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MEDIAÇÃO E CONCILIAÇÃO

Professora Fernanda Tartuce
Vídeo
Experiência sobre meio consensual – casal em crise sobre registro de filhos e outros
pontos. Debate sobre impressões. http://www.youtube.com/watch?
v=ZLTR9NrAyHE&feature=related
Questões
1) Qual o meio empregado pelo terceiro facilitador: mediação ou conciliação?
2) Há diferença na forma de intervenção do mediador e do conciliador? Que perguntas
cabe a um e a outro??
Brocardo popular
“ANTES UM MAL ACORDO DO QUE UM PROCESSO DEMORADO NA JUSTIÇA”. Procede?
Botelho de Mesquita
Certeza da demora dos processos + forte insistência (dos auxiliares da justiça e do
juiz) para a celebração de acordos + dúvida se o juiz decidirá segundo a lei (e não
conforme a ideologia que prefere) pode gerar um grave problema: “poderoso estímulo
ao descumprimento das obrigações e, portanto, à criação de litígios onde, não fora
isso, maiores seriam as probabilidades de adesão espontânea ao império da lei”.
Perda de legitimidade
Verifica-se quando a autocomposição é imposta: as partes não são propriamente
estimuladas, mas sim coagidas a uma“pseudo-autocomposição...
Carnelutti
“Infelizmente, a experiência tem demonstrado, sem embargo, que não poucas vezes [a
autocomposição] se degenera em insistências excessivas e inoportunas de juízes
preocupados bem mais em eliminar o processo que em conseguir a paz justa entre as
partes”.
1.
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3.
4.
5.

5 conflitos
Pai e mãe controvertem quanto ao direito de visitas ao filho;
Dois vizinhos litigam em razão do corte de um das árvores limitrofes;
Contratantes divergem sobre a interpretação de cláusulas contratuais;
Herdeiras questionam a forma de divisão de bens (de valor afetivo);
Vítima e causador de um acidente de veículo controvertem quanto à
indenização.

Conflito: Definição
Etimologia – conflitu (latim) – choque, embate ou peleja – confligere (verbo) – lutar.
“Uma oposição seguida por outra, sendo que essa oposição pode ser uma afirmação,
uma ação ou a constatação de uma característica pessoal da outra”.
Conflito: Causas
Falta de respeito com as diferenças: crenças, valores, religião, comportamentos,
interesses, objetivos, cultura, opinião, percepção, educação e sentimentos.
Busca por: poder, direitos, liberdade, pertencimento e segurança.
Conflito: Reações
Os conflitos podem apresentar reações nas pessoas de diversas ordens:
a) Emocionais: ansiedade, insegurança, raiva, medo, solidão, confusão e depressão.
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combinação. CONGRAÇAR(SE) PÔR OU FICAR EM PAZ. adotar CONFORMAR dar ou tomar forma. atingir (um estado ou condição) ACOMODAR TORNAR CÔMODO. aceitar sujeitar-se a. incompatíveis ou que assim o pareçam). aprovar conformar-se com. juntando as partes. agressividade e promiscuidade. reunir(-se). aceitar. uso excessivo de álcool e drogas. transigir sossegar. CONFORMAR ACEITAR consentir em receber (o que é dado ou oferecido) estar de acordo com. constituição.ação de compor um todo. concordar pôr(-se) em conformidade com outra coisa tomada como modelo resignar-se com. adequar(se) ajustar(-se) concordar. adaptar(-se). apaziguar(-se). suor excessivo e dores no estômago. ARRUMAR. AJEITAR. fazer combinar ou combinar. CONFORTÁVEL pôr(-se) em lugar cômodo ou em posição cômoda ou disposição adequada PÔR OU DISPOR EM ORDEM. disposição. ACOMODAR. identificar-se ser da mesma opinião. submeter-se. organização. tranqüilizar(-se) pronominal COMPOSIÇÃO DE CONFLITOS Significado . estrutura. aliar(-se) harmonizar ou harmonizarem-se (coisas contrárias.) reagir (de determinada maneira) a tomar sobre si ou para si. Conhecimento interdisciplinar? 1 2 3 4 5 6 7 1 2 3 4 5 6 NOÇÕES IMPORTANTES ACEITAR. sujeitar-se a (fato. cumpre ao operador do direito encaminhar as partes ao mecanismo adequado para a composição do impasse. associação.). CONCILIAR. anuir a. granjear. contraditórias. fazer ir [algo] (para alguém). conquistar chegar a. 2 . contemporizar. atrair.Conflito: Reações b) Comportamentais: instabilidade no emprego. Técnica adequada ao tratamento do conflito Diante de uma controvérsia. de acalmar os ânimos fazer aliança. teoria etc. taquicardia. c) Fisiológicas: vômitos. configurar (-se) estar em conformidade ou de acordo com. insônias. condição etc. aquietar(-se). ORDENAR. juntar(-se). 7 fazer conciliarem-se ou conciliarem-se duas ou mais coisas díspares 1 2 3 4 5 6 7 CONCILIAR conseguir acordo entre (pessoas) ou entrar em acordo com (outrem). assumir ter ou dar como certo ou verdadeiro aderir a (doutrina. TRANQÜILIZAR(-SE) fazer ou dizer (algo) com intenção de conciliar. pôr(-se) em acordo ou harmonia. arranjo.

o o o AUTOCOMPOSIÇÃO BILATERAL Transação: contrato típico – art. o Aprimoramento na comunicação. 1) 2) 3) 4) PROMOVER O CONSENSO IMPLICA EM. o Negativista/ da desconfiança. Simplesmente perguntar se há acordo. Prejulgar e comprometer a parcialidade. Fazer perguntas e ouvir atentamente. 3. Expor desvantagens da passagem judiciária (teorias negativista x positivista sobre a conciliação). com vistas à extinção do processo. * heterocomposição a) arbitragem b) solução judicial AUTOCOMPOSIÇÃO Vantagens: o Possível continuidade nas relações humanas. o Resultado do tipo “ganha-ganha”. 4. CONCILIAÇÃO As partes em juízo são conduzidas por um terceiro rumo à obtenção de um acordo (transação). Para a obtenção do acordo. 2. Participar ativamente da comunicação (aproximando as partes). 5... NÃO COLABORA PARA PROMOVER O CONSENSO 1. . as partes podem realizar. 840 do Código Civil: “É lícito aos interessados prevenirem ou terminarem o litígio mediante concessões mútuas”. Intimidar e pressionar. Colaborar para o encontro do interesse (oferecendo espaço para negociação). Ajudar a pensar em soluções criativas/ estimular partes a serem flexiveis/ apresentar sugestões. da confiança 3 .Jurista português Alexandre Vaz – duas teorias a respeito o positivista/ da confiança.Às partes devem ser disponibilizados todos os meios jurídicos para que possam defender seus interesses COMPOSIÇÃO DE CONFLITOS Esta pode se verificar  por atitude dos próprios contendores  em auto defesa (autotutela)  ou em autocomposição  ou mediante a decisão imperativa de um terceiro. com maior satisfação e voluntariedade no cumprimento. apenas entre si. atividades de negociação ou se valerem da mediação de um terceiro. Impor o acordo (“pseudo-autocomposição”). Tese positivista.

Nosso único receio é que nossa ‘tara’ por autoritarismo leve à irritação os magistrados que pretenderem conciliar a todo custo. Atenção: atuação do juiz para tentar o acordo . sendo sua tentativa um incumbência do magistrado (“O juiz dirigirá o processo conforme as disposições deste Código. Não é o aproximar as partes o que importa para eles mas sim acabar com o ‘abacaxi’ do processo e findá-lo nos moldes em que a ‘eqüidade’ do magistrado recomenda”. Joaquim Barbosa 11/11/2008) QUESTÃO Pode aconselhar a parte a não propor demanda. Percebe-se. Para julgar bem. conciliar as partes”). orig. de suas instituições jurídicas e do Direito como um todo.. rel. Confusão. na mesma pessoa. manifestação inequívoca do progresso da sociedade contemporânea e do alto nível cívico alcançado por seus cidadãos Tese negativista/ da desconfiança A Justiça é mais um exemplo da falência completa do Estado.. com a previsão da audiência preliminar antes do início da fase probatório. fazendo. um “incremento judicial-processual das audiências preliminares e/ou tentativa de autocomposição”. tem o conciliador que se envolver. Previsões no CPC  artigo 125. no sentido de que não haja ainda. Isso menos por falta de capacidade que pela quase intransponível dificuldade de ser o juiz que tenta conciliar e o juiz que julgará a disputa. rel. Mas isso não obsta a que se tente aprender. de modo consciente ou inconsciente. sobre os fatos por apurar ou sobre a sorte jurídica da lide por decidir. Min. alguma parcela de seus direitos. A conciliação é a única alternativa do cidadão para fazer valer. no mesmo ou em outro processo. a qualquer tempo. se a conciliação não houver. formado nenhuma convicção ou juízo prévio. competindo-lhe: IV tentar. Ellen Gracie.Valorização da conciliação é sinal de confiança do legislador e do povo no órgão judiciário. Reconhecimento explícito da incapacidade do Poder Judiciário de garantir a contento os direitos subjetivos dos cidadãos   Desvantagens da conciliação Desequilíbrio das partes: a mais abastada pode suportar por mais tempo a delonga natural do litigio. Sua perda significa falta da isenção inerente ao exercício legítimo da função jurisdicional (HC 94641/BA. IV. como temos visto tanto. do conciliador e do julgador Calmon de Passos “Poucos magistrados sabem conduzir uma conciliação.  artigo 331. Para conciliar bem. senão todo.  artigo 277. tem o julgador que se preservar. nos últimos tempos. p/ o acórdão Min.limites STF Imparcialidade objetiva: condição de originalidade da cognição que irá o juiz desenvolver na causa. como primeira providência a ser intentada na audiência designada no rito sumário. por entendê-la improdutiva? 4 .

Juiz que afirmou com todas as palavras que o autor da demanda seria vencido no final da ação.12. com determinação de remessa dos autos ao substituto legal do excepto.045/MT. erro psicológico se.O aconselhamento do Juiz a uma das partes a não propor a ação pretendida. Ocorrência. 25. a veemência com que ele repele a agressão a seu direito é idêntica ao impulso (e base moral) da pessoa que se defende do assalto. Julg. DJESP 31/07/2008) TRECHO DA DECISÃO: Importante afirmar que a Justiça. MEDIAÇÃO: As partes.11. mas o sentimento de justiça lesado.. Moreira de Carvalho.diagnóstico Valores essencialmente patrimoniais? Qual o papel / interesse na continuidade das relações ? Qual o papel de elementos como CONFIABILIDADE e RECONHECIMENTO? Princípios da Mediação Princípio da Autodeterminação: poder decisório. (ExSusp 159. 46). . DJ 19. Ac. onde finalmente o juiz poderá.. p. do ângulo do respectivo sujeito do direito.0/1.Pode o juiz adiantar o provável resultado de seu julgamento? STJ I . Ministro Antônio De Pádua Ribeiro. II. alertar as partes sobre os custos do litígio com vistas a incita-lo ao acordo? Ihering “. ". Des. podendo resultar em acordo a nova definição da relação jurídica. apontássemos para as custas e as conseqüências decorrentes do litígio. (REsp 307. tomar partido. que está em jogo” (A luta pelo direito. vincula sua opinião. julgar em favor de uma das partes e em detrimento da outra. na audiência conciliatória. prejulgado a ação. com a incerteza da vitória. Rel. utilizando-se de seu livre convencimento e motivadamente. sem que esta situação constitua motivo determinante de sua suspeição. porque não é o mero interesse. 451) TJSP "EXCEÇÃO DE SUSPEIÇÃO. Alegação de parcialidade em razão de ter o Magistrado. Não se confunde a referida hipótese com o conselho dado em audiência de conciliação. 5 . Exceção acolhida.970. Seria. QUESTÃO Deve o juiz. tornando-o suspeito. Causas de resistência Puramente objetivas / jurídicas? O que ensejou as violações (visão retrospectiva)? O que os envolvidos desejam para o futuro (visão prospectiva)? Interesses . Câmara Especial. na conciliação. 2671629. Penápolis. j. que age como um facilitador da comunicação.2003. para convencer a parte a sair do processo.Recurso especial conhecido e provido para decretar a suspeição do Juiz excepto e declarar nulos os atos decisórios por ele praticados. 23/06/2008. até o julgamento final da lide. 3a Turma. deve assim parecer aos olhos das partes. Rel. quando este é feito a ambas as partes. além de ser imparcial. isto é. pois. com a intermediação do mediador. por entendê-la "improdutiva".2003 p. restauram as condições para um diálogo eficiente.

. contato visual e através de palavras. orienta e estimula. emoções. Focar no futuro. 6 . . selecionar e ouvir parte. Falhas na escuta (levam o “escutar” a se tornar “ouvir”): pressupor.Uso de palavras positivas. as escuta.  Reafirmar. sem apresentar soluções. Modo afirmativo. mediação é a atividade técnica exercida por terceiro imparcial que. . Pode ser melhor compreendida por meio da sessão de pré-mediação.Compartilhamento.Resumir. Demonstração: postura. escolhido ou aceito pelas partes interessadas.  Objetivos:  Clarificar. dúvidas.  Reformular.  Falar diretamente para com o outro. Modo interrogativo.Separar o problema das pessoas.  Revelar sentimentos. . MEDIAÇÃO A proposta é que a partir da intervenção do terceiro facilitador do diálogo os mediandos se comuniquem e possam formular opções para a composição da controvérsia.Parafrasear. MODO INTERROGATIVO Técnica mais utilizada pelos mediadores.Checar. MODO AFIRMATIVO Primeira fase do processo de mediação.  Estimular a criação de idéias. e mediante remuneração. expressão facial.  Funções das perguntas:  Falar por si mesmo. PLC 94/2002 Art. com o propósito de lhes permitir a prevenção ou solução de conflitos de modo consensual. ESCUTA ATIVA Escutar é diferente de ouvir. 2º Para fins desta Lei. MODO AFIRMATIVO Técnicas: . .  Demonstrar a complexidade do conflito. TÉCNICAS na mediação Escuta ativa. em vez de argumentos.Princípio da Consensualidade. Princípio da Imparcialidade do Mediador: Princípio da Confidencialidade.

Quem diz isso? .O que seria possível fazer em vez disso? Perguntas Orientadas ao Passado: .O que aconteceria se.E quando não é assim? 7 .Em relação a que/quem? - Perguntas Reflexivas para suscitar a reflexão sobre as bases dos pressupostos: O que te faz pensar que essa pressuposição está certa? Isso é mesmo assim? Isso resiste a uma verificação? Você acha que hoje em dia isso se mantem? - Perguntas Reflexivas para tornar consciente a escolha da interpretação: O que isso significa para você? Isso também poderia significar outra coisa? Quem determina o que isso significa? Como você chegou a esse significado? Uma coisa precisa corresponder à outra? Perguntas Hipotéticas .Perguntas Exploradoras Para evidenciar o que está omisso: O que? Quando? Onde? Com que? Quem? De que? De quem? Com quem? Para quem? Sobre o que? De onde? Para que? Para onde? Perguntas Exploradoras para evidenciar o referencial comparativo: .O que você vivenciou naquela ocasião? MODO INTERROGATIVO Perguntas Clarificadoras – lugares comuns e ditados populares: .Isso também vale para você? .Mais? .Isso também poderia ser diferente? Quem se beneficiaria com isso? MODO INTERROGATIVO Perguntas Clarificadoras – termos universais: .Mais valioso que/quem? ..O que impede você ? .Isso é sempre assim? .Melhor ? .Isso vale para quem? ..Em comparação a que? .Mais bonito? .Todos? .? .Qualquer um? .Essa pessoa faz você lembrar alguém ou de alguma coisa? .

da oralidade e da informalidade. um setor de conciliação e mediação. 135. § 1o A conciliação e a mediação são informadas pelos princípios da independência. Para refletir.com/watch?v=5p3sYlRmQqU 8 . cujo teor não poderá ser utilizado para fim diverso daquele previsto por expressa deliberação das partes. Novo CPC . Cada tribunal pode propor que se crie.. advogados. da autonomia da vontade. 134. inclusive no curso do processo judicial. A minha consciência tem para mim mais peso do que a opinião do mundo inteiro (Cícero) Nas questões de consciência a lei da maioria não conta (Mahatma Gandhi) Vídeos CNJ . observada a legislação pertinente. Art.  para ser constituído título executivo judicial a partir da homologação pelo juiz (art. defensores públicos e membros do Ministério Público. da confidencialidade. Art. o conciliador e o mediador e sua equipe não poderão divulgar ou depor acerca de fatos ou elementos oriundos da conciliação ou da mediação.. alternativas de benefício mútuo. Parágrafo único. Não havendo acordo.Resultado da mediação Independe de acordo. por si mesmas.8). § 2o A confidencialidade se estende a todas as informações produzidas ao longo do procedimento.youtube. da neutralidade. 136.Dos conciliadores e dos mediadores judiciais Art. A realização de conciliação ou mediação deverá ser estimulada por magistrados.youtube. poderá ser subscrito  para constituir título executivo extrajudicial. O conciliador ou o mediador poderá ser escolhido pelas partes de comum acordo. § 2o O mediador auxiliará as pessoas em conflito a identificarem. o conciliador ou o mediador será sorteado entre aqueles inscritos no registro do tribunal. § 1o O conciliador poderá sugerir soluções para o litígio.com/watch?v=y6suSSwWBO0 Campanha CNJ – envelhecendo http://www. Havendo acordo. por lei de organização judiciária.conciliar é legal http://www.com/watch?v=j8Rii8X8umw Campanha CNJ – remoçando http://www.youtube. inerente à sua função. § 3o Em virtude do dever de sigilo.Seção V .