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UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN AGUSTIN DE AREQUIPA

FACULTAD DE ADMINISTRACION
DEPARTAMENTO ACADEMICO DE ADMINISTRACION

PER 1993-2013. CAMBIOS INSTITUCIONALES Y CRECIMIENTO

ECONOMICO CASO MINERA

AUTOR: Prof. Mario Bravo Chacn

Arequipa, febrero de 2015

ndice

Pg.

Presentacin

Antecedentes y Diseo de la investigacin

Captulo I. Legislacin minera antes del gobierno de Fujimori.

Decreto Legislativo N 109, Ley General de Minera (12 de junio 1981)
1. Reservacin de actividades mineras para el Estado.
2. Comercializacin de metales por parte del Estado.
3. Comercializacin de minerales no metlicos.
4. Asociacin de las empresas mineras privadas con el Estado.

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Captulo II.- Legislacin minera durante el gobierno de Fujimori previo a la Constitucin

de 1993
II.1. Decreto Supremo N 005-91-EM/VMM (20 de marzo de 1991).- Declara
libre comercializacin del oro.
II.2. Decreto Supremo N 007-91-EM/VMM. (7 de abril de 1991).- Comisin
debe proponer recomendaciones para reactivar la minera.
II.3. Decreto Supremo N 101-91-EF (19 de abril de 1991).- Deben adoptarse
medidas extraordinarias por emergencia minera.
II.4. Decreto Legislativo N 647 (13 de julio de 1991).- Dispone privatizacin
de empresas estatales MINERO PER, CENTROMIN PER y HIERRO
PER.
II.5. Decreto Legislativo N 708, (14 de noviembre 1991).- Ley de Promocin
de la Inversin Privada en el Sector Minero. Deroga 152 artculos del
Decreto Legislativo N 109, Ley General de la Minera.
II.6. Ley N 25389 (17 de enero de 1992).- Declara en emergencia HIERRO
PERU
II.7. Decreto Supremo N 014-92-EM (04 de junio de 1992).- Texto nico
Ordenado (TUO) Ley General de Minera. Incluye texto del Decreto
Legislativo N 708, de promocin de la inversin privada minera.
Captulo III.- Normatividad minera en las Constituciones de 1979 y 1993
III.1. Antecedentes jurdico-polticos del cambio constitucional.
III.1.1. Ley 25284. Declaran de necesidad nacional inversin francesa
(24 de mayo de 1990)
III.1.2. Decreto Supremo N 226-90-EF (8 de agosto de 1990). Los
precios de bienes y servicios se fijarn de acuerdo a la oferta y
la demanda. Norma del shock econmico
III.1.3. Decreto Supremo N 296-90-EF (4 de noviembre de 1990). crea
la Comisin Nacional de Defensa de la Libre Competencia
III.1.4. Decreto Supremo N 060-91-EF (22 de marzo de 1991).
Eliminan trabas en las operaciones de importacin o
exportacin de bienes.
III.1.5. Decreto Supremo N 085-91-PCM (23 de Abril de 1991).
Disolucin y Liquidacin de la Empresa Comercializadora de
Alimentos S.A. (ECASA) por que es necesario racionalizar la
intervencin del Estado.

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III.1.6. Ley 25327 (14 de junio de 1991). Delegan en el Poder Ejecutivo
facultades legislativas para Crear las condiciones necesarias
para el desarrollo de la inversin privada
III.1.7. Decreto Legislativo N 674 (27 de setiembre de 1991).- Ley de
Promocin de la Inversin Privada en las Empresas del Estado.
III.1.8. Decreto Legislativo N 757 (8 de noviembre de 1991). Ley
Marco para el crecimiento de la inversin privada en todos los
sectores de la economa;
III.1.9. Ley N 25399 (7 de febrero de 1992). Deroga 10 Decretos
Legislativos dados por el Poder Ejecutivo en el ejercicio de
facultades extraordinarias
III.1.10. Decreto Ley N 25418.- (5 de abril de 1992).-Fujimori cierra el
Congreso. Ley de Bases del Gobierno de Emergencia y
Reconstruccin Nacional
III.2. Resultados de los cambios jurdicos y la venta de empresas estatales.
Antes del cambio Constitucional.
III.3. Caracterizacin de la minera y la empresa minera en el Per.
III.4. Comparacin de los alcances de las Constituciones de 1979 y 1993
III.4.1. Principios generales del Rgimen econmico
III.4.2. De los recursos naturales y del ambiente
III.4.3. De la propiedad
III.4.4. De la empresa
III.4.5. Del trabajo

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Captulo IV.- Efectos del Cambio Constitucional en la actividad minera.

IV.1. Evolucin de la actividad minera. Las exportaciones
IV.2. Evolucin de las concesiones mineras.

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CONCLUSIONES.-

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Presentacin
La investigacin corresponde a las tareas no lectivas en la Facultad de Administracin, es
secuencia de la desarrollada el ao pasado, en que me ocup de los efectos del Cambio
Constitucional en el crecimiento econmico del pas.
Ahora, el tema es qu ocurri con la minera? Actividad muy importante para el pas. Es una
fuente de divisas, responsable de aproximadamente el 60% del total de nuestras
exportaciones.
Se ha considerado, siempre en el marco terico de la Economa Institucional, que el cambio
jurdico que ha supuesto la Constitucin Poltica de 1993 es la causa de los incrementos
notables de la actividad minera.
En la investigacin se analiza las normas comprendidas en las constituciones de 1979 y la de
1993 para verificar sus diferencias y los cambios que pueden explicar la evolucin de la
actividad minera a partir del ao 1994.
Se utiliza, para cerrar la investigacin, informacin sobre el stock y el flujo de las concesiones
mineras aprobadas por la autoridad competente, porque la iniciativa privada en esta actividad
tiene su punto de partida en el proceso de solicitud y obtencin del ttulo de concesin
minera. El inters por invertir en el pas empieza por la solicitud de la concesin minera,
despus actan una serie de imponderables propios de esta actividad.
Es probable que alguna informacin no haya sido referida a su fuente respectiva, debido al uso
intensivo del Internet, el autor est consciente de este riesgo y anticipa las disculpas
necesarias y disposicin para remediar la omisin.
Arequipa, Febrero de 2015.

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Antecedentes y Diseo de la investigacin
En la investigacin sobre el efecto en el crecimiento econmico del cambio de Constitucin
Poltica en 1993 concluimos que:

El cambio constitucional de 1993 es factor principal del comportamiento de la

economa nacional en los ltimos 19 aos.
El comportamiento de la inversin privada explica el comportamiento del PBI, de
acuerdo a la teora macroeconmica que dice que la demanda agregada determina
el ingreso nacional.
Apareca entonces la inquietud por conocer qu haba sucedido en especfico con cada
actividad econmica y, la minera que es ms del 50% de nuestras exportaciones,
naturalmente, era a la que inmediatamente se diriga nuestra atencin. La trascendencia para
el Per de la minera era siempre resaltada, as el peridico Per21 el jueves 16 de mayo del
2013 publicaba una entrevista al entonces Ministro de Energa y Minas, Jorge Merino, que
resaltaba que El sector minero aportar el 30% del crecimiento econmico de Per hasta
2016.
Con el mismo entusiasmo el Presidente del Banco Central de Reserva del Per, Julio Velarde,
afirm que 2015 y 2016 sern aos excepcionales para la economa peruana debido al
potencial minero del pas e, incluso, se prev llegar a dos dgitos de crecimiento. (Diario
Gestin del 26 de septiembre del 2012)
En este contexto de ideas asumo la investigacin. Es necesario responder interrogantes como
El cambio constitucional de 1993 realmente fue un detonador de la inversin privada y la
actividad minera? El importante rol que desempea la minera en el crecimiento de los
ltimos 10 aos ha tenido un factor determinante en los cambios institucionales iniciados en
1990? , todo lo explica la globalizacin independientemente de lo ocurrido con las
instituciones en el Per?
As como se verific en mi investigacin, desarrollada en 1993, Cambios en la Constitucin
Poltica del Per y Crecimiento 2003-2011, que la inversin privada creci en los 19 aos
siguientes a 1993 (ao del cambio Constitucional) a una tasa de 14% anual mientras que en los
19 aos anteriores la tasa observada fue 1.6%, ahora el propsito es descubrir si similar o
parecido proceso se ha dado en una actividad productiva especfica: La Minera.

Diseo de la investigacin
(Cmo se concibi al iniciar la investigacin, que no es necesariamente lo que ocurri)
La investigacin tiene el siguiente itinerario:
- El soporte terico es la Economa Institucional o Institucionalismo.
- Identificar las normas legales que parezcan haber tenido incidencia en la actividad minera.
- Analizar aquellas normas legales en busca de preceptos que marcadamente inciden en la
iniciativa de los inversionistas privados.
- Acopiar estadsticas sobre la variable Concesin minera antes y despus de 1994.
Rescatando en lo posible momentos en el antes y despus de 1994 en que inobjetablemente
se observaron normas, eventos y/o estadsticas que llaman la atencin.

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Evolucin de las normas legales sobre minera.
El estudio de las normas legales que se fueron promulgando y sus efectos en las variables de la
actividad minera es el itinerario que seguir la investigacin. Tomaremos como hito ms
importante la puesta en vigencia de la Constitucin Poltica de 1993. El antes y despus de esta
norma superior concentra nuestra atencin.

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Captulo I. Legislacin minera antes del gobierno de Fujimori

Decreto Legislativo N 109, Ley General de Minera (12 de junio 1981)

Promulgado el 12 de junio de 1981, al ao de iniciado el segundo gobierno de Belaunde,
ganador de un proceso eleccionario realizado en el marco de una nueva Constitucin Poltica
elaborada por un Congreso Constituyente en el ltimo ao del gobierno militar de facto
iniciado en 1968. Este decreto legislativo corresponde a una modalidad de ley, por la que el
Congreso Nacional o Poder Legislativo otorga por excepcin al Poder Ejecutivo la facultad de
emitir leyes justificndose por circunstancias especiales; en esta oportunidad la Ley 23230
autoriza al Poder Ejecutivo para que de conformidad con el Artculo 188 de la Constitucin y
por el trmino de 180 das derogue o modifique la legislacin expedida a partir del 3 de
octubre de 1968, fecha del golpe de Estado de las Fuerza Armadas que derrocaron a Belaunde
y establecieron un gobierno de facto de orientacin socialista, estatista y nacionalista.
La Ley N 23230 tiene caractersticas que exigen reflexin; manda, en un extremo, que se
derogue la legislacin expedida a partir del 3 de octubre de 1968 y en el otro extremo que se
modifique. Hoy podemos entender que el nuevo gobierno poda asumir, que si ha de haber
modificaciones en aquella legislacin, bien pueden ser superficiales o inocuas; y, as lo hizo. La
ley adems limitaba sus alcances a las siguientes materias: Cdigos Penales y de Justicia
Militar, Cdigo de Procedimientos Civiles y Penales, Cdigo Tributario, Cdigo de Comercio,
Cdigo Sanitario, Ley General de Minera, Ley de Sociedades Mercantiles, Decretos Leyes sobre
organizacin, competencia y funcionamiento de la Presidencia de la Repblica, Primer Ministro
y los Ministerios, as como el Decreto Ley N 18876, y el correspondiente al SINADI, y los que
legislen sobre las Instituciones, Organismos Descentralizados y Empresas Pblicas
dependientes de estos sectores.
Esta Ley, otorgndole al poder ejecutivo facultades extraordinarias, fue dada el 15 de
diciembre de 1980, casi a 5 meses de restablecida la democracia en el pas, de haber sido
puesta en vigencia la nueva Constitucin Poltica del Per (conocida como la Constitucin de
1979) y haber asumido Fernando Belaunde el gobierno a resultas de elecciones populares.
Cabe destacar que slo un sector de actividad econmica fue especificado en esta norma, la
minera. La Ley General de Minera dictada por el gobierno militar es citada junto con Cdigos
y Decretos Leyes (como se denominan a las leyes que emite un gobierno de facto). Normas
que implicaron cambios importantes en la sociedad peruana no fueron objeto de esta Ley, por
ejemplo leyes como la Reforma Agraria, las que crearon el Sector de Propiedad Social, la
Comunidad minera e industrial y otras.
Pues bien, en el marco de la Ley N 23230, se dio el Decreto Legislativo N 109, Ley General de
Minera del Gobierno de Belaunde, que contina con la concepcin que sobre economa tena
el gobierno de facto de los militares que gobernaron el pas durante los 12 aos precedentes.
De la lectura del Decreto Legislativo N 109 se concluye que no hay cambio importante para el
sector minera. Sostengo esta conclusin exponiendo 16 artculos del Decreto Legislativo en
cuestin, que permiten ver que la presencia del Estado sigue siendo hegemnica y
omnipresente en este sector de actividad productiva con sus tres empresas emblemticas en
la actividad minera: La Empresa Minera del Per, Minero Per Comercial (MINPECO) y el Banco
Minero. Estas empresas simbolizan la intervencin del Estado en la produccin,
comercializacin y financiamiento de las actividades mineras.

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Se han transcrito ntegramente 16 artculos del Decreto Legislativo N 109, ordenados en 4
cuadros, y en algunos pocos casos solo se han reproducido los fragmentos necesarios, para
sustentar la conclusin enunciada.
Se han agrupado artculos relacionados con algn aspecto relevante de la intervencin del
Estado en la actividad minera. As, el Cuadro N 1, rene artculos que permiten al Estado
reservarse las labores mineras desde el cateo hasta el transporte minero. El Cuadro N 2,
referido a la comercializacin de productos metlicos por parte del Estado. El Cuadro N 3, la
Comercializacin de minerales no metlicos y, el Cuadro N 4, sobre la asociacin de empresas
privadas con empresas estatales.

1. Reservacin de actividades mineras para el Estado.

Los artculos agrupados en el cuadro N 1 exponen indubitablemente que mediante la facultad
estatal de declarar la no admisin de denuncios, la declaracin de reas de Reserva Nacional y
la constitucin de Derechos Especiales del Estado, el Estado puede impedir nueva inversin
privada en todo el territorio nacional de potencial minero. Este es un extremo posible
siguiendo la norma legal en estudio1
Desde el cateo, accin conducente a poner en evidencia indicios de mineralizacin por medio
de labores mineras elementales, pasando por la prospeccin, que es la investigacin
conducente a determinar reas de posible mineralizacin por medio de indicaciones qumicas
y fsicas medidas con instrumentos y tcnicas de precisin, hasta la refinacin, labor general y
transporte est presente el Estado, mediante la Empresa Minera del Per, la representante del
Estado en las actividades extractivas mineras.
La facultad estatal de declarar la no admisin de denuncios y de reas de Reserva Nacional y la
constitucin de Derechos Especiales del Estado sobre zonas del territorio nacional responde al
propsito del Estado de ejercer o controlar las actividades mineras desde el cateo y siguiendo
todas las dems. As, la inversin privada es relegada a una participacin subsidiaria all donde
no tenga inters el Estado. La ley no dice que slo el Estado puede ser minero, lo que
correspondera, por lo visto a pases de un rgimen comunista o totalitario, como fueron en
ese entonces Rusia o China; pero, no necesita hacerlo, puede inhibir la intervencin de la
inversin privada mediante aquellas facultades.
Se denominaban Derechos Especiales del Estado a los otorgados a la empresa estatal Empresa
Minera del Per y a aquellas empresas cuyo capital perteneciera ntegramente a la Empresa
Minera del Per y a Organismos y Dependencias del Sector Pblico Nacional, cuando tengan
por finalidad actividades mineras conforme a Ley expresa.
Esos Derechos Especiales contemplaban el ejercicio de las actividades de exploracin y
explotacin de sustancias minerales por parte exclusiva de empresas estatales. Estos Derechos
Especiales del Estado eran el equivalente de las concesiones mineras que poda solicitar una
empresa privada, salvo que, haba diferencias en cuanto a extensin y forma del territorio
solicitado. Las concesiones privadas se otorgaban en extensiones de una a mil hectreas y en
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El Gobierno Militar de facto, instalado el 3 de Octubre de 1968, que derroc a Fernando Belaunde a 9
meses del trmino de su periodo constitucional (6 aos), expropi varias empresas mineras entre ellas
la Cerro de Pasco Corporation de capitales norteamericanos, que pas a llamarse CENTROMIN PER;
pero dej a otras empresas seguir operando, as la Souther Cooper Corporation con su centro minero
Toquepala en el Sur.

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rectngulos cuyos lados guarden entre s una proporcin que no exceda de uno a diez (artculo
18 del D.L. N 109) y Los Derechos Especiales del Estado eran poligonales cerradas mayores
de cien hectreas.
Las empresas estatales podan obtener concesiones para exploracin y explotacin
conjuntamente, en cambio las empresas privadas tenan que tramitar separadamente las
siguientes clases de concesin: de exploracin, de explotacin, de beneficio, de refinacin, de
labor general y de transporte minero.
Para resumir la presentacin de aquel estado de cosas el artculo 29 del D.L. N 109 es
suficientemente ilustrativo; segn este artculo el Estado puede disponer a su antojo del
ntegro del territorio nacional con fines mineros en desmedro de la inversin privada.

Cuadro 1.
Artculo 1.- El cateo es libre en todo el territorio nacional, salvo en reas donde existen
derechos mineros, reas en las que se haya declarado la no admisin de denuncios, en las
reas de Reserva Nacional o en aquellas en que se hubieren constituido Derechos Especiales del
Estado(fragmento pertinente del Artculo 1, Ttulo Primero.- Actividades Mineras)
Artculo 2 .- La prospeccin se realiza por la Empresa Minera del Per, las empresas del Sector
cuyo capital pertenezca ntegramente a aquella y por organismos o dependencias del Sector
Pblico Nacional que tengan por finalidad ejercer actividades mineras que la hubieren
solicitado y obtenido, o por personas naturales o jurdicas de derecho privado que contrataren
con aquellos.
Al concluir la prospeccin las empresas y los organismos o dependencias del Sector Pblico
Nacional a que se refiere el primer prrafo, podrn solicitar que, sobre el total o parte del rea
se declare rea de Reserva Nacional o la constitucin de Derechos Especiales del Estado.
Cuando se hubiere celebrado contrato con personas naturales o jurdicas de derecho privado,
se podr estipular que stas tendrn derecho a que se otorgue una o ms concesiones de
exploracin y/o explotacin, sobre una extensin total no mayor de 10% del rea que
corresponda al permiso, si se trata de sustancias metlicas o del 20% en el caso de sustancias
carbonferas o no metlicas, o en su caso, podr convenirse la constitucin de una Empresa
Minera Especial (fragmento pertinente del Artculo 2, Ttulo Primero.- Actividades Mineras)
Artculo 6.-El Estado podr crear reas de Reserva Nacional, sobre las que no se otorgarn
derechos mineros, para ejercer directa o indirectamente actividades de exploracin, por los
plazos requeridos, sin perjuicio de los derechos mineros adquiridos y de lo dispuesto en los
Artculos 3 y 4.
Artculo 7.-El Estado podr constituir y asignar Derechos Especiales del Estado para ejercer
actividades de exploracin, explotacin, beneficio, refinacin, labor general y transporte
minero a favor de la Empresa Minera del Per, y de las empresas del Sector Energa y Minas,
cuyo capital pertenezca ntegramente a la citada empresa, as como a Organismos y
Dependencias del Sector Pblico Nacional, cuando stos tengan por finalidad ejercer
actividades mineras conforme a ley expresa.
Artculo 27.- Los Derechos Especiales del Estado para ejercer las actividades de exploracin y
explotacin de sustancias minerales se definen de la misma forma que las concesiones mineras
con excepcin de la extensin y forma que podr ser la de poligonales cerradas mayores de

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cien hectreas.
Los Derechos Especiales del Estado, para ejercer actividades de beneficio, refinacin, labor
general y transporte minero se definen de la misma forma como lo hace esta ley, para tales
concesiones.
Artculo 29.- Es facultad del Poder Ejecutivo declarar:
1. La no admisin de denuncios por un tiempo no mayor de cinco aos en zonas de Territorio
Nacional a fin de que sobre ellas se realicen labores de prospeccin y/o se celebren contratos
de prospeccin;
2. La reserva de ciertas sustancias minerales de inters nacional;
3. reas de Reserva Nacional sobre las que ejercer directa o indirectamente la actividad de
exploracin por un plazo no mayor de siete aos. Sobre estas reas no se otorgarn
concesiones:
4. La constitucin y asignacin correspondiente de Derechos Especiales del Estado sobre el total
o parte de las reas a que se refieren los incisos 1 y 3 as como respecto de reas libres,
concesiones o derechos mineros declarados caducos, renunciacin, abandonados o nulos de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 206. Los Derechos Especiales del Estado se asignarn a la
Empresa Minera del Per.
Podrn, asimismo, otorgarse estos derechos a aquellas empresas del Sector cuyo capital
pertenezca ntegramente a la Empresa Minera del Per a Organismos y Dependencias del
Sector Pblico Nacional, cuando tengan por finalidad actividades mineras conforme a Ley
expresa.
5. La constitucin de Derechos Especiales del Estado para plantas de beneficio, refinacin y
labores generales;
6. La libre denunciabilidad de las reas constituidas como Derechos Especiales del Estado para
exploracin y/o explotacin cuando el titular de ellos:
6.1. Los hubiere renunciado; o
6.2. Hubiere incumplido con la mnima produccin anual, obligatoria despus del stimo
ao de su asignacin, salvo que existan causas debidamente justificadas a juicio del
Ministerio de Energa y Minas.
7. La extincin de los Derechos Especiales del Estado para beneficio, refinacin, labor general y
transporte minero, cuando se produjesen las causales previstas en los artculos nmeros 117 y
118 de esta Ley.

2. Comercializacin de metales por parte del Estado.

El Cuadro N 2 est referido a la comercializacin minera. El Estado Peruano, adems de la
Empresa Minera del Per tena la Empresa Minera Per Comercial (MINPECO) y el Banco
Minero. A MINPECO le corresponda la comercializacin de los productos de la Empresa
Minera del Per y de aquellas empresas cuyo capital perteneca ntegramente a sta o al
Estado, as como la comercializacin de producciones que gocen de un trato tributario especial
(se refiere a las empresas mineras especiales). El Banco Minero del Per era en el pas la nica
empresa que poda comercializar el oro, adems comercializaba la produccin de las
sociedades mineras de su propiedad.
El Banco Minero, tena el privilegio legalmente establecido de ser el nico comprador de oro
(monopsonio) y el nico que puede exportarlo.

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Cuadro N 2
Artculo 33.- El Ministerio de Energa y Minas establecer la poltica de comercializacin y su
correspondiente fiscalizacin. El Ministerio mediante Resolucin Ministerial, deber aprobar la
importacin de cualquier mineral que se produzca tambin en el Per.
Artculo 34.- Corresponde al Estado, a travs de MINPECO, la comercializacin de los
productos de la Empresa Minera del Per y de aquellas empresas cuyo capital le corresponda
ntegramente a sta o al Estado, salvo en el caso citado en el ltimo prrafo del presente
artculo.

Corresponde al Estado, a travs del Banco Minero del Per, la comercializacin del oro en bruto
o semielaborado
El Banco Minero podr comercializar as mismo las perlas finas en bruto y piedras preciosos
en bruto de sus prestatarios y de otras empresas cuando as se lo encarguen (Fragmentos
pertinentes del Artculo 34)

3. Comercializacin de minerales no metlicos.

La ausencia de libertad de comercio tambin se presenta en la comercializacin de productos
minerales no metlicos como por ejemplo el yeso, material de construccin, etc. La norma da
cauce a la intervencin estatal con fines loables como es controlar a las empresas privadas
cuando pretenden interferir en el libre flujo de la oferta; pero, los burcratas de un ministerio
no son especialistas que garanticen un correcto funcionamiento del sistema de mercado.

Cuadro N 3
Artculo 37.-Los productos minerales que no son de exportacin y cuyos precios son fijados por
la oferta y la demanda interna, sern vendidos en el mercado nacional de acuerdo con los
sistemas usuales en este tipo de transacciones, debiendo intervenir el Ministerio de Energa y
Minas, cuando lo requiera el inters pblico, organizando los mecanismos pertinentes para
normalizar la comercializacin y evitar el acaparamiento y situaciones de escasez artificial

4. Asociacin de las empresas mineras privadas con el Estado.

El reconocimiento de las exigencias tcnicas y financieras que plantea a la empresa estatal la
explotacin minera, da cauce a la intervencin de los empresarios privados nacionales o
extranjeros mediante la nocin de empresa especial que implica la asociacin de stos con el
Estado Peruano. No es la empresa privada que requiere del apoyo tecnolgico, financiero u
organizacional especializado del Estado para la explotacin minera, si no que, el Estado debe
estar presente en la minera para controlar la actividad de los empresarios privados (que
pueden no ser del todo unos santos). Con un 25% de participacin mnima en el
financiamiento de la aventura empresarial la Empresa Minera del Per puede asociarse con
empresarios privados constituyendo una Empresa Minera Especial. Esto es una obligacin para
las empresas privadas que estn interesadas en instalarse en reas de Reserva Nacional o de

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Derechos Especiales del Estado, y no se olvide que el Estado puede declarar todo terreno de
potencial minero como Reserva Nacional o de Derechos Especiales del Estado.
Puede bosquejarse el proceso de constitucin de una Empresa Minera Especial: La Empresa
Minera del Per ha identificado un gran yacimiento minero, no puede asumir sola su
explotacin y negocia con una empresa privada nacional o extranjera para el efecto.
Realmente es expectante el yacimiento por tanto la empresa privada interesada entra en
negociacin con el Estado que debe tener como mnimo el 25% del capital de la Empresa
Minera Especial.
La empresa privada que muestre inters en acompaar al Estado en la aventura empresarial
tiene el atractivo de la exoneracin del impuesto a la renta cuando participa de Empresas
Mineras Especiales, por 12 aos, hasta 1993. (Vaya irona, ao en que se da la nueva
Constitucin Poltica que cambiar radicalmente la concepcin econmica de la intervencin
estatal en el Per)

Cuadro N 4
Artculo 40.-Empresa Minera Especial es toda que se constituya de acuerdo con la presente
Ley, en la que el Estado participa con un capital no menor de 25% en concurrencia con
personas naturales y/o jurdicas, nacionales y/o extranjeras, de derecho privado y/o derecho
pblico interno, con el objeto de ejercer cualquier actividad de la industria minera sobre
Derechos Especiales del Estado, y en su caso, sobre derechos mineros otorgados a
particulares.
Artculo 41.-Las personas naturales y/o jurdicas extranjeras de derecho privado y/o derecho
pblico interno que participen en las Empresas Mineras Especiales debern someterse
expresamente a las Leyes y Tribunales de la Repblica, debiendo renunciar a toda reclamacin
diplomtica.
Artculo 42.-Las Empresas Mineras Especiales, cualquiera que sea la participacin del Estado,
no forma parte del Sector Pblico Nacional.
Artculo 50.-La constitucin, as como la liquidacin y disolucin de las Empresas Mineras
Especiales, se aprobarn por Decreto Supremo refrendado por los Ministros de Energa y Minas
y de Economa, Finanzas y Comercio.
Artculo 56.-La constitucin de Empresas Mineras Especiales est exonerada durante diez
aos de todo tributo que grave a los aportes, inclusive de los derechos de inscripcin en los
Registros de la Oficina Nacional de los Registros Pblicos excepto los derechos de inscripcin en
el Registro Pblico de Minera.
Artculo 57.-La ganancia de capital que se asigne cuando se aporten los derechos para realizar
actividades mineras sobre Derechos Especiales del Estado, estar exonerada del Impuesto a la
Renta, as como del que grava su correspondiente capitalizacin a favor de la empresa
aportante, por el plazo sealado en el Artculo 131.
Artculo 131.-Las exoneraciones y disposiciones promocionales establecidas en la presente
Ley, se mantendrn vigentes hasta el 31 de diciembre de 1993, sin ninguna variacin.

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Captulo II.- Legislacin minera durante el gobierno de Fujimori previo a la Constitucin de
1993

II.1. Decreto Supremo N 005-91-EM/VMM (20 de marzo de 1991).- Declara libre

comercializacin del oro.
Declaran la libre comercializacin del oro en bruto o semielaborado, as como el obtenido
como producto directo de un proceso minero y/o metalrgico. La compra, venta, posesin,
exportacin e importacin de dichos productos ser totalmente libre, y sin ninguna restriccin.
Hasta entonces estaba vigente el Decreto Ley N 18882, del gobierno militar de facto, que
dispuso la exclusividad del Estado para comercializar metales preciosos en bruto o
semielaborados, encargando al Banco Minero del Per la compra y venta de este producto,
disposicin que posteriormente fue recogida por el artculo 34 del Decreto Legislativo 109, Ley
General de Minera, en el gobierno de Belaunde.

II.2. Decreto Supremo N 007-91-EM/VMM. (7 de abril de 1991).- Comisin debe proponer

recomendaciones para reactivar la minera.
Declaran de preferente inters nacional la reactivacin de la actividad minera metlica y
constituyen una Comisin Multisectorial encargada de analizar en su conjunto la problemtica
de la minera metlica y de proponer las alternativas y recomendaciones que sean adecuadas
para su solucin en un plazo de 30 das.

II.3. Decreto Supremo N 101-91-EF (19 de abril de 1991).- Deben adoptarse medidas
extraordinarias por emergencia minera.
Declara en estado de emergencia a la minera nacional hasta el 31 de diciembre de 1991,
debindose con tal motivo adoptarse las medidas econmico-financieras extraordinarias
necesarias para su reactivacin. La actividad minera viene afrontando graves problemas
originados entre otros motivos por la cada de los precios de los minerales en el mercado
internacional.
La actividad minera tiene una importancia significativa en el desarrollo nacional, siendo una de
las importantes generadoras de divisas.

II.4. Decreto Legislativo N 647 (13 de julio de 1991).- Dispone privatizacin de empresas
estatales MINERO PER, CENTROMIN PER y HIERRO PER.
En julio de 1990 se instal el gobierno de Fujimori, en un escenario catico. El pas estaba
acosado por un movimiento revolucionario dirigido por el Partido Comunista Peruano Sendero
Luminoso y gran parte del territorio nacional habase declarado en emergencia por esta razn.
A la vez, se sufra un proceso de hiperinflacin que acusaba un ndice de 3,400% en 1989 y
7,500% en 1990, que conjuntamente con otros indicadores conformaban un cuadro desolador.
En agosto de 1990 se ejecuta un shock econmico, con medidas que buscan sincerar la
economa, como es la eliminacin de subsidios, por ejemplo, a la gasolina, cuyo precio en
consecuencia sube y se multiplica por 32.

13
En julio de 1991 en uso de las facultades extraordinarias otorgadas por el Congreso, el Poder
Ejecutivo promulg el Decreto Legislativo N 647, declarando de inters nacional la promocin
de inversiones privadas nacionales y/o extranjeras, para la ampliacin, rehabilitacin y
modernizacin de las empresas estatales MINERO PER, CENTROMIN PER y HIERRO PER.
La norma en sus considerandos incluy el enunciado: es poltica del Sector Energa y Minas
promover la ampliacin y modernizacin as como la privatizacin de las empresas minero
metalrgicas de propiedad del Estado, es decir, el gobierno de turno tena como parte de su
poltica econmica la privatizacin de empresas hasta entonces estatales. Semejante propsito
no poda dejar de llamar la atencin de simpatizantes y opositores del gobierno, habida cuenta
que las empresas estatales controlaban entre el 15 y 20% del PBI. Desagregando,
monopolizaban la electricidad y las telecomunicaciones entre otros servicios, controlaban ms
del 60% del sistema financiero mediante la banca estatal y la banca asociada, el 28% de las
exportaciones, el 26% de las importaciones y el 35% de la produccin minera2
Se fijaba como mnimo en 51% la participacin de los inversionistas privados, interesados en
ser socios o dueos nicos de aquellas empresas mineras estatales. El objetivo era retirar al
Estado del rol de empresario, al menos en la minera. El intento fue frustrado por el Congreso
de la Repblica dirigido por el partido Popular Cristiano.
Se aseguraba estabilidad jurdica para los inversionistas estableciendo que slo por norma
jurdica de igual jerarqua referida expresamente a la promocin de inversiones mineras
privadas se poda revertir la privatizacin. Los trabajadores de las empresas antes aludidas
podan adquirir con sus beneficios sociales y/u otros recursos, acciones de las referidas
empresas, una vez concluido el proceso de incorporacin de nuevos inversionistas, en un
porcentaje de hasta el 10%, reduciendo en ese mismo porcentaje la participacin del Estado
en cada empresa.

II.5. Decreto Legislativo N 708, (14 de noviembre 1991).- Ley de Promocin de la Inversin
Privada en el Sector Minero. Deroga 152 artculos del Decreto Legislativo N 109, Ley
General de la Minera.
El 14 de noviembre de 1991, en el marco de las facultades extraordinarias otorgadas por el
Congreso al Poder Ejecutivo para que d normas orientadas a crear las condiciones necesarias
para el desarrollo de la inversin privada en los diversos sectores productivos, se promulga el
Decreto Legislativo N 708, Ley de Promocin de Inversiones en el Sector Minero. El segundo
artculo de esta ley es definitorio de la nueva orientacin establecida en el poder ejecutivo. Se
da a la inversin privada el trato y el lugar que desde 1968 no los tena.
En el cuadro N 5 se presentan los artculos y/o incisos ms representativos de la nueva
orientacin de poltica econmica y/o de concepcin econmica del Estado Peruano en el
sector minero.
Se derogan 152 artculos ntegros del Decreto Legislativo N 109 o Ley General de Minera, ms
3 que son derogados parcialmente. Dentro de los 152 artculos estn los 16 incluidos en los
Cuadros N 1, N2, N3 y N4 que, como vimos, consagran la intervencin del Estado de modo
omnipresente y que por ello cohbe o arrincona a la iniciativa privada en la actividad minera.

Fuente: La Reforma Incompleta. Rescatando los Noventa. Roberto Abusada, U del Pacfico y Instituto
Peruano de Economa. Lima 2000.

14
En este Decreto Legislativo es obvio que se siguen patrones internacionales de tratamiento a la
inversin privada para coadyuvar a la competitividad de las empresas mineras.
Los beneficios para el inversionista privado nacional o extranjero se presentan a continuacin,
no en el orden que tienen en el Decreto Legislativo N 708, sino, en orden de importancia del
cambio que representan en el tratamiento de la inversin privada y corresponden a artculos
seleccionados e incluidos en el ya indicado Cuadro N 5.
Las concesiones se otorgan tanto para la accin empresarial del Estado cuanto de los
particulares, sin distincin ni privilegio alguno (Artculo N 193)
Libertad de remisin de utilidades, dividendos, recursos financieros y libre disponibilidad
de moneda extranjera en general (Artculo N 2,inciso i)
La libre comercializacin de la produccin interna o externa (Artculo N 2, inciso j)
Libre disposicin de las divisas generadas por sus exportaciones, en el pas o en el
extranjero (Artculo N 8, inciso a)
Libre comercializacin del oro (Artculo N 23)
La comercializacin de sustancias minerales es libre, interna y externamente y para su
ejercicio no se requiere el otorgamiento de una concesin (Artculo N 20, ltimo prrafo
del inciso d)
Las sustancias radioactivas dejan de estar reservadas para el Estado y, por tanto, podrn
ser materia de actividad privada minera (Artculo N 27)
Djese sin efecto el Rgimen de reas de Reserva Nacional y de Derecho Especiales del
Estado, a que se refiere el Decreto Legislativo N 109 (Artculo N 24)
El cateo y la prospeccin son libres en todo el territorio nacional (Artculo N 18)
La tributacin grava nicamente la renta que distribuyan los titulares de actividad minera
(Artculo N 2, inciso b)
Djese sin efecto el rgimen de las Empresas Mineras Especiales, a que se refiere el
captulo II del Ttulo III del Decreto Legislativo N 109 (Artculo N 26)
El Estado reconocer al titular de actividad minera la deduccin de tributos internos
(Artculo N 2, inciso c)
las inversiones que efecten los titulares de actividad minera en infraestructura que
constituye servicio pblico, sern deducibles de la renta imponible (Artculo N 2, inciso d)
El Ministerio de Energa y Minas slo podr autorizar reas de No Admisin de Denuncios,
al Instituto Geolgico, Minero y Metalrgico INGEMMET, por plazos mximos de dos aos
(Artculo N 25)
El INGEMMET, bajo responsabilidad, pondr a disposicin del pblico, a ttulo oneroso, los
estudios que contengan la informacin obtenida en sus trabajos de prospeccin regional,
un mes antes del vencimiento del plazo concedido; al trmino del cual, stas quedarn de
libre disponibilidad (Artculo N 25, ltimo prrafo)

Cuadro N 5
Artculo 2.- Con el objeto de promover la inversin privada en la actividad minera, se otorga
a los titulares de tal actividad los siguientes beneficios:
a) Estabilidad tributaria, cambiaria y administrativa;
b) En el marco de otorgar a la actividad minera la necesaria competitividad
internacional, la tributacin grava nicamente la renta que distribuyan los titulares de
actividad minera. Al efecto, al tiempo de la distribucin de dividendos, el titular de
actividad minera pagar como Impuesto a la Renta a su cargo el que le corresponda,
3

Los artculos (entre parntesis) indicados en este prrafo estn incluidos en el Cuadro N 5.

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computado sobre el monto a distribuir, sin perjuicio del impuesto al dividendo a cargo
del accionista.
c) El Estado reconocer al titular de actividad minera la deduccin de tributos internos
que incidan en su produccin, sea que se exporte o que, sujeta a cotizacin
internacional, se venda en el pas;
d) Las inversiones que efecten los titulares de actividad minera en infraestructura que
constituye servicio pblico, sern deducibles de la renta imponible, siempre que las
inversiones hubieren sido aprobadas por el organismo del sector competente.
e) No constituye base imponible de los tributos a cargo de titulares de actividad minera,
las inversiones que realicen en infraestructura de servicio pblico, siempre que
hubieren sido aprobadas por el organismo del sector competente, ni aquellos activos
destinados a satisfacer las obligaciones de vivienda y bienestar a que se refiere el
artculo 323 del Decreto Legislativo N 109;
f) La participacin en la renta que produzca la explotacin de los recursos minerales a
que se refiere el artculo 121 de la Constitucin Poltica, se traduce en la
redistribucin de un porcentaje del Impuesto a la Renta que paguen los titulares de
actividad minera;
g) La compensacin del costo de las prestaciones de salud a sus trabajadores y
dependientes, respecto a las contribuciones a que se refiere el artculo 4 de la
Constitucin Poltica;
h) No discriminacin en materia cambiaria, en lo referente a regulacin, tipo de cambio,
u otras medidas de poltica econmica;
i) Libertad de remisin de utilidades, dividendos, recursos financieros y libre
disponibilidad de moneda extranjera en general;
j) La libre comercializacin de la produccin interna o externa;
k) Simplificacin administrativa para la celeridad procesal, en base a la presuncin de
veracidad y silencio administrativo positivo ficto en los trmites administrativos;
l) La no aplicacin de un tratamiento discriminatorio respecto de otros sectores de
actividad econmica.
El estado, garantizar contractualmente la estabilidad de estos beneficios, bajo las normas
que se encuentren vigentes en la oportunidad en que se aprueben los programas de inversin
sealados en los artculos 155 y 157 del Decreto Legislativo N 109, con las modificaciones
contenidas en el presente Decreto Legislativo.
Artculo 6.- En todo contrato de riesgo compartido o de sociedad en que intervengan las
empresas sujetas al proceso de privatizacin a que se refiere el Decreto Legislativo N 647
[T.181, Pg. 108], as como sus subsidiarias que ingresen a un proceso de privatizacin con
otras normas, realizarn sus actividades con plena autonoma y al amparo de las normas que
rigen a la actividad privada, y no estarn sujetas a restriccin ni limitacin alguna o norma de
control aplicable al Sector Pblico Nacional o a la actividad empresarial del Estado. Esta
garanta ser incorporada necesariamente en los contratos por adhesin a que se refiere el
artculo 13 del presente Decreto Legislativo.
Artculo 8.- Los contratos a que se refiere el artculo 155 del Decreto Legislativo N 109,
garantizarn el rgimen tributario contemplado en dicho numeral y los siguientes:
a) Libre disposicin de las divisas generadas por sus exportaciones, en el pas o en el
extranjero.
Si el titular de actividad minera vendiera localmente su produccin, el Banco Central
de Reserva del Per y el sistema financiero nacional le vendern la moneda
extranjera requerida para los pagos de bienes y servicios, adquisicin de equipo,
servicio de deuda, comisiones, utilidades, dividendos, pago de regalas, repatriacin
de capitales, honorarios y, en general, a cualquier otro desembolso que requiera o

16
tenga derecho a girar en moneda extranjera.
b) No discriminacin en lo que se refiere a tipo de cambio, en base al cual se convierta a
moneda nacional, el valor FOB de las exportaciones y/o el de ventas locales,
entendindose que deber otorgarse el mejor tipo de cambio para operaciones de
comercio exterior, si existiera algn tipo de control o sistema de cambio diferencial.
Esta no discriminacin, garantiza todo lo que se refiere a materia cambiaria en
general.
c) Libre comercializacin de los productos.
d) Estabilidad de los regmenes especiales cuando ellos se otorgan, por devolucin de
impuestos, admisin temporal, y otros similares.
e) La no modificacin unilateral de las garantas incluidas dentro del contrato.
Artculo 18.- El cateo y la prospeccin son libres en todo el territorio nacional. Estas
actividades no podrn efectuarse por terceros en reas donde existan mineros, reas de no
admisin de denuncios y terrenos cercados o cultivados, salvo previo permiso escrito de su
titular o propietario, segn sea el caso.
Es prohibido el cateo y la prospeccin en zonas urbanas o de expansin urbana, en zonas
reservadas para la defensa nacional, en zonas arqueolgicas, y sobre bienes de uso pblico;
salvo autorizacin previa de la entidad competente.
Artculo 19.- El ejercicio de las actividades mineras, excepto la comercializacin, se realiza
exclusivamente bajo el sistema de concesiones, al que se accede bajo procedimientos que son
de orden pblico. Las concesiones se otorgan tanto para la accin empresarial del Estado
cuanto de los particulares, sin distincin ni privilegio alguno.
Artculo 20.- Las concesiones se otorgan para el ejercicio de las actividades calificadas como
mineras, a saber:
a) La concesin minera otorga a su titular el derecho a la exploracin y explotacin de
los recursos minerales concedidos que se encuentran dentro de un slido de
profundidad indefinida, limitado por planos verticales correspondientes a los lados de
un cuadrado, rectngulo, o poligonal cerrado, cuyos vrtices estarn referidos a
coordenadas Universal Transversal Mercator (UTM). La concesin minera es un
inmueble distinto y separado del predio donde se encuentre ubicada.
Las partes integrantes y accesorias de la concesin minera siguen su condicin de
inmueble aunque se ubiquen fuera de su permetro salvo que por contrato se pacte la
diferenciacin de las accesorias.
La unidad bsica de medida superficial de la concesin minera, ser una figura
geomtrica delimitada por coordenadas (UTM) con una extensin de 100 hectreas,
segn el Sistema de Cuadrculas que oficializar el Ministerio de Energa y Minas.
Las concesiones se otorgarn en extensiones de 100 a 1000 hectreas, en cuadrculas
o conjunto de cuadrculas colindantes al menos por un lado, salvo en el dominio
martimo donde podrn otorgarse en cuadrculas de 100 a 10,000 hectreas.
Cuando dentro del rea encerrada por una cuadrcula existan denuncios o
concesiones mineras peticionadas con anterioridad a la vigencia de esta Ley, los
nuevos petitorios slo comprendern las reas libres de la cuadrcula o conjunto de
cuadrculas.
El rea de la concesin minera podr ser fraccionada a cuadrculas no menores de 100
hectreas.
El rea de la concesin minera podr renunciarse parcialmente siempre que el rea
retenida sea no menor a una cuadrcula de 100 hectreas.
Sobre el rea renunciada tendrn derecho preferente los cesionarios y acreedores
hipotecarios, al tiempo en que se declare su libre disponibilidad.

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Para los casos de fraccionamiento o renuncia, ser suficiente la solicitud que presente
el titular de la concesin.
b) La concesin de beneficio otorga a su titular el derecho a extraer o concentrar la
parte valiosa de un agregado de minerales desarraigados y/o fundir, purificar o refinar
metales ya sea mediante un conjunto de procesos fsicos, qumicos y/o fsicosqumicos.
c) La concesin de labor general otorga a su titular el derecho a prestar servicios
auxiliares a dos o ms concesiones mineras.
d) La concesin de transporte minero confiere a su titular el derecho de instalar y operar
un sistema de transporte masivo continuo de productos minerales entre uno o varios
centros mineros y un puerto o planta de beneficio, o una refinera o en uno o ms
tramos de estos trayectos.
La comercializacin de sustancias minerales es libre, interna y externamente y para su
ejercicio no se requiere el otorgamiento de una concesin.
Artculo 23.- Dse fuerza de Ley al Decreto Supremo N 005-91-EM/VMM [T.176, pg.219],
sobre libre comercializacin del oro.
Artculo 24.- Djese sin efecto el Rgimen de reas de Reserva Nacional y de Derecho
Especiales del Estado, a que se refiere el Decreto Legislativo N 109.
Artculo 25.- El Ministerio de Energa y Minas slo podr autorizar reas de No Admisin de
Denuncios, al Instituto Geolgico, Minero y Metalrgico INGEMMET, por plazos mximos de
dos aos, con la exclusiva finalidad que dicha institucin realice trabajos de prospeccin
minera regional, respetando derechos adquiridos.
Cada una de estas reas no podr comprender ms de cien mil (100,000) hectreas.
El INGEMMET, bajo responsabilidad, pondr a disposicin del pblico, a ttulo oneroso, los
estudios que contengan la informacin obtenida en sus trabajos de prospeccin regional, un
mes antes del vencimiento del plazo concedido; al trmino del cual, stas quedarn de libre
disponibilidad.
Artculo 26.- Djese sin efecto el rgimen de las Empresas Mineras Especiales, a que se
refiere el captulo II del Ttulo III del Decreto Legislativo N 109.
Las Empresas Mineras Especiales, constituidas mantendrn los derechos adquiridos, segn
sus contratos de constitucin.
Artculo 27.- Las sustancias radioactivas dejan de estar reservadas para el Estado y, por
tanto, podrn ser materia de actividad privada minera.
DISPOSICIONES FINALES
DECIMA QUINTA.- Derganse los artculos 1, 2, 3, 4, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 13, 14,
15, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 26, 27, 29, 30, 32, 33, 34, 37, 39, 40, 41, 42,
43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 67, 68, 69,70,
71,72, 73, 74, 75, 76, 81, 82, 83, 84, 85, 87, 88, 89, 90 , 91,92, 93, 94, 95,
96, 97, 98, 99, 100, 108, 109, 113, 115, 116, 117, incisos 2) y 3), 119, inciso 2),
124, 125, 131, 138, 156, 157, ltimo prrafo, 158, 159, 161, 162, 163, 164, 165,
166, 167, 168, 169, 170, 174, 176, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 208, 209,
210, 211, 212, 213, 214, 216, 219, 220, 221, 222, 223, 224, 225, 226, 227,
228, 229, 230, 231, 233, 234, 235, 236, 237, 238, 239, 240, 241, 242, 243,
244, 245, 253, 254, 255, 256, 261, 262, 263, 264, 265, 266 y 286 del Decreto
legislativo N 109 y dems disposiciones que se opongan a la presente.

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II.6. Ley N 25389 (17 de enero de 1992) Declara a la empresa HIERRO PERU en emergencia.
Se declar a HIERROPERU en estado de emergencia con la finalidad de racionalizar la empresa,
rehabilitar sus operaciones y permitir la futura explotacin de los yacimientos de Marcona,
autorizndose al Poder Ejecutivo a buscar en un plazo mximo de cuatro meses formas
contractuales con empresas nacionales o extranjeras.

II.7. Decreto Supremo N 014-92-EM (04 de junio de 1992).- Texto nico Ordenado (TUO) Ley
General de Minera. Incluye texto del Decreto Legislativo N 708, de promocin de la
inversin privada minera.
El 5 de abril de 1992, el Presidente Alberto Fujimori disolvi el Congreso constituyendo un
Gobierno transitorio de Emergencia y Reconstruccin Nacional que pasados dos meses
promulga la nueva Ley General de Minera bajo la figura normativa de Texto nico Ordenado
(TUO), que ordena la legislacin del sector con los cambios introducidos al Decreto Legislativo
N 109 (anterior Ley General de Minera) mediante el Decreto Legislativo N 708 o Ley de
Promocin de Inversiones en el Sector Minero, que se promulg el 6 de noviembre de 1991 y
se public el 14 de noviembre del mismo ao.
No existe ya el congreso nacional que pueda regular u oponerse a los propsitos del poder
ejecutivo, por tanto, ste podr hacer los cambios que crea necesarios, obviamente sin pasar
los lmites que le impone la Constitucin Poltica vigente, que como se expone en la
investigacin Cambios en la Constitucin Poltica del Per y Crecimiento 2003-2011es una
mezcla incomprendida entre planificacin y economa de mercado.
Esta Nueva Ley General de Minera est conformada por el Decreto Legislativo N 109, que
data del gobierno de Fernando Belaunde con algunos cambios introducidos durante el
gobierno de Alan Garca, ntegramente reformado por El Decreto Legislativo N 708. El Decreto
Legislativo N 109 tena 335 artculos y 35 disposiciones, de los cuales 152 artculos fueron
derogados por el D.L. N 708 y modificados otros tres. En suma, la nueva Ley General de
Minera est conformada por el ntegro del Decreto Legislativo N 708, el texto reformado del
Decreto Legislativo N 109 y el Decreto Supremo N 002-92-EM/VMM referido a funciones
atribuidas a los rganos Jurisdiccionales Administrativos Mineros.
En el TUO o nueva Ley General de Minera aparte del reformado Decreto Legislativo N 109 y
el Decreto Legislativo N 708, hay artculos adicionales que son normas de procedimiento o de
trmite; que no afectan el carcter reformador o reestructurador del Decreto Legislativo N
708. Por ejemplo, cuando un minero es perjudicado por el actuar de otro minero, se procesan
denuncias en que intervienen organismos pblicos cuyas funciones son debidamente
detalladas en el TUO. Slo hay una excepcin a la caracterizacin efectuada, el inciso e) del
Artculo 101, referido a las atribuciones de la Direccin General de Minera, establece que
debe velar por el cumplimiento de los contratos de estabilidad tributaria, estabilidad
introducida por el D.L. 708 en su artculo 2, que para promover la inversin privada le otorga
una serie de beneficios.
Este TUO no trae nada nuevo a lo aportado por el Decreto Legislativo N 708, que elimin de la
Ley General de Minera heredada de los gobiernos precedentes todo vestigio de anti inversin
privada o de preeminencia de la inversin estatal.
Pero, como vimos en el punto III.3. sobre el Decreto Legislativo N 647, que privatizaba tres
empresas mineras del Estado, que fue prontamente derogado por un Congreso dominado por

19
partidos opositores a Alberto Fujimori, es plausible tener la expectativa de que la nueva Ley
General de Minera pueda ser tambin objeto de revisin. Si el Congreso decide reponer el
estado de cosas anterior invocando la Constitucin Poltica no debera llamar la atencin, pues
la Constitucin Poltica de 1979 puede servir para validar propuestas de uno y otro contenido
ideolgico, pro inversin privada o pro estatismo. Es una Constitucin ambigua, como se
demostr en mi investigacin anterior, nombrada en el segundo prrafo de este subttulo. Y, lo
hecho por el gobierno de Fujimori al dar el Decreto Legislativo N 708 con su expreso respaldo
a la inversin privada, en abierta discrepancia con el espritu de las polticas y normas jurdicas
vigentes anteriormente, es tambin otra prueba del carcter ambiguo de la Constitucin de
1979.
La promulgacin del Decreto Legislativo N 708, el 14 de noviembre de 1991, que contiene la
Ley de Promocin de Inversiones en el sector minero, demuestra que la Constitucin Poltica
de 1979, permita hacer fundamentales cambios en la concepcin gubernamental de
administrar el sector minero. Por ejemplo, poner en igualdad de derechos al Estado y a la
empresa privada, al eliminar las reservas nacionales, los derechos especiales del estado y la no
admisin de denuncios, que concretaban el privilegio estatal de hacer y no hacer en la
actividad minera nacional. Pero, sin cambio constitucional, en cualquier momento se podan
reponer los privilegios del Estado en perjuicio de la empresa privada. Un cambio de gobierno
por ejemplo, que se produce cada 5 aos, puede cambiar nuevamente la orientacin de la
poltica econmica hacia el estatismo.

20
Captulo III.- Normatividad minera en las Constituciones de 1979 y 1993

III.1. Antecedentes jurdico-polticos del cambio constitucional

Antecedentes ms significativos y aquellos que involucren de alguna manera a la minera. Se
describen resumidamente parte representativa de los instrumentos legales con que los
Poderes Ejecutivo y Legislativo pretendan corregir una situacin econmica de crisis, de
desempleo, inflacin, dficit fiscal, corrupcin y desgobierno para representar los esfuerzos,
propsitos y objetivos que justificadamente eran urgidos por la situacin nacional.
En lo econmico, desde la restitucin, despus de 22 aos, del libre juego de la oferta y
demanda como determinantes de los precios hasta el cierre de empresas pblicas con el
consiguiente cese de personal, se manifestaba un nimo que recorra el pas por la urgencia de
hacer algo. Y, siendo el Per una sociedad organizada se impona un cambio de instituciones
y de normas como la va para reintegrar un pas corrodo por la descomposicin poltica,
econmica y social, en que la violencia armada poltica y el caos econmico desestabilizaban al
mismo. As, era el panorama que dio lugar al triunfo electoral de un desconocido en poltica
nacional, un espontneo en medio de partidos tradicionales de pasado ms o menos
organizado y gestin permanente o intermitente.
As, a la rebelda del Congreso Nacional en las postrimeras del gobierno de Garca, por dar
paso al ingreso de inversin extranjera francesa, relegando a segundo plano a las empresas
estatales mineras, continan otras normas legales ya en el gobierno de Fujimori con el mismo
propsito reactivar el sector minero nacional. Estas normas fueron las siguientes:

III.1.1. Ley 25284. Declaran de necesidad nacional inversin francesa (24 de mayo de 1990)
A finales del gobierno de Alan Garca, en plena hiperinflacin, presencia nacional del
terrorismo y estancamiento econmico con su secuela de dficit presupuestal y bienestar de la
poblacin en cada, se reconoca ya, en los medios parlamentarios o congresales, la necesidad
de cambiar leyes y normas que no permitan o no favorecan el desarrollo de la actividad
minera.
As, el 24 de mayo de 1990 (faltando 2 meses para el trmino del gobierno de Garca), el
Congreso declara de necesidad nacional el ejercicio de toda actividad minera en el Derecho
Especial del Estado denominado Tambo Grande, mediante la Ley N 25284, autorizando a la
Empresa Francesa Bureau de Recherches Geologiques et Minieres la explotacin minera en
aquella zona del departamento de Piura conocida como Tambo Grande.
Con la aprobacin de esta Ley se derogaba el Decreto Ley N 22672 del Gobierno Militar que
declaraba de necesidad nacional la exploracin y explotacin del rea declarada de reserva
nacional por el Decreto Supremo N 019-78-EM/DGM de fecha 22 de noviembre de 1978.
Asimismo, se derogaba la Resolucin Ministerial N 352-81-EM/DGM del Gobierno de
Belaunde de fecha 25 de agosto de 1981 que constitua y asignaba a la Empresa Minera del
Per el Derecho Especial del Estado denominado Tambo Grande.
Esta ley, aprobada por el Congreso no fue promulgada por el Presidente de la Repblica de
entonces, Alan Garca. Recin, 6 meses despus, el 28 de noviembre de 1990, fue promulgada
por el nuevo Congreso que result de las elecciones generales de ese mismo ao y cuando el
presidente de la Repblica era el Ingeniero Alberto Fujimori. Al respecto, cabe la aclaracin

21
que cuando un Presidente de la Repblica no quiere promulgar una ley aprobada por el
Congreso, ste est facultado para, transcurrido un tiempo prudencial proceder a promulgarla.
Sucedi, entonces, que la Ley 25284 franqueaba las puertas de la minera nacional a una
empresa francesa que poda instalarse en un rea declarada de Reserva Nacional y de
Derecho Especial del Estado.
Es la primera vez que se rompe la hegemona del Estado en la actividad minera, al menos en
un caso aislado o especfico como es el Derecho Especial del Estado Tambo Grande (situado en
Piura).
El argumento de necesidad nacional est presente en el texto de la norma en anlisis y en el
referido Decreto Ley para declarar en un caso la participacin excluyente de la empresa estatal
y en el otro la autorizacin a la empresa francesa.
Es interesante, para el propsito de esta investigacin que, estando vigente la Constitucin de
1979, se poda dar cauce a la inversin privada relegando a las empresas estatales, como no se
haba hecho durante 22 aos en que se sucedieron 3 gobiernos: Gobierno revolucionario de
los militares, Gobierno de Accin Popular y Gobierno del Partido Aprista Peruano. Y, el
Congreso gestor de este cambio estaba presidido por prominentes dirigentes del partido
gobernante, el Partido Aprista Peruano, Humberto Carranza Piedra, Presidente del Senado y
Luis Alvarado Contreras, Presidente de la Cmara de Diputados.

III.1.2. Decreto Supremo N 226-90-EF (8 de agosto de 1990). Los precios de bienes y servicios
se fijarn de acuerdo al comportamiento de la oferta y la demanda. Con esta norma se
dio el shock econmico
Dada la situacin econmica catica en que se encontraba el pas, hiperinflacin,
desabastecimiento, mercados negros, especulacin, etc. el gobierno recurre a medidas de
emergencia para que contribuyan con el normal desarrollo de la produccin y asegure el
abastecimiento de los bienes y servicios, estableciendo que los precios de bienes y servicios se
fijarn de acuerdo al comportamiento de la oferta y la demanda. Con esta norma se dio el
shock econmico que sincer los precios, un ejemplo de este sinceramiento es lo que ocurri
con la gasolina que subi 32 veces su precio. El diario La Repblica en su edicin del 17 de
agosto de 2008 recordaba que de un cocacho la gasolina de 21 mil Intis el galn pas a costar
675 mil Intis. Se retiraban los subsidios al consumo, los precios seran fijados por el libre juego
de la oferta y la demanda; en el caso de la gasolina su precio era un asunto de cotizacin
internacional.

III.1.3. Decreto Supremo N 296-90-EF (4 de noviembre de 1990). Crea la Comisin Nacional

de Defensa de la Libre Competencia
El proceso de liberalizacin de precios emprendida por el Supremo Gobierno debe tener en
cuenta la alta concentracin industrial, comercial y de servicios, la misma que afecta los
intereses econmicos del consumidor, por lo que se crea la Comisin Nacional de Defensa de
la Libre Competencia, como organismo autnomo descentralizado del Sector Economa y
Finanzas, con el objeto de realizar la prevencin, investigacin, correccin y sancin de las
prcticas atentatorias contra la libre competencia, y de los abusos en que incurra quien ocupe
una posicin dominante en el mercado.

22
III.1.4. Decreto Supremo N 060-91-EF (22 de marzo de 1991). Eliminan trabas en las
operaciones de importacin o exportacin de bienes
Se dejan sin efecto las restricciones de carcter para-arancelario, licencias, dictmenes, visados
previos y consulares, registros de importacin, registros de importador o exportador,
requisitos administrativos, permisos, aprobaciones y condicionamientos previos de cualquier
naturaleza, que afectan la importacin o exportacin de bienes en el pas. Quedan sin efecto
tambin las disposiciones legales que imponen productos, cuotas o porcentajes mnimos u
obligatoriedad de integracin de componentes nacionales a los bienes que se producen en el
pas; que establecen procesos mnimos de ensamblaje o que obligan a autorizaciones o
dictmenes previos sobre procesos productivos y que condicionan la exportacin de un bien a
su previa oferta al mercado interno.

III.1.5. Decreto Supremo N 085-91-PCM (23 de Abril de 1991).

Disolucin y Liquidacin de la Empresa Comercializadora de Alimentos S.A. (ECASA) por que es
necesario racionalizar la intervencin del Estado.

III.1.6. Ley 25327 (14 de junio de 1991). Delegan en el Poder Ejecutivo facultades legislativas
para crear las condiciones necesarias para el desarrollo de la inversin privada.
Delegan en el Poder Ejecutivo facultades legislativas para que norme el crecimiento de la
inversin privada, considerando las siguientes pautas:
a) Crear las condiciones necesarias para el desarrollo de la inversin privada en los diversos
sectores productivos (agrario, minero, pesquero, industrial, infraestructural), con especial
atencin a la actividad exportadora;
b) Perfeccionar los mecanismos de interaccin de mercados en el nivel subregional e
internacional en general, buscando el mayor beneficio de las exportaciones nacionales;
c) Eliminar las prcticas monoplicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia en la
produccin de bienes y prestacin de servicios, permitiendo que la libertad de empresa se
desenvuelva procurando el mayor beneficio de los usuarios;
d) Defender limpiar y correccin en las operaciones de comercio exterior4 y
e) Defender los derechos del consumidor.
Esta ley la dio un Congreso Nacional presidido en ambas cmaras legislativas por dirigentes del
partido gobernante, Cambio 90, el Ing. Mximo San Romn Cceres y el abogado Vctor
Paredes Guerra.

III.1.7. Decreto Legislativo N 674 (27 de setiembre de 1991).- Ley de Promocin de la

Inversin Privada en las Empresas del Estado.
Aprueban la Ley de Promocin de la Inversin Privada de las Empresas del Estado. Cuyos
considerandos diagnostican y plantean: Que la Actividad Empresarial del Estado no ha
arrojado, en conjunto, resultados econmicos y financieros satisfactorios, lo que, de un lado,
ha impedido la generacin de los recursos destinados a mejorar sus sistemas productivos y
administrativos, reflejndose ello en los inadecuados precios con que ofrece sus bienes y
4

As aparece la redaccin publicada en el Peruano (Normas Legales)

23
servicios a la poblacin; y, de otro lado, ha contribuido a la generacin del dficit fiscal, con el
consiguiente impacto inflacionario;
Que deben crearse las condiciones necesarias para el desarrollo y crecimiento de la inversin
privada en el mbito de las empresas del Estado, con objeto de lograr la modernizacin,
saneamiento y vigorizacin de las actividades a su cargo;
Que adicionalmente al presente Decreto Legislativo, el Poder Ejecutivo presentar al Congreso
un Proyecto de Ley relativo a la reforma de la Actividad Empresarial del Estado, que resulte
compatible con la reestructuracin y que racionalice tal actividad con base en principios de
eficiencia y de productividad.

III.1.8. Decreto Legislativo N 757 (8 de noviembre de 1991). Ley Marco para el crecimiento de
la inversin privada en todos los sectores de la economa.
Para consolidar el programa de Reformas Estructurales de la Economa se expide esta Ley
Marco para el crecimiento de la inversin privada en todos los sectores de la economa; es
indispensable eliminar todas las trabas y distorsiones legales y administrativas que entorpecen
el desarrollo de las actividades econmicas y restringen la libre iniciativa privada, restando
competitividad a las empresas privadas, la que es esencial para una exitosa insercin en el
mercado internacional; dictar disposiciones que otorguen seguridad jurdica a los
inversionistas e incentivar un modelo de desarrollo que armonice la inversin productiva con
la conservacin del medio ambiente;
Esta norma contiene un conjunto de limitaciones a la intervencin del Estado en la economa,
que reflejan la atencin que presta el gobierno de Fujimori a los temores del empresario
privado.
As, este Decreto Legislativo establece que:
La libre competencia implica que los precios en la economa resultan de la oferta y la
demanda, de acuerdo con lo dispuesto en la Constitucin y las Leyes.
Los nicos precios que pueden fijarse administrativamente son las tarifas de los servicios
pblicos.
Queda derogada toda reserva en favor del Estado, ya sea parcial o total, para la realizacin
de actividades econmicas o la explotacin de recursos naturales, con excepcin a las
referidas a las reas naturales protegidas. Tales reservas slo procedern por causas de
inters social o seguridad nacional, y debern ser dispuestas expresamente mediante Ley
del Congreso de la Repblica.
Cuando una misma actividad econmica es realizada por el Estado y por empresas
privadas, iguales condiciones son aplicables a ambos.
En ningn caso se otorgar a las empresas del Estado atribuciones de imperio o propias de
la Administracin Pblica, con excepcin de las facultades que el Estado delegue para la
cobranza coactiva de tributos.
En aplicacin del artculo 131 de la Constitucin Poltica, que reconoce la libertad
empresarial, y en concordancia con las disposiciones contempladas en el presente
Captulo, el Estado no expropiar empresas ni las acciones o participaciones en ellas, salvo
los casos de inters nacional debidamente sustentados mediante Ley del Congreso de la
Repblica.
Mucho de lo establecido en esta norma y los principios en que se inspira sern asimiladas
por la nueva Constitucin dos aos despus, as, su artculo 2 establece que El Estado

24
garantiza la libre iniciativa privada. La Economa Social de Mercado se desarrolla sobre la
base de la libre competencia y el libre acceso a la actividad econmica

III.1.9. LEY N 25399 (5 de diciembre de 1991).- Congreso Deroga Decretos Legislativos dados
por el Poder Ejecutivo
El 5 de diciembre de 1991 el Congreso Nacional presidido por opositores al gobierno de
Fujimori aprueban la Ley N 25399 que deroga 10 decretos legislativos que el Poder Ejecutivo
haba promulgado en aplicacin de las facultades extraordinarias otorgadas por el Congreso
mediante la Ley N 25327.
Ante la negativa de Fujimori de promulgarla, el 7 de febrero de 1992 el Congreso la promulga.
Entre los decretos legislativos derogados estaba el Decreto Legislativo N 647 que ordenaba la
privatizacin de las empresas mineras MINERO PER, CENTROMIN PER y HIERRO PER.
Esta Ley ordena expresamente que vuelvan a tener vigencia las normas derogadas con motivo
de la dacin de aquellos 10 Decretos Legislativos. Para nuestro entender, en relacin especfica
con el sector minera, el Congreso de la Repblica le dice no a la inversin privada y que
contine la presencia omnipresente del Estado.

III.1.10. Decreto Ley N 25418.- Fujimori cierra el Congreso. Ley de Bases del Gobierno de
Emergencia y Reconstruccin Nacional
En Julio de 1991, se cumpla el primer ao de gobierno del Presidente Fujimori. En el Congreso
Nacional culminaba su periodo la primera directiva constituida por parlamentarios miembros
del partido gobernante y, le suceda un nuevo equipo integrado por miembros de la oposicin.
El 5 de diciembre de ese ao el Congreso aprueba la Ley N 25399 que deroga 10 decretos
legislativos que el Poder Ejecutivo haba promulgado al amparo de las facultades
extraordinarias que el Parlamento presidido por miembros del partido gobernante le haba
otorgado mediante Ley 25327, el 14 de Junio de 1991. Entre los decretos legislativos
derogados estaba el numerado con el 647 del 13 de julio de 1991, que privatizaba las
empresas mineras estatales Minero Per, Centromn Per y Hierro Per. El presidente Fujimori
no promulga la Ley aprobada por el Congreso, que finalmente es promulgada por el mismo
Congreso a los dos meses el 7 de febrero de 1992.
El 5 de abril de 1992, el Presidente Alberto Fujimori disolvi el Congreso constituyendo un
Gobierno transitorio de Emergencia y Reconstruccin Nacional mediante el Decreto Ley N
25418, que establece que es objetivo del nuevo gobierno logar una autntica democracia que
eleve los niveles de vida de la poblacin y mejor realizacin de la persona humana, a la vez que
se fija metas:
Modificacin de la Constitucin Poltica para que sirva de medio eficaz para el desarrollo.
Reorganizacin integral del Poder Judicial, del Tribunal de Garantas Constitucionales, del
Consejo Nacional de la Magistratura, del Ministerio Pblico y de la Contralora General de
la Repblica.
Modernizar la administracin pblica para convertirla en un factor promotor de la
actividad productiva.
Pacificar el pas dentro de un marco jurdico que garantice la aplicacin de sanciones
drsticas a los terroristas.

25
Luchar frontalmente contra el narcotrfico y su secuela de corrupcin.
Sancionar drsticamente todos los casos de inmoralidad y corrupcin en la administracin
pblica.
Promover el desarrollo de una Economa de Mercado dentro de un marco jurdico que d
seguridad y fomente la eficiencia y competitividad de los agentes econmicos, a la vez que
promueva la estabilidad econmica y permita las inversiones nacionales y extranjeras.
Reorganizar los servicios sociales de Educacin, Salud, Vivienda y generacin de empleo,
con especial nfasis en el sistema educativo y en el desarrollo cultural de la nacin.
Desarrollar un esquema racional de descentralizacin y desconcentracin de acuerdo con
las necesidades de las regiones.
De este modo se rompe el orden constitucional y se anuncia una nueva Constitucin. Se
anuncia tambin una serie de reformas para lograr objetivos obvios para una nacin. En lo
referido al sector que estamos estudiando, es parte de las metas del nuevo gobierno la
promocin de una Economa de Mercado y apertura a las inversiones privadas nacionales y
extranjeras. Es decir, definitivamente el nuevo gobierno apunta en contra de la presencia del
Estado en la economa nacional.

III.2. Resultados de los cambios jurdicos y la venta de empresas estatales. Antes del cambio
Constitucional.
Desde siempre la minera ha sido del inters del Estado. El gobierno del General Odra empez
las grandes inversiones a cargo de empresas extranjeras mediante un Cdigo de Minera. El
gobierno de los militares instaurado en 1968 tambin pretendi desarrollar la actividad minera
pero a base de empresas estatales, mas ningn proyecto pudo concretarse y alcanzar el nivel
de las empresas de la Souther Cooper Corporation de capitales norteamericanos en el Sur, o el
nivel de las empresas que expropi el Estado a la Cerro de Pasco Cooper Corporation en el
centro del pas.
Ya con la Constitucin Poltica de 1979, se dio el 12 de junio de 1981 una Ley General de
Minera mediante el Decreto Legislativo N 109 que continu con la concepcin estatista del
gobierno precedente (Militares revolucionarios) y no produjo resultados destacables.
El primer atisbo de reaccin de la clase poltica ante la evidente necesidad de recurrir a la
inversin privada y extranjera para sacar adelante el pas se produce el 24 de mayo de 1990. El
Congreso Nacional aprueba la ley 25284 que declara de necesidad nacional el ejercicio de toda
actividad minera en el Derecho Especial del Estado denominado Tambo Grande y autoriza a la
Empresa Francesa Bureau de Recherches Geologiques et Minieres la explotacin minera en
aquella zona. En simple, una empresa extranjera es convocada en reemplazo de la empresa
estatal.
Tal como se ha visto en el Captulo II, en los siguientes 2 aos se dan 7 normas legales que
tratan de cambiar el escenario minero del Per, incluidos los Decretos Legislativos N 647 y N
708 que insisten en la necesidad de la inversin privada y la promocin de su desarrollo.
Sin embargo, no se consiguen los efectos esperados.
En cuanto a la venta de empresas estatales, en la misma direccin de promover la presencia de
inversin privada nacional o extranjera en la actividad minera, se inici formalmente en julio
de 1991 con la venta del 9.2% del capital social de la Empresa Minas Buenaventura mediante
subasta burstil.

26
Hasta la promulgacin de la Constitucin Poltica de 1994, se privatizaron las participaciones
del Estado en 5 empresas mineras ms, ninguna de la gran minera. El siguiente cuadro resea
para el sector minera las privatizaciones efectuadas en ms de 2 aos.

CUADRO N 6. PRIVATIZACIONES DE EMPRESAS EN EL SECTOR MINERO. 1991-1993

Valor
Fecha
Empresa
(millones de US$)
Modalidad
Vendido
1991, julio
Minas Buenaventura
1.5
Subasta burstil
9.2%
1992, mayo
Mina Condestable
1.3
Subasta burstil
80.2%
1992, setiembre MINPECO Trading
4.1
Subasta burstil
100%
1992, noviembre HIERRO PERU
120.0
Subasta pblica
100%
1992, diciembre Quellaveco
12.0
Subasta publica
100%
1993, noviembre Cerro Verde
35.5
Subasta pblica
81.65%
Fuente: MEM; Plan Referencial del MEM 1994-2005; COPRI, Avance del proceso de privatizacin.
Tomado de: Las Reformas Estructurales en el Sector Minero Peruano y las Caractersticas de la Inversin.
1992-2008. Humberto Campodnico Snchez.

Entonces, los esfuerzos legislativos y ejecutivos del gobierno no producan los avances que
urgan los problemas del pas, la convocatoria que efectuaban al empresariado nacional o
extranjero no lograba los resultados adecuados. Quedaba solo por hacer el cambio de
Constitucin Poltica que ya haba sido preconizada el 6 de abril de 1992 en el Decreto Ley N
25418, Ley de Bases del Gobierno de Emergencia y Reconstruccin Nacional, que entre otras
metas fijaba en primer lugar proponer la modificacin de la Constitucin Poltica para que el
nuevo instrumento resultante sirva de medio eficaz para el desarrollo.
Veamos los cambios histricamente registrados cuya explicacin no puede ignorar los cambios
institucionales logrados.

III.3. Caracterizacin de la minera y la empresa minera en el Per

1. La actividad minera se desarrolla a partir del otorgamiento de concesiones por parte del
Estado, que comprenden desde la exploracin en busca de yacimientos mineros.
2. Existen regulaciones legales muy exigentes en la actividad minera que garantizan la
defensa del ambiente natural, finalmente para bienestar o salud de la humanidad.
3. Aparte del impuesto a la renta la minera est sujeta a imposicin de tributos o
contribuciones (canon, regalas, etc.) para desarrollo o comodidad de las poblaciones
instaladas en sus proximidades.
4. Ms que otros sectores de actividad econmica est sujeta a una licencia social, es decir,
la aceptacin de la poblacin circundante para el funcionamiento del futuro centro de
produccin o de transformacin
5. Es la principal fuente de ingreso de divisas del Per. Alrededor de un 60%.
6. Es la actividad que capta mayores inversiones extranjeras, sobre todo por la tecnologa a
emplearse. No hay empresas privadas nacionales que puedan prescindir de la sociedad de
una empresa extranjera en la gran y mediana minera. Tanto por necesidades de
financiamiento como tecnologa y conexiones comerciales internacionales.
7. Los minerales metlicos se transan en los mercados internacionales. Son comoddities.
8. Debido a que la produccin de la mayora de los yacimientos es utilizada en otros procesos
productivos, la demanda y el precio de los minerales son altamente sensitivos al nivel de
actividad industrial.

27
9. En consecuencia, la demanda agregada de los minerales tiende a ser inelstica, lo que
significa que un aumento o un descenso en los precios no implicar necesariamente una
cada o un incremento en la demanda.
10. Otra caracterstica fundamental de la industria minera se relaciona con el control
monoplico de que es objeto, el cual tiene una incidencia determinante en los precios.
11. La minera constituye una actividad econmica que requiere de poca mano de obra, siendo
intensiva en el uso de capital.
12. Los yacimientos mineros generalmente o casi en su totalidad se desarrollan en regiones
que carecen de ventajas comparativas para localizar otras actividades econmicas.
Normalmente se trata de regiones desrticas, de topografa accidentada, suelos agrcolas
muy pobres o suelos permanentemente congelados.
13. Las empresas mineras localizadas en dichas reas deben proveer la totalidad de la
infraestructura y equipamiento, tanto en lo relacionado con las operaciones productivas
propias como con los servicios requeridos por las personas que en ellas trabajan.
14. La condicin de recurso no renovable que poseen los minerales explica que se trate de una
actividad econmica limitada en el tiempo.
Podemos aproximar un modelo de empresa minera para nuestro pas:
Son empresas esencialmente extranjeras
Estn orientadas a la exportacin y generan divisas
Se desenvuelven en un mercado monoplico
Son altamente sensitivos al ciclo econmico va precios
Son intensivas en capital y deben tambin invertir en infraestructura
Son gravadas con varios tipos de impuestos, adems del impuesto a la renta
Requieren una licencia social para operar
No les resulta fcil adaptarse al ciclo econmico. La minera se caracteriza por una
demanda inelstica al precio.
El Per es un pas rico en recursos metlicos, el inters por explotarlos debe tomar en cuenta
esta caracterizacin de empresa minera para adecuar las instituciones y as atraer inversin
extranjera.

III.4. Comparacin de los alcances de las Constituciones de 1979 y 1993

Distinguir en la Constitucin aquellos artculos o preceptos que inciden en la actividad minera
de manera directa o indirecta requiere tener presente las caractersticas de esta actividad, que
la hacen diferente a otras actividades econmicas, productivas y an extractivas como es ella.
Estando familiarizado con los rasgos distintivos de la minera es fcil sealar qu contiene la
Constitucin que pudiera haber influido en el nimo de los decisores de la inversin privada,
para incrementarla o no.
La hiptesis que orienta este trabajo propone que la Constitucin Poltica de 1993 introdujo
cambios institucionales que motivaron una reaccin importante de los inversionistas privados
nacionales y extranjeros por desarrollar proyectos mineros en el Per, a diferencia de la
Constitucin Poltica de 1979 que, por el contrario, los cohiba.
Entonces, la idea fundamental es que el cambio institucional que detonar la inversin privada
es el cambio de la ley de leyes. La constitucin poltica del pas deba ser cambiada.

28
En lo que sigue y, para mostrar el tratamiento que la Constitucin Poltica de 1993 le concede
a la inversin privada minera en comparacin a cmo lo hacia la Constitucin Poltica de 1979,
se realiza un anlisis comparativo, haciendo una presentacin paralela de las disposiciones
incidentes en la inversin privada en general y en particular de la minera, en ambos contratos
sociales.
Lo que voy a hacer es leer e interpretar los artculos de cada Constitucin y responder a la
pregunta Qu le gustara a la empresa extranjera minera para interesarse en invertir en el
Per?
Responder teniendo en cuenta la caracterizacin de una empresa minera. Por que como
sostiene el Instituto Fraser5 el Per es mundialmente conocido por su potencial geolgico, no
obstante, nuestra riqueza natural no es suficiente para que los inversionistas decidan invertir
en nuestro pas. La Encuesta Fraser busca explicar cules son las condiciones que hacen a un
pas ms atractivo a la inversin, tomando en cuenta temas geolgicos, legales, tributarios,
institucionales, entre otros.
El Ttulo III de ambas constituciones trata del Rgimen Econmico, del sistema econmico que
la sociedad peruana reconoce como suyo, de los principios expresa o tcitamente aceptados
para regular las relaciones econmicas entre los peruanos y de stos con los extranjeros
residentes y no residentes.
La Constitucin Poltica norma tambin sobre el trabajo, factor productivo y agente econmico
cuyas relaciones con la empresa son objeto de regulacin.
De ambas Constituciones sometemos a anlisis las normas referidas al rgimen econmico y al
trabajo como concluyentes de la regulacin de la actividad empresarial que impone un Estado.
As, las Constituciones desagregan el Rgimen Econmico en los siguientes captulos:

CONSTITUCIN DE 1979

Principios Generales
De los Recursos Naturales
De la Propiedad
De la Empresa
De la Hacienda Pblica
De la Moneda y la Banca
Del Rgimen Agrario
De las Comunidades Campesinas y
Nativas

CONSTITUCION DE 1993

Principios Generales
Del Ambiente y los Recursos Naturales
De la Propiedad
Del rgimen tributario y presupuestal
De la moneda y la banca
Del rgimen agrario y de las comunidades
campesinas y nativas

El trabajo es considerado en el Ttulo relativo a los Derechos de la Persona como un Captulo o

como materia de algunos artculos.
5

El Instituto Fraser (www.fraserinstitute.ca) es una organizacin canadiense independiente que

realiza investigaciones sobre temas econmicos, sociales y educativos. Es una organizacin
federal no lucrativa, que financia sus investigaciones y estudios con la venta de sus
publicaciones y contribuciones de sus miembros y fundaciones.

29

DERECHOS Y DEBERES FUNDAMENTALES DE

LA PERSONA
Del Trabajo

DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD
De los Derechos Sociales y Econmicos

Del anlisis se desprende que no todas las normas o artculos comprendidos son relevantes
para nuestro propsito.
Reproduciremos textualmente los artculos que son pertinentes. Para la Constitucin de 1979
se ignoran los artculos que no tienen incidencia en la decisin de los extranjeros por invertir
en el Per, solo quedan los artculos que ahuyentan la inversin minera. Y, para la Constitucin
de 1993 se consideran pertinentes y por ello quedan para el anlisis aquellos artculos que
implican un cambio de las prescripciones de la anterior Constitucin, o sea, las que atraen a la
inversin extranjera.
De modo que quedan para la discusin parte de los artculos comprendidos en los siguientes
captulos.

Principios Generales
De los Recursos Naturales
De la Propiedad
De la Empresa
Del Trabajo

Principios Generales
Del Ambiente y los Recursos Naturales
De la Propiedad

De los Derechos Sociales y Econmicos

La metodologa seguida: se transcriben los artculos de cada Constitucin y se desarrollan las

apreciaciones del autor.
En cursiva van las apreciaciones del autor acerca de cada artculo y su incidencia en el
inversionista extranjero.

III.4.1. Principios Generales del Rgimen Econmico

CONSTITUCIN POLTICA 1979

CONSTITUCIN POLTICA 1993

TITULO III
DEL RGIMEN ECONMICO

TITULO III
DEL RGIMEN ECONMICO

CAPTULO I
PRINCIPIOS GENERALES

CAPTULO I
PRINCIPIOS GENERALES

Artculo 111. 1979. El Estado formula la poltica

econmica y social mediante planes de desarrollo que
regulan la actividad de los dems sectores. La
planificacin una vez concertada es de cumplimiento
obligatorio.

Artculo 58.1993. La iniciativa privada es libre. Se

ejerce en una economa social de mercado. Bajo este
rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y
acta principalmente en las reas de promocin de
empleo, salud, educacin, seguridad, servicios
pblicos e infraestructura.

Se presenta un estado que planifica y encarrila en

sus planes a la empresa, les gustar a los

Se presenta un estado concentrado

30
empresarios extranjeros?
Artculo 113.1979. El Estado ejerce su actividad
empresarial con el fin de promover la economa del
pas, prestar servicios pblicos y alcanzar los objetivos
de desarrollo.

Esto quiere decir: el desarrollo no se alcanza slo

prestando servicios pblicos sino metindose en
actividades que realmente promueven la
economa del pas, empresarialmente hablando,
como la minera; les gustar a los empresarios
extranjeros?
Articulo 114.1979. Por causa de inters social o
seguridad nacional, la ley puede reservar para el Estado
actividades productivas o de servicios. Por iguales
causas puede tambin el Estado establecer reservas de
dichas actividades a favor de los peruanos.

Preceptos como ste, seguramente, inspiraron en

octubre de 1987 la ley de estatizacin de la banca
Ley N 24723, pueden confiar los empresarios
extranjeros en que no los alcance los giros
cambiantes de la poltica econmica propios de
un pas subdesarrollado?
Articulo 115.1979. La iniciativa privada es libre. Se
ejerce en una economa social de mercado. El Estado
estimula y reglamenta su ejercicio para armonizarlo
con el inters social.

En el artculo 111: el Estado formula planes que

regulan la actividad de la empresa privada.
Ahora, en este artculo 115: el Estado reglamenta
la iniciativa privada, pero, a la vez se entiende
que el pas es una economa social de
mercado, olvidando que en este sistema no tiene
cabida la planificacin econmica y social. Una
economa social de mercado es un orden
econmico que se caracteriza por la propiedad
privada, la competencia, la libre formacin de
precios y la libre circulacin de trabajo, capital y
servicios segn el Tratado sobre la Unin
Monetaria, Econmica y Social de la Repblica
Federal Alemana RFA- y la Repblica
Democrtica Alemana RDA- del 8 de mayo de
1990, celebrado en el marco de la reunificacin
de ambas Alemanias.
Al no reconocerse como instrumento de poltica la
planificacin en una economa social de mercado,
la regulacin o reglamentacin de la iniciativa
privada no puede encarrilar a la iniciativa
privada y empresa privada en polticas,

principalmente en las reas de promocin de

empleo, salud, educacin, seguridad, servicios
pblicos e infraestructura es ms atrayente
para los extranjeros que tenindolo como
competidor.
Al comenzar este Ttulo III del Rgimen
Econmico, se precisa que la iniciativa privada
se ejerce en una economa social de mercado
que se entiende es un modelo sociopoltico o un
orden econmico que ignora la planificacin
econmica. En consecuencia no aparecer en el
texto de la Constitucin Poltica la expresin
Planificacin, que es propio del lenguaje
poltico que preconiza la intervencin del
Estado en la economa.
Artculo 60.1993. El Estado reconoce el pluralismo
econmico. La economa nacional se sustenta en la
coexistencia de diversas formas de propiedad y de
empresa.
Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede
realizar subsidiariamente actividad empresarial,
directa o indirecta, por razn de alto inters pblico o
de manifiesta conveniencia nacional.
La actividad empresarial, pblica o no pblica, recibe
el mismo tratamiento legal.

La expresin El Estado puede realizar

subsidiariamente actividad empresarial salva
de mayor comentario. Ya desapareci el Estado
que poda inmiscuirse en todo y contra todo.
Pueden respirar con entusiasmo los empresarios
extranjeros.
Artculo 61.1993. El Estado facilita y vigila la libre
competencia. Combate toda prctica que la limite y el
abuso de posiciones dominantes o monoplicas.
Ninguna ley ni concertacin puede autorizar ni
establecer monopolios.
La prensa, la radio, la televisin y los dems medios
de expresin y comunicacin social y, en general, las
empresas, los bienes y servicios relacionados con la
libertad de expresin y de comunicacin, no pueden
ser objeto de exclusividad, monopolio ni
acaparamiento, directa ni indirectamente, por parte
del Estado ni de particulares.

Tal es el rol que en la economa social de

mercado debe cumplir el Estado, garante de la
libre competencia, del libre juego de la oferta y
la demanda.
Pueden respirar con tranquilidad los
empresarios extranjeros.
Artculo 62.La libertad de contratar garantiza que
las partes pueden pactar vlidamente segn las

31
estrategias, objetivos y metas definidos por el
gobierno de turno. Reglas o regulaciones de otro
orden o naturaleza son naturales en todo pas
civilizado.
Obviamente, como se ha visto en la investigacin,
de este mismo autor, Cambios en la

Constitucin Poltica del Per y Crecimiento

2003-2011 la Constitucin Poltica de 1979
pretende conjugar economa social de
mercado con planificacin nacional a cargo
del Estado, en un intento contranatura.
Artculo 117.1979. El Comercio exterior es libre
dentro de las limitaciones que la ley determina por
razones de inters social y del desarrollo del pas.

Si es libre, cmo se explica la comercializacin

del oro exclusiva por parte del estado impuesto al
ao de vigencia de esta Constitucin, por el
Decreto Legislativo N 109, del 12 de junio de
1981.
Este Decreto Legislativo, denominado Ley
General de la Minera, en el Artculo 34 establece
que Corresponde al Estado, a travs del Banco
Minero del Per, la comercializacin del oro en
bruto o semielaborado, debindose reflejar en
cada transaccin el precio internacional en la
compra de dicho producto. O sea, Poda
vender al precio que quiera el gerente del Banco
Minero o el Gobierno de turno?
Este Artculo fue derogado por la Dcima Quinta
Disposicin Final del Decreto Legislativo N 708,
publicado el 14-11-1991. Y, el Decreto Supremo
N 005-91-EM/VMM (20 de marzo de 1991)
declara la libre comercializacin del oro en bruto
o semielaborado, as como el obtenido como
producto directo de un proceso minero y/o
metalrgico. La compra, venta, posesin,
exportacin e importacin de dichos productos
ser totalmente libre, y sin ninguna restriccin.
Si al caso de la comercializacin del oro, se
agregan otros procesos como por ejemplo ECASA
(Empresa estatal comercializadora de alimentos)
o ENCI, resulta que bajo esta Constitucin, el
comercio exterior e interior poda ser libre o no,
de acuerdo al gusto del gobierno de turno, que
puede argir el inters social como fundamento
de sus polticas, de sus leyes, de sus decisiones y
sus cambios.

normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos

contractuales no pueden ser modificados por leyes u
otras disposiciones de cualquier clase. Los conflictos
derivados de la relacin contractual slo se
solucionan en la va arbitral o en la judicial, segn los
mecanismos de proteccin previstos en el contrato o
contemplados en la ley.
Mediante contratos ley, el Estado puede establecer
garantas y otorgar seguridades. No pueden ser
modificados legislativamente, sin perjuicio de la
proteccin a que se refiere el prrafo precedente.

Los resultados de la encuesta Fraser nos

indican que tener riqueza geolgica no es un
requisito suficiente para atraer mayores
inversiones en el sector minero, ya que el
desarrollo de esta actividad necesita un marco
adecuado y estable debido a los altos niveles de
inversin que se requieren para poner en
marcha un proyecto minero y adems porque
son proyectos de largo aliento.
Esta encuesta considera dos ndices, la riqueza
geolgica que tiene un territorio y el ndice de
Potencial de Polticas que procesa informacin
sobre variables como incertidumbre de la administracin local e interpretacin y aplicacin de
regulaciones existentes; regulacin ambiental;
duplicidad e inconsistencia regulatorias;
impuestos; incertidumbre con respecto a
demandas de tierras nativas y reas protegidas;
calidad de la infraestructura; acuerdos sociales;
estabilidad poltica; situacin laboral;
confiabilidad de la base de datos geolgica; y,
finalmente, seguridad. (Tomado del Informe de
la Encuesta Fraser del ao 2013, publicado en
marzo del 2014 en su pgina web).

Artculo 64.1993. El Estado garantiza la libre

tenencia y disposicin de moneda extranjera.

Ya no limitaciones o ambigedades como deca

el artculo 117 de la Constitucin de 1979: El
Comercio exterior es libre dentro de las
limitaciones que la ley determina por razones de
inters social y del desarrollo del pas.
Desde el gobierno de los militares (1968) no
haba mercado libre de divisas, la compra y
venta de dlares era exclusividad del Estado a
travs del Banco Central de Reserva.
El empresario extranjero y todo exportador
quieren disponer de los dlares recibidos por
sus exportaciones como mejor les parezca.

32
Las limitaciones impuestas por la ley pueden
llegar, as como sucedi con el oro, con cualquier
otro metal. Se animar el empresario extranjero
minero, esencialmente exportador, a invertir en
Per?
En los artculos 114, 115 y 117 es argumento el
inters social para que el Estado empresario
intervenga productiva y comercialmente (artculo
114 y 117) y, para reglamentacin de la iniciativa
privada (artculos 111 y 115).
Al respecto, este inters social, lo encontramos
como justificacin o fundamento de la Ley de
Estatizacin de la Banca- Ley N 24723promulgada por el gobierno de Alan Garca en
octubre de 1987, que era publicada por el Diario
Oficial El Peruano bajo el epgrafe
DECLARA DE INTERES SOCIAL LA
ACTIVIDAD DE SERVICIO PUBLICO DE
EMPRESAS BANCARIAS, FINANCIERAS Y DE
SEGUROS. As, los dos primeros artculos de la
Ley declaraban de inters social la actividad de
estas empresas y su expropiacin. Y,
complementariamente el artculo 7 arga
razones de inters nacional, situaciones de
emergencia y lo dispuesto en el artculo 132 de la
Constitucin Poltica del Per para que el Poder
Ejecutivo tome la gestin y administracin de las
empresas.
En un recuento histrico, este concepto inters
social aparece una vez en la Constitucin
Poltica de 1933, siete veces en la de 1979 y dos
veces en la Constitucin vigente.
En la Constitucin de 1933, aparece en el Art. 34
que trata acerca de la propiedad.
En la Constitucin de 1979 ,aparece en los
siguientes artculos:
Artculo 114. Que reserva para el Estado
actividades productivas o de servicios.
Artculo 115. Sobre el ejercicio de la iniciativa
privada.
Artculo 117. Sobre la libertad de comercio
exterior.
Artculo 124. Acerca de la propiedad.
Artculo 125. Acerca de la propiedad.
Artculo 131. Acerca de la libertad de comercio e
industria.
Artculo 157. Sobre propiedad privada sobre la
tierra.

33
En la Constitucin vigente, 1993, el trmino
inters social aparece en:
Artculo 28. Sobre Derecho de huelga, y en la
Disposicin Primera de las Disposiciones Finales
y Transitoria, acerca del rgimen pensionario del
Decreto Ley 20530.

Ordenemos la sntesis de la discusin.

De acuerdo a la caracterizacin de la actividad y la empresa minera, para el Per el agente
econmico imprescindible es la empresa minera extranjera. Y, de acuerdo al Instituto Fraser
un pas es atractivo para la inversin minera extranjera no slo por su potencial geolgico sino
que es indispensable que cuente con la institucionalidad que genere confianza en el
empresario.
Ahora, el rgimen econmico de cada Constitucin Poltica es o est identificado con un
sistema econmico en particular, el mismo que puede o no ser del agrado del empresario
privado extranjero.
As, se configura un escenario de dos actores, el Rgimen Econmico de un pas frente a la
Empresa Minera Extranjera.
En el Ttulo Rgimen Econmico de la Constitucin de 1979 se cita a la economa social de
mercado en su quinto artculo (N 115 del texto constitucional) y, en la Constitucin de 1979
se le cita en el primer artculo (N 58 del texto constitucional) del mismo Ttulo.
Distinguir el orden de mencin o alusin a la economa social de mercado no es soso, es
indicativo de la consideracin otorgada por parte de quienes aprobaron la Constitucin
Poltica.
En la de 1979, el rgimen econmico tiene en la planificacin y el Estado empresario los
instrumentos para el desarrollo del pas. En este noble fin el Estado puede reservarse para s
determinadas actividades, es decir, ejercer monopolio o monopsonio. As, el Estado puede
obstruir el libre juego de la oferta y la demanda, la libre competencia en el mercado.
En la de 1993, la economa social de mercado es el sistema o rgimen econmico que tiene su
instrumento en la iniciativa privada y el Estado que orienta el desarrollo del pas. El Estado
acta principalmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad,
servicios pblicos e infraestructura; puede realizar subsidiariamente actividad empresarial y
facilita y vigila la libre competencia.
Pero, no puede haber una economa social de mercado con tan dismiles coreografas. Segn el
Tratado sobre la Unin Monetaria, Econmica y Social de la Repblica Federal Alemana y la
Repblica Democrtica Alemana del 8 de mayo de 1990, se reconoce a la Economa Social de
Mercado como un orden econmico que se caracteriza por la propiedad privada, la
competencia, la libre formacin de precios y la libre circulacin de trabajo, capital y servicios
(Art. 1, prrafo 3 del Tratado)
Volviendo a los resultados de la encuesta Fraser, el tener riqueza geolgica no es un requisito
suficiente para atraer mayores inversiones en el sector minero, ya que el desarrollo de esta

34
actividad necesita un marco adecuado y estable debido a los altos niveles de inversin que se
requieren para poner en marcha un proyecto minero y adems porque son proyectos de largo
aliento. Y el marco adecuado y estable comienza por la Constitucin Poltica. De modo que, la
experiencia y comprobaciones empricas del Instituto Fraser fundamentan la descalificacin de
la Constitucin de 1979 para el desarrollo de la actividad minera. Obviamente la sntesis es
diferente para la Constitucin de 1993.

III.4.2. De los Recursos Naturales y del Ambiente

CAPITULO II
DE LOS RECURSOS NATURALES
Artculo 122.1979. El Estado fomenta y estimula la
actividad minera. Protege la pequea y mediana
minera. Promueve la gran minera. Acta como
empresario y en las dems formas que establece la ley.
La concesin minera obliga a su trabajo y otorga a su
titular un derecho real, sujeto a las condiciones de ley.

En el Captulo sobre los Recursos Naturales se

mencionan los minerales, tierras, bosques, aguas
y fuentes de energa; slo la minera es citada
como de inters empresarial para el Estado;
bueno, el Per tiene un potencial geolgico
mundialmente reconocido.
Respecto a la inversin extranjera, sta ser
promovida por el Estado.
Este artculo por s solo no dice nada, hay que
relacionar sus alcances con las dems
disposiciones de esta misma Constitucin para
articular una opinin sobre su efecto en los
inversionistas extranjeros. Y, ya comentamos
artculos precedentes y vislumbramos sus efectos.

CAPITULO II
DEL AMBIENTE Y LOS RECURSOS
NATURALES
Artculo 66.- Los recursos naturales, renovables y no
renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado
es soberano en su aprovechamiento.
Por ley orgnica se fijan las condiciones de su
utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La
concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a
dicha norma legal.
Artculo 67.1993. El Estado determina la poltica
nacional del ambiente. Promueve el uso sostenible de
sus recursos naturales.

Ninguna referencia a la minera.

El artculo 66 reconoce la concesin para la
explotacin, en general, de los recursos
naturales como un derecho real, sujeto a norma
legal. As ocurre en todo el mundo.
En el artculo 67 hay una expresin, uso
sostenible de los recursos naturales que puede
prestarse a interpretaciones que contravengan
la dinmica de la inversin extranjera y privada
en general. Otra vez una expresin como
aquella de inters social, varias veces (7)
presente en la Constitucin de 1979.

Dos palabras que no se pueden soslayar en este anlisis: Estado empresario y Minera. Ambas
estn presentes en una y ausentes en la otra Constitucin. Un estado empresario como
cualquier empresa procura desarrollar barreras de ingreso a la industria para evitar la
competencia. En el caso de Per, por ley (Decreto Legislativo N 109) el Estado tiene la
facultad de declarar la no admisin de denuncios, la declaracin de reas de Reserva Nacional
y la constitucin de Derechos Especiales del Estado, recursos legales a los que puede y debe
recurrir la empresa estatal, como de hecho ocurri. Por tanto no se puede esperar que los
empresarios extranjeros muestren inters por el Per. Igual aserto cabe al referirnos a la
inversin privada nacional.

35
III.4.3. De la Propiedad

CAPITULO III
DE LA PROPIEDAD
Artculo 125.1979. La propiedad es inviolable. El
Estado la garantiza. A nadie puede privarse de la
suya sino por causa de necesidad y utilidad pblicas
o de inters social, declarada conforme a ley, y
previo el pago en dinero de una indemnizacin

Otra vez es oportuno tener presente el caso de

la estatizacin de la banca fundamentada en el
Artculo N 132 de esta Constitucin. Y, ahora
la referencia al inters social como
fundamento de la violacin de la propiedad.
Por ello, (lo ocurrido en 1987 en el pas con la
estatizacin de la banca) mi aserto de que la
expresin inters social es una expresin
hueca que puede llenarse con los intereses
subalternos del gobernante de turno.

CAPITULO III
DE LA PROPIEDAD
Artculo 70.-1993. El derecho de propiedad es
inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en
armona con el bien comn y dentro de los lmites de
ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino,
exclusivamente, por causa de seguridad nacional o
necesidad pblica, declarada por ley, y previo pago
en efectivo de indemnizacin justipreciada que
incluya compensacin por el eventual perjuicio. Hay
accin ante el Poder Judicial para contestar el valor
de la propiedad que el Estado haya sealado en el
procedimiento expropiatorio.

Adems del valor de la propiedad se considera

el perjuicio provocado al propietario.
Despus de la expropiacin e indemnizacin
queda para el propietario la accin judicial por
el valor de la propiedad si no est conforme.

Y como antes, es de prever el nimo del

inversionista extranjero ante verstil enunciado
legal.
Artculo 127.1979. La ley puede, por razn de
inters nacional, establecer restricciones y
prohibiciones especiales para la adquisicin,
posesin, explotacin y transferencia de
determinados bienes por su naturaleza, condicin o
ubicacin.

La ley que puede privar de su propiedad al

extranjero segn el humor (o algo ms
soterrado) del gobernante de turno que no
obviar de citar el inters nacional. No creo
que les guste a los empresarios extranjeros.

Las expropiaciones son siempre un riesgo para la empresa privada o una alternativa para el
Estado cuando la necesidad o utilidad pblica, el bien comn, el inters social o la seguridad
nacional lo exigen.
Para un acadmico como para un empresario:
Es fcil reconocer mayor probabilidad de una expropiacin de una empresa privada minera
cuando existen empresas estatales mineras y, en general en todo otro tipo de actividad
productiva.

36
Es diferente cuando no est consagrada en la Constitucin Poltica la existencia de
empresas estatales o de hecho stas no existen en competencia con las empresas privadas
en todo orden de actividad productiva.

III.4.4. De la Empresa

CAPITULO IV
DE LA EMPRESA
Artculo 130.1979. Las empresas, cualquiera sea su
modalidad, son unidades de produccin cuya
eficiencia y contribucin al bien comn son exigibles
por el Estado de acuerdo con la ley.

El argumento bien comn recuerda la

expresin inters social, en sus connotaciones atentatorias contra la empresa por parte de
la intervencin estatal. Al respecto, es ilustrativo lo que ocurre en Venezuela que tiene una
Constitucin llamada Bolivariana y que
preconiza un socialismo del siglo XXI, en que el
Estado obliga a las empresas a bajar los
precios de los artculos que ofertan o bien de
hecho las expropia. Es manifiesto o tcito que
se recurre al bien comn o inters social
como fundamento constitucional de estas
intervenciones.
Artculo 131.1979. El Estado reconoce la libertad de
comercio e industria. La ley determina sus requisitos,
garantas, obligaciones y limites.

Se hacen enunciados que generan simpata

pero luego se agrega que las leyes determinarn ms all del enunciado constitucional. Al
amparo de estas ambigedades se dieron
leyes atentatorias, abusivas contra la
iniciativa privada como la ley de estatizacin
de la banca (caso emblemtico para el Per).
Pas atractivo para la inversin extranjera, es
un status procurado por los pases. Refuerza
este afn este artculo constitucional?
Artculo 136.1979, Las empresas extranjeras
domiciliadas en el Per estn sujetas sin restricciones
a las leyes de la Repblica. En todo contrato que con
extranjeros celebran el Estado o las personas de
derecho pblico o en las condiciones que se les
otorgan, debe constar el sometimiento expreso de
aquellos a las leyes y tribunales de la Repblica y su
renuncia a toda reclamacin diplomtica. Pueden ser

La Constitucin de 1993, no legisla sobre la

Empresa como lo hace la Constitucin de 1979.
Debe ser el carcter no estatista de la
Constitucin por lo que no se ocupa especficamente de regular las relaciones del Estado con
la empresa.
Sin embargo, hay normas que estando
comprendidas en la Constitucin de 1979 en el
captulo De la Empresa, lo estn en la
Constitucin de 1993 en el Titulo III del
Rgimen Econmico, as el artculo N 63 que es
casi igual al artculo N 136 de la Constitucin
de 1979.

37
exceptuados de la jurisdiccin nacional los contratos
de carcter financiero. El Estado y las personas de
derecho pblico pueden someter las controversias
derivadas de contratos con extranjeros a tribunales
judiciales o arbitrales constituidos en virtud de
convenios internacionales de los cuales es parte el
Per.

Pero estas leyes pueden cambiar de un

gobierno a otro. Es obvio que, el abuso en
este caso contra una empresa extranjera, se
dar previo cambio de ley incluida
coreografa meditica y parlamentaria.
Artculo 137.1979. El Estado autoriza, registra y
supervisa la inversin extranjera directa y la
transferencia de tecnologa fornea como
complementarias de las nacionales, siempre que
estimulen el empleo, la capitalizacin del pas, la
participacin del capital nacional, y contribuyan al
desarrollo en concordancia con los planes
econmicos y la poltica de integracin.

Creo que el Estado solo debera fijar

especficamente las actividades y las reas
geogrficas prohibidas para la inversin
extranjera. Y, no dejar abiertas tantas puertas
para sofocar a los inversionistas extranjeros:
que no estimulan el empleo, que no
capitalizan el pas, que la tecnologa no es
complementaria con la nacional (qu sera
compatible por ejemplo con el uso de la
chaquitaclla en la sierra atrasada del Per), y
que no concuerdan con los planes
econmicos.
O sea que la tecnologa que traen los
extranjeros no puede ser sustituta de la
tecnologa nacional. Creo que en eso radica
la presencia de la inversin extranjera, es que
traen tecnologa ms desarrollada y, por ello,
ms eficaz.
O sea que habr una instancia gubernamental
que dictaminar si la inversin extranjera
contribuye al desarrollo en concordancia con
los planes econmicos y la poltica de
integracin.
El artculo N 126, reza, en cuanto a la
propiedad, que los extranjeros estn en la
misma condicin que los peruanos, por tanto
nada ms debera decirse en ese y en este
artculo, adems del artculo N 136.

38
Es significativo que mientras la Constitucin de 1979 dedique un captulo con 8 artculos para
normar sobre la empresa, en la Constitucin de 1993 no exista un captulo dedicado a la
empresa.
Es evidente que quienes redactaron la Constitucin de 1979 conjeturaban que las empresas o
son indiferentes al bien comn en el extremo son atentatorias al bien comn, de modo que
el Estado debe exigirles cambiar de actitud. El acadmico en Administracin sabe que las
empresas que perduran son porque atienden las necesidades del mercado, de la poblacin,
luego, no pueden ir contra el bien comn o ignorarlo. Sin embargo, la actividad minera, ms
que otras, da lugar a daos colaterales socio-econmicos y ambientales que en tiempos de
globalizacin son universalmente atenuados o sofocados por la legislacin que responde a la
presin social.
Desaparecen en la Constitucin de 1993 normas muy persecutorias como el bien comn
exigible; libertad empresarial pero previos requisitos, garantas, obligaciones y limites; Estado
que autoriza, registra y supervisa la inversin extranjera directa; transferencia de tecnologa
fornea debe: complementar la tecnologa nacional, estimular el empleo, la capitalizacin del
pas, la participacin del capital nacional, y contribuir al desarrollo en concordancia con los
planes econmicos y la poltica de integracin.
No hay mencin a empresas extranjeras en la Constitucin de 1993, pero s a extranjeros
domiciliados.
Es destacable que la Constitucin de 1993 introduzca en el mundo jurdico peruano el
concepto seguridad jurdica, con el Art. 62 (del Ttulo III del Rgimen Econmico) que
establece que:
La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas
vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por
leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Los conflictos derivados de la relacin
contractual slo se solucionan en la va arbitral o en la judicial, segn los mecanismos de
proteccin previstos en el contrato o contemplados en la ley.
Mediante contratos ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No
pueden ser modificados legislativamente, sin perjuicio de la proteccin a que se refiere el
prrafo precedente.
Al respecto es categrico que, al concluir la Feria Internacional Minera que se realiza en
Medelln, capital del Departamento de Antioqua, en Colombia, en su versin 2014, el noticiero
H13N (Hora 13 Noticias) del Canal TELEANTIOQUIA difundiera el siguiente comentario: las
empresas internacionales aseguran que el primer paso para consolidar una gran industria
minera es la seguridad, pero jurdica, que en Colombia an no existe. Por las experiencias de
mineras consolidadas como la chilena y la peruana, despus de las leyes llegan los dlares6.

Tomado de Internet, el da 28 de Febrero de 2015

39
III.4.5. Del Trabajo

CAPITULO V
DEL TRABAJO
Artculo 48.1979. El Estado reconoce el derecho de
estabilidad en el trabajo. El trabajador solo puede ser
despedido por causa justa, sealada en la ley
debidamente comprobada.

La actividad minera es muy sensible al ciclo

econmico, una empresa minera debe poder
adaptarse a aqul.
Artculo 51.1979. El Estado reconoce a los
trabajadores el derecho a la sindicalizacin sin
autorizacin previa. Nadie est obligado a formar
parte de un sindicato ni impedido de hacerlo. Los
sindicatos tienen derecho a crear organismos de
grado superior, sin que pueda impedirse u
obstaculizarse la constitucin, el funcionamiento y la
administracin de los organismos sindicales. Las
organizaciones sindicales se disuelven por acuerdo
de sus miembros o por resolucin en ltima instancia
de la Corte Superior. Los dirigentes sindicales de
todo nivel gozan de garantas para el desarrollo de
las funciones que les corresponde.

CAPITULO II
DE LOS DERECHOS
SOCIALES Y ECONMICOS.
Artculo 27. La ley otorga al trabajador adecuada
proteccin contra el despido arbitrario.
Artculo 29.-1993. El Estado reconoce el derecho de
los trabajadores a participar en las utilidades de la
empresa y promueve otras formas de participacin.

No existe mencin a estabilidad laboral ni

sindicalizacin. Solo se menciona la
participacin de los trabajadores en las
utilidades, mas no en la gestin o propiedad
de la empresa.

Artculo 56.1979. El Estado reconoce el derecho de

los trabajadores a participar en la gestin y utilidad
de la empresa, de acuerdo con la modalidad de esta.
La participacin de los trabajadores se extiende a la
propiedad en las empresas cuya naturaleza jurdica
no lo impide.

Gestin y propiedad de la empresa como

lmites de la intervencin de los trabajadores
mineros no es nada aceptable para los
empresarios extranjeros. As, tambin lo
entendemos acadmicamente en la
Administracin de Empresas. Adems, la
ltima proposicin indica que no es aplicable
a todas las empresas y, que son las empresas
del Estado excluidas de este alcance.

La flexibilidad de la legislacin laboral es importante para toda empresa que necesite

adaptarse a los vaivenes del mercado. Mencionar la estabilidad en el trabajo siempre tiene
connotaciones de rigidez laboral, de dificultad para reducir personal. Vemos a menudo que la
defensa de la estabilidad o continuidad en el trabajo de los trabajadores colisiona no slo con
las utilidades de los propietarios sino con la misma supervivencia de la empresa y fuente de
empleo. Es un ejemplo pattico (por coger uno del momento) cmo el Estado y los
trabajadores acceden a la reduccin de personal y reestructuracin de la empresa propuestas

40
por la empresa peruana ECOLAT en Uruguay, despus de gestiones infructuosas y la decisin
empresarial de retirarse de ese pas con prdidas acumuladas por ms de 35 millones de
dlares.

41
Captulo IV. Efectos del Cambio Constitucional en la actividad minera.

IV.1. Evolucin de la actividad minera. Las exportaciones.

Veamos el crecimiento de la produccin y exportaciones mineras en valor y en volumen.
En 1990, las exportaciones totales del Per eran de US$ 3,280 millones de dlares, el 45.1%
(US$ 1,481) correspondan al sector minero.
Estas exportaciones se duplicaron en el ao 2000 incrementndose a US$ 6,955 millones de
dlares correspondiendo al sector minero el 46.3% (US$ 3,220).
El 2008 las exportaciones totales del Per crecieron 12 veces ms llegando a US$ 31,593
millones de dlares de los cules el 59.1% (US$ 18,656) corresponden al sector minero.
Esta evolucin favorable de las exportaciones mineras se explica por el incremento en la
produccin fsica y tambin por el incremento de los precios internacionales que dependen de
factores exgenos a la economa y sociedad peruana.
En cuanto a cantidades fsicas o volmenes de produccin en el siguiente cuadro vemos que
en los13 aos previos a la Constitucin Poltica de 1993 el promedio de crecimiento,
considerando los principales metales de exportacin, fue de 27%. En cambio para los 13 aos
siguientes a la puesta en vigencia de la actual Constitucin el crecimiento fue de 129%.
TABLA N 1.
Tasas de incremento del volumen producido en Per principales metales- por periodos
antes y despus de la Constitucin de 1993.
(en %)
Periodo

Cobre

Zinc

Oro

1993-1980 10.31

35.40

510.39

Plata Plomo Hierro

19.87

20.00

2006-1993 175.01 80.12 568.98 107.72 39.45

Estao Molibdeno Promedio*

-8.16 1096.49

39.91

168.83

87.48

26.68

260.25

129.27

* Promedio ponderado por los volmenes del ltimo ao de cada periodo.

Elaboracin propia. Fuente: Ministerio de Energa y Minas - Direccin General de Minera. VOLUMEN
DE LA PRODUCCIN MINERO METLICA, POR PRINCIPALES METALES, 2000 - 2012

IV.2. Evolucin de las concesiones mineras.

Para medir los efectos del cambio Constitucional como parte de las condiciones que hacen a
un pas ms atractivo a la inversin minera observamos el comportamiento de las concesiones
mineras. La evolucin de esta variable es la ms representativa para ponderar la reaccin de
los empresarios ante un cambio constitucional. La presentacin de solicitudes de concesiones
mineras, por parte de los empresarios, es la variable ms sensible ante cambios econmicos,
jurdicos, polticos o institucionales.
La concesin minera es el acto administrativo por el cual el Estado confiere a una persona un
derecho real para la exploracin y explotacin de recursos minerales dentro de un rea de
terreno superficial concedido y la propiedad sobre los recursos minerales que se extraigan
conforme a lo establecido en la resolucin que concede el ttulo de concesin. La concesin

42
minera es considerada como un bien inmueble distinto y separado del predio donde se
encuentra ubicada.
Debe tenerse presente las siguientes precisiones respecto a los alcances de los ttulos de
concesin minera:
El ttulo de concesin minera no otorga derechos sobre el predio, pues conforme al artculo 9
del Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera aprobado por Decreto Supremo N
014-92-EM la concesin minera es un inmueble distinto y separado del terreno donde se
encuentre ubicada.
Expresamente el artculo 7 de la Ley N 26505 - Ley de la inversin privada en el desarrollo de
las actividades econmicas en las tierras del territorio nacional y de las comunidades
campesinas y nativas, establece que la utilizacin de tierras para el ejercicio de actividades
mineras requiere acuerdo previo con el propietario del predio o terreno.
El ttulo de concesin minera no autoriza a dar inicio a las actividades de exploracin y
explotacin minera, el titular de la concesin minera requiere previamente contar con la
Certificacin Ambiental contenida en la resolucin que expide la autoridad competente,
conforme lo establece el artculo 3 de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto
Ambiental modificada por el Decreto Legislativo N 1078.
El Reglamento Ambiental para las Actividades de Exploracin Minera, aprobado por Decreto
Supremo N 020-2008-EM, establece expresamente en su artculo 7 que el titular de la
concesin minera est obligado a contar con los siguientes instrumentos, antes de iniciar sus
actividades de exploracin minera:
- El estudio ambiental correspondiente aprobado, de acuerdo a lo sealado en dicho
Reglamento.
- Las licencias, permisos y autorizaciones que son requeridos en la legislacin vigente, de
acuerdo con la naturaleza y localizacin de las actividades que va a desarrollar.
- El derecho de usar el terreno superficial correspondiente al rea en donde va a ejecutar sus
actividades de exploracin minera, de acuerdo a la legislacin vigente.
Es conocido que el estudio de impacto ambiental es crucial, que ha devenido en la prctica de
los ltimos aos en una especie de licencia social, es decir, que una empresa minera
requiere el consenso de la poblacin circundante al centro productivo o de transformacin,
debido a que esta actividad est signada por daos colaterales que su ejercicio genera.
Hechas estas necesarias acotaciones, veamos que ha ocurrido con las concesiones mineras,
aprobadas por la autoridad minera respectiva, antes y despus de puesta en vigencia la
Constitucin de 1993.
La Tabla N 2 presenta desde 1991 hasta el 2013 el stock de concesiones mineras del Per que
evolucionan desde 2258,000 hectreas hasta 26752,220.08. En este periodo de 22 aos se
distinguen los siguientes momentos:
La informacin disponible presenta un estancamiento de las concesiones en los aos
anteriores a 1994, ao de la puesta en vigencia de la nueva Constitucin Poltica del Per. A
inicios de la dcada de los 90s el territorio peruano presentaba muy poco derechos

43

otorgados para el desarrollo de la actividad minera. En 1991 se encontraban

concesionadas apenas 2258,000 hectreas.
A partir de 1994 se produce un incremento notable de nuevas concesiones registradas,
3780,000 de nuevas hectreas son concesionadas; con respecto a las concesiones solicitadas y
aprobadas el ao anterior es un incremento de 3,245%. Puede calificarse de un desborde, de
que se ha desarticulado un cuello de botella, de que haba iniciativas privadas de inversin
minera inhibidas, contenidas por el marco jurdico imperante hasta antes de 1994.
13226,000 hectreas concesionadas en 4 aos desde 1994 hasta 1997 es un flujo
desproporcionado comparado con el stock de concesiones acumuladas hasta 1993, ao en que
este acumulado es solo de 2371,000 hectreas.

TABLA N 2. EVOLUCIN DE LAS CONCESIONES MINERAS A NIVEL NACIONAL

Ao

Stock de
Concesiones
(hectreas)

Nuevas
Crecimiento
Concesiones de nuevas
por ao
concesiones
(%)

1991

Nuevas
Crecimiento
Concesiones de nuevas
por ao
concesiones
(%)
2258,000.00 ----------------- ----------------

2003

9276,873.82

1824,640.89

-150%

1992

2258,000.00

0.00 ----------------

2004

9311,465.33

34,591.51

-98%

1993

2371,000.00

113,000.00 ----------------

2005

9840,415.33

528,950.00

1429%

1994

6151,000.00

3245%

2006 11572,574.53

1732,159.20

227%

-31%

2007 13827,165.86

2254,591.33

30%

29%

2008 17129,184.22

3302,018.36

46%

4%

2009 19573,752.78

2444,568.56

-26%

Ao

Stock de
Concesiones
(hectreas)*

3'780,000.00
8758,000.00 2607,000.00
1996 12110,000.00 3352,000.00
1995

1997 15597,000.00

3487,000.00

1998 14825,000.00

-772,000.00

-122%

2010 21282,977.97

1709,225.19

-30%

1999 15667,436.00

842,436.00

-209%

2011 24988,219.68

3705,241.71

117%

2000 12766,956.57 -2900,479.43

2001 11099,793.77 -1667,162.80

-444%

2012 26363,090.09

1374,870.41

-63%

-43%

2013 26752,220.08

389,129.99

-72%

2002

7452,232.93 -3647,560.84

119%

Elaboracin propia.
*Fuente.- Accin Solidaria para el Desarrollo. COOPERACCION: Cuarto informe cartogrfico
sobre concesiones mineras en el Per

No hay en el contexto nacional ni en el entorno internacional factor que pueda explicar este
desborde sino es el cambio de Constitucin Poltica.

44
CONCLUSIONES.A partir de 1994, el crecimiento de los denuncios mineros es notable, pareciera un
desborde como sucede cuando se resuelve un cuello de botella en los procesos
econmicos y, no puede dejar de relacionarse con los cambios institucionales que
supone la nueva Constitucin, esto es, esencialmente, un sistema econmico de libre
competencia, ejercicio libre de la iniciativa privada y la seguridad jurdica garantizada a
los empresarios que se aventuren en esta actividad productiva.