del cual la tasa es
considerada contraria a derecho (Cm. Civ. y Como Mar del Plata, en pleno,
16/4/96, JA, 1996-Il-404, en donde se fij el lmite del 24% anual).
2. La cuestin en la Ley deDefensa del Consumidor. - La ley 24.240 contiene importantes dispositivos en esta materia.

428

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

INSTITUCIONE D

429

2.1. Nulidad de las clusulas que con(engan intereses abusivos. - La


Ley de Defensa del Consumidor posibilita una solucin mucho ms flexible
pues a tenor de lo dispuesto por el arto 37, inc. a), in fine, podr tenerse por no
convenida a las clusulas que, a travs de la fijacin de intereses compensatorios, moratorias o punitorios excesivos, puedan importar una desnaturalizacin de las obligaciones del consumidor.
La misma norma, en su ltimo prrafo, autoriza al consumidor a demandar la nulidad del contrato o de la clusula cuando el oferente viole el deber
de buena fe en'la etapa previa a la de la celebracin del contrato o al tiempo
de concluirlo.
La solucin normativa de la ley 24.240 es evidentemente ms dctil que
la que surge de los arts. 954 y 656 bis in fine del Cd. Civil, pero guarda armona con ella, ya que presume la situacin de debilidad (por necesidad e ignorancia) del consumidor y su aprovechamiento por parte del profesional.

2.2. Nulidad de los pactos de intereses en las relaciones de consumo por


falta de informacin. - No slo los intereses excesivos dan lugar a sanciones
especficas en el mbito del derecho del consumidor.
.
En materia de operaciones de crdito para la adquisicin de cosas o servicios' el arto 36 de la ley 24.240 exige, bajo pena de nulidad, que se consigne el
precio de contado, el saldo de deuda, el total de los intereses a pagar, la tasa
de inters efectiva anual, la forma de amortizacin de los intereses, la cantidad de pagos a realizar y su periodicidad, y el monto total financiado.
El consumidor afectado puede demandar la nulidad del contrato o de la
clusula. En este ltimo supuesto, el juez deber integrarlo (arg. arto 37, ltimo prrafo, in fine, ley 24.240).
b) Los alcances de la ~ancin de los intereses excesivos. - Se plantean
varias cuestiones.

1. Nulidad total o parcial? - Doctrina y jurisprudenc~a admite~ ~ni


memente que el pacto que estipula intereses exorbitantes es nulo. Comclden
en esta conclusin tanto quienes encuadran la cuestin en torno a los arts.
502 y 953 del Cd. Civil cuanto aquellos que la emplazan en el arto 954 del
mismo Cdigo.
La nulidad, empero, no es total, pues no aniquila el pacto de intereses ni
el derecho del acreedor a percibirlos, sino ;meramente parcial. Importa, de
tal modo, la nulidad de los intereses en cuanto tienen de exorbitante, quedando facultado el tribunal a reducirlos equitativamente en funcin de l~s
circunstancias del caso y de su funcin econmica [LLAMBIAS).

~l arto 37 de l,a ley 24.240. se inserta en esta concepcin, pues declarada la


nulIdad de la clausula abUSIva, autoriza aljuez a integrar el contrato.
. 2. Nulida~ absoluta o relativa? - Admitida la nulidad parcial de los
mtereses exceSIVOS, surge otro interrogante: Es dicha nulidad absoluta o
relativa?
Aqu las agua~ ~e dividen nuevamente. La mayora de los autores que encuadran la cuestIOn en el arto 953 del Cdigo Civil sostienen que por estar
comprometido el~ters general y el orden pblico, la nulidad es absoluta y,
por ende, susceptible de ser declarada de oficio por los jueces e inconfirmable

fA. ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA).

" .En. este senticlo, una prestigiosa corriente jurisprudencial sostiene que:
SI elJuez al momento de aprobar una liquidacin se enfrenta a tasas iritolerab.les,. exc~?ivas, exorbitantes, est habilitado para reducirlas aun cuand~"
la lIqUIdacIOn no haya sido observada" (SC Mendoza Sala la 24/4/95 JA
1995-II-332).
'
,
"
Para o~ra co~ente, ~e la que participamos, la nulidad sera relativa por
cuanto la mvalIdez ha ~Ido establecida a favor del deudor, en razn de 16 cual
no procede la declaraCIn de oficio en sede judicial y resultara confirmable
[LLAMBIAS, MOISSET DE ESPANES, BREBBIA}.

., Quienes adhieren a estas ideas sealan, con razn, que "... la contradicClOn con el art. 953 no es del pacto en s, sino de la cuanta excesiva de los inter~ses" [L~BIAS! por lo que lo n~co que sera reprobable y alcanzado por la
nulIdad. senan los mtereses exceSIVOS y no los corrientes o equitativos. Caso
contr,ano se producir;~ un enri.quecimiento sin causa del acreedor, a quien
porVIa de la declaracIOn de nulIdad absoluta de la clusula sel0 eximira de
pagar lo que debe en trminos de razonabilidad.
Den~ro de esta ltima corriente, algunos piensan que los intereses ya pagados sm :~sez;~s no podr~ ser repetidos, por cuanto ello importara una
confirm~cIOn taCita .del negocIO hLAMBIASJ. Otros, en posicin que compartimos, entienden que la ejecucin de un negocio lesivo no puede servir de base
?ara ~u confirmacin y, en consecuencia, procede la repeticin de lo pagado
mdebldamente [MOISSET DE ESPANES).
.
~l pago de los inter~ses e~cesivos constituye un pago sin causa, por lo que
los Importes ~agados mdeb~da~ente deben ser imputados a reducir el capital y, cuando este quede extmgUIdo, procede su restitucin al deudor.
c) Represin civily penal de la usura. - Civilmente, la usura se configu-

~a cuan?o e~ acreedor, aprovechando la situacin de necesidad, ligere.za o

mexpenen~Ia del deudor, obtiene para s o para un tercero un beneficio des-

430

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

proporcionado y sin justificacin por va de la imposicin de una tasa de inters excesiva. Como se ha dicho, rige en esta materia en toda su plenitud, el
arto 954 del Cdigo Civil.
'
En ,nuestro pas, al igual que en Blgica, Espaa e Inglaterra, la usura
constituye un delito penaimente tipificado. El art.175 bis del Cd. Penal sanciona a quien "... aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de
una persona le hiciere dar o prometer, en cualquier forma, para s o para otro,.

intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con


su prestacin, u otorgar recaudos o garantas de carcter extorsivo ... ". Castiga tambin a quien "... a sabiendas adquiere, transfiere o hiciere valer un crdito usurario", potenciando la sancin si "... el autor fuera prestamista o comisionista usurario profesional o habitual".
La norma guarda relacin con elart. 954 del cd. Civil, junto a la cual
constituyen la columna vertebral para la represin civil y penal de la usura.
182. EL ANATOCISMO (*). - El anatocismo es la capitalizacin de los in-

tereses que se acumulan al capital, constituyendo una unidad productiva de


nuevos intereses. Tambin se lo denomina "inters compuesto".
El anatocismo importa una va de acrecentamiento ms rpido de las deudas de dar dmero, lo ue ha determinado (a nuestro modo de ver, exageradamente que se lo asocie con las manifestaciones ms frecuentes de la lIsura.
a) Noticia histrica. Derecho comparado. - La estimativa jurdica del
aI],atocismo ha sido histricamente materia de controversia.
, El derecho romano fue totalmente contrario a la validez del llamado pacto de ganancia sobre intereses futuros. En pocas de Justiniano, el criterio se
torn todava ms rgido, pues la prohibicin se extendi a la capitalizacin
de los intereses ya vencidos. La rigidez de esta ltimasoluciri era evidente:
una vez vencido el inters, nada debera razonablemente impedir que el
acreedor renovara el prstamo con el deudor, en las mismas condiciones en
que lo podra hacer con un tercero, y que ese prstamo pudiera consistir en el
capital ms los intereses ya devengados con motivo de la anterior relacin.

(*}Bibliografa especial
Ver autores y obras citados'supra, en p. 396, asimismo: BARBIER, EDUARDO A., Ley de
convertibilidad y el arlatocismo o anacronismo, JA, 1983~II1-841; PALACIO, LINO E. , Ha, cia el fin ehl anatocism, LL, 1989-B- 784; GRERSI, CARLOS A., El pacto eh intereses y el
anatocismo, en "Revista del Notariado', 811-1299.

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OBLIGACIONES

431

Por tal motivo, la tendenda ulterior dominante se inclin, como regla general, por la prohibicin del anatocismo anticipado -respecto de intereses
futuros- admitindolo sin inconvenientes despus de devengados los intereses. Este es el criterio que consagran los cdigos de Francia (art. 1154), Alemania (art. 248), Italia de 1942 (art. 1283), Portugal (art. 560), Suiza (art. .
314, Cdigo de las Obligaciones), Mxico (art. 2379). Era tambin la solucin ,'
del derogadoart. 623 del Cdigo Civil. En cambio, el Cdigo de Paraguay de
1986 (art. 475) no dispone prohibicin alguna a la capitalizacin anticipada
de intereses. Y, en una posicin todava ms favorable, el Cdigo de Brasil
(art. 1262), en materia de mutuo, permite dicha capitalizacin en forma amplia cuando es libremente pactada por las partes. Dentro de esta vertiente,
aunque con algunos matices especficos, enc'o ntramos al arto623 del Cd. Civil, luego de la reforma introducida por la Ley de Convertibilidad 23.928.
b) Justificacin. - Es conveniente admitir la validez de los pactos que
permiten la capitalizacin anticipada de intereses?
El tema ha sido controvertido antes y despus de la ley 23.928.
Para una importante doctrina [LLAMBlAS, WAYAR, CAZEAUX}, l,a capitalizacin de intereses antlClpada es apta para provocar graves injusticias, desde ,
el mIsmo momento en aue tiene como efedo necesario el crecimiento desmesurado de la deuda.
1'a1 situacin generalmente opera en desmedro de los deudores gue estn
en situacin econmica ms apremiada, o de aquellos que por su ignorancia
no estn en condiciones de calibrar la real envergadura gue el anatocismo
presenta, quienes or esta va ueden ser ob' t
ste argumento,
sin embargo, es fcilmente rebatible, pues si el anatocis~.. l~:.
.
mo fuera ilegal por resultar extorsivo o vejatorio para el deudor, el mismo deir
bera ser condenado de manera absoluta, inclusive cuando la capitalizacin. :-:
opere en virtud de convenciones posteriores. Por eso sostiene Busso que "la "
verdadera causa de la proscripcin del anatocismo -al menos en el derecho
moderno, en que la prohibicin es relativa- debe buscarse en el riesgo de que
se constituya en mimos de los acreedores medio para sorprender a los deudores o para extorsionarlos con anterioridad a la entrega del dinero".
Sin embargo, existen tatnbin opiniones favorables a la validez del anatocismo cuando media convencin o previsin legal que as lo disponga. En
apoyo de estas ideas, se sQstiene que ia propia realidad econmica impone
esa solucin, pues en materia bancaria rige por lo general dicho principio para las operaciones pasivas, razn por la cual no puede aplicarse un criterio
distinto para las de carcter activo. La dinmica del trfico, el funciona-

un

- CARLOS G. VALLESPINOS

. miento del sistema financiero, los 'parinetrQs actuales para determinar el


costo del dine~o y su rentabilidad, operarm como factores decisivos para admitir la validez de los pactos anticipados de capitalizacin de intereses [MARTORELL,RICHARD}.

c) El anatocismo en el derecho argentino antes de la ley 23.928. -Conviene tratar separadamente esta cuestin en el derecho civil y comercial.

1. El anatocismo en el derecho civil. - El Cdigo Civil argentino, antes de


la sancin de la ley 23.928, presentaba una solucin francamente adversa a
la capitalizacin anticipada de intereses. Deca el Originario arto 623: "No se

deben intereses de los intereses, sino por obligacin posterior, convenida entre
acreedor y deudor, que autorice la acumulacin a ellos al capital, o cuando liquidada la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase a pagar la
suma que resultare, y el deudor fuese moroso en hacerlo".
Esta norma, de orden pblico, conte.na un principio y dos excepciones.
La regla estaba dada por la prohibicin de capitalizar anticipadamente
.
los intereses, bajo pena de nulidad.
Excepcionalmente, se admita la capitalizacin de intereses, 1) por acuerdo efectuado entre acreedor y deudor posterior al vencimiento, y 2) cuando liquidada la deuda judicialmente, el juez mandaba a pagar la suma resultante y el deudor era moroso en hacerlo.
. A estas dos excepciones contenidas expresamente en el art. 623 del Cd.
Civil se les adicionaba una tercera: cuando la ley expresamente autorizaba
dich~ capitalizacin anticipada, tallo que suceda, por ejemplo, en algunos
supuestos especficos del derecho comercial y bancario a los que haremos referencia ms adelante.

2. El anatocismo en el derecho comercial. El Cdigo de Comercio consagra Un rgimen sensiblemente ms amplio que el que presentaba el Cdigo
Civil en materia de anatocismo, ya que lo autoriza expres~mente, bajo ciertas modalidades, en algunos supuestos de importancia. Dicha normativa,
conviene sealarlo, no ha sido modificada por la ley 23.928.
2.1. Mutuo comercial. - En materia de mutuo comercial el arto 569 del
Cd. de Comercio dispone que: "Los intereses vencidos, pueden producir inte-

reses, por demanda judicial o por una convencin especial. En el caso de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo menor por un ao. Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociacionesconcluidas al final del ao".

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Como se advierte, se permite la capitalizacin anticipada de intereses por


una convencin especial. Algtmos autores entendieron antes de la modificacin de la ley 23.928 al arto 623 del Cd. Civil, que dicha convencin especial
deba ser posterior al devengamiento de los intereses [CAZEAUX SALVAT FERNANDEZ}. Sin embargo, la jurisprudencia domillante se inclina ~oridea~ distintas, otorgando validez tambin al pa,cto anticipado, con lo que la contraposicin entre el rgimen del Cdigo Civil y el del Cdigo de Comercio en esta materia, eran contrapuestos. La reforma del arto 623 del Cd. Civil ha consolidado esta ltima interpretacin.
El arto 569 delCd. de Comercio admite tambin la capitalizacin de,intereses a partir de la demanda judicial, lo cual parece razonable, ya que nada
justifica, en ausencia de pacto, que la capitalizacin deba diferirse recinhas- .
ta el momento en que medie liquidacin judicial firme e intimacin al deudor .
para que cumpla.

2.2. Cuenta corriente comercial. - En la cuenta corriente comercial, el .


arto 788 di.spone que: "Las partes podrn capitalizarlos intereses en perodos
que no bajen de tres meses ... ", admitiendo la validez de dichos acuerdos con
la sola exigencia referida al perodo mnimo de capitalizacin trimestral.
2.3. Cuenta corriente bancaria. - En materia de cuenta corriente ba~ca
ria (art. 795), se dispone que los intereses se capitalizarn trimestralmente
salvo estipulacin expresa en contrario. En este mbito no es menester pac~
to expreso para que proceda la capitalizacin, que es dispuesta por la propia
ley. Las partes pueden, sin embargo, acordar una modalidad distinta d la
capitalizacin trimestral all prevista.
.
.La.normativ~ antes analiza?a fue interpretada en forma muy flexible por
l~J~nsprudencIa en lo comercIal, que frecuentemente extendi dichos prinCIpIOS a otros supuestos no expresamente contemplados en dicha normativa.
Esa jurisprudencia, en los hechos, diluy la regla del hoy derogado arto 623
del Cd. Civil en materia comercial. Recordando esta evolucin seala Casiell que en muchas decisiones judiciales se ha ponderado" ... q~e la prctica bancaria corriente -hasta el dictado de la Ley de Convertibilidad- operaba siempre la capitalizacin de los intereses, a fin de mantener estable el
capital dado en mutuo (salvo para los crditos indexados, donde obviamente
no era necesario); y desconocer esa operatoria en los crditos, importaba subvertir todo el sistema adoptado por la economa del pas, y premiar al deudor
moroso, a quien habra sido necesario demandar".
Dentro de este orden de ideas, un importante fallo plenario de la Cmara
Nacional (2/10/91, "Uzal S.A. C. Moreno, Enrique", JA, 1991-IV-4 78) sostuvo
28 -

OBLIGACIONES

434

RAMON D. PIZARRO - CARLOS G. VALLESPINOS

que: "Cuando la decisin judicial remita al inters cobrado por los bancos pblicos (o concepto equivalente) y ello se refiera a una tasa de corto plazo (menor que el lapso de la mora) el acreedor est habilitado para liquidar el inters del modo en que lo hara la banca tomada como referencia de esa tasa".
El modo en que habitualmente la banca liquida los intereses es sobre la
base de la capitalizacin de los intereses en forma peridica, lo que en los hechos generaliza la aplicacin del mecanismo del anatocismo en el derecho comercial.
Por cierto que la aplicacin del anatocismo tiene tambin sus lmites en la
moral y las buenas costumbres, particularmente cuando por su carcter permanente y en breves lapsos pueda, en funcin del resultado que arroja, conducir a resultados manifiestamente injustos.
d) El anatocismo despus de la Ley de Convertibilidad. El nuevo arto 623
del Cdigo Civil. - La ley 23.928 ha introducido una reforma sustancial en
esta materia, al derogar el arto 623 originario del Cd. Civil y reemplazarlo
por el siguiente: "No se deben intereses de los intereses, sino por convencin ex-

"presa que autorice su acumulacin al capital con la periodicidad que acuerden las partes; o cuando liquidada la deudajudicialmente con los intereses,
el juez mandase a pagar la suma que resultare y el deudor fuese moroso en hacerlo. Sern vlids los acuerdos de capitalizacin de intereses que se basen
en la evolucin peridica de la tasa de inters de plaza".
Conforme a la nueva norma, en principio, no procede la capitalizacin anticipada de intereses, salvo en los siguientes supuestos:

1. Convencin expresa, anterior o posterior a su devengamiento, que as lo


autorice. - Esta es la gran diferencia entre el sistema actual y el anteriormente vigente. El nuevo arto 623 tambin admite la validez de los acuerdos
que expresamente autoricen en forma anticipada la acumulacin de los intereses al capIta , con a peno Cl a que Jen as
..
otros sistemas, no fija esa periodicidad, dejndola librada al amplio campo
de la autonoma de la voluntad. Conviene tener presente, empero, que la capitalizacin de intereses en lapsos muy breves suele ser idnea para distorsionar gravemente la relacin econmica y para abrir las puertas a los remedios normativos frente a los intereses excesivos.
Obviamente, son igualmente vlidos los acuerdos de capitalizacin de intereses que se efecten despus de operado el vencimiento de la obligacin.
La ley expresamente permite que los acuerdos de capitalizacin de intereses puedan basarse en la evolucin peridica de la tasa de inters de plaZ;l, expresin redundante que bien pudo ser obviada.

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435

Por inters de plaza debe entenderse el previsto en el arto 565 del Cd. de
Comercio, o sea, aquel que cobra el Banco de la Nacin Argentina.

2. Liquidacin de deuda en un proceso judicial. - Se mantiene, injustificadamente, esta causal de admisin del anatocismo, tal como estaba regulada en el originario arto 623 del Cd. Civil, por lo que son aplicables las consideraciones antes vertidas.
Subordinar el anatocismo a la condena judicial, formulacin de la planilla pertinente, intimacin y ulterior mora en el cumplimiento es inadecuado
por lo estrecho, mxime teniendo en cuenta qu profundo cambio se ha operado en esta materia. Creemos que hubiera sido mucho ms razonable, dentro de un sistema que pretende ser favorable al anatocismo, admitir la procedencia del mismo, en ausencia de pacto en contrario, desde la mora del
deudor o, en el mejor de los casos, desde el momento de la demanda judicial.
Esta situacin determina que todava subsista una brecha entre el rgi- .
men del Cdigo Civil y el del Cdigo de Comercio. Las normas del derecho comercial que hemos analizado anteriormente mantienen plena validez, son
aplicables en su mbito especfico y permiten la capitalizacin de intereses
desde la demanda cuando "los intereses se adeuden a lo menos por un ao"
(art. 569, Cd. de Comercio).
3. La proteccin del deudor y el anatocismo. - La admisin del anatoismo por va convencional "no debe entenderse como una autorizacin lisa y
llana de cualquier pacto, pues siempre est vigente la limitacin que emer~
ge del precepto vlvula del arto 953, en cuanto impone la nulidad de los actos. .
que contraren la moral y las buenas costumbres" [ALEGRIA, RIVERA].
/ .
Por ende, si de la aplicacin de tal mecanismo de capitalizacin de intere-' ~', ..; ~. 5
ses devinieren resultados que transgredan dicho lmite, sern aplicables los: ,:;~, _ "
remedios frente al inters excesivo que hemos analizado precedentemente.
' .

mente reciente, de pronunciarse sobre la relevancia del anatocismo luego de


la sancin de la ley 23.928, sealando que: "Si bien despus de su reforma el
arto 623 del Cd. Civil autoriza la capitalizacin de intereses con un criterio
ms amplio que en la anterior redaccin, sigue limitndose a los supuestos
expresamente contemplados en la norma, los que, dado su carcter de excepcin a la regla, no pueden sex: interpretados extensivamente" (CSJN, 6/2/96,
JA, 1 9 9 6 - I I 1 - 2 3 7 ) . '
'
f) El anatocismo en el Anteproyecto de Cdigo Civil de 1998. - El Proyecto de 1998 regula el anatocismo en el arto 721, de la siguiente manera:

8,'
i.'
:~ J

.
.

s
"ANATOCISMO. No se deben intereses de los intereses salvo:

a) Por convencin que autorice su acumulacin al capital con la periodi-

cidad que sea acordada.


En' defecto de convencin, si se dedu~e pretensin ante un tribunal,
desde la fecha de notificacin de la demanda, de una medida cautelar,
o .del pedido de mediacin obligatoria, la que sea anterior; y una vez
dIctada sentencia y liquidada la deuda con sus intereses, desde ,la
aprobaci6n de la liquidacin.
b) En los dems casos previstos por la ley".
La norma propuesta avanza sensiblemente sobre la normativa actual en
cUB?to a~igna ~ la demanda, a la medidacauteia~ o al pedido de mediadin
obhgatona entIdad suficiente para provocar la capitalizacin de intereses.
Pensamos que, admitida esta solucin, no tiene sentido mantener el otro sup~:sto (sentencia dictada y liquidacin de la deuda, desde su aprobacinjudlclal), por cuanto dicho efecto, razonablemente, y conforme lo dispone la
norma, habra comenzado a operar desde la realizacin de aquellos actos
procesales.
.
. 183. EXTINCION DE LOS INTERESES. - La obligacin de intereses se extingue por cualquiera de las vas previstas por el ordenamiento jurdico (art.
7~4 y con~s., ?,d..Civil). Dado que, tratndose de intereses compensatorios,
dlc~a obhgaclOn tIene carcter accesorio, tratndose de intereses futuros, todaVla .no de~eng~dos, tambin puede operar su extincin por va de consecuencIa.: ex~m~da por cualquier causa la obligacin principal (capital), la
accesona SIgue Igual suerte. Es una aplicacin de loS principios generales.

a) El recibo de pago total del capital sin reserva de los intereses. - Dispone el arto 624 del Cd. Civil: "El recibo del ,capital por el acree,dor sin reser-

va alguna sobre los intreses, extingue la obligacin del deudor respecto de


ellos". La ley establece una lgica presuncin de extincin de intereses derivada del otorgamiento sin reservas de un recibo por c-pital. Tal solucin
guarda a~ona con las reglas aplicables en materia de imputacin de pagos,
que pre.scnben, adeudndose capital e intereses, que el deudor no puede imputar sm consentimiento del acreedor el monto pagado al principal (art. 776)
Y q~e: "El pago hecho por cuenta de capital e intereses, se imputar primero a
los zntereses, a no ser que el acreedor diese recibo por cuenta del capital" (art.
777). La. norma c?m~rende aparentemente a los intereses compensatorios,
moratonos y pumtonos. Sin embargo, slo se justifica razonablemente res-

4 7
pecto de los primeros. Por lo tanto, si el acreedor otorga recibo por capital, sin
formular reserva alguna sobre los intereses, la ley presume la extincin de los
mismos. El silencio del acreedor permite inferir que fueron extinguidos con
anterioridad.
.
Conviene sealar que el trmino recibo utilizado por el arto 624.del Cd. Civil debe ser entendido como accin y efecto de recibir y que la reserva de dicho
artculo debe ser coetnea o simultnea con tal accin de recibir (CNCom.,en
pleno, 28/10/94, JA, 1995-1-471).
Qu carcter tiene dicha presuncin? Es iure et de iure y no admite prueba en contrario? O, acaso, tiene carcter iuris tantum y permite que el acreedor demuestre por otras vas la subsistencia de su crdito por intereses? El tema ha dividido anuestradoctrina y jurisprudencia.
Para algunos [SALVAT, GALU, COLMO, LAFAILLE, BUSSO, CAZEAUXJ se tratara
de una presuncin legal de extincin, iure et de iure, que resolvera definitivamente la cuestin. Otorgado el recibo por capital sin reservas la ley presumira, sin admitir prueba en contrario, la extincin de los intereses.
Otra concepcin, ms moderada, de la que participamos, considera que la
presuncin es iuris tantum, admitiendo la prueba en contrario por parte del
acreedor de que los intereses nunca le fueron pagados y que no ha estado
dentro de su nimo liberar al deudor renunciando a los mismos. La intencin
de renunciar gratuitamente nunca se presume. La prueba en contrario pesa
sobre el acreedor, es en extremo difcil y debe ser rigurosamente apreciada
por los tribunales [LLAMBIAS, BORDA, CASIELLO].
La regla del art. 624 es tambin aplicable en el derecho comercial. En este sentido se ha pronuncido un importante fallo plenario de la Cmara N acional en lo Comercial (4110/93, JA, 1993-IV-629 YED, 155-37). Tratndose
de pagos realizados en juicio, la jurisprudencia dominante se ha inclinado
por no aplicar el arto 624 del cd. Civil, entendiendo que en esos supuestos,
la percepcin del capital sin reservas respecto de los intereses no priva al
acreedor de su derecho a percibirlos [A. ALTERINI, AMEAL, LOPEZ CABANA].
b) Efectos que produce el recibo de pago parcial del capital sobre los intereses devengados hasta ese momento. - Veamos ahora cules son los efectos que produce el recibo de pago parcial del capital sobre los intereses devengados hasta ese momento, cuando no media reserva del acreedor. Para
una primera opinin, el recibo de pago parcial de capital, sin reserva alguna
sobre los intereses, sera cancelatorio de los intereses correspondientes a la
porcin del capital motivo de entrega, sin afectar a los intereses impagos correspondientes al resto del capital [SALVAT, GALU, LAFAILLE, BUSSO, BORDA].