TEORA DEL ACTO JURDICO

I) GENERALIDADES
Conceptos Generales:
Elementos comunes de las instituciones de derecho privado:
Surgen como consecuencia de la voluntad del hombre
La manifestacin de voluntad tiene un propsito determinado. Ej.: La
disposicin de bienes en el testamento; la extincin de una obligacin en
el pago; etc.
Producen efectos jurdicos, ya que crean, modifican o extinguen una
relacin jurdica.
Los actos que tienen estas tres caractersticas se denominan Actos Jurdicos
(AJ).
La Teora General del Acto Jurdico, surge como consecuencia que los juristas
han tratado de establecer reglas y principios generales aplicables a todos los
AJ. Estos principios suelen presentarse con connotaciones y caractersticas
distintas. Ej.: Un principio general es que todos los AJ deben realizarse por
personas capaces. Pero la edad que determina la plena capacidad vara de una
situacin a otra. As, para celebrar contratos de contenido patrimonial es
plenamente capaz la persona mayor de 18 aos; para contraer matrimonio y
para testar, es capaz el hombre mayor de 14 aos y la mujer mayor de 12
aos.
Fundamento histrico de la Teora General del AJ:
Es el principio de autonoma de la voluntad, en virtud del cual el hombre se
obliga porque es libre y esa es su voluntad. Puede celebrar actos, determinar
su contenido y efectos.
La Teora del AJ en el CC chileno:
El CC chileno no la recoge ni regula expresamente, incluso desconoce el
trmino (utiliza actos, convenciones, declaraciones de voluntad).
Pero el Libro IV CC (De las Obligaciones en General y de los Contratos)
contiene normas que por su carcter general se aplican a los AJ (no slo a los
contratos), salvo que no sea aplicable por el tenor de la disposicin o por la
naturaleza de las cosas.
Los hechos jurdicos. Conceptos generales:
Hechos (en sentido amplio): Es cualquier tipo de acontecimiento, situaciones o
sucesos.
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Clasificacin:
1. a) Naturales: Cualquier fenmeno de la naturaleza. Ej.: Lluvia.
b) Del hombre: Todos los actos que realiza el hombre, cualquiera sea la
finalidad perseguida por ellos.
No todos los hechos interesan al derecho, pues hay algunos jurdicamente
irrelevantes. Slo interesan los hechos jurdicos. Esto da origen a la 2da
clasificacin de los hechos.
2. a) Jurdicos: Son aquellos acontecimientos de la naturaleza o del hombre
que tienen relevancia jurdica y producen efectos jurdicos.
Relevancia jurdica: Cuando el acaecimiento del hecho cambia una
realidad preexistente, creando nuevas situaciones con clasificacin
jurdica distinta. Ej.: El matrimonio, cambia la situacin de los
contrayentes, ya que del estado civil de solteros pasan a tener el
estado civil de casados crendose entre los cnyuges una relacin
jurdica que les impone derechos y obligaciones recprocas.
Efectos jurdicos: Consisten en la adquisicin, modificacin o
extincin de derechos subjetivos.
b) No jurdicos: Escapan del mbito del derecho.
Supuesto jurdico:
Para que un hecho jurdico produzca consecuencias de derecho es necesario
que la ley le haya atribuido tal virtud. Esto es lo que se conoce como supuesto
jurdico.
Supuesto jurdico: Hecho que la norma legal prev y le atribuye la produccin
de efectos jurdicos. El hecho concreto debe poder subsumirse en el tipo
construido por la norma.
Clasificacin:
1. Supuesto simple: Para que se produzca el efecto previsto por la norma
basta con un solo hecho. Ej.: El trmino de la existencia de las personas
naturales se produce como consecuencia de un supuesto simple que es la
muerte.
2. Supuesto complejo: Para que se produzca el efecto previsto por la norma se
requiere ms de un hecho. Ej.: Para que se produzcan los efectos del
matrimonio es necesario que concurran dos hechos: las declaraciones de los
contrayentes y la actividad del oficial del Registro Civil.
Clasificacin de los hechos jurdicos:
1. Hechos jurdicos:
a) Naturales: Acontecimiento de la naturaleza. Los ms importantes son:

 El nacimiento: con el cual la criatura adquiere la calidad de

persona que la habilita pata ser titular de derechos subjetivos.
La muerte: pone fin a la existencia de la persona,
producindose la transmisin de los derechos y obligaciones
transmisibles del causante a sus herederos.
La demencia: priva de la capacidad de ejercer por s mismo los
derechos civiles.
La mayora de edad: otorga plena capacidad para ejercer por s
misma los derechos civiles, salvo que le afecte alguna causal
de incapacidad legal.
b) Voluntarios: Acto del hombre. Ej.: CV, matrimonio, etc.
Se critica esta clasificacin por quienes consideran que existen hechos
hbridos, es decir, hechos en que participa la naturaleza y la voluntad del
hombre. Ej.: muerte por suicidio.
La repuesta a esta crtica es que el criterio que se debe utilizar es la
trascendencia de la voluntad del hombre en los efectos del hecho, por lo que
no existiran los hechos hbridos. As, la participacin de la voluntad del hombre
en los hechos naturales como la muerte, el nacimiento es secundaria e
irrelevante (se van a producir los efectos del hecho natural sin considerar la
voluntad del hombre).
2. Hechos jurdicos:
a) Positivos: Los efectos jurdicos son consecuencia de que ocurra algo
(un acontecimiento de la naturaleza o un acto del hombre).
b) Negativos: Los efectos jurdicos son consecuencia de que no ocurra
algo. Cuando tienen efectos es porque van junto con un hecho
positivo (supuesto complejo). Ej.: La prescripcin extintiva supone un
hecho negativo: la inaccin o inactividad del acreedor que no exige el
cumplimiento de la obligacin. Pero para que operen sus efectos es
necesario que este hecho negativo vaya unido a un hecho positivo: el
transcurso del tiempo. Otro ejemplo es el caso del hecho negativo de
no pago de una obligacin, para que produzca los efectos jurdicos de
constitucin en mora del deudor y la indemnizacin de perjuicios es
necesario que vaya junto al hecho positivo de existencia de la
obligacin y la exigibilidad de la misma.
3. Hechos jurdicos:
a) Constitutivo: Su consecuencia es la adquisicin de un derecho
subjetivo. Ej.: acuerdo de voluntades que da nacimiento a un contrato
que es fuente de derechos subjetivos.
b) Extintivo: Ponen fin a una relacin jurdica. Ej.: pago de una
obligacin.
c) Impeditivo: Obstan a la eficacia de los dos hechos anteriores. Es
decir, su existencia impide que los hechos produzcan sus efectos o
3

impide que dichos efectos se produzcan en forma estable. Ej.:

existencia de un vicio de nulidad, como que haya objeto ilcito.
Importancia clasificacin: Quien alega la existencia de uno de estos hechos
debe probarlo. Ej.: La persona que pretende tener un derecho subjetivo para
exigir de otro una prestacin debe probar la existencia del hecho constitutivo
de donde emana su derecho. Y si el deudor demandado alega la extincin de
su obligacin por alguno de los modos de extinguir las obligaciones, debe
probar la existencia de un hecho extintivo.
Consecuencias de los hechos jurdicos:
1. Adquisicin: Se adquiere una relacin jurdica cuando la ley la atribuye a un
sujeto determinado como consecuencia de un hecho jurdico. Ej.: Los
herederos adquieren el dominio de los bienes del causante porque la ley
considera que, como consecuencia de la muerte (hecho jurdico), opera el
modo de adquirir por sucesin por causa de muerte. Ej.: el comprador
adquiere el derecho personal de exigir la tradicin de la cosa al vendedor
porque la ley le atribuye dicho derecho como consecuencia de la CV (hecho
jurdico).
Se habla de adquisicin y no de nacimiento porque aquella expresin es
ms amplia que el sta. En efecto, cuando se habla que para una persona
nace un derecho significa que el derecho no exista antes, sea porque no
haba nacido an o se haba extinguido dejando de pertenecer a su titular.
En cambio, cuando se dice que una persona adquiri un derecho significa
que se incorpor un derecho que no exista antes y que pas de ser titular
de un derecho existente que antes detentaba otra persona.
2. Modificacin: La relacin sufre cambios que la hacen diferente de la relacin
adquirida, sin perder su identidad (cambia el contenido o los sujetos). La
modificacin puede producirse por:
Disposicin de la ley. Ej.: la destruccin de la especie debida por
culpa del deudor es un hecho jurdico que modifica la relacin de
obligacin por disposicin de la ley. La obligacin entre el acreedor y
el deudor subsiste pero se modifica el objeto de la obligacin (especie
debida por precio de la misma ms indemnizacin de perjuicios).
Voluntad del hombre. Ej.: tradicin (cambia el titular del derecho).
3. Extincin: Es la desaparicin o muerte del derecho. La extincin es distinto
a la prdida de un derecho, ya que sta ltima no conlleva la muerte del
derecho, el cual subsiste cambiando slo su titular. La extincin puede
ocurrir por disposicin de la ley (prescripcin extintiva) o por la voluntad de
las partes (renunciar al derecho).
Momento en que se producen los efectos de los hechos jurdicos:

Los efectos de los hechos jurdicos se producen desde que se cumplen todos
los requisitos previstos por el supuesto.
Estado de pendencia: Situacin de incertidumbre que se produce mientras no
se verifican todos los hechos de un supuesto complejo. Ej.: Prescripcin
adquisitiva, es un supuesto complejo que requiere, por una parte, la posesin
del prescribiente y la inercia del dueo, y por otra, transcurso del tiempo.
Mientras no se den todos los elementos, el prescribiente no adquiere el
dominio y se encuentra en una situacin de incertidumbre, porque no sabe si
durante el tiempo de posesin que le falta va a continuar la inercia del dueo y
si se van a cumplir los dems requisitos legales. Este estado de pendencia se
observa claramente en los hechos jurdicos sujetos a condicin.
Retroactividad de los efectos de un hecho jurdico:
RG: Efectos jurdicos operan solo para el futuro.
Excepcin: Retroactividad de los efectos jurdicos. La retroactividad puede ser:
Legal: Por una ficcin se supone que efectos que no se haban producido
en determinado momento, se consideran despus producidos desde ese
momento. Por RG opera en los supuestos complejos, es decir, realizados
todos los hechos previstos por la norma, por una ficcin legal se supone
que la plenitud de los efectos se produjo desde que se verific el 1er
acontecimiento y no despus de haberse realizado el ltimo. Tambin
puede darse en el supuesto simple, lo cual ocurre en los hechos jurdicos
que tienen un valor subsidiario en relacin con otros hechos. Ej.:
ratificacin del dueo de la venta de cosa ajena, ratificacin del
mandante de lo obrado por su mandatario que no tena poder suficiente.
Por voluntad de las partes.
Hechos jurdicos del hombre (actos humanos):
Cuando se habla de ellos, se refiere a los actos voluntarios. Los involuntarios se
asimilan a los hechos naturales.
(*) Voluntarios: dotados de la aptitud de darse cuenta del acto y apreciar sus
consecuencias.
Clasificaciones de los actos humanos:
1. Atendiendo a que el acto puede o no conformarse con el derecho:
a) Actos lcitos: Se conforman con el derecho. Estn protegidos por el
derecho y por ende producen los efectos queridos por el autor o por
las partes
b) Actos ilcitos: Contravienen el derecho; el cual reacciona:
- Impidiendo que el acto produzca los efectos queridos, u
- Ordenando reparar los daos.
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Ej.: Contrato donde el consentimiento de una de las partes fue

obtenido por fuerza. Es un acto ilcito, pues contraviene el
ordenamiento jurdico que establece que el consentimiento se debe
prestar de forma libre y espontnea. El legislador reacciona
otorgando la posibilidad a la vctima de pedir su nulidad, la cual
declarada judicialmente impide que el contrato produzca efectos.
2. Atendiendo a que los efectos del acto pueden o no surgir como
consecuencia inmediata y directa de la manifestacin de voluntad:
a) Negocios jurdicos: Sus efectos son consecuencia directa e inmediata
de la voluntad; son los queridos por el autor o las partes. Ej.: CV
b) AJ: Sus efectos no van necesariamente vinculados a la voluntad. Ej.:
construccin de un edificio.
Esta clasificacin no es reconocida por la doctrina nacional y tradicional.
Los actos voluntarios sin la intencin de producir efectos jurdicos no son AJ,
sino que slo aquellos que realizados con la intencin de producir efectos
jurdicos.
Los efectos jurdicos que producen los delitos o cuasidelitos civiles, as como
los efectos de los cuasicontratos no son buscados ni queridos por la persona
que los realiz. Ej.: Pago de lo no debido (cuasicontrato). El obligado (quien
recibi el pago) debe restituir lo que indebidamente recibi, obligacin que no
tuvo intencin de crear.
Reiteramos que esta clasificacin no es compartida por la doctrina en general,
la cual sigue apegada al nombre AJ para denominar los actos realizados con
la intencin de producir efectos jurdicos.
Cuadro sinptico:

II) NOCIN DEL AJ

Concepto del AJ:
Es la manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o
extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su autor o por las
partes, porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.
Anlisis de la definicin:
El AJ es una manifestacin de voluntad: Es decir, no basta con la existencia
de la voluntad interna o psicolgica, sino que es necesario que la voluntad
del autor o de las partes se exteriorice por medio de una declaracin o de
un comportamiento que permita conocerla.
Deben concurrir dos elementos:
Interno: La voluntad.
Externo: La manifestacin por medios sensibles que la hagan patente
al otro interesado.
Por lo tanto, la sola intencin de celebrar un AJ que se mantiene oculta
en el fuero interno no produce consecuencia alguna para el derecho, como
tampoco la manifestacin que no obedece a una intencin (propsito real y
serio de realizar un AJ).
La manifestacin de voluntad debe perseguir un propsito especfico y
determinado:
Doctrina tradicional: Debe perseguir un propsito jurdico, es decir, el
autor o las partes pretenden producir efectos de derecho, esto es
crear, modificar o extinguir derechos subjetivos.
7

 Doctrina moderna: Debe perseguir un fin prctico.

Ambas doctrinas en el fondo son lo mismo, con diferente enfoque: La 1era
es como lo ve el derecho; la 2da, como lo ven las partes. Ej.: El propsito
que persigue el vendedor es obtener dinero a cambio de una cosa que
entrega al comprador; y ste recibir una cosa que necesita a cambio del
dinero que da, lo que coincide con la reglamentacin legal de la CV. As, el
derecho toma en cuenta el fin prctico para regular los efectos jurdicos de
la respectiva institucin.
La manifestacin de voluntad produce los efectos queridos por su autor o
por las partes, porque el derecho la sanciona: Existen dos teoras sobre la
causa eficiente de los efectos jurdicos (o antecedente generador de los
efectos jurdicos):
Para algunos los efectos jurdicos se producen por la sola voluntad
Para otros se producen por el derecho; la voluntad es necesaria slo
para configurar el supuesto de hecho, que sirve de fundamento a la
norma que le atribuye a dicho supuesto la capacidad para engendrar
efectos jurdicos. (la voluntad de la ley autoriza para celebrar AJ
producindose los efectos que ella determina).
Vial tiene una posicin intermedia: Los AJ producen los efectos que le son
propios porque el autor o las partes as lo han querido y porque el derecho
lo permite o autoriza. Es decir, se producen por ambos, pues derivan
inmediatamente de la voluntad y mediatamente de la ley, que es la que en
definitiva permite la autonoma privada.
Estructura del AJ:
1. Elementos esenciales: Son los necesarios (la falta de uno de ellos excluya la
existencia del acto) y suficientes (se bastan para darle existencia al acto y
por ende su concurrencia constituye el contenido mnimo del acto) para la
constitucin de un AJ.
Se clasifican en:
Comunes o generales: No pueden faltar en ningn AJ.
Especiales o especficos: Requeridos para cada AJ en especial. Son los
elementos de la esencia propios y caractersticos del AJ determinado.
Art. 1444: Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las
cuales no produce efecto alguno o degenera en un contrato diferente.
En consecuencia, si se omite un elemento esencial:
General: el acto no produce ningn efecto, es inexistente. Ej.: La
voluntad es un requisito especial general, por lo que si falta es
jurdicamente inexistente y no produce efecto alguno.
Especial: no se producen los efectos de ese AJ, pero se pueden
producir los de otro AJ diferente. Ej.: Elemento de la esencia de la CV
8

es que el precio se pacte en dinero. Si las partes estipulan que por

concepto de precio el comprador entregar 3 ovejas, se ha omitido
este elemento esencial, por lo que no se producen los efectos de la
CV. Sin embargo, en esta convencin se dan los elementos de la
esencia especiales de la permuta.
Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario:
1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o
declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre
un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar po0r s
misma, y sin el ministerio o autorizacin de otra.
De esta disposicin se desprende que los elementos esenciales son:
Voluntad
Objeto
Causa
La capacidad, la voluntad sin vicios, el objeto lcito y la causa lcita no son
elementos esenciales, ya que si faltan el AJ produce sus efectos, pero con
un vicio que autoriza su declaracin de nulidad.
2. Elementos de la naturaleza: No existen realmente los elementos de la
naturaleza. Lo que s hay son efectos naturales, es decir, aquellos que la ley
subentiende y que no requieren de una declaracin de voluntad para existir,
pero que las partes si lo quieren pueden eliminar, sin alterar con ella la
esencia del AJ.
Art. 1444: Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo
esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial
Ej.: En la CV es de la naturaleza la obligacin de saneamiento de la eviccin
y de los vicios redhibitorios.
3. Elementos accidentales:
Art. 1444: Son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales.
Son aquellos que las partes pueden, en virtud de la autonoma de la
voluntad privada, incorporar al AJ sin alterar su naturaleza.
Pueden referirse a su existencia, exigibilidad o extincin. Ej.: El contrato de
CV de bienes muebles se perfecciona por el solo consentimiento de las
partes sobre la cosa y el precio, pero las partes pueden convenir que la
9

venta no se repute perfecta sino hasta el otorgamiento de una EP o privada.

Otro ejemplo es el caso que se estipule una condicin suspensiva o un
plazo.
Requisitos de los AJ:
1. Requisitos de existencia: Son los indispensables para que el AJ nazca a la
vida del derecho. Si faltan, el acto es jurdicamente inexistente, por lo que
no produce efecto alguno. Estos son:
Voluntad
Objeto
Causa
Solemnidades.
2. Requisitos de validez: Son necesarios para que el AJ tenga una vida sana y
produzca sus efectos en forma estable. Su omisin no impide que el acto
nazca, pero nace enfermo, con un vicio que lo expone a morir si es
invalidado. Son:
La voluntad no viciada
Objeto lcito
Causa lcita
Capacidad.
Clasificacin de los AJ:
1. Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el AJ
se forme:
a) AJ unilaterales: Aquellos que para nacer a la vida jurdica requiere
solamente la manifestacin de voluntad de una parte. Ej.: el
testamento, la oferta, la aceptacin. Se clasifican en:
Simples: Aquel que emana de la voluntad de una sola persona.
Ej.: testamento.
Complejos: Aquel que procede de varias personas que
manifiestan
su
voluntad
comn.
No
hay
intereses
contrapuestos.
b) AJ bilaterales: Requieren la manifestacin de voluntad de dos partes.
Ej.: contratos, tradicin. Doctrinariamente se llama convencin
(acuerdo de voluntades de dos partes, con un propsito definido y
caracterstico que produce como efectos la adquisicin, modificacin
o extincin de derechos). Existen dos partes con intereses diversos,
que cuando llegan a un acuerdo y manifiestan en tal sentido su
voluntad nace el AJ bilateral.
Autor: Parte cuya voluntad es necesaria para dar nacimiento al AJ unilateral.
Partes: Personas que teniendo intereses contrapuestos, se ponen de
acuerdo para dar nacimiento a un AJ bilateral.
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No deja de ser un AJ unilateral por requerir en algunos casos, para producir

sus plenos efectos, la manifestacin de voluntad de otra persona. Ej.:
Testamento. La sola voluntad del testador basta para dar vida al AJ
unilateral. Pero para que produzca la plenitud de sus efectos es necesario
que el heredero, muerto el causante, manifieste su voluntad de aceptar la
herencia.
Arts. 1437 y 1438: hacen sinnimos los trminos convencin y contrato,
siendo que existe entre ambos una relacin de gnero a especie: el contrato
es una convencin que crea derechos y obligaciones. Diferencia no es
relevante ya que se les aplican los mismos ppios y reglas.
La doctrina moderna agrega a esta clasificacin los AJ plurilaterales:
aquellos que para nacer requieren la manifestacin de voluntad de ms de
dos partes
2. Atendiendo a que la produccin de los efectos del AJ puede o no encontrase
subordinada a la muerte del autor o de una de las partes:
a) AJ entre vivos: Aquellos que para producir los efectos que le son
propios no requieren naturalmente la muerte del autor o de una de
sus partes. Es la RG de los AJ.
b) AJ por causa de muerte: para producir sus efectos requieren por su
misma naturaleza la muerte del autor o de una de sus partes. Ej.:
Testamento (art. 999) y el mandato destinado a ejecutarse despus
de la muerte del mandante (art. 2169 ).
3. Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta el AJ para quienes lo
ejecutan:
a) AJ a ttulo gratuito: Aquellos que se celebran en beneficio exclusivo
de una persona o parte. Ej.: contrato de donacin: donante por una
mera liberalidad se desprende de un bien en beneficio del donatario,
sin que ste deba darle nada a cambio.
b) AJ a titulo oneroso: Aquellos que se celebran teniendo en
consideracin la utilidad o beneficio de ambas partes. Ej.: CV
4. Atendiendo a que el AJ puede o no producir sus efectos de inmediato y sin
limitaciones:
a) AJ puros y simples: Producen sus efectos de inmediato y sin
limitaciones. Son la RG.
b) AJ sujetos a modalidad: Su efectos estn subordinados a una
modalidad.
- Modalidades: Clusulas que se incorporan a un AJ con el fin de
alterar sus efectos normales. Las principales son: condicin,
plazo y modo. La doctrina agrega la representacin y la
solidaridad.
5. Atendiendo al contenido del AJ:
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a) AJ de familia: Aquellos que ataen al estado de las personas o a las

relaciones del individuo dentro de la familia. Ej.: matrimonio,
reconocimiento de la filiacin no matrimonial.
b) AJ patrimoniales: aquellos que tienen por finalidad la adquisicin,
modificacin o extincin de un derecho pecuniario (apreciable en
dinero). Ej.: pago de una deuda.
6. Atendiendo a que el AJ puede o no subsistir por s mismo:
a) AJ principales: Aquellos que subsisten por s mismos, sin necesidad de
otro acto que les sirva de sustento o apoyo. Ej.: CV.
b) AJ accesorios: Aquellos que para poder subsistir necesitan de un AJ
principal que les sirva de sustento o apoyo. Se clasifican en:
- AJ de garanta: Cauciones: Se constituyen parea asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de tal manera que
no pueden subsistir sin ella.
Art. 46: Caucin significa generalmente cualquiera
obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza,
la hipoteca y la prenda.
- AJ dependientes: no tienen por finalidad asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, pero no pueden
subsistir sin l. Ej.: capitulacin matrimonial celebrada con
anterioridad al matrimonio, en virtud de la cual los esposos
pacta la separacin total de bienes.
Los AJ accesorios no pueden subsistir sin un AJ principal, pero pueden
tener existencia jurdica con anterioridad a ste. En definitiva, faltando el
AJ principal, el accesorio caduca (muere).
7. Atendiendo a que la ley puede o no exigir formalidades para su celebracin:
a) AJ solemnes: aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas
formalidades especiales requeridas para la existencia misma del acto,
o para su validez. De tal manera que su inobservancia trae como
consecuencia la inexistencia o nulidad. Ej.: CV de un bien raz que se
debe otorgar por EP (art. 1801).
b) AJ no solemnes: Aquellos que no estn sujetos a requisitos externos o
formales para su existencia o su validez.
8. Atendiendo a que el acto puede o no encontrase regulado por la ley:
a) AJ nominados o tpicos: aquellos que estn reglamentados por la ley,
que seala el supuesto de hechos al cual atribuye efectos jurdicos y
determina stos.
b) AJ innominados o atpicos: Aquellos que no estn previstos por la ley,
pero pueden adquirir existencia jurdica como consecuencia de la
autonoma privada. Si se conforman con la ley, el orden pblico y las
12

buenas costumbres, producen los efectos queridos por las partes,

rigindose en lo no previsto por ellas, por las RG aplicables a los
actos y declaraciones de voluntad.

13

LA VOLUNTAD JURDICA
(1er requisito de existencia del AJ)
I) GENERALIDADES:
Requisitos copulativos que
produzca efectos jurdicos:

debe

cumplir la voluntad

para que

1. Debe manifestarse.
Clases de la manifestacin de voluntad:
a) Manifestacin de voluntad expresa: Se realiza a travs de una
declaracin contenida en palabras (orales o escritas) o en
gestos o indicaciones.
Como la declaracin est destinada a ser conocida por
personas distintas al declarante, es que no es posible concebir
una declaracin sin un destinatario.
La claridad es un deber del declarante, debiendo soportar
las consecuencias de su falta de claridad. Este principio es
acogido en el art. 1566 sobre reglas de interpretacin de los
contratos: Pero las clausulas ambiguas que hayan sido
extendidas o dictadas por una de las partes, sean acreedora o
deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la
ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya
debido darse por ella.
b) Manifestacin de voluntad tcita: Se realiza a travs de un
comportamiento que, a diferencia de la declaracin, no va
dirigido a un destinatario. Existe una conducta concluyente:
conducta de la cual, a travs de un proceso de deduccin
lgica, se hace posible extraer una conclusin inequvoca, y
desprender una manifestacin de voluntad implcita o
indirecta.
Ej.: En el modo de adquirir el dominio ocupacin, el
ocupante, concurriendo los dems requisitos legales, por el
solo hecho de aprehender la cosa con nimo de hacerla suya
(conducta concluyente), adquiere el dominio, aunque este
hecho no sea conocido por otras personas o incluso lo haga en
secreto.
Manifestacin de voluntad en el CC chileno: En el CC la manifestacin
de voluntad expresa y la manifestacin de voluntad tcita tienen el
mismo valor, al igual que en el CCOM. Ej.:
Art. 1241: La aceptacin de una herencia puede ser expresa o
tcita. Es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que
14

supone necesariamente su intencin de aceptar y no hubiere

tenido derecho de ejecutar sino en su calidad de heredero.
Art. 2124: El mandato puede aceptarse de manera expresa o
tcita. Es tcita todo acto en ejecucin del mandato.
Excepcionalmente, no basta con la manifestacin tcita, sino que se
requiere necesariamente una manifestacin expresa. Ej.: Testamento
(art. 1060 y 1023) solidaridad (art. 1511). Asimismo, las partes
pueden convenir, en virtud de la autonoma de la voluntad privada,
que no sea suficiente la manifestacin tcita, requiriendo una
manifestacin expresa.
El silencio: Una persona puede adoptar una conducta omisiva. Es
decir, no formula una declaracin ni ejecuta una conducta
concluyente, limitndose a guardar silencio.
Se discute si puede o no atribuirse al silencio el significado de una
manifestacin de voluntad.
RG: El silencio no es una manifestacin de voluntad, ni expresa
ni tcita, ni positiva ni negativa. El silencio no traduce voluntad
alguna.
Excepcin: Puede tener el valor de una manifestacin de
voluntad, cuando:
o La ley le atribuye al silencio el valor de manifestacin de
voluntad. Ej.:
Art. 1233: Asignatario constituido en mora de
declarar si acepta o repudia la herencia, se
entiende que la repudia.
Art. 2125: Personas que por su profesin u oficio
se encargan de negocios ajenos, transcurrido un
tiempo razonable desde que se les hace el
encargo, su silencio se mira como aceptacin.
o Las partes le atribuyen dicho valor. Ej.: En la sociedad o
arrendamiento, es frecuente que las partes establezcan,
junto con el plazo de duracin del contrato, que si al
vencimiento de dicho plazo nada se dice, se entender
renovado el contrato.
o El juez le atribuye el valor de manifestacin de voluntad.
En los casos no contemplados por la ley o por las partes,
el juez puede atribuir al silencio el valor de
manifestacin de voluntad, cuando las circunstancias de
hecho del caso sometido a su conocimiento permiten
formular una atribucin en tal sentido. Este es el caso
del silencio circunstanciado: aquel que necesariamente
debe ir acompaado de antecedentes o circunstancias
externas
que
permitan
atribuir
al
silencio,

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inequvocamente el valor de una manifestacin de

voluntad.
Reglamentacin aplicable al silencio: En lo que sea aplicable, el
silencio se sujeta a las mismas reglas que toda manifestacin de
voluntad. De manera tal, es posible que se encuentre viciado por
error, fuerza o dolo.
No es lo mismo, jurdicamente, el silencio del cual puede
extraerse una manifestacin de voluntad, que el silencio de la
persona que tena la carga de manifestar explcitamente algo por
mandato de la ley. Ej.: Silencio del vendedor respecto a los vicios
redhibitorios (debe indemnizar perjuicios).
2. Deber ser seria. Es seria cuando existe el propsito de producir un efecto
prctico sancionado por el derecho. No es seria la voluntad que se
manifiesta por cortesa o broma. Lo aprecia el juez.
Fases en que puede observarse el elemento subjetivo:
1. Voluntad de la declaracin: El sujeto se representa la existencia de una
necesidad, para cuya satisfaccin debe relacionarse con otros. La voluntad
se manifiesta en el querer interno, a partir de la cual el sujeto manifiesta su
voluntad, la exterioriza a travs de una declaracin o comportamiento. Es
importante que el sujeto tenga conciencia de la trascendencia social (sabe
su significado: suscita a otros la impresin de compromiso. Obligaciones y
derechos) de su manifestacin, pues esta conciencia es el fundamento de
su responsabilidad.
2. Voluntad del contenido o negocial: El sujeto quiere lograr un fin prctico,
reconocido y sancionado por el derecho. Su manifestacin se encamina
hacia ese fin.
3. Voluntad normativa: Exteriorizada la voluntad, sta se hace objetiva y
adquiere vida independiente. Es la intencin de las partes de quedar
vinculadas con el AJ del cual conocen su significacin y valor.
II) PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Conceptos generales:
La Teora general del AJ descansa en dos pilares: Libertad y voluntad.
El hombre es libre para vincularse con otros, y si decide obligarse, lo
har por su propia voluntad.
Suponiendo que todos los hombres sib iguales y libres, todo contrato
libremente convenido por las partes es necesariamente equitativo, por lo
que cualquier traba implicara una injusticia.
En el campo de la economa, esto se traduce en liberalismo.
Los conceptos de libertad y voluntad dan origen al principio de
autonoma de la voluntad.
16

Consecuencias del principio de autonoma de la voluntad:

1. El hombre es libre de obligarse o no, y si lo hace, es por su propia
voluntad.
2. El hombre es libre para renunciar, por su propia voluntad, a un derecho
establecido en su beneficio, con tal que mire al inters individual del
renunciante y que la ley no prohba su renuncia (art. 12).
3. El hombre es libre para determinar el contenido de los AJ. El art. 1545
establece que todo contrato legalmente celebrado es ley para los
contratantes. Lo que significa que lo que los particulares convengan (el
contenido del contrato) los obliga igual que una ley.
4. Cada vez que surjan dudas en torno al significado o consecuencias de
sus manifestaciones, debe indagarse por la intencin o querer real de las
partes (art. 1560: prima la voluntad real por sobre la declarada).
La autonoma privada:
Conceptos generales:
o La autonoma privada es la facultad o poder que la ley reconoce a
los particulares para regular sus intereses, actuando segn su
propio juicio y responsabilizndose por las consecuencias de su
comportamiento.
o El instrumento de la autonoma privada es el AJ.
o La autonoma privada supone:
Libertad del individuo: La iniciativa surge como
consecuencia de la libertad. Es decir, si quiere vincularse
puede tomar la iniciativa consciente de celebrar AJ.
Autorresponsabilidad: Es decir, la obligacin de soportar las
consecuencias que emanan del AJ.
Limitaciones a la autonoma privada:
1) Faculta a los particulares para disponer de sus propios intereses,
no de los ajenos.
2) Es necesario que el acto o contrato se ajuste a los requisitos o
condiciones que la ley establece para su valor jurdico. Ej.: partes
deben ser capaces.
3) Hay materias respecto de las cuales los particulares no pueden
crear AJ distintos al tipo establecido por la ley. Esto ocurre en las
materias en que est comprometido el inters superior o pblico
(ej. modos de adquirir el dominio), o en las materias relativas a las
relaciones de familia.
4) Est limitada por el orden pblico y las buenas costumbres.
a. Orden pblico: Organizacin considerada como necesaria
para el buen funcionamiento general de la sociedad.

17

b. Buenas costumbres: Aspecto particular del orden pblico,

poco definido, que comprende las ideas morales admitidas
en una poca determinada.
El acto que infringe cualquiera de las dos, se sanciona con la
nulidad absoluta.
5) En cuanto a los AJ innominados, estos no pueden ser arbitrarios o
caprichosos, en el sentido de no perseguir un fin prctico, pues no
sera merecedor de tutela jurdica.
La autonoma privada en el CC chileno:
Reconoce la autonoma de la voluntad privada pero con ciertas limitaciones.
Reconoce el valor de ley slo a los contratos legalmente celebrados, y
subordina la eficacia de la voluntad al respeto a las leyes, las buenas
costumbres y el orden pblico.
Reacciones contra el principio de autonoma de la voluntad:
Se plante que la voluntad es impotente para crear obligaciones por s sola; la
sociedad es la nica que tiene este poder. Adems, la experiencia demuestra
que los contratos no son necesariamente justos o equitativos.
Esto influye en la doctrina moderna, la cual no desconoce el rol de la voluntad,
pero la considera un instrumento del bien comn, un medio al servicio del
Derecho, lo que justifica la intervencin del legislador.
As, ha surgido el contrato dirigido: intervencin del Estado en los contratos de
los particulares, a fin de evitar que una de las partes se aproveche de la
inferioridad o debilidad de la otra o de la desigualdad de condiciones en que
contratan. Ej. Contrato de trabajo.
III) LA VOLUNTAD EN LOS AJ BILATERALES
El consentimiento:
La voluntad en los AJ bilaterales toma el nombre de consentimiento.
El consentimiento es el acuerdo de voluntades de las partes, necesario
para dar nacimiento a un AJ bilateral (art. 1445)
Formacin del consentimiento en los AJ bilaterales:
Est reglamentada por el CCOM (Arts. 97-108 CCOM), que rige tambin la
formacin del consentimiento en las convenciones reglamentadas por el CC,
pues se trata de una materia de aplicacin general.
Consentimiento = Oferta +

18

1. OFERTA:
Generalidades:
La oferta es un AJ unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar
una determinada convencin (como todo acto jurdico debe cumplir con los
requisitos de existencia y validez).
La oferta debe ser completa: Debe formularse en trminos tales que baste con
simple aquiescencia de la persona a quien la oferta se dirige para que la
convencin se perfeccione.
En los contratos nominados, es completa la oferta que contiene, a lo menos,
los elementos esenciales del contrato propuesto. Ej.: CV: precio y cosa.
Si no contienen estos elementos, la oferta es incompleta. Con ella lo que se
pretende es establecer una negociacin preliminar.
La respuesta del destinatario formulando, a su vez, otra oferta, se llama
Contraoferta.
Clasificacin de la oferta:
1. Oferta expresa: Est contenida en una declaracin, en la cual el proponente,
en trminos explcitos y directos, revela su intencin de celebrar una
determinada convencin. Puede ser:
a. Verbal: se manifiesta con palabras o gestos que hagan inequvoca la
proposicin de celebrar una convencin.
b. Escrita: se hace a travs de la escritura.
2. Oferta tcita: Se desprende de un comportamiento
inequvocamente la proposicin de celebrar una convencin.

que

revela

3. Oferta hecha a persona determinada: Va dirigida a un destinatario

debidamente individualizado.
4. Oferta hecha a persona indeterminada: No va dirigida a ninguna persona en
especial, sino al pblico en general. Si se realizan en cualquier especie de
anuncio impreso, no engendran obligacin alguna para el que las hace (Art.
105 CCOM).
Persona de quien puede emanar la oferta:
Es indiferente que la oferta emane del futuro acreedor o del futuro deudor.
2. ACEPTACIN:
La aceptacin y sus diversas clases:

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La aceptacin es el AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta

manifiesta su conformidad a ella.
Se clasifica en:
1. Aceptacin expresa: Se contiene en una declaracin en la cual el
destinatario de la propuesta manifiesta en trminos explcitos su
conformidad con ella. Puede ser:
a. Verbal: Se manifiesta por palabras o por gestos que hagan
inequvoca la conformidad con la oferta.
b. Escrita: por escritura.
2. Aceptacin tcita: Se desprende de un comportamiento que revela la
aceptacin.
3. Aceptacin pura y simple: El destinatario de la oferta manifiesta su
conformidad con sta en los mismos trminos en que se formul.
4. Aceptacin condicionada: El destinatario de la oferta le introduce
modificaciones o slo se pronuncia parcialmente. Esto importa una
contraoferta.
Aceptacin parcial cuando la oferta comprende varias cosas:
Ocurre en los casos en que la oferta comprende varias cosas y el destinatario
se pronuncia solo respecto una de ella. Para determinar sus efectos, hay que
distinguir:
a. La intencin del proponente era formular una oferta divisible: Se
entiende que ha hecho varias ofertas, formndose el consentimiento
respecto de aquellas que el destinatario acept.
b. La intencin del proponente era formular una oferta indivisible: La
aceptacin parcial no es idnea para formar el consentimiento, siendo
slo una contraoferta.
Requisitos que debe reunir la aceptacin para que se forme el
consentimiento:
1. Aceptacin pura y simple: El destinatario de la oferta debe aceptarla en los
mismos trminos. Aprobada pura y simplemente la propuesta, el contrato
queda perfeccionado y produce todos los efectos legales, salvo que antes
de la respuesta ocurra la retraccin, muerte o incapacidad legal
sobreviviente.
2. Aceptacin en tiempo oportuno: Debe manifestarse dentro del plazo legal o
dentro del plazo sealado por el oferente. Hay que distinguir:
a. Si la oferta es verbal: La aceptacin debe darse en el acto de ser
conocida por el destinatario.
b. Si la oferta es escrita: Hay que distinguir:
20

i. Si el destinatario reside en el mismo lugar que el proponente:

La oferta debe aceptarse dentro del plazo de 24 horas.
ii. Si el destinatario reside en un lugar distinto: Debe aceptar a
vuelta del correo.
El juez es el encargado de determinar qu se entiende por residir en
el mismo lugar y a la vuelta del correo en caso de discrepancia entre
las partes.
Aceptacin extempornea: aquella que se da vencido el plazo designado
por el oferente, o a falta de este, el establecido por la ley. As lo establece el
art. 98 CCOM: Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no
escrita, aun cuando hubiere sido aceptada. Y en caso de aceptacin
extempornea, el oferente tiene la obligacin de comunicar al aceptante
que su aceptacin ha sido extempornea, bajo responsabilidad de daos y
perjuicios.
La aceptacin no se presume, pero una vez probada, se presume que se ha
dado dentro de plazo, a menos que se pruebe lo contrario.
3. Aceptacin mientras la oferta se encuentre vigente: Hechos que acarrean la
prdida de vigencia de la oferta:
a. La Retractacin: Es el arrepentimiento del oferente a su propuesta. El
oferente puede retractarse vlidamente en el tiempo que media
entre el envo de la propuesta y la aceptacin. Excepcionalmente no
tiene esta posibilidad en los siguientes casos:
i. Si al hacer la oferta se comprometi a esperar contestacin del
destinatario.
ii. Si se comprometi a no disponer del objeto del contrato sino
despus de transcurrido cierto plazo.
Efectos de la retraccin: Hay que distinguir:
Retractacin tempestiva: Aquella que se produce antes de la
aceptacin de la oferta. En este caso, la aceptacin no forma el
consentimiento, pero an as el oferente que se retracta debe
indemnizar gastos, daos y perjuicios que puede haber sufrido
el destinatario, pudiendo liberarse de esta obligacin si se
allana a cumplir el contrato propuesto (dejar sin efecto
retraccin).
Retractacin intempestiva: Aquella que se produce con
posterioridad a la aceptacin. En este caso, el oferente no pues
exonerarse de cumplir el contrato propuesto.
b. Muerte o incapacidad legal sobreviniente del oferente.

Momento en que se forma el consentimiento:

Esto tiene importancia:
21

1) Respecto a la capacidad de las partes: Partes deben ser capaces al

momento de contratar.
2) Respecto al objeto del contrato: El objeto debe ser lcito al momento de
contratar.
3) Respecto a las leyes que se aplicarn al contrato: En todo contrato se
entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
4) Respecto a los efectos del contrato: Los efectos se empiezan a producir
desde el momento en que este se perfecciona.
5) Respecto a la retractacin del oferente: No puede retractarse
vlidamente una vez formado el consentimiento.
Teoras para determinar el momento en que se forma el consentimiento:
1. Teora de la declaracin de voluntad o de la aprobacin: El
consentimiento se forma en el momento en que el destinatario acepta la
oferta, aunque la aceptacin sea ignorada por el oferente.
2. Teora de la expedicin: El consentimiento se forma en el momento en
que el destinatario de la oferta enva la correspondencia que contiene su
aceptacin (no es necesario que el oferente la haya recibido).
3. Teora de la recepcin: El consentimiento se forma en el momento en
que la aceptacin, contenida en una carta o telegrama, llega al domicilio
del oferente (aunque el oferente ignore su llegada).
4. Teora del conocimiento o de la informacin: El consentimiento se forma
en el momento en que el oferente toma conocimiento de la aceptacin.
El CCOM se inclina por la teora de la declaracin (el proponente puede
arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la oferta y la aceptacin; y
no entre el envo de la oferta y el envo de la aceptacin). Excepcionalmente,
en el CC encontramos un caso en que no basta la sola aceptacin: donaciones
entre vivos, que acoge la teora del conocimiento (art. 1412: el donante puede
revocar la donacin mientras no se ponga en conocimiento la aceptacin del
donatario).
Lugar en que se forma el consentimiento:
Importancia:
El contrato se rige por la ley del lugar.
El lugar determina la costumbre que se aplica a ciertos contratos.
Tambin determina, en ciertos casos, el tribunal competente.
El CCOM dispone que si los interesados residen en distintos lugares, se
entiende celebrado el contrato en el de la residencia del que haya aceptado la
propuesta original o la modificada.
IV) VICIOS DE LA VOLUNTAD
Conceptos Generales:
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El acto en que falta voluntad no existe. En cambio, el acto en que incide un

vicio de la voluntad, existe, pero expuesto a ser invalidado.
El art. 1445 requiere, en primer lugar, el consentimiento, y agrega que ste no
debe adolecer de vicios, de lo que se infiere que el consentimiento puede
faltar, o bien existir viciado.
La voluntad tambin puede estar viciada en los AJ unilaterales.
El art. 1451 establece los vicios del consentimiento: error, fuerza y dolo.
1) ERROR
Conceptos generales:
Error: Falsa representacin de la realidad determinada por la ignorancia o por la
equivocacin.
Lo que determina a una persona a manifestar su voluntad es el conocimiento
que tenga de la realidad. Existe en el sujeto un hecho psicolgico de carcter
positivo (representacin de la realidad) que lo induce a actuar, pero dicha
representacin es falsa por ignorancia o equivocacin.
La manifestacin del sujeto no puede, en este caso, producir vlidamente sus
efectos propios. Existe voluntad, pero se encuentra viciada.
Equivocacin e ignorancia.
Quien ignora algo no tiene nocin de una cosa; quien se equivoca tiene una
nocin, pero errada. Cualquiera de estos dos conceptos puede configurar el
error.
La duda excluye al error, pues en ella el sujeto tiene conciencia de que su
representacin de la realidad puede ser falsa, y ella no lo inhibe para actuar.
Existen, sin embargo, ciertos AJ en los cuales subyace una duda objetiva, la
cual no excluye el campo de aplicacin del error. Ej.: transacciones de obras de
artes. El comprador puede verificar la realidad por diversos medios, pero
subyace un grado de incertidumbre, inherente a la calidad de la cosa.
Hechos que constituyen la realidad.
La pregunta es si la realidad corresponde a hechos presentes, pasados o
futuros.
No cabe aplicar la teora del error respecto de cosas que al tiempo del contrato
no existen. Ya que para hablar de realidad es necesario referirse a algo que de
hecho existe.

23

Error de previsin: Equivocacin al proyectarse hacia un futuro que, al hacerse

realidad, lo pondr o no de manifiesto. Ej.: Comprador se equivoca al pensar
que con su esfuerzo va poder hacer rendir el predio el doble que su actual
dueo.
El error es un vicio del conocimiento
El error es un vicio del conocimiento, ms que del consentimiento. En efecto, la
voluntad debe motivarse en un conocimiento de la realidad (error se opone al
conocimiento).
Clases de error:
1. Error de Derecho: Es la falsa o inexacta representacin de la realidad
jurdica por la ignorancia de una norma o bien por la equivocada
interpretacin o inexacta aplicacin de la misma a un caso concreto.
El error de derecho NO vicia el consentimiento, lo que significa que no
puede alegarse, para impedir las consecuencias jurdicas de los actos lcitos
ni para exonerarse de responsabilidad por los actos ilcitos, salvo en los
casos expresamente exceptuados por ley.
2. Erro de Hecho: Es la falsa representacin que se tiene, por ignorancia o
equivocacin, de una cosa, de un hecho o de una persona.
Error esencial (en sentido amplio): Es el error que es relevante e invalida el
contrato.
En las hiptesis de error se advierte una discrepancia entre lo querido y lo
declarado.
Sin embargo en las hiptesis de error obstativo o de obstculo, no se
produce esa discrepancia, sino que los planteamientos de las partes son
diametralmente opuestos e imposibles de conciliar (las partes yerran o no
estn de acuerdo en el contrato que se celebra o yerran en el objeto del
contrato). No hay acuerdo de voluntades. Ej.: Una parte entiende vender y
la otra entiende que se la donan; o una parte entiende vender un caballo y
la otra entiende comprar una vaca.
De lo anterior surge una primera clasificacin de las hiptesis de error de
hecho:
Error obstculo: Impide la formacin del consentimiento, el acto no
llega a existir.
Error vicio: Constituye un vicio de la voluntad. El acto existe pero no
es sano, pues se produce una discrepancia entre lo querido y lo
declarado como consecuencia del error.

24

Si aplicamos irrestrictamente el dogma de la voluntad, cualquier forma de

error invalidara el contrato, con lo que se vera afectada la seguridad de
las relaciones jurdicas. Para evitar esto, la doctrina destaca las figuras de
error que considera relevantes por influir de modo decisivo en la voluntad,
las que son recogidas por el derecho.
La doctrina propone al legislador dos criterios para reglamentar las
hiptesis de error de hecho relevantes:

Criterio objetivo: Describir el tipo o hiptesis de error y atribuir los

efectos propios de ste a toda conducta que pueda encuadrarse en
el tipo, con prescindencia de la influencia que el error pueda haber
tenido concretamente en el conocimiento del agente.
Criterio subjetivo: Consiste en atribuir los efectos del error a todas
las situaciones en que se compruebe una falsa representacin de la
realidad que hubiera sido determinante para la actuacin del agente.

La teora del error en el CC chileno:

El CC se ocupa del error en varias disposiciones, por ejemplo:
Arts. 1451 a 1455: reglamenta el error como vicio del consentimiento
Art. 1057: efectos del error en el nombre o calidad de un asignatario
testamentario.
Art. 677: determina los efectos del error en la tradicin.
Art. 2455: reglamenta el error en la transaccin.
El CC tambin distingue entre error de derecho y error de hechos:
1. Error de derecho: El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento.
Esto es consecuencia lgica de la ficcin legal que supone que las normas
jurdicas son conocidas por todos, sin que nadie pueda alegar su ignorancia
despus que hayan entrado en vigencia (art. 8). Ms an el art. 706
presume la mala fe de quien alega error sobre un punto de derecho en
materia posesoria (presuncin que no admite prueba en contrario).
Esto tiene dos excepciones en relacin al cuasicontrato de pago de lo no
debido, en las cuales la vctima del error, no obstante ste, puede
sustraerse de las consecuencias jurdicas de la declaracin de voluntad que
no hubiera efectuado si hubiere tenido una acertada representacin de la
realidad.
Art. 2297: Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de
derecho cuando el pago no tena por fundamento ni aun una
obligacin puramente natural. Ej.: Persona paga lo que no debe en la
creencia que una ley lo obliga, en circunstancias que esa ley no
25

existe (falsa representacin de la realidad jurdica). Aqu

expresamente se establece que el error de derecho y el de hecho
dan accin de repeticin (consecuencia jurdica del pago de lo no
debido).
Art. 2299: Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a
menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca,
tanto en el hecho como en el derecho. Ej.: Persona que efecta un
aporte a una institucin de beneficencia en la creencia errada que la
ley contempla para los aportantes un beneficio tributario, y no por el
nimo de liberalidad. Por tanto, la donacin que es motivada por un
error de derecho no produce sus efectos de tal sino que los propios
del pago de lo no debido.
2. Error de hecho: Falsa representacin que se tiene de una cosa, un hecho o
una persona por ignorancia o equivocacin.
En las hiptesis de error de hecho relevante, el legislador requiere no slo
que se den los supuestos de hecho previstos en la norma, sino que tambin
que el error haya sido determinantes arla actuacin del sujeto.
En el CC no se distingue entre error vicio y error obstculo, pues este ultimo
lo considera como un vicio del consentimiento.
A. Error esencial u obstculo (art. 1453): Se regulan dos supuestos de
error:
Error que recae sobre la especie del acto o contrato que se
ejecuta o celebra. Ej.: Cuando una de las partes entiende
entregar una cosa a titulo de mutuo y la otra recibirla a titulo
de donacin.
Error que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que
se trata. Ej.: El vendedor entiende estar vendiendo el caballo
Luna y el comprador entiende estar comprando el caballo
Estrella.
El CC considera el error obstculo un vicio del consentimiento, pese a
que doctrinariamente error de obstculo y erro vicio son dos cosas
distintas.
Sancin: Existen 3 interpretaciones:
a. Para quienes estiman que este error impide el acuerdo de
voluntades, la convencin sera jurdicamente inexistente, ya
que falta voluntad.
b. Otros estiman que la sancin sera la nulidad absoluta, pese a
que el error impida el consentimiento, ya que la inexistencia no
est considerada como sancin en el CC (la nulidad absoluta,

26

segn ellos, es la mxima sancin que contempla el CC

inclusive para los actos en que falta el consentimiento).
c. El resto considera que la sancin es la nulidad relativa, porque
el art. 1453 regula este error como vicio del consentimiento, y
de acuerdo al art. 1682 inciso final, cualquier vicio que no
est configurado como causal de nulidad absoluta produce la
nulidad relativa. Otro argumento que se da es que este error
slo perjudica al inters particular de los contratantes y no al
inters general de la sociedad.
B. Error sustancial (art. 1454 inciso 1ero): Es la hiptesis en que la
vctima del error atribuye a la cosa objeto del acto o contrato una
sustancia o calidad esencial que en realidad no tiene.
- Sustancia: materia concreta que constituye una cosa, lo que
supone un concepto estrictamente objetivo y materialista. Ej.:
una de las partes cree comprar una barra de plata y en
realidad est comprando una masa de otro metal.
- Calidad esencial: Dice relacin con la intencin de las partes y
sus motivos para contratar, por lo tanto, es un concepto
subjetivo (si supiera que la cosa carece que dichas cualidades
no celebrara el contrato).
El error en la sustancia vicia el consentimiento slo cuando la
sustancia o materia que se le atribuye a la cosa constituye, a lo
menos para una de las partes, una calidad esencial. La expresin
clave del art. 1454 inciso 1ero es calidad esencial. Ej.: si para el
que compra constituye una calidad esencial dl mismo que haya sido
pintado por una persona determinada.
No es posible formula una regla jurdica que permita establecer en
abstracto qu es lo que constituye una calidad esencial de una cosa,
ya que depende de la intencin de las partes. Asimismo, no es
frecuente que las partes dejen expresamente establecido qu es lo
que constituye para ellas la calidad esencial, por lo que le
corresponde al juez determinarla, atendiendo a las circunstancias del
caso concreto.
El error en la sustancia, por RG, es relevante, en el entendido de que
la consideracin de que la cosa tiene una determinada sustancia es lo
que resuelve a una de las partes a contratar. Pero esta presuncin
puede ser desvirtuada, demostrando que el error no era relevante.
Se discute si constituye o no cualidad esencial relevante de la cosa
adquirida a titulo de CV la circunstancia de pertenecer en dominio al
vendedor, pues la venta de cosa ajena es vlida. Si el comprador
pidiera la nulidad de la CV, alegando que para l constitua calidad
27

esencial de la cosa que sta le perteneciera al vendedor, el juez

podr presumir esa intencin si las circunstancias del caso lo
permitieran.
Efecto error sustancial: Vicia el consentimiento y su sancin es la
nulidad relativa.
C. Error sobre las calidades accidentales (art. 1454 inciso 2do): Como
dijimos no es posible dar una frmula para determinar en abstracto
qu calidades son esenciales, y slo el juez lo puede establecer
atendiendo a las circunstancias concretas. Algo similar ocurre con las
calidades accidentales de una cosa.
Para saber qu cosas son calidades accidentales de una cosa, es
preciso determinar primero cules son las calidades esenciales de la
misma. Todas las dems son accidentales.
El error en las calidades accidentales, por RG no es relevante. Para
que vicie el consentimiento es necesario que esa calidad constituya
el principal motivo que tuvo una de las partes para contratar, y que
dicho motivo haya sido conocido por la otra parte.
Efecto: Por RG, no vicia el consentimiento, a menos que se presente
la mencionada excepcin, en cuyo caso vicia el consentimiento y la
sancin es la nulidad relativa.
Labor del juez cuando se alegare por una de las partes en un contrato que
ha sido vctima de error sobre las calidades o cualidades de una cosa
(relacin con el error sustancial y el error accidental).
a) Debe deducir cules seran las cualidades de la cosa que la mayora
de las personas
considerara, en esas mismas circunstancias,
esenciales y relevantes para contratar, en trminos tales que, de
conocer que faltaban, se habra abstenido de contratar.
b) Si se produce una coincidencia entre la apreciacin que hace la
vctima y la deduccin del juez, deber rescindir el contrato, a menos
que la parte en contra de la cual se declare la rescisin pruebe que el
error no fue determinante para su contraparte.
c) Del proceso deductivo que hace el juez para establecer qu calidades
son esenciales surge, por exclusin, el concepto de calidad
accidental, respecto del cual existe una presuncin contraria: no es,
por regla general, el motivo principal para contratar. Por tanto, la
vctima deber probar que esa calidad no esencial fue el principal
motivo para contratar.

28

D. Error en la persona (art. 1455): Quien sufre este error yerra en la

identidad de una persona o en alguna de sus cualidades personales,
por desconocimiento o conocimiento defectuoso de dicha persona.
Por RG, este error es irrelevante. Excepcionalmente, cuando el acto
se celebra en consideracin a una persona determinada, es relevante
y reviste carcter esencial: actos intuitu personae. Esto es lo que
sostiene la doctrina tradicional. Ej.: actos de familia que se suponen
celebrados en consideracin a persona determinada. Respecto los
actos patrimoniales, por RG no son intuitu personae, ya que
normalmente se celebran en consideracin a las cosas o prestaciones
y no en consideracin a las personas; salvo en el caso de los
contratos gratuitos que se suponene celebrados enb atencin a
persona determinada (como la donacin) y los onerosos que importan
confianza en una persona especifica (mandato).
La doctrina moderna es ms amplia: ser preciso demostrar en cada
supuesto que el error en la persona ha sido esencial y determinante
del consentimiento. En los contratos basados sustancialmente en el
intuitu personae, normalmente no ser necesario probar la
esencialidad, por la ndole del contrato.
Cualidades personales: Notas o caracteres objetivos de ndole estable
o permanente que configuran la personalidad.
El error en la persona es especialmente relevante en el matrimonio.
En l, el error se refiere a la identidad de la persona del otro
contrayente.
La opinin dominante estima que esta identidad comprende no slo
la fsica, sino tambin las cualidades relevantes, interpretadas con
criterio restrictivo. Ej.: de cualidades relevantes: creer a la mujer
honrada mientras se dedica a la prostitucin, no saber que el
contrayente ha sufrido condenas penales o que tiene una
enfermedad transmisible a los herederos. Ej.: de cualidades
irrelevantes: profesin, belleza fsica.
Efecto: Por regla general es irrelevante. Pero en los contratos en que
la consideracin de la persona es la causa principal para contratar, el
error vicia el consentimiento. Se sanciona con la nulidad relativa.
Declarada la nulidad, la persona con que erradamente se contrat
tiene derecho a demandar indemnizacin de perjuicios, siempre que
haya estado de buena fe.
El error en los AJ unilaterales:
29

Por RG, el error puede invocarse como causal de anulacin en todos los AJ,
incluso unilaterales, siempre que revista carcter de relevante.
Ej.: disposiciones del CC que se refieren al error en los AJ unilaterales:
La asignacin que pareciere motivada por error de hecho, quedando
claro que sin el error no habra tenido lugar, se tendr por no escrita
(Art. 1058 CC).
El error en el nombre o calidad del asignatario testamentario no vicia la
disposicin si no hubiera duda acerca de la persona (Art. 1057 CC).
La aceptacin de una herencia puede rescindirse por lesin, que supone
siempre un error: el aceptante debe ignorar que por disposiciones
testamentarias de que no tena noticia el valor de la asignacin ha
disminuido a ms de la mitad (Art. 1234 CC).

2) FUERZA
Conceptos Generales:
Fuerza: Apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una persona
destinados a que preste su consentimiento para la celebracin de una AJ.
Es un vicio de la voluntad porque se opone a la libertad.
Por tanto, la voluntad supone no slo una manifestacin consciente del sujeto
(error), sino que tambin una manifestacin libre y sin coacciones.
Clasificacin:
1. Fuerza fsica o absoluta: Se caracteriza por una constriccin directa y
material. Con ella se pretende obtener una apariencia de consentimiento de
la vctima a travs de procedimientos violentos o brutales. Ej.: el declarante
escribe porque le es conducida la mano.
La fuerza fsica excluye la voluntad. No es, por tanto, un vicio de la
voluntad. Por faltar voluntad, el AJ es inexistente.
2. Fuerza moral: En ella el apremio se ejerce sobre la psiquis de la vctima con
el fin de intimidarla. Se produce una manifestacin de voluntad del sujeto,
pero ste no ha sido libre, pues la manifestacin le fue impuesta por una
amenaza actual de un mal futuro. Frente a esta amenaza el sujeto siente
temor y prefiere someterse.
La declaracin obtenida por fuerza moral corresponde a una voluntad
negocial. Es decir, la voluntad no falta, pero est viciada. La amenaza del

30

mal opera como motivo en la formacin de la voluntad, por lo que hay un

vicio de la voluntad y no falta de ella.
En la prctica pueden existir casos aparentemente dudosos entre fuerza
fsica y fuerza moral. Ej.: Persona suscribe un documento porque la apunta
con un arma. Hay quienes piensan que este caso sera un caso de fuerza
fsica. Sin embargo, la mayora piensa que sera un caso de fuerza moral,
porque la coaccin se ejerce a travs de una amenaza y no hay constriccin
material que caracteriza a la fuerza fsica.
El estudio de la fuerza como vicio de la voluntad se restringe a la fuerza
moral.
Requisitos doctrinarios para que la fuerza moral vicie el consentimiento:
a) Fuerza moral sea importante: Aquella que influye de manera
significativa en el nimo de la vctima. Para determinar dicha
influencia se toma en consideracin un tipo medio de persona
sensata, apreciando la edad, sexo y condiciones.
b) Fuerza moral sea injusta: El mal con que se amenaza debe ser
ilegitimo (contrario a derecho), o bien no siendo en s mismo ilcito,
debe perseguir la consecucin de una ventaja desproporcionada e
injusta.
La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho a ejercerla. Ej.:
Amenaza de embargar los bienes del deudor que no cumple su
obligacin. Pero aun cuando tenga este derecho, es injusta cuando
sirva para obtener beneficios injustos.
Para la licitud de la amenaza no basta con que su objeto sea
permitido, ni que constituya una prctica jurdica, ni tampoco que el
resultado perseguido sea lcito y susceptible de coaccin jurdica.
Debe elegirse el justo medio encaminado a la consecucin del
resultado.
La amenaza debe provenir necesariamente de una persona: la contraparte,
el destinatario de una declaracin unilateral o un tercero.
No importa que quien ejerce la amenaza no tenga intencin de concretarla.
Lo decisivo es que la amenaza se haya realizado con la voluntad y
conciencia de determinar al otro sujeto al negocio.
Hechos que no constituyen fuerza moral:
No hay violencia o fuerza cuando la vctima, por error, se
autosugestiona con la impresin de una amenaza inexistente.

31

Tampoco la hay en el temor reverencial: estado de sujecin en el que

nos encontramos por razones de obediencia, gratitud, respeto,
admiracin o devocin frente a otros.

La fuerza en el CC chileno:
Se encuentra regulada como vicio del consentimiento en los arts. 1456 y
1457.
Requisitos de la fuerza para viciar el consentimiento (art. 1456 inciso 1ero):
1. Fuerza Grave: Es aquella capaz de producir una impresin fuerte una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin.
Corresponde al juez determinar si la fuerza cumple o no con este
requisito tomando en cuenta las circunstancias del hecho.
De lo anterior se desprende que una misma amenaza puede producir
una impresin fuerte en una persona y en otra no. Por lo que la
vctima de la amenaza deber probar: que existe una amenaza y la
gravedad de la misma.
Por excepcin la ley presume la gravedad de la fuerza cuando la
amenaza infunde en la vctima un justo temor de verse expuesta a
ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un
mal irreparable y grave.
2. Fuerza Injusta o Ilcita: El CC no lo exige, pero hay consenso en la
doctrina nacional en que el apremio debe ser contrario a la ley o al
derecho.
3. Fuerza Determinante: El consentimiento obtenido con la amenaza
debe ser consecuencia inmediata y directa de ella, de modo que sin
la fuerza, la vctima no habra celebrado el acto para el cual se la
forz. Este requisito se desprende del art. 1457.
De quines puede provenir la fuerza (art. 1457): Puede provenir de una de las
partes o de un tercero. Tampoco se exige que provenga dde la persona que es
beneficiada de ella.
Temor reverencial (art. 1456 inciso 2do: El solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe sumisin y respeto No vicia el consentimiento.
Efectos de la fuerza moral: El acto existe, pero con un vicio que lo expone a ser
invalidad. De acuerdo al art. 1682 la sancin es la nulidad relativa.
El estado de necesidad:
32

En el estado de necesidad, el sujeto que se siente amenazado por un hecho de

la naturaleza o un acto del hombre, para evitar el dao que teme, adopta un
determinado comportamiento que puede producir un dao a terceros o bien
producir un dao de sus propios intereses.
Si la persona ha actuado como consecuencia de un estado de necesidad, no
queda obligada a reparar los daos que produzca a terceros.
En caso de que el comportamiento afecte los intereses propios, el sujeto, entre
dos males, est escogiendo el que cree el menor. Aqu se produce una
situacin semejante a la fuerza. Pero ambas se diferencian en que:
a) En el estado de necesidad, la coaccin puede derivar de un hecho
natural o humano, en cambio en la fuerza, proviene necesariamente del
hombre.
b) En el estado de necesidad, el hecho no est encaminado a obtener una
manifestacin de voluntad, en cambio en la fuerza, el apremio va
directamente dirigido a obtener el consentimiento.
En el CC, el contrato que se celebr como consecuencia del estado de
necesidad no es, por esta causa, rescindible. Tampoco podra pretenderse la
rescisin por lesin, pues esta institucin objetiva es aplicable slo a los casos
determinados por ley, dentro de los cuales no se considera la lesin creada por
un estado de necesidad.
3) DOLO
Conceptos generales:
En el dolo tambin se produce una falsa representacin de la realidad; pero a
diferencia del error, sta no surge en forma espontanea, sino que es
consecuencia de las maquinaciones fraudulentas fraguadas por otras personas
para inducir a error al sujeto.
Dolo: Vicio del consentimiento constituido por la maquinacin fraudulenta
destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebracin de
un acto o contrato.
El dolo es un engao provocado, pero hay que tener presente que constituye
un vicio distinto al error. An cuando el error provocado por el dolo sea
irrelevante, el acto en que incide va a ser ineficaz.
Clasificacin del dolo:
A):

33

1. Dolo bueno: Engao menor, producto de las exageraciones que son

normales en el comercio. Es la jactancia o exageracin de las cualidades
o del valor de la cosa ofrecida. Es un comportamiento lcito.
2. Dolo malo: Supone un comportamiento ilcito, destinado a engaar a
otra persona y que la induce a una manifestacin de voluntad, que sin e
dolo, no habra realizado o habra realizado en condiciones menos
onerosas. Excede de la simple exageracin.
B):
1. Dolo positivo: El engao se realiza a travs de razonamientos o actos
tendientes a representar como verdaderas circunstancias falsa o a
suprimir o alterar las verdaderas.
2. Dolo negativo: El engao consiste en ocultar sagazmente hechos
verdaderos. Es una omisin: silencio o reticencia (no desengaa a la
parte sobre un error reconocible o no le suministra las aclaraciones
debidas).
C):
1. Dolo determinante: Induce en forma directa a una persona a realizar una
manifestacin de voluntad que, de no mediar dolo, se habra abstenido
de realizar.
2. Dolo incidental: No es determinante para la manifestacin de voluntad,
que la vctima hubiera formulado de todas maneras aunque, de no
existir el dolo, la hubiera formulado en condiciones menos onerosas.

Efectos del dolo:

Para que el dolo vicie el consentimiento, debe reunir los siguientes requisitos:
1. Existencia de un engao o artificio;
2. A dicho engao o artificio se recurre para inducir a una persona a
celebrar un acto jurdico;
3. Las maquinaciones engaosas deben tener xito (la vctima celebra el
acto a que se la indujo como consecuencia inmediata y directa del error
provocado);
4. Si el acto jurdico es bilateral, el dolo debe provenir de la otra parte, o al
menos debe ser conocido por ella.
El engao que no cumple con los ltimos dos requisitos no vicia el
consentimiento. Slo otorga a la vctima derecho a exigir indemnizacin de
perjuicios.
34

Cuando el dolo vicia el consentimiento, es indiferente que la vctima haya

sufrido o no perjuicios: igual puede demandar la nulidad del acto. Incluso la
vctima puede haber obtenido un beneficio del dolo, en cuyo caso tambin
puede demanda la nulidad del acto.
En cambio, cuando el dolo no vicia el consentimiento, es esencial la existencia
de perjuicios para demandar la indemnizacin.
De qu personas puede provenir el dolo:
1. AJ unilaterales: necesariamente de una persona que no es parte en el acto.
2. AJ bilaterales: de una de las partes o de un tercero. Si proviene de una de
las partes y es determinante, vicia el consentimiento. Si proviene de un
tercero, no vicia el consentimiento, salvo que la parte beneficiada con l
tuviere conocimiento del dolo y no lo hubiere advertido a su contraparte;
reticencia que, de ser determinante, vicia el consentimiento.
3. AJ plurilaterales: de una de las partes o de un tercero. La nulidad slo la
pueden pedir las partes que fueron directamente engaadas, y el acto se
invalida slo para ellas, salvo que la participacin de stas en el contrato
sea esencial para las dems.
El dolo en el CC chileno:
Existen 3 acepciones de dolo:
Vicio de la voluntad;
Circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple
la obligacin asumida (Si infringe la obligacin con dolo deudor debe
indemnizar los perjuicios directos tanto previstos como imprevistos. Si la
infringe con culpa solo responde por los perjuicios directos previstos)
(Art. 1558 CC);
Elemento del supuesto de hecho del delito civil (intencin de causar
dao, Art. 2284 CC).
Art. 44 inciso final: Dolo: () intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro.
Dolo como vicio del consentimiento (art. 1458 y 1459):
Para que el dolo vicie el consentimiento, en los AJ bilaterales (contratos), debe
reunir dos requisitos copulativos (art. 12458 inciso 1ero):
1. Ser determinante (aparece claramente que sin l las partes no habran
contratado).
2. Ser obra de una de las partes.

35

En los AJ unilaterales la voluntad tambin puede encontrase viciada, y en este

caso basta que el dolo sea determinante, ya que el dolo provendr
necesariamente de un 3ero, siendo indiferente que ese tercero se beneficie o
no.
El dolo provoca un error en la vctima, y aunque ese error sea irrelevante, el
dolo se sanciona SIEMPRE. Por tener un alcance tan amplio, se excluye del
matrimonio, en el cual la voluntad solo puede estar viciada por error, fuerza o
rapto.
Efectos del dolo en el CC:
Cuando cumple con los requisitos mencionados, el dolo vicia la voluntad y se
sanciona con la nulidad relativa (art. 1682 inciso final).
Si no rene los requisitos, no vicia el consentimiento, pero da derecho a la
vctima para pedir indemnizacin por los perjuicios sufridos como consecuencia
del dolo. Para obtener esta indemnizacin, la vctima tiene 2 posibilidades (art.
1458 inciso 2do):
1. Demandar a la persona que fragu el dolo por el total,
2. Demandar a la persona que, sin haber fraguado el dolo, ha obtenido
provecho de l, hasta la concurrencia de dicho provecho.
Prueba del dolo (art. 1459):
El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En
los dems casos debe probarse. Por lo tanto:
3. RG: Quien alega haber sido vctima de dolo debe probarlo.
4. Excepcin: La ley presume el dolo en ciertos casos. Ej.: Son indignos
para suceder al causante los que dolosamente han detenido u ocultado
un testamento, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u
ocultacin (art. 968 N5)
Condonacin del dolo (art. 1465)
El dolo no puede perdonarse o condonarse anticipadamente. La condonacin
del dolo futuro adolece de objeto ilcito y se sanciona con la nulidad absoluta.
Sin perjuicio, que el dolo puede perdonarse una vez que se ha cometido y ha
sido conocido por la vctima.

4) LESIN
Conceptos generales:
36

La lesin es el perjuicio (patrimonial) que experimenta una persona cuando

ejecuta ciertos AJ, y que resulta de la desigualdad existente ente la ventaja
obtenida y el sacrificio hecho para obtenerlo.
Su aplicacin se restringe a los contratos onerosos conmutativos (tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, obligndose ambas partes a dar o
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o
hacer). En ellos, la lesin est constituida por la desigualdad entre las
prestaciones reciprocas de las partes.
No tiene cabida en los contratos gratuitos y en los contratos aleatorios (existe
una contingencia incierta de ganancia o prdida)
Naturaleza jurdica de la lesin:
1. Criterio Subjetivo: Es un vicio del consentimiento. Existen dos posturas:
a. Es un vicio propio y especifico: La desigualdad proviene del apremio
moral causado por la imperiosa necesidad de dinero, que coarta la
libertad de decisin.
b. Es un vicio asimilable a los dems: La desigualdad revela que la parte
que se obliga a dar ms de lo que recibe ha sido vctima de error,
fuerza o dolo. Es decir, es una consecuencia y accesorio a los dems
vicios del consentimiento.
Crticas a este criterio:
1) Si la lesin es una consecuencia del error, fuerza o dolo, no hay
razones para considerarla un vicio del consentimiento.
2) Parece antijurdico que cualquier persona pudiera pedir la nulidad del
contrato que considera desfavorable para sus intereses por la sola
razn de haber consentido en l por la imperiosa necesidad de
dinero.
Este criterio debe desecharse parea resguardar la seguridad y estabilidad
de las relaciones jurdicas. La necesidad puede obligar a contratar en
condiciones desfavorables, pero no por eso pierde la voluntad de contratar,
no coarta la libertad.
2. Criterio Objetivo: La lesin no tiene relacin con el consentimiento de la
vctima. Opera cuando el contrato revela una desigualdad de las
prestaciones que supera los mrgenes permisibles. El legislador debe
establecer hasta qu lmites tal desigualdad es tolerada.
Lo anterior no obsta a que si la lesin se produjo como consecuencia de
error, fuerza o dolo, la vctima pueda alegar la nulidad del contrato por el
vicio respectivo; o anularlo por lesin demostrando que la desigualdad
excede de los mrgenes tolerados por la ley.
37

3. Criterio Mixto: Para que exista lesin es necesario:

a. Que las prestaciones recprocas revelen una desigualdad o falta de
equivalencia que supere los lmites permitidos por ley.
b. La desproporcin debe ser consecuencia de la necesidad, miseria,
ligereza o inexperiencia de la vctima, que la pone en una situacin
desmedrada frente a una contraparte astuta o inescrupulosa.
Critica: Si la desigualdad no se funda en estas causas, no sera reprobable,
por muy grande que sea y aunque supere los mrgenes permitidos.
La lesin en el CC chileno:
El art. 1451 no la menciona como vicio del consentimiento, pese a que el
proyecto original la inclua.
Para nuestra legislacin, no constituye la lesin una causal genrica de
rescisin, sino que se describen ciertos casos en los cuales existe un dao
patrimonial considerado excesivo, dictando, para esos casos, normas que
tienden a restablecer el equilibrio.
La lesin aparece formulada con un criterio objetivo.
Casos de lesin que contempla el CC:
1. Lesin en el contrato de CV de bienes races:
La CV puede rescindirse por lesin enorme (art. 1888). Slo cabe la lesin
en la CV voluntaria de bienes races (art. 1891: No habr lugar a la accin
rescisoria por lesin enorme en la venta de bienes muebles, ni en las que se
hubieren hecho por el ministerio de la justicia).
Sufre lesin enorme (art. 1889):
o El vendedor cuando el precio que recibe es inferior a la mitad ddel
justo precio de la cosa que vende.
o El comprador cuando el justo precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Estos son los lmites tolerados, si son superados hay lesin enorme, sin
consideracin a factores subjetivos, y aun cuando la vctima hubiera
conocido y aceptado la lesin.
Efectos de la lesin: Produce los efectos propios de la nulidad (vendedor
restituir el precio y el comprador a restituir el inmueble). A menos que la
parte contra quien se pronuncie la rescisin se allane a respetar el justo
precio, restablecindose el equilibrio (art. 1890).
2. Lesin enorme en el contrato de permuta de bienes races:
Al contrato de permuta se aplican todas las disposiciones relativas a la
compraventa que no se opongan a la naturaleza de aquel contrato (Art.
38

1900 CC). Entre dichas disposiciones se entran las de la lesin en la CV de

bienes races.
Cada permutante es considerado como vendedor de la cosa que da, y el
justo precio de ella a la fecha del contrato se mira como el precio que paga
por lo que recibe a cambio.
3. Lesin en la clausula penal enorme:
5. Clusula penal: evaluacin anticipada que hacen las partes de los
perjuicios que deriven del retardo en el cumplimiento de una obligacin,
o del incumplimiento de la misma.
6. Clusula penal enorme: aquella que es excesiva o desmesurada,
perdiendo, en consecuencia, su carcter indemnizatorio y convirtindose
en un lucro para el acreedor.
Segn el Art. 1544 CC, el lmite est dado por el doble de la cantidad
que se obliga a pagar el deudor en virtud del pacto principal. Todo lo que
exceda de este duplo puede ser rebajado.
4. Lesin en la aceptacin de una herencia:
Esta situacin se refiere al heredero que al aceptar la herencia crea que
sta tena un determinado valor, ignorando, al tiempo de aceptarla, que
existan disposiciones testamentarias del causante, en virtud de las cuales
el valor de la herencia disminuye en ms de la mitad. En este caso, el
heredero puede pedir la rescisin de la aceptacin, la cual una vez
declarada quedar sin efecto (Art. 1234 CC).
5. Lesin en la particin de bienes:
Si en la particin un comunero es perjudicado en ms de la mitad de su
cuota podr demandar la rescisin de la particin (Art. 1348 CC).
6. Lesin en el mutuo con intereses excesivos:
El mximo que se puede estipular por intereses en el contrato de mutuo es
el Inters convencional mximo: inters corriente aumentado en un 50%.
Se produce lesin cuando se estipula un inters superior al convencional
mximo. Esta estipulacin no es nula; el inters se rebaja al corriente (Art.
2206 CC y Art. 8 Ley 18.010).
7. Lesin en la anticresis:
7. Anticresis: contrato real por el que se entrega al acreedor una cosa raz
para que se pague con sus frutos (Art. 2435 CC).
Las partes pueden estipular que los frutos se compensen con los intereses,
en su totalidad o hasta la concurrencia de valores. Los intereses que se
pacten estn sujetos, en caso de lesin enorme, a la misma reduccin que
en caso de mutuo (Art. 2443 CC).
39

Efectos de la lesin:
Su sancin no es uniforme, pues en algunas hiptesis produce:
8. La rescisin o nulidad relativa, como ocurre en:
o La aceptacin de una herencia;
o En la particin;
o En la permuta y en la CV de bienes races, con la salvedad que en
stas ltimas, la parte en contra de quien se decreta puede
oponerse a ella restituyendo, en la forma prevista por la ley, el
equilibrio de las prestaciones.
9. En otras, sin afectar la validez del acto, trae como consecuencia la
rebaja de la prestacin que supera los lmites permitidos. Como ocurre
en la clusula penal enorme y en el muuto o anticresis con intereses
excesivos.

V) DESACUERDO ENTRE VOLUNTAD REAL Y DECLARACIN.

Voluntad real y declaracin:
El querer interno del sujeto, que constituye su voluntad real, es lo que
normalmente lo impulsa a manifestar su voluntad para dar nacimiento a un AJ.
Por eso, lo corriente es que la manifestacin coincida con la voluntad real.
Pero puede ocurrir que la manifestacin no refleje exactamente la voluntad
real, lo que ocurre en 2 hiptesis:
a) El sujeto ha sido vctima de error, fuerza o dolo.
b) La disconformidad ha sido deliberadamente buscada. El sujeto quiere en
su fuero interno una cosa y declara otra.
En esta hiptesis surge el problema es establecer cul voluntad tiene
trascendencia jurdica y prima sobre la otra: la real o la declarada.
Problema ante el cual la doctrina propone diversas alternativas de
solucin como veremos a continuacin.
Teoras sobre el rol de la voluntad en los AJ:
1. Teora de la voluntad o dogma de la voluntad (Savigny):
La esencia del AJ es la voluntad. La declaracin no es ms que un
instrumento para exteriorizarla. Por tanto, lo ms importante es la voluntad
real; la declaracin se requiere slo en inters y garanta de la parte
contraria, pero no es indispensable.
Es por ello que el intrprete tiene, como primera misin, la de indagar cul
es la voluntad real, aunque sta haya permanecido oculta, y como segunda,

40

la de verificar si la declaracin reproduce o no esa voluntad. En caso de

conflicto, prima la real sobre la declarada.
2. Teora de la culpa in contrahendo (Ihering):
La teora de la voluntad posibilita abusos o excesos. Ej. Declarante que
culpable o dolosamente encubre su voluntad real. En ese caso, la culpa o
dolo no priva al declarante de la facultad de pedir la ineficacia de la
declaracin, an en desmedro de la persona a quien estaba destinada.
Por ello (no dejar en la indefensin a quien estaba destinada la declaracin),
se agrega un elemento:
10.Culpa in contrahendo: responsabilidad que adquieren las partes en los
actos o comportamientos previos o preliminares al AJ.
As, Si una persona, culpable o dolosamente, formula una declaracin
que no se ajusta con su voluntad real, adquiere una responsabilidad por
la invalidez o nulidad que pudiera producirse por esa causa, que se hace
efectiva en la indemnizacin de perjuicios.
El declarante garantiza que su declaracin corresponde y se identifica
con su voluntad; si no es as, adquiere la obligacin de indemnizar
perjuicios. (Winscheid)
3. Teora de la declaracin:
La teora de la voluntad atenta contra el principio de la seguridad y
estabilidad de las relaciones jurdicas.
Esta teora postula que La declaracin que proviene de una persona capaz
produce plenos efectos jurdicos, aunque no corresponda a la voluntad real
del declarante; siendo, en consecuencia, intrascendente el desacuerdo
entre voluntad y declaracin.
4. Pensamiento de Hartmann:
Estima que no debe buscarse una regla nica y de aplicacin general.
Corresponde al juez, luego de analizar las circunstancias del caso, la buena
o mala fe de las partes y la actitud hipottica que tendra el hombre ideal
en sus relaciones jurdicas, sentenciar lo que estime ms justo y conforme a
la equidad.
5. Conclusin:
11.Se critica a la teora volitiva: El hecho de que obligue a indagar por una
intencin psicolgica, ajena al campo del Derecho. Adems, deja al
destinatario de la declaracin en una situacin desmedrada.
12.Se critica a la teora de la declaracin: Porque atribuye a las meras
palabras o declaraciones los efectos jurdicos del acto. Si slo tuviera
trascendencia la declaracin, debera negarse toda relevancia a los
41

vicios de la voluntad o a la simulacin. Adems, deja al declarante en

situacin desmedrada, pues no puede eximirse de los efectos de su
declaracin aunque pruebe que ella no refleja su real querer por un error
u otra circunstancia que no le sea imputable.
13.La teora de la responsabilidad es la que mejor equilibra los intereses de
la partes. En el acto jurdico deben concurrir conjuntamente voluntad y
declaracin.
El problema en el CC chileno:
El CC atribuye un rol decisivo a la voluntad real. Algunos piensan que sigue tan
fielmente el dogma de la voluntad, que slo tendra relevancia la voluntad real,
apoyndose en el Art. 1560 CC (que establece que conocida claramente la
intencin de los contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras), interpretado en el sentido de que la voluntad real, an oculta,
prima sobre la declaracin.
Ese no es el alcance de la disposicin. Es cierto que
contrato a indagar la intencin de las partes, pero
conocida, es decir, se haya manifestado por algn
buscar la voluntad que se mantuvo en el fuero interno
irrelevante para el derecho.

obliga al intrprete del

siempre que sta sea
medio. No corresponde
del individuo, la cual es

El CC no resuelve el caso de que una de las partes, por negligencia o dolo,

formule una declaracin que no corresponde a su voluntad real, declaracin
que para la otra parte, de buena fe, refleja el querer o sentir interno de quien la
emite.
Existe la opinin que este declarante no podra sustraerse a los efectos del
acto, alegando que su declaracin no refleja su querer interno, pues la
conducta dolosa o negligente no la hace merecedora de proteccin jurdica.
Esto fluye de los fines mismos del ordenamiento jurdico.

VI) SIMULACIN:
Conceptos generales:
Simular: mostrar una cosa que realmente no existe.
Disimular: ocultar al conocimiento de los dems una situacin existente.
En ambos casos hay un elemento comn: el engao.
Negocio simulado: aquel que tiene una apariencia contraria a la realidad; o
porque no existe en absoluto, o porque es distinto de como aparece.
42

Simulacin (Ferrara): Declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida

conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de
engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de aquel
que realmente se ha llevado a cabo.
Requisitos que supone toda simulacin:
1. Existencia de una declaracin que deliberadamente no se conforma con la
intencin de las partes;
2. Dicha declaracin ha sido concertada de comn acuerdo entre las partes; y
3. El propsito perseguido por las partes es engaar a terceros.
Clasificacin de la simulacin:
A)
1. Simulacin lcita: las partes no persiguen el perjuicio de terceros. Si bien
existe el nimo de inducir a error o de engaar a 3eros, no existe la
intencin de perjudicarlos. Ej.: para sustraerse de disgustos o
solicitaciones.
2. Simulacin ilcita: tiene como propsito el perjuicio de terceros o la
violacin de la ley.
B)
1. Simulacin absoluta: se celebra un acto jurdico que no tiene nada de
real, que es ficticio en su totalidad. Ej.: Partes aparecen celebrando un
contrato de CV, cuando, en realidad, no han celebrado ni querido
celebrar contrato alguno.
2. Simulacin relativa: se ha querido realizar un acto diferente del
manifestado, sea en su totalidad (se disfraza de CV una donacin), sea
slo parcialmente (en un contrato se inserta una clausula diferente de la
convenida en verdad o se indica un beneficio distinto del real).
Formas de simulacin:
1) Simulacin referida a la existencia del AJ: las partes dan apariencia de
realidad a un acto que no existe.
2) Simulacin referida a la naturaleza del AJ: las partes celebran un acto
que sirve para esconder o disimular otro, que es el realmente querido
por ellas. Esta forma constituye una simulacin relativa.
3) Simulacin referida a las personas de los contratantes: las partes
celebran un acto real, pero hacen figurar en calidad de partes a
personas que realmente no la tienen. Esta forma constituye una
simulacin relativa por interposicin de personas.
Desde qu momento existe la simulacin:

43

 Algunos estiman que slo una vez que las partes pretendan hacer
oponible el acto simulado a terceros.
Ferrara opina que existe desde el momento mismo de la celebracin del
contrato simulado.
Simulacin y reserva mental:
Reserva mental: no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como la
voluntad real. Tambin tiene el propsito de engaar.
Diferencias con la simulacin:
1. La reserva mental existe slo en una de las partes, el declarante;
La simulacin es compartida por ambas partes.
2. El propsito de la reserva mental es engaar a la contraparte;
El propsito de la simulacin es engaar a terceros.
3. La reserva mental no atenta contra la validez de los AJ;
La simulacin s, en ciertos casos y condiciones.
La simulacin y el fraude a la ley:
Con el fraude a la ley se persigue, a travs de medios indirectos, burlar un
precepto legal. Con la simulacin se pretende esconder u ocultar la violacin
de un precepto legal.
(*) El negocio simulado quiere crear una apariencia, el negocio fraudulento
una realidad.
La simulacin relativa:
En la simulacin relativa se advierten dos AJ:
El acto simulado o fingido, que es el acto declarado por las partes; y
El acto disimulado u oculto, que es aquel que refleja la verdadera intencin
de las partes y que se encuentra encubierto por el 1ero.
En la simulacin absoluta, slo se simula algo, no se disimula nada.
La simulacin relativa slo es reprobable cuando es ilcita, es decir, cuando va
en perjuicio de terceros. El mero engao no es reprobable en s mismo, a
menos que se infrinjan la ley o del derecho ajeno.
Una vez descubierto el velo de la simulacin relativa, y apareciendo el acto
verdadero disimulado, deja el acto simulado de tener significacin, adquiriendo
relevancia el oculto. Si el acto oculto no va en perjuicio de terceros ni infringe
la ley (lo que no es frecuente), se trata de una simulacin lcita; y si adems
rene los requisitos de existencia y validez, surtir plenos efectos.
44

No se sanciona la simulacin en s misma, sino que es el acto disimulado el que

puede estar afecto a sancin. El ordenamiento jurdico no contempla sancin
especfica ni tampoco prohbe explcitamente la simulacin.
Consecuencias de la simulacin:
14.Si es absoluta, el acto simulado se desvanece, quedando inexistente.
15.Si es relativa, el acto simulado se desvanece, quedando inexistente
(carece de causa o tiene una causa falsa), y queda a la vista el acto
disimulado, que ser sancionado segn los vicios que tenga.
Liberalidad disfrazada bajo la forma de una contrato oneroso:
Es uno de los casos ms frecuentes de simulacin relativa. Est constituido por
la liberalidad que se disfraza bajo la forma de un contrato oneroso. Ej.:
donacin encubierta por una CV.
Se discute si sera vlido el contrato disimulado solemne encubierto bajo un
contrato consensual; como en el ejemplo que la donacin que debe cumplir con
la solemnidad de la insinuacin (autorizacin juez competente) y la CV es
consensual.
Una vez verificada la simulacin cabe establecer si el acto disimulado cumple o
no con los requisitos de existencia y validez. Por tanto, si al acto disimulado le
falta una solemnidad, ste ser inexistente o nulo, en su caso, por dicha
causal. Por lo que en el ejemplo, la donacin sera nula.
Simulacin en el contenido del contrato: objeto, precio, fecha,
modalidades y pactos accesorios:
La simulacin relativa puede recaer en cualquiera de esos aspectos:
Simulacin en los sujetos o interposicin ficticia de personas:
Es otra de las formas de simulacin relativa: mencionar como partes a
personas que no tienen tal carcter.
Efectos de la simulacin:
A. Efectos de la simulacin entre las partes: En las relaciones recprocas de las
partes el acto simulado no existe, rigindose stas por su voluntad real.
Es frecuente que las partes, junto con el documento que contiene el
contrato simulado, extiendan otro, que deja constancia escrita de su
voluntad. Esto es una contraescritura y constituye un medio de prueba para
acreditar la voluntad real.

45

El Art. 1707 CC reglamenta los efectos de las contraescrituras con respecto

de terceros, pero implcitamente seala que entre las partes prima siempre
su voluntad real, incluso en caso de que sta conste en una contraescritura
privada y el acto simulado en escritura pblica.
Tener presente, que si bien el principio de que entre las partes prima la
voluntad real sobre la declarada obliga a probar la voluntad real, no
requiere que sta conste en un documento o contraescritura, sin perjuicio
que dicha falta puede perjudicar su prueba.
B. Efectos de la simulacin respecto de terceros: Para los terceros existe y
afecta el acto simulado. La voluntad real de las partes no afecta por regla
general a terceros.
Pero es posible que los terceros tengan inters en prevalerse de la voluntad
real, para lo que ser necesario que acrediten cul es. En consecuencia, hay
2 tipos de terceros.
a) Terceros que quieren prevalecerse de la voluntad real: Les perjudica
la simulacin y tienen inters en que se declare la voluntad real, para
que se apliquen al acto querido las eventuales sanciones o produzca
sus efectos para ejercer las acciones que les competan.
As, los 3eros a quienes les perjudica el contrato simulado pueden
solicitar al juez la declaracin de que ste no coincide con lo que las
partes realmente queran. Si la simulacin es absoluta, la resolucin
judicial deja en evidencia que le contrato simulado es ficticio en su
totalidad, impidiendo que produzca sus efectos. Si la simulacin es
relativa, deja en evidencia el contrato celebrado por las partes
b) Terceros que quieren prevalecerse de la voluntad declarada en el acto
simulado: Pueden extraer consecuencias favorables del acto
simulado, por lo que les interesa que no sea impugnado.
En esta categora se encuentran quienes, haciendo fe del acto
simulado, han adquirido de una de las partes una determinada
relacin jurdica. Ej.: A vende a B simuladamente una cosa, en
circunstancias que realmente quera entregarla en comodato. Z en la
creencia de que B compr la cosa y que haba adquirido el dominio
de ella, la compra a B, quien se la vende como dueo de la cosa.
Puede suceder que Z se vea perjudicado si por alguna de las
circunstancias que se sealan se pretendiera imponer al tercero la
voluntad real de las partes.
En la hiptesis de que el contrato de CV consta en EP y que la
contraescritura fuera otorgada por EP o por instrumento
privado del cual se ha tomado razn al margen de la EP y del
traslado. Cualquiera de las partes puede imponer al tercero el
46

contrato que realmente los vincula, sin que el 3ero pueda

alegar que tal contrato no le es oponible (art. 1707).
En la hiptesis que no una de las partes sino que otro 3ero
ejerce la accin tendiente a que el juez declare la voluntad real
de las partes que aparecen celebrando un contrato simulado,
pretendiendo imponer sta la declarada, y un 3ero adquiri
una relacin jurdica con una de las partes.
Si hay conflicto entre los intereses de estos dos tipos de
terceros, cules merecen tutela jurdica? Nuestra legislacin
no resuelve el problema, pero la doctrina es unnime: las
consecuencias de la simulacin demandada por terceros no
afecta a otros terceros que estaban de buena fe y, por ende,
tales consecuencias slo son oponibles a los terceros que
saban o deban saber, sin negligencia de su parte, que sus
derechos derivaban de un ttulo simulado.
Accin de simulacin:
Es aquella que es ejercida por los terceros a quienes la simulacin perjudica,
con el objeto de que el juez declare cul ha sido la voluntad real de las partes.
Para ejercerla se requieren las siguientes condiciones:
1. Ser titular de un derecho subjetivo o posicin jurdica amenazada o
embarazada por el contrato aparente (inters jurdico).
2. Probar el dao.
En cuanto a la prescripcin, la doctrina est dividida:
Algunos consideran que es imprescriptible; es decir se puede ejercer en
cualquier momento sea cual sea el tiempo transcurrido desde la
celebracin del contrato simulado.
Otros aplican las normas generales.
El CC no lo reglamenta. Por eso algunos sostienen su imprescriptibilidad, si bien
lo que prescribe es la accin de nulidad que resulta del vicio que podra tener
el acto disimulado. Es decir, la accin de simulacin pierde eficacia transcurrido
el plazo de prescripcin para demandar la nulidad (10 aos absoluta y 4 la
relativa).
Pero esto no soluciona el problema en caso de que el acto disimulado sea
vlido. Por eso nos inclinamos por la segunda postura. El plazo es el general de
las acciones personales (5 aos), a menos que se estime que la accin emana
de un delito civil (seran 4 aos).

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OBJETO
(2do requisito de existencia del AJ)
I) GENERALIDADES
Conceptos generales:
Objeto: este concepto es controvertido:
Para algunos, el objeto est constituido por los derechos y obligaciones
que el acto crea, modifica o extingue, es decir, lo querido por el autor o
las partes.
Para otros, el objeto es la prestacin, es decir, la cosa que debe darse o
el hecho que debe o no ejecutarse. Son una misma cosa el objeto del
contrato y de la obligacin.
El Art. 1445 CC requiere que el acto o declaracin recaiga en un objeto lcito,
y el Art. 1460 CC seala que toda declaracin de voluntad debe tener por
objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. De esto se
desprende que para la legislacin chilena, el objeto del AJ es la prestacin.
Requisitos del objeto:
En doctrina se dice que el objeto debe ser determinado, posible y lcito.
1. Determinacin del objeto: El objeto debe determinarse al momento de la
conclusin del AJ o, a lo menos, debe ser determinable (por un medio
objetivo).
2. Posibilidad del objeto: El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como
en el derecho.
o Imposibilidad de hecho: imposibilidad material o fsica. Ej.: venta
de cosas inexistentes. Esta imposibilidad es objetiva.
o Imposibilidad jurdica: se debe a razones o causas jurdicas. Ej.:
Contrato de venta que se hace al extranjero de mercadera cuya
exportacin est prohibida.
Desde el punto de vista de la posibilidad del objeto, puede ser objeto de
contrato las cosas futuras, salvo disposiciones excepcionales que
contenga prohibiciones, como la que prohbe los pactos relativos a
sucesiones no abiertas.
3. Licitud del objeto: Es licito es objeto que no es contrario a la ley, al orden
pblico o a las buenas costumbres. El objeto que contraviene la ley es
ilegal; el que contraviene las buenas costumbres es inmoral.
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II) EL OBJETO PARA EL CC

Requisitos del objeto segn el CC chileno:
Hay que distinguir:
A. Requisitos que debe reunir la cosa objeto de la declaracin de voluntad:
1) Cosa real: La cosa tiene que existir al momento de la declaracin de
voluntad o, a lo menos, esperarse que exista (Art. 1461 CC).
La venta de una cosa qye no existe, pero se espera que exista, se
entiende hecha bajo la condicin que la cosa llegue a existir, a menos
que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato
aparezca que se compr la suerte (art. 1813).
Por consiguiente, la venta de cosa futura es, por regla general,
condicional, y la condicin de que la cosa llegue a existir constituye
un elemento de la naturaleza (se subentiende sin necesidad de una
declaracin expresa) del contrato. Pero esto tiene dos excepciones:
a) Si las partes manifiestan expresamente que la compraventa no
se entiende hecha bajo esa condicin.
b) Si de la naturaleza del contrato aparece que lo que se compra
es la suerte (contingencia incierta de que el contrato pueda
resultar ms o menos oneroso para una de las partes).
En ambos casos, y aunque la cosa no llegue a existir, el comprador
va a estar obligado a pagar el precio.
Si se vende una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se
supone existente y, en realidad, no existe, la venta no producir
efecto alguno (Art. 1814 CC). El contrato ser inexistente, pues no
existe la cosa objeto del mismo.
2) Cosa comerciable: Es comerciable cuando la cosa debe ser
susceptible de dominio o posesin por los particulares. Debe
encontrarse en el comercio humano y no estar excluida de l por su
naturaleza, por su destinacin o por la ley (Art. 1461 CC).
Cosas incomerciables (Avelino Len):
a) Aquellas que se encuentran excluidas del comercio humano
por su propia naturaleza y en general aquellas que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, que no son
susceptibles de dominio (Art. 585 CC). Ej. Mar, aire. Esta
incomerciabilidad es absoluta.
b) Aquellas cosas que por su destinacin (y mientras la
conserven) no son susceptibles de dominio por los particulares.

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Ej. Bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio pertenece a

la Nacin y su uso a todos los habitantes (Art. 589 CC).
Hay un criterio generalizado por considerar incomerciables las cosas
que se excluyen del comercio por razones de orden pblico, o en
resguardo de la moral y buenas costumbres. Ej. Cosas cuya
enajenacin debe hacerse cumpliendo ciertos requisitos (drogas,
armas, etc.). Avelino estima que no estn fuera del comercio, porque
pueden ser objeto de propiedad privada o posesin.
3) Cosa determinada: La cosa debe estar determinada, a lo menos, en
cuanto a su gnero (Art. 1461 CC).
- Determinacin especfica: se individualiza determinadamente
un individuo de un gnero tambin determinado. Ej.: Casa
ubicada en calle Carmen N| 545 de la comuna de Santiago
Centro.
- Determinacin genrica: se indica indeterminadamente un
individuo de un gnero determinado. Ej.: Un caballo. En este
caso, es preciso indicar la cantidad o fijar reglas que sirvan
para determinarla (cantidad determinable).
B. Requisitos que debe reunir el hecho objeto de la declaracin de voluntad:
1) Hecho determinado: Tiene que especificarse de manera tal que evite
toda ambigedad en cuanto a qu es lo que debe hacerse o no
hacerse. Es decir, la persona que se obliga tiene que saber qu hecho
debe ejecutar o de qu debe abstenerse. Igualmente, el acreedor
debe saber qu es lo que puede exigir al deudor.
2) Hecho fsica y moralmente posible:
- Fsicamente imposible: contrario a la naturaleza.
- Moralmente imposible: prohibido por las leyes o contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico. (Art. 1461 inc. final CC).
Sancin por la falta de objeto:
Se entiende que el AJ no tiene objeto o falta cuando ste no rene uno o ms
de los requisitos o cualidades exigidas por la ley.
El acto que carece de objeto es inexistente, lo que se desprende del Art. 1814
CC que dice que la inexistencia de la cosa vendida acarrea como consecuencia
que el contrato no produzca efecto alguno.
Para los autores que no admiten la teora de la inexistencia, la sancin sera la
nulidad absoluta.

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III) EL OBJETO ILCITO

Conceptos generales:
Para la validez del AJ se requiere que el objeto se lcito. Si el AJ tiene objeto,
pero ste es ilcito, el acto existe, pero con un vicio que lo hace susceptible de
ser invalidado por declaracin de nulidad absoluta.
El art. 1445 CC exige que el objeto sea lcito, pero no lo define ni dice cundo
es ilcito.
Definiciones:
Claro del Solar:
o Objeto lcito es el reconocido por la ley, que lo protege y ampara.
o Objeto ilcito: aquel que no se conforma con la ley, o bien, el que
infringe la ley, el orden pblico o las buenas costumbres. Este
concepto se obtiene del art. 1461 que define objeto moralmente
imposible y aplicando por analoga el art. 1467 sobre la causa
ilcita.
Velasco Letelier:
o Objeto lcito: cuando rene los requisitos legales.
o Objeto ilcito: aquel que carece de cualquiera de los requisitos que
la ley seala al objeto. Por tanto, no es un requisito adicional, sino
que supone la concurrencia de todos.
Avelino Len:
o Objeto ilcito: es el que versa sobre cosas incomerciables o sobre
hechos o contratos prohibidos por las leyes, o sobre hechos
contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico
Vial: El Art. 1445 CC no dice que el acto debe ser lcito (se conforma con
la ley), sino el objeto del mismo debe ser lcito. Slo los hechos pueden
ser lcitos o ilcitos, no las cosas en s mismas. Entonces, hay objeto
ilcito en todo acto que recaiga sobre un hecho ilcito, y el hecho ilcito es
el que contraviene la ley (lo que coincide con el hecho moralmente
imposible del art. 1461). Pero a esto hay que agregar una regla general:
hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes (Art. 1466 CC).
En cuanto a las cosas incomerciables, no pueden ser consideradas
objeto, de modo que el acto es inexistente. Problema: el Art. 1464 N 1
CC expresamente considera constitutiva de objeto ilcito la enajenacin
de cosas que no estn en el comercio.
La ley si bien no define en qu consiste el requisito que el objeto sea lcito; si
describe ciertas situaciones en las cuales considera que el objeto es ilcito.
Casos en que se presenta con especial relevancia la ilicitud del objeto:

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1. Actos que contravienen el derecho pblico chileno: El art. 1462

dispone que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico
chileno. Ej. Promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida
por las leyes chilenas.
Qu pasa con la sumisin a una jurisdiccin extranjera pactada por
particulares? Algunos les niegan valor porque desconocera valor a las
normas de jurisdiccin y competencia del COT. Pero hay quienes dicen que
lo que prohbe el art. 1462 es someterse a una jurisdiccin no reconocida
por las leyes chilenas. Las jurisdicciones extranjeras s estn reconocidas
por las leyes chilenas (ej.: CPC que contiene normas relativas al
cumplimiento de resoluciones dictadas pro tribunales extranjeros), y dicha
estipulacin es legtima en el mbito del derecho internacional privado.
Asimismo, son vlidos los pactos de sumisin al derecho extranjero de
los contratos internacionales en que sea parte el Estado de Chile o sus
organismos.
2. Pactos sobre sucesiones futuras: El derecho de suceder por causa de
muerte a una persona viva no puede ser objeto de contrato alguno, sea
gratuito u oneroso, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma
persona (Art. 1463 CC).
No puede celebrarse vlidamente ninguna convencin entre la persona que
debe una legtima y el legitimario que tenga por objeto la legtima.
Excepcin: pacto de no disponer de la cuarta de mejoras (solemnidad EP)
(Art. 1204 CC).
En lo que respecta a la cuarta de mejoras, la nica convencin permitida es
la de no disponer de dicha cuarta. Sin embargo, pensamos que existen
otras convenciones plenamente vlidas: donaciones irrevocables hechas en
razn de legtimas o de mejoras (Art. 1185 CC).
Son perfectamente vlidas las convenciones relativas a derechos sucesorios
ya existentes, por haber muerto el causante.
3. Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464:
Conceptos previos:
Qu se entiende por enajenacin: En sentido amplio, es la
transferencia del dominio o la constitucin de cualquier otro
derecho real. En sentido restringido, es exclusivamente la
transferencia del dominio.
La doctrina estima que debe tomarse en sentido amplio.
(*) Enajenacin sinnimo de tradicin
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 Se pueden vender las cosas cuya enajenacin adolece de objeto

ilcito segn el art. 1464? El solo contrato de compraventa no
transfiere el dominio de la cosa. La venta es el antecedente que
justifica la adquisicin del dominio por el modo de adquirir, que es
la tradicin. Por lo tanto, la sola venta no constituye enajenacin,
y sera vlido vender las cosas en cuestin.
Pero el Art. 1810 CC seala que pueden venderse todas las cosas
corporales o incorporales cuya enajenacin no est prohibida por
la ley. Esto, en relacin al Art. 1466 CC, que seala que hay objeto
ilcito en los contratos prohibidos por ley, deja claro que la venta
de estas cosas sera nula.
Pero hay autores1 que sostienen que el acto prohibido es aquel
que no puede ser realizado bajo ningn respecto, por tanto el Art.
1464 CC slo sera prohibitivo en sus nmeros 1 y 2. Los nmeros
3 y 4 permiten la enajenacin bajo ciertas condiciones.
Estudio particular de los casos enumerados en el art. 1464:
1) Enajenacin de las cosas que no estn en el comercio: Hemos
dicho que dentro de los requisitos del objeto est que la cosa sea
comerciable (susceptible de dominio o posesin por particulares),
por lo que si la cosa no est en el comercio, el acto no existe por
falta de objeto (art. 1461)
Sin embargo, el Art. 1464 N 1 CC seala que la enajenacin de
cosa incomerciable adolece de objeto ilcito, lo que supone que
una cosa que est fuera del comercio puede ser objeto de
enajenacin. De de esta suerte, la enajenacin de cosa
incomerciable no sera inexistente, sino que se sancionara con la
nulidad absoluta, por aplicacin del art. 1682. Por lo que habra
una falta de armona en las disposiciones.
Vial opina que la falta de este requisito del objeto hace que el acto
carezca de l, lo que trae la inexistencia jurdica del acto. El
legislador confundi los requisitos de existencia con los de validez.
(En otras palabras, si el objeto no existe o no se encuentra
determinado o est fuera del comercio falta un requisito esencial
del objeto, el acto carece de objeto y por ende no produce efecto
alguno).

Tesis Velasco.

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Algunos sostienen que seran requisitos de existencia slo que la

cosa sea real y determinada; la comerciabilidad sera requisito de
validez.
La absoluta intederminacin del objeto revela que no existe una
intencin seria de obligarse. Los actos que recaen sobre cosas
incomerciables revelan la misma falta de seriedad, pues la
incomerciabilidad impide que el acto adquiera existencia jurdica.
Si la comerciabilidad de la cosa fuera requisito de validez, por muy
incomerciable que sta sea, podra sanearse la nulidad absoluta
con el transcurso del tiempo, lo que es absurdo. Sin embargo, la
letra del CC permite atribuir tal efecto.
Cosa curiosa es que los nicos actos relativos a cosas
incomerciables que expresamente tienen objeto ilcito son la
compraventa y la enajenacin. Nada se dice de los dems, por lo
que no seran casos de objeto ilcito. Tales actos son inexistentes.
Pero resulta extrao que, por Ej., un comodato sobre una cosa
incomerciable sea inexistente, y la venta sobre la misma cosa sea
slo anulable.
Concluimos que este N es un error y est dems.
2) Enajenacin de los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona: El Art. 1464 N 2 CC se refiere a los
derechos personalsimos: aquellos que no pueden transferirse a
otras personas. Ej.: derechos de uso y habitacin y derecho a
pedir alimentos.
Estos estn dentro del comercio humano, pues son susceptibles
de dominio y posesin por los particulares, pero son inalienables
(su titular no puede transferirlo a otra persona). Por lo tanto, esto
no es una repeticin del N1.
(*) Todas las cosas incomerciables son inalienables, pero no todas
las cosas inalienables son incomerciables.
3) Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello:
Embargo: Aprehensin compulsiva que el juez de la causa
hace de determinado bien del deudor, y desde el momento
en que se verifica, tales bienes quedan sujetos a la
autoridad del referido bien.
Cosa embargada: No slo es aquella con respecto de la cual
se ha trabado embargo en un juicio ejecutivo, sino tambin
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la cosa afectada por una medida precautoria de prohibicin

de celebrar actos y contratos o de gravar y enajenar.
Desde qu momento debe entenderse que una cosa se
encuentra embargada: Distinguir:
o Respecto a las partes: desde que se notifica
judicialmente al deudor de la resolucin que ordena
el embargo o prohibicin.
o Respecto a terceros:
Bienes muebles: Desde el momento en que
han tenido conocimiento del embargo o
prohibicin.
Bienes inmuebles: Desde que el embargo o
prohibicin se inscribe en el Registro de
Interdicciones y prohibiciones de enajenar del
CBR.
Cabe destacar que la enajenacin de un inmueble
embargado adolece de objeto ilcito aunque no se haya
inscrito el embargo. Ello por el CC no requiere tal
inscripcin para que el inmueble se considere embargado
para el efecto de su enajenacin. Lo que ocurre es que la
sentencia de nulidad absoluta de la enajenacin no produce
efectos respecto de 3eros si a la fecha en que se realiza
sta, el embargo no se encontraba inscrito.
Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la
enajenacin adolezca de objeto ilcito: Debe existir al
momento de la enajenacin.
Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa
embargada?
o Algunos autores (Claro Solar, Avelino Len) piensan
que esta enajenacin sera vlida, pues lo que la ley
prohbe son las enajenaciones voluntarias.
o Otros piensan que cualquier enajenacin tiene objeto
ilcito, pues el legislador no distingue. Esta
interpretacin es ms acorde con los fines de la ley
en cuanto a proteger los intereses de los acreedores.
De qu manera se podra enajenar vlidamente una cosa
embargada?: El Art. 1464 N3 CC establece 2 maneras:
o Autorizacin judicial: debe darla el mismo juez que
decret la prohibicin o embargo, y si varios jueces lo
han hecho sobre la misma cosa, deben darla todos.

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Consentimiento del acreedor: el acreedor en cuyo

beneficio se trab el embargo puede autorizar la
enajenacin, renunciando a prevalerse de los
beneficios del embargo. Si son varios acreedores,
todos deben consentir (esto en virtud del art. 12)

Ambas formas deben ser previas a la enajenacin, no

puede ser posterior porque la enajenacin tiene objeto
ilcito, sancionable con nulidad absoluta, la que no se puede
sanear por la ratificacin de las partes.
4) Enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso
del juez que conoce en el litigio:
Especies cuya propiedad se litiga: cuerpos ciertos, muebles o
inmuebles, cuyo dominio se discute en juicio.
No hay que confundir la enajenacin de una especie cuya
propiedad se litiga con la enajenacin de un derecho litigioso; esta
ltima es vlida. En la primera, el objeto es la cosa misma. En la
segunda, el objeto es el evento incierto de la litis; en el fondo, lo
que se cede es la suerte, la posibilidad de que se gane o pierda.
El Art. 296 CPC agrega un requisito para que la enajenacin en
cuestin tenga objeto ilcito: el juez debe decretar prohibicin
sobre los objetos. Si esta prohibicin recae sobre inmueble, debe
inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar del CBR, pues sin esta inscripcin, no produce efectos
respecto de terceros (Art. 297 CPC). Si recae sobre mueble, no se
requiere inscripcin; producir efectos respecto de terceros que
tengan conocimiento al tiempo de la enajenacin.
Este requisito no modifica el art. 1464 N4, ya que no se requiere
para que el objeto materia del juicio quede comprendido en dicho
numero, sino que para que produzca efectos respecto de 3eros.
El CC nada dice respecto a una posible autorizacin de la parte en
cuyo beneficio se ha dictado la prohibicin, lo que induce a pensar
que esa autorizacin sera irrelevante. Pero se sostiene que los
requisitos agregados por el CPC permiten equiparar la enajenacin
de una especie litigiosa con la de una cosa embargada, pudiendo
en ambos casos autorizar la enajenacin la parte en cuyo
beneficio se decret la prohibicin.
4. Actos contrarios a la ley, a la moral, al orden pblico o a las buenas
costumbres (art. 1465):
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1) Condonacin del dolo futuro: La condonacin del dolo futuro no vale,

pues, de lo contrario, se estara aceptando anticipadamente que una
de las partes acte con dolo, lo que evidentemente es inmoral.
La condonacin del dolo futuro es reprobada por la ley porque supone
que una de las partes de la convencin en que se estipula dicha
condonacin acepta anticipadamente que la otra la haga vctima de
engaos o que infrinja un contrato con la intencin de daar al
acreedor, y porque implica una renuncia a perseguir la
responsabilidad de la parte que actu con dolo, lo que pugna contra
los principios esenciales del derecho como son la buena fe y la
responsabilidad por los actos ilcitos.
El dolo puede condonarse por la persona que fue vctima de l, pero
slo una vez que lo ha conocido, debiendo formularse la condonacin
por declaracin explcita y directa . (Art. 1465 CC)
2) Deudas contradas en juegos de azar: Segn el Art. 1466 CC, tienen
objeto ilcito.
El juego y la apuesta pueden ser lcitos o ilcitos (Art. 2259 CC):
- Ilcitos: juegos de azar.
- Lcitos:
Juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal,
siempre que no contravengan leyes y reglamentos de
polica. Estos generan obligaciones civiles perfectas, es
decir, el que gana tiene accin para exigir el pago. (Art.
2263 CC)
Juegos en que predomina la destreza o habilidad intelectual.
Estos no otorgan accin, pero si el que pierde, paga, no
puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con
dolo. (Art. 2260 CC)
Por excepcin, la ley permite ciertos juegos de azar. Sin embargo,
algunos piensan que ese permiso legal impide solamente que se
apliquen a los jugadores sanciones penales.
3) Venta de libros cuya circulacin se encuentra prohibida o de
determinados objetos cuyo trfico atenta contra la moral o la ley: Se
refiere a libros cuya circulacin es prohibida por autoridad
competente, lminas, pinturas y estatuas obscenas, e impresos
abusivos de la libertad de prensa. (Art. 1466 CC).
4) Contratos prohibidos por ley:
- Regla general: hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por
las leyes (Art. 1466 CC). Ej.: CV entre cnyuges.
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