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u6
unidad seis

derecho romano / C.P.

las relaciones jurdicas


originadas en la familia

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ALCANCE Y LMITES DE LA INCAPACIDAD DE LOS MENORES (*)


La situacin de los menores sufri importantes cambios en las distintas
pocas, pues a medida que la experiencia lo aconsejaba, se iban introduciendo
reformas para lograr una mejor proteccin. En los ltimos tiempos se admitan
estas tres categoras de menores:
1 los infantes, menores de siete aos, incapaces absolutos an para aquellos
actos que pudieran beneficiarlos;
2 los infantia majores, entre los siete aos y la pubertad, que primero se
determinaba de acuerdo con el efectivo desarrollo fsico, pero que Justiniano
fij en doce aos para las mujeres y catorce para los hombres; en general
podan realizar vlidamente los actos que les eran ventajosos, pero no los
que los perjudicaran;
3 los pberes, que en el antiguo derecho eran plenamente capaces, pero
luego se fueron creando en su favor algunos beneficios con propsito de
proteccin, que en la prctica se traducan en limitaciones a su capacidad;
tal estado duraba hasta los veinticinco aos, en que se alcanzaba la mayora
de edad.
Este sistema pas ms tarde a la antigua legislacin espaola,
particularmente a las partidas.

(*) BORDA, GUILLERMO A. MANUAL DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL. CAPTULO VIII,
PARGRAFO 336. EDITORIAL PERROT. BUENOS AIRES. 1984.
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LAS RELACIONES FAMILIARES ROMANAS (*)


FUENTES DE LA PATRIA POTESTAS
Por nacimiento. Los hijos nacidos de justas nupcias estn bajo la potestad del pater familias.
Adoptio. Mediante la adopcin, un paterfamilias adquiere la patria potestas sobre el hijo de
otro paterfamilias.
Adrogatio. Es la adopcin de un sui iuris. Mediante la adrogatio, un paterfamilias adquiere la
patria potestas sobre otro paterfamilias.
Legitimacin.

CAPACIDAD PATRIMONIAL DE LOS ALIENI IURIS


Los hijos de familia, al igual que los esclavos y la mujer in manu, no pueden tener un patrimonio
por el hecho de ser alieni iuris, slo el paterfamilias tiene una capacidad plena. Se acostumbraba que
el paterfamilias encomendara en administracin algunos bienes a su hijo o a su esclavo a lo que se le
llamaba peculio limitando as la capacidad patrimonial del hijo de familia, existan tres tipos de peculio:

1.- Peculio profecticio. Es una determinada cantidad de bienes, cuya administracin


encomienda un paterfamilias a su hijo o esclavo.
2.- Peculio castrense. Se reglamenta a partir de Augusto, quien decide que el hijo de
familia militar puede disponer, por testamento, de los bienes adquiridos en servicio.
3.- Peculio quasi castrense. En poca postclsica, bajo Constantino, se concede este
privilegio a los hijos de familia. Este peculio es el obtenido por el desempeo de alguna
funcin pblica o eclesistica, as como por las donaciones hechas por el emperador o
la emperatriz.
4.- Bona materna. Constantino concede igualmente a los hijos de familia la propiedad,
aunque limitada, sobre los bienes adquiridos en sucesin de la madre, el paterfamilias
tiene un derecho de administracin restringido, ya que no puede enajenar ni gravar.

ACTIONES ADIECTICIAE QUALITIS


El hijo de familia poda obligarse y ser demandado y condenado sin embargo, el acreedor
debera esperar a que el hijo fuera sui iuris para poder ejecutar la condena a menos que se tratara de
un peculio castrense.
La hija uxor in manu, y los esclavos, que ni siquiera pueden ser parte de un proceso, se obligan naturaliter.
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Como consecuencia de la institucin de los peculios, los hijos de familia as como los esclavos,
podan contratar con terceras personas sirvindose de su peculio, pero, quienes contrataban con ellos
se vean desprotegidos o en desventaja para poder exigir judicialmente el cumplimiento. Es as como el
pretor crea las llamadas actiones adiecticiae qualitatis, con transposicin de personas por medio de las
cuales se haca cumplir al paterfamilias las obligaciones contradas de tal manera.
1.- Actio de peculio et de in rem verso.
2.- Actio quod iussu.
3.- Actio exercitoria.
4.- Actio institoria.
5.- Actio tributoria.

ACTIO NOXALIS
Los hijos y esclavos son responsables por los delitos que cometan, si son mayores de siete aos,
a pesar de lo cual, la vctima no puede ejecutar accin contra ellos por ser alieni iuris, de ah que se
ejecutar contra el pater familias la actio noxalis, por la cual el paterfamilias queda obligado a indemnizar
el dao, o bien, entregar al demandante la propiedad del esclavo o al hijo in mancipio, lo que en
ambos casos se denominan noxae deditio.
Se le llama noxa al autor del hecho y noxia es el delito mismo ( robo, injuria, etc.).
El abandono noxal consiste en que el paterfamilias abandona al hijo o esclavo que comete un
delito ya que o indemniza el dao o le entrega la patria potestas al paterfamilias afectado.

EXTINCION DE LA PATRIA POTESTAS

1.- Por muerte del paterfamilias, reduccin a la esclavitud, prdida de la ciudadana o


adrogatio.
2.- Por muerte del hijo, reduccin a la esclavitud, prdida de la ciudadana o adoptio.
3.- Por emancipatio. Esta se realizaba mediante tres ventas del hijo, que haca el
paterfamilias a una persona o a varias, quienes previo acuerdo, lo manumitian mediante
vindicta por dos ocasiones, esto haca que el hijo recayera en la potestad del padre. A
la tercera venta, el hijo sala de la patria potestas, aunque quedaba bajo el mancipium
del comprador, quien si lo manumita de nuevo se converta en patrn el hijo comprado
y en su tutor si era impber. Para evitar esto, se recurra a una remancipatio en favor
del padre, quien al manumitir a su hijo se convierte en parens manumissor y el hijo se
hace ahora sui iuris. Para la emancipasion de hijas y adems de descendientes, bastaba
una sola venta.
4.- Por casarse una hija in manu.
5.- En el derecho antiguo, por elevacin del hijo o de la hija a ciertas dignidades.
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ESPONSALES
Los esponsales son las promesas de matrimonio que se hacen los futuros esposos, si son sui
iuris, o sus respectivos paterfamilias.
El derecho clsico no exige una forma especial, puede ser oral, por escrito e incluso entre
ausentes, no se puede estipular una cantidad a manera de pena para el caso de ruptura, pues se
considera contra bonos mores. En derecho clsico no se exige una determinada edad para celebrar
esponsales. En derecho justinianeo basta que tengan una edad tal para comprender el significado del
acto, tener siete aos cumplidos.

MATRIMONIO
Concepto romano de matrimonio es la unin de un hombre y una mujer. Elemento muy
importante de esta unin es la affectio maritalis, que consiste en la intencin, no solo inicial, sino
continua de los contrayentes, de vivir como marido y mujer, la convivencia fisica no es impresindible
como se puede apreciar en los textos ulpinianeos. As se refiere en el caso del novio que muri cuando
regresaba a Roma despus de la cena de bodas en el pueblo de la novia y sin embargo el matrimonio
se consider realizado. Las manifestaciones exteriores de la affectio maritalis, son el comportamiento
de honorabilidad y respeto recproco entre los cnyuges.

REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO

1.- Pubertad. Es la fase de la adolescencia en que empieza a manifestarse la actitud


para la reproduccin.

En un principio la pubertad se fij para las mujeres a los 12 aos de edad, para los
hombres se haca mediante el examen del cuerpo del adolescente por el padre.

2.-Consentimiento de los contrayentes. Los futuros cnyuges deben estar de acuerdo


en la realizacin del matrimonio, su voluntad debe ser libre de cualquier presin, de lo
contrario el matrimonio no ser valido.

3.-Consentimiento de los paterfamilias. Si los contrayentes son alieni iuris, debern


tener el consentimiento de sus respectivos paterfamilias.

4.- Conubium. Los contrayentes deben tener ius conubii, de lo contrario su unin no
ser justas nupcias. Tampoco se permita el matrimonio entre ingenuos y libertos .

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PROHIBICIONES PARA CONTRAER MATRIMONIO


En derecho romano debe hablarse de prohibiciones y no de impedimentos, este vocablo aparece
en derecho cannico, el cual presupone una capacidad general para contraer matrimonio segn
aclara d,Ors el derecho romano establece prohibiciones que deriva del fas, de la condicin social etc.

1.-Parentesco. Sin distinguir entre agnacin y cognacin, de lo contrario se comete


incestum. Entren parientes en lnea recta ascendente o descendente est prohibido el
matrimonio hasta lo infinito.
2.-Parentesco por afinidad. En lnea recta esta prohibido hasta lo infinito, entre quienes
fueron suegro y nuera, suegra y yerno, madre e hijastro, padrastro e hijastra. En derecho
postclsico la prohibicin se extiende a los cuados.
3.-Otros impedimentos. Un senadoconsulto expedido bajo Marco Aurelio y Cmodo
prohibe el matrimonio entre tutor y pupila antes de la rendicin de cuentas.
El magistrado o funcionario provincial no puede casarse con mujer nacida o domiciliada
en esa provincia.
4.-En cuanto a la prohibicin para los soldados de contraer matrimonio, dice Kaser que
muy discutidos han sido el fundamento, fecha, contenido y alcance de esta prohibicin,
que desaparece bajo Septimo Sevreo.
5.- Justiniano prohibe el matrimonio entre raptor y raptada y entre padrino y ahijada.

CONVENIO IN MANUM
Manus es la potestad que tiene el marido sobre su uxor o sus nueras. La mujer que est bajo
la manus mariti rompe los vnculos de agnacin con su familia para ingresar a la familia del marido
como agnada, de esta manera quedara, en el lugar de una hija si su marido es sui iuris, o bien en lugar
de nieta si su marido es alieni iuris. La manus no produce automticamente por la celebracin del
matrimonio, sino que requiere de un acto especial, como acertadamente aclara Shultz
Modos de adquirir la manus:
Confarreatio
Confarreatio. Esta forma estaba reservada para los patricios. Se celebrara en honor de Jpiter
ante un sacerdote de Jpiter y diez testigos, se pronunciaban ciertas palabras solemnes y los esposos
deban comer un pan de trigo.
Para ser sacerdote de Jpiter, de Marte y de Rmulo era requisito haber nacido de un matrimonio
celebrado por confarreatio. A fines de la repblica su celebracin es rara, al grado que, del ao 87 al
12 a. De c. qued vacante el cargo de flamen dialis, por lo que fue necesario que un senadoconsulto
declara que la confarretio poda celebrarse solo para efectos de derecho sagrado, sin afectar la condicin
civil de la mujer.

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Coemptio
Coemptio. Consista en una venta ficticia, por mancipatio, que cebra el paterfamilias de la
mujer, o ella misma si es sui iuris. Esta forma desaparece a finales de la poca clsica.
USUS
USUS. La convivencia ininterrumpida de la mujer con su marido daba a ste la manus. Esta
posesin poda ser interrumpida por la mujer, el pasar tres noches de cada ao fuera del hogar
conyugal y as evitaba una espacie de usucapin. Esta forma, que al parecer era la mas antigua, cae en
desuso hacia los inicios de la poca clsica.

EXTINCION DE LA MANUS
La manus mariti se extingue por los mismos modos que una hija deja estar bajo la potestad
paterna. Si se celebr por confarretio existe un acto contrario llamado difarretio, si se celebr una
coemptio ose adquirio por usus se requera entonces una remancipatio, por la cual la mujer es vendida
de nuevo a su padre, o bien, a un tercero que posteriormente la manumitir. La mujer repudiada por
su marido puede exigirle la remancipatio para liberarse de la manus.
Matrimonio cum manu. Si la mujer era alieni iuris al momento de contraer matrimonio y ste
se celebra cum manu, su situacin no se modifica, ya que solo se ha operado un cambio de familia,
deja de estar bajo la potestas de su paterfamilias para entrar en la manus de su marido, como filiafamilias
que era, careca de patrimonio propio y como uxor in manu seguir igual.
Matrimonio sine manu. Si la mujer es sui iuris y no entra en la manus de su marido, conservara
su patrimonio, en este caso se habla de una separacin de vienes donde cada uno de los esposos
administra su propio patrimonio y dispone de l con entera libertad.
Donationes inter virum et uxorem. Las donaciones entre marido y mujer estaban prohibidas
desde antao. Ms tarde, una oratio, reitera la prohibicin a fin de que no parezca que se compra la
paz conyugal con dinero ni venga a caer en pobreza el mejor de los dos y se enriquezca el peor.
Con este senadoconsulto, Caracala suaviza el rigor de la prohibicin, con lo cual establece,
que se considera convalidada la donacin cuando el donante muere sin haberla revocado. Sin embargo,
se permitieron las donaciones mortis causa o para el caso de disolucin del matrimonio, por supuesto
que slo surtir sus efectos ocurrida la muerte o la disolucin del matrimonio, por supuesto que slo
surtir sus efectos ocurrida la muerte o la disolucin.
Dote. La dote es un bien o cantidad de bienes, que la mujer o un tercero entrega al marido
para ayudar con los gastos del matrimonio.

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DOTE
Puesto que la dote es una institucin tan importante dentro del matrimonio, precisa un estudio
ms amplio.
Constitucin de la dote. La dote puede constituirse antes o despus del matrimonio. Cuando
se ha constituido antes su validez quedar supeditada a que se celebre el matrimonio, ya que la dote
siempre se constituye matrimonii causa.
Si no hay matrimonio, no se entender constituida la dote y podr exigirse su restitucin por
medio de la condictio.
En poca clsica no existe una obligacin de dotar, es hasta Justiniano cuando se convierte en
obligacin jurdica.
La constitucin de la dote poda consignarse por escrito lo cual poda probar que la unin era
un matrimonio justo, esta constitucin se realizaba de las siguientes formas:
1.- Datio dotis.
2.- Dictio dotis.
3.-Promissio dotis.

DENOMINACIONES DE LA DOTE
Dos profecticia. Dote profecticia es la constituida por el paterfamilias de la mujer o por
ascendiente varn por va paterna. Tambin se considera profecticia si la constituye un tercero por
encargo del paterfamilias.
La dote profecticia revertir al paterfamilias si muere la hija durante el matrimonio, en cambio,
si no es profecticia deber estipularse su devolucin.
En poca clsica slo la dos profecticia tiene una denominacin tcnica, la constituida por
cualquier otro ser simplemente dos non profecticia.
2.- Dos adventicia. El derecho postclsico denomia as la dote constituida por la mujer, si es sui
iuris, o por cualquier otro, con tal que no sea el paterfamilias.
3.- Dos recepticia. Denominacin igualmente postclsica. Cuando al constituirse la dote se
estipula su devolucin mediante la cautio rei uxoriae. Si sobreviene la disolucin del matrimonio se
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hace una estimacin de la dote ( dos aestimata ) para que, llegado el caso, se pueda exigir de manera
alternativa entre los bienes dotales, o bien, su estimacin quedando as garantizado el constituyente.
La restitucin se exige mediante la actio ex stipulatu. Posteriormente aparece la actio rei uxoriae, por
la que se exige la restitucin, aun cuando no se hubiera convenido previamente.

RESTITUCIN DE LA DOTE
Si el matrimonio se disuelve, el paterfamilias o el contribuyente, si as lo convino, tendr la
actio rei uxoriae para exigir la restitucin de los bienes dotales. El marido goza del beneficio de
competencia, lo que significa que no podr ser condenado ms all del monto de su patrimonio.
Si el matrimonio se disuelve por divorcio, la mujer tiene la actio rei uxoriae, pero si est bajo la
potestad, el paterfamilias la ejecutar con el consentimiento de la hija.
Si el divorcio fue motivado por la mujer o por el paterfamillias de sta, el marido podr retener
por causa de los hijos, de adulterio o de otras inmoralidades, las siguientes partes proporcionales de la
dote:
1.- Retentio propter liberos.
2.-Retentio propter mores graviores.
3.-Retentio propter mores leviores.
4.-Retentio propter res donatas.
5.-Retentio propter res amotas.
6.-Retentio propter impensas.

DISOLUCION DEL MATRIMONIO


El paterfamilias, antiguamente, tena la facultad de disolver el matrimonio de los hijos sometidos
a potestad. En poca clsica Antonio Po hace cesar este abuso de la patria potestas, de esta manera
se impide que la armona de un bene concordans matrimonium sea alterada, as no se da al paterfamilias
el interdictum de liberis exhibendis et ducendis contra el marido. Hacia finales del siglo III, se concede
bajo Diocleciano, se concede al matrimonio el interdictum de uxore exhibenda ex ducenda para
recuperar a su mujer de un tercero o del mismo paterfamilias de sta.
Las dems causas de disolucin son las siguientes:

1.- Por muerte de cualquiera de los cnyuges.


2.- Por capitis deminutio maxima.
3.- Por capitis deminutio media.
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4.- Divorcio.

CONCUBINATO
Las fuentes no definen la institucn. El concubinato es la convivencia sexual permanentemente
de un hombre y una mujer,, unin que no es considerada como legtimo matrimonio.
Concubina no poda serlo cualquier mujer, slo poda tenerse como tal a libertas, mujeres de
baja condicin o mala reputacin, en una palabra mujeres con las cuales no poda cometerse estupro.
Por lo comn estas uniones son entre personas de diferente condicin, cuyo matrimonio est prohibido
por las leyes augusteas. Debido a ello empieza a cobrar importancia la institucin, aunque el derecho
clsico no le reconoce ningn efecto jurdico, as pues, el concubinato no obliga a la fidelidad, por lo
que la concubina no puede ser acusada de adulterio.
El concubinato puede coexistir con el matrimonio, si se trata del marido, aunque si se trata de
la uxor, es castigado como adulterio. Los hijos de concubina se denominan spurii, no quedan bajo la
potestas del padre, sino que nacen sui iuris.

TUTELA
La tutela es la institucin creada para proteger a quien por razn de su edad o sexo, no puede
hacerlo por si mismo.
Son sujetos de tutela los impberes sui iuris de ambos sexos y las mujeres sui iuris sin importar
su edad. Slo los varones pueden ser tutores.

CLASES DE TUTELA
Tutela testamentaria. Cuando el paterfamilias hace la designacin del tutor en su testamento.
El tutor as nombrado puede rechazar el cargo. El nombramiento puede recaer en un alieni iuris, un
latino o un esclavo, en este caso se entiende tambin manumitido.
La designacin del tutor testamentario, hecha por la madre u otro pariente del pupilo, fue
admitida por la jurisprudencia y la legislacin imperial, para lo que se requera la confirmatio
magistratual, previa inquisitio sobre la idoneidad del designado.
Tutela legtima. Es la que establece la ley a falta de la tutela testamentaria.
Esta se defiere inmediatamente no requiere de nombramiento. Segn la ley de las doce tablas
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ser el tutor legtimo el pariente ms cercano.


Tutela magistratual. A falta de las dos anteriores, el praetor urbanus, con la mayora de los
tribunos de la plebe, hace la designacin del tutor, segn lo dispuesto por la lex Atilia.

FUNCIONES DEL TUTOR


El tutor legtimo y el nombrado por un magistrado municipal deben prometer conservar y
administrar rectamente el patrimonio del pupilo, o bien, indemnizar sino ocurre as. Es la llamada
satisfatio, que se hacia mediante una stipulatio con fiadores. El tutor deber hacer la promesa al
pupilo, pero si se halla ausente o no habla todava, estipular su esclavo, si no tiene y es difcil comprarle
uno, estipulara un esclavo pblico en presencia de del pretor. El tutor testamentario y el magistratual
estn exentos de tal obligacin, ya que por lo, que al testamentario toca su solvencia y diligencia fue
aprobada por el mismo testador, en cuanto al tutor magistratual en Roma era nombrado ex inquisitione,
esto es previo examen de su solvencia.

PROTECCION JURIDICA DEL PUPILO


Crimen o acusatio suspendi. Tiene su origen en las doce tablas. Es una accin popular, poda
ejercitarla cualquier persona, exepto el pupilo. Procede contra el tutor testamentario que ha defraudado
en la administracin o ha actuado con grave negligencia.
Actio de retionibus. Tambin tiene su origen en las doce tablas. Se da esta accin contra el
tutor legtimo por el doble del valor de lo defraudado, se concede al pupilo al finalizar la tutela, en
tanto que el tutor legtimo no puede renunciar ni ser removido del cargo.
Actio tutelae. Aparece esta accin de buena fe, originalmente se daba contra el tutor
magistratual, aunque ya en poca clsica se generalizo por cualquier tipo de tutela, para exigir
indemnizacin por actuacin dolosa e incluso negligente, la condena lleva aparejada nota de infamia.

TUTELA DE LAS MUJERES PUVERTAS


La mujer que haba alcanzado la pubertad deba seguir bajo tutela, a diferencia del varn.
Exentas de esta tutela estaban las vrgenes vestales, por disposicin de las doce tablas, y adems en
poca clsica, la ingenua que tuviera tres hijos o la liberta que tuviera cuatro ( ius liberorum ) en virtud
de las leyes augusteas lulia et papia.
La tutela mulieris puede ser, al igual que la tutela impuberum: testamentaria legtima y
magistratual.

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En la testamentaria el deferimiento lo hace quien tiene la patria potestas o la manus sobre la


mujer. Desde la poca republicana, el testador suele dejar a su mujer la eleccin del tutor, es el
llamado tutor optivus.
La tutela legtima ser desempeada por el agnado ms prximo, lo que incluya al hijo. En
caso de ser liberta su patrn ser su tutor.
Esta tutela legtima de los agnados es abolida por una ley de Claudio ( lex Claudia ).
La tutela mulieris en poca clsica resultaba realmente innecesaria, ya que muchas mujeres al
igual que Terencia administraban su patrimonio con independencia y el romano se percataba de ello,
por lo que se permite a la mujer deshacerse de un tutor no deseado mediante un coemptio, la
manumite de inmediato, con lo que cesa la anterior tutela y el manumitente se convierte en tutor
fiduciarius.
El tutor mulieris deba prestar su actoritas para determinados asuntos importantes, pero a
diferencia del tutor impuberum poda ser obligado por el magistrado a otorgarla, as se salvaba el
obstculo para celebrar una coemptio fiduciaria, de hecho, la auctoritas del tutor mulieris se convierte
en una mera formalidad cuyo otorgamiento no sola rehusarse

CURATELA
Es la tutela especial que se creo para que el tutor administrara los bienes de una persona que
ya sea por algn impedimento ya sea mental o fsico no poda hacerlo.

(*) Alfredo Di Pietro-Derecho Privado Romano- Ed Depalma


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trabajo prctico
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[tp]

Responda, justifique y ejemplifique:

a. Qu era el matrimonio para los romanos? Cules eran sus efectos?

b. Enumere los impedimentos matrimoniales.

c. Defina Concubinato, Tutela y Curatela. Comprelas con sus figuras actuales.

d. Qu era la Patria Potestad?

e. Cmo estaba conformado el parentesco?

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