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DIPNI - derecho internacional privado y de los negocios internacionales

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n o v e n o

c u a t r i m e s t r e

índice  presentación 3 5  programa contenido módulos  mapa conceptual  macroobjetivos 8

índice

presentación

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programa contenido módulos

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material básico material complementario

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módulos * m1 | 16 m2 | 27 m3 | 36 m4 | 50 m5 | 62 m6 | 75 m7 | 103 m8 | 120 m9 | 127 m10 | 141 m11 | 160 m12 | 168

* cada módulo contiene:

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presentación Bienvenido a DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y DE LOS NEGOCIOS INTERNACIONALES Bienvenido. Ud. va a

presentación

Bienvenido a DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y DE LOS NEGOCIOS INTERNACIONALES

Bienvenido. Ud. va a iniciar el estudio del Derecho Internacional Privado y de los Negocios Internacionales, por lo que seguramente le interesará saber de qué se trata esta materia y por qué se encuentra entre una de las últimas de la carrera. Le sugiero que, antes de abordar el estudio, lea atentamente el programa de la misma.

Allí podrá observar que luego de los módulos relacionados con la parte general de la asignatura, siguen los referidos a la sección especial; donde encontrará

temas vinculados a las personas físicas y jurídicas, al matrimonio, la filiación, las sucesiones y los bienes, por mencionar algunas materias del Derecho Civil. Asimismo, encontrará temas del Derecho Comercial, tales como aquellos referidos

a las sociedades, a las quiebras y a los títulos de créditos. Será permanente la alusión a temas vinculados con el Derecho Procesal.

la alusión a temas vinculados con el Derecho Procesal. IC 1 Los sistemas jurídicos en el
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Los sistemas jurídicos en el mundo Ahora bien, tal como usted habrá advertido, todos los temas mencionados ya

han sido vistos y estudiados por Ud. en las distintas materias cursadas durante

la carrera. Una pregunta que parecería ser obvia es la siguiente: ¿por qué tienen

los mismos que ser estudiados nuevamente en Derecho Internacional Privado? En principio diremos que todos ellos tienen algo que los caracteriza y distingue

a la vez y esto es lo que se conoce como el “elemento extranjero”, que los hace especiales en algún sentido.

Una pequeña historia

Si nos remontamos a la historia del Derecho y del Derecho Internacional Privado

en particular llegamos, como en casi todas las ramas, al Derecho Romano que regía dentro de las fronteras del vasto imperio. Él regulaba principalmente las

relaciones jurídicas entre los ciudadanos romanos a través de lo que se conoce como ius civile. Por su parte, las relaciones jurídicas entre éstos y los que no lo eran se reglamentaban por el ius gentium. Asimismo, hay que considerar, que fuera del imperio romano existían distintos grupos bárbaros (godos, ostrogodos, alanos, germanos, francos, etc.) los cuales tenían cada uno, su propio sistema de normas jurídicas que los seguía donde quiera que hubieran ido.

El tiempo fue pasando y el imperio romano cayó. Con este hecho y la aparición

de distintos Estados, comenzó a gestarse un proceso de codificación particular. De esta forma, ya no tenemos un solo derecho como antes, sino que contamos con el Derecho de España, de Francia, de Alemania, etc.

En el marco de esta situación general, los estudiosos se centraron en el análisis de distintos cuerpos legales vigentes y coexistentes, planteándose diferentes cuestiones, como por ejemplo: si una persona de Italia iba a contratar a Francia, ¿qué ley se aplicaba a los fines de determinar la capacidad de esa persona para contratar?; y si el contrato se celebraba en Francia pero debía cumplirse en Italia, ¿qué derecho iba a regir sus efectos? Y, por último, si había conflictos entre las partes, ¿de qué lugar deberían ser los jueces qué fueran a intervenir?

De este tipo de planteos se deriva el interrogante referido a si una ley es dictada solamente para surtir sus efectos dentro del territorio del Estado donde ha sido promulgada (en nuestro ejemplo Italia) o si la misma puede producir sus efectos fuera del Estado donde ha sido promulgada (en nuestro ejemplo Francia). También veremos qué puede pasar cuando una persona muere y deja bienes en distintos Estados: ¿cuál será la ley que se aplicará a su sucesión?, ¿quién o quiénes serán los jueces competentes para entender en ella?

Otra cuestión factible de suceder refiere al momento en que una sociedad civil

o comercial extranjera quiere invertir y trabajar en nuestro país, y la inversa,

cuando una sociedad local lo quiere hacer en el extranjero.

Situaciones como las descriptas se presentan en las distintas áreas que integran

la materia y, para abordarlas, usted contará con el soporte del Código Civil o

el Código de Comercio, así como también contará con la inestimable ayuda de los tratados que ha ratificado nuestro país sobre la materia y que, en buena cantidad, regulan los temas específicos.

Hasta aquí, hemos realizado una pequeña revisión histórica, lo invito a ver lo que se ha planteado con un ejemplo. Supongamos que usted es un juez del fuero

civil que se encuentra en pleno ejercicio de sus funciones y le solicitan reconozca

y, en su caso, ordene inscribir el matrimonio celebrado entre Sara y Dov en

Israel, ya que los mismos han decidido instalarse en nuestro país. Para poder cumplir con lo que le piden, Ud. acudirá seguramente al Código Civil Argentino

que tiene normas regulatorias del matrimonio. Verá así que nuestro Código Civil

le indica que este acto jurídico debe realizarse ante un oficial público imbuido

de los atributos de la ley, frente a testigos que dan fe de la capacidad de los contrayentes entre otras cuestiones. La pareja que conforman Sara y Dov se casó en otro país, bajo otro rito (solamente religioso) y trae un acta íntegramente escrita en hebreo, lo que no coincide con aquello establecido en nuestro código de fondo.

Ud. es el juez que tiene que resolver este asunto que tiene un elemento extranjero. ¿Cómo lo solucionaría? ¿Qué consideración le daría a ese elemento y cómo sería su tratamiento? Estos y otros interrogantes irán apareciendo a lo largo de la materia, por lo que le propongo avanzar un poco más en el tema que nos convoca.

Lo invito, entonces, a iniciar el estudio del Derecho Internacional Privado y de los Negocios Internacionales.

Desde ya… ¡mucho éxito!

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programa

MÓDULO 1| Introducción al derecho internacional privado Unidad 1| Conceptos, problemas básicos y configuración sistemática del derecho internacional privado 1. Razón de ser del DIPr. II. Objeto del DIPr:

2. La situación privada internacional. Contenido del DIPr. Fenómenos condicionantes del DIPr actual.

Módulo 2: Jurisdicción internacional Unidad 2. Aspectos generales del sector de la jurisdicción internacional Delimitación de conceptos: jurisdicción internacional, competencia, jurisdicción institucional y “jurisdicción” arbitral. II. Regulación de la jurisdicción internacional:

III. Foros de jurisdicción internacional. Naturaleza y clases.

MÓDULO 3 | Derecho aplicable Unidad 3| Aspectos generales del sector del derecho aplicable

I. El pluralismo de métodos. II. El método indirecto o de atribución: III. Elementos de la norma indirecta. 1. Conflicto de calificaciones. Reenvío. Fraude a la ley. Cuestión previa. Orden público internacional. IV. Técnicas de reglamentación directas. Las normas materiales en el DIPr: Normas materiales especiales. Normas de aplicación inmediata: Noción y ejemplos.

MÓDULO 4 | Problemas del proceso “internacional” y cooperación jurídica internacional Unidad 4 | Aspectos generales del sector del derecho procesal civil internacional Derecho aplicable al proceso: problemas de extranjería procesal. Problemas procesales de la aplicación del derecho extranjero. Unidad 5 | Reconocimiento de decisiones y documentos de autoridades de otros Estados. Aspectos generales del sector del reconocimiento Efectos extraterritoriales de las decisiones judiciales. Condiciones del

reconocimiento.

MÓDULO 5 | Los sujetos del derecho internacional privado Unidad 6 | Personas físicas Derecho aplicable a las personas físicas. Capacidad de hecho y de derecho. Unidad 7 | Personas jurídicas

I. Problemática de la ley personal de las personas jurídicas. Reconocimiento y funcionamiento de las personas jurídicas extranjeras.

Las sociedades comerciales Sociedades comerciales. Actividad internacional de las sociedades comerciales.

1. Reconocimiento de la personalidad jurídica. 2. Derecho de establecimiento

principal: el problema del traslado de la sede social. 3. Derecho de establecimiento

secundario: apertura de filiales y sucursales.

MÓDULO 6 | Situaciones esencialmente no patrimoniales Unidad 8 | Protección de menores en general

1. Patria potestad. 2. Tutela y otras instituciones de guarda de los menores. 3.

Situaciones de urgencia y provisionalidad. Unidad 9. Sustracción, restitución y tráfico internacional de menores Aspectos generales: 1. Introducción. 2. Descripción de las situaciones problemáticas. 3. Alcance de las obligaciones de localizar y restituir. II. Aspectos penales y civiles del tráfico internacional de menores: Convención interamericana sobre tráfico internacional de menores (México, 1994).

Unidad 10 | Filiación I. Aspectos generales de la filiación. II. Establecimiento de la filiación por naturaleza. III. Establecimiento de la filiación adoptiva: 1. Problemas de la adopción internacional. Unidad 11 | Matrimonio y uniones no matrimoniales

I. Validez e invalidez del matrimonio: derecho aplicable a la validez intrínseca del matrimonio. C) Consentimiento y requisitos de la capacidad matrimonial: Forma y Prueba. II. Efectos personales del matrimonio: Atenuación o disolución del vínculo matrimonial. Inexistencia y nulidad del matrimonio.

MÓDULO 7 | Aspectos patrimoniales de las situaciones esencialmente no patrimoniales Unidad 12 | Efectos patrimoniales del matrimonio

I. El matrimonio y los efectos patrimoniales. II. El derecho aplicable a los efectos

patrimoniales.

Unidad 13 | Obligaciones de alimentos

1. Las obligaciones de alimentos en el DIPr: la cuestión de su autonomía. Las

obligaciones de alimentos y la cooperación internacional.

Unidad 14 | Sucesión hereditaria

1. Alcance de la antinomia unidad vs. pluralidad de la sucesión. Reglamentación

de las sucesiones.

MÓDULO 8 | Situaciones esencialmente patrimoniales Unidad 15 | Bienes

I. Bienes materiales. 1. La regla lex rei sitae. Alcance de la regla forum rei sitae. Alcance de la regla lex rei sitae. II. Régimen legal de los bienes materiales. II. Bienes inmateriales.

MÓDULO 9 | Los negocios internacionales

Unidad 16 | Noción negocios internacionales

1. Derecho del comercio internacional: Concepto y funciones. 2. Relaciones

entre el derecho de los negocios internacionales y la economía mundial. Los rasgos característicos del Derecho del comercio internacional. Unidad 17 | Obligaciones contractuales: aspectos generales I. Dialécticas básicas de las obligaciones contractuales internacionales. 1. Autonomía de la voluntad de los contratantes vs. Normas imperativas. II. Autonomía de la voluntad y contratación internacional. III Autonomía en la elección del Derecho aplicable: Autonomía conflictual y autonomía material. Unidad 18 | Reglamentación general de los contratos internacionales Dimensión autónoma. II. Dimensión convencional americana: 1. Tratados de Montevideo. 2. Las obligaciones contractuales en la CIDIP: Convención interamericana sobre derecho aplicable a la contratación internacional (México,

1994):

Unidad 19 | La compraventa internacional de mercaderías Convención (ONU) de Viena sobre contratos de compraventa internacional de mercaderías (1980). Contratos con “parte débil”. Contratos celebrados por los consumidores. Contratos bancarios y garantías.

MÓDULO 10 | Medios de pago Unidad 20 | Medios de pago

Pago de las obligaciones pecuniarias y ley del lugar de ejecución. 2. Medios de pago autorizados. II. Órdenes de pago y transferencias electrónicas de fondos:

3. Problemas de ley aplicable. IV. Crédito documentario.

MÓDULO 11| Obligaciones extra-contractuales Unidad 21| Obligaciones extra-contractuales

I. Noción general de “obligaciones extra-contractuales” II. El lugar de producción del hecho como determinante.

MÓDULO 12 | La quiebra extranacional Unidad 22 | Concursos y quiebras

1. Internacionalidad de la quiebra. 2. Eficacia extraterritorial de la quiebra. 3.

Pluralidad de masas y preferencias locales. 4. Ley aplicable a la quiebra y a los concursos. Efectos en el país de la declaración de concurso o quiebra en el

extranjero.

mapa conceptual macroobjetivos - Conocer la problemática generada a partir de la existencia de relaciones

mapa conceptual

mapa conceptual macroobjetivos - Conocer la problemática generada a partir de la existencia de relaciones jurídicas
mapa conceptual macroobjetivos - Conocer la problemática generada a partir de la existencia de relaciones jurídicas

macroobjetivos

- Conocer la problemática generada a partir de la existencia de relaciones jurídicas internacionales surgidas en el ámbito privado, a los fines de poder determinar cuál es el derecho aplicable y el juez competente para las mismas.

- Reconocer la importancia del respeto al elemento extranjero en el desarrollo de las relaciones privadas de tráfico externo, con el objeto de lograr la justicia internacional.

- Identificar el sistema que regula las relaciones jurídico-privadas internacionales, a fin de distinguirlo de aquel que rige los vínculos puramente nacionales.

- Advertir el valor de la cooperación entre países y la armonía en las soluciones jus privatistas internacionales, a fin de considerarlas ejes estructurales en torno a los cuales gira el Derecho Internacional Privado.

- Identificar los institutos propios del Derecho Internacional Privado, con el objeto de conocer su rol como instrumentos para el alcance de soluciones justas de casos.

- Comprender las relaciones entre los conceptos específicos de la disciplina con los institutos de Derecho Privado, de Derecho Público y de Derecho Internacional Público, a fin de obtener una síntesis jurídica integral.

- Proceder en el estudio del Derecho Procesal Internacional, con el

propósito de conocer los fundamentos de las regulaciones contenidas en los ordenamientos normativos.

- Desarrollar una actitud investigativa respecto de los problemas generales que plantea el Derecho Internacional Privado, a fin de proponer soluciones pertinentes para cada caso concreto.

- Adquirir destrezas en el manejo práctico de los instrumentos que el Derecho Internacional Privado pone al alcance del profesional, a fin de lograr un correcto desempeño como previsor de los conflictos en dicho campo.

desempeño como previsor de los conflictos en dicho campo. agenda Porcentaje estimativo por módulo según la

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Porcentaje estimativo por módulo según la cantidad y complejidad de contenidos y actividades:

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MATERIAL BÁSICO

23 24 25 26 27 28 29 Parcial 30 4 MATERIAL BÁSICO material • FERNÁNDEZ ARROYO,

material

• FERNÁNDEZ ARROYO, Diego (coord.). Derecho Internacional Privado de los Estados del Mercosur. Buenos Aires. Zavalía Editores. 2003.

• Código Civil

• Convenciones de la Haya www.hcch.net

• Tratados de Montevideo 1889 y 1940

• CIDIP www.oas.org

MATERIAL COMPLEMENTARIO

ARELLANO GARCÍA, Carlos. Derecho Internacional Privado. México. Ed. Porrúa. 10ª. 1992.

BALLARINO, Tito. Diritto Internazionale Privato. Padua. Cedam. 2ª. Ed. 1996.

BATIFFOL, Henry y LAGARDE, Paul. Droit International Privé. Paris. 7e. Ed., Tomo I. L.G.D.J. 1981.

BOGGIANO, Antonio. Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de las Relaciones Privadas Internacionales. Buenos Aires. Abeledo Perrot. 1993.

BOGGIANO, Antonio. Teoría del Derecho Internacional. Las Relaciones entre los Ordenamientos Jurídicos. Ius Inter Iura. Apéndice: Jurisprudencia de la Corte Suprema. La Ley. Buenos Aires. 1996.

BORBA CASELLA, P. y DE ARAUJO, N. Integración Jurídica Interamericana. LTr. Brasil. 1998.

CAICEDO CASTILLA, J. J. Derecho Internacional Privado. Bogotá. 6ª. Ed. Temis.

1967.

CALVO CARAVACA, A. y CARRASCOSA GONZÁLEZ, J. Introducción al Derecho Internacional Privado. España. Comares, 1997.

CARRILLO SALCEDO, Juan A. El Derecho Internacional en un mundo en cambio. Madrid. Tecnos. 1985.

CIURO CALDANI, Miguel A. “Comprensión básica de las tendencias del Derecho Internacional Privado de nuestro tiempo y de la jurisdicción internacional”. En: REVISTA DE LA FACULTAD. U. N. C. Facultad de Derecho. Vol. 2 N° 2. Lerner. Córdoba. 1994. Pp. 11 y ss.

CIURO CALDANI, Miguel A. “Horizontes del Derecho Internacional Privado de nuestro tiempo”. En: BOLETÍN DEL CENTRO DE INVESTIGACIONES DE FILOSOFÍA JURÍDICA Y FILOSOFÍA SOCIAL. N° 21. FIJ. Rosario. 1996. Pp. 31 y ss.

CIURO CALDANI, Miguel A. Estudios de Filosofía del Derecho Internacional Privado. FIJ. Rosario. 1997.

DE ARAUJO, Nadia. Contratos internacionales. Brasil. Renovar. 1997.

DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado (Parte Geral). Río de Janeiro. 5ª. Ed. Renovar. 1997.

DOLINGER, J. y TIBURCIO, C. Vade-Mecum de Direito Internacional Privado. Brasil. Renovar. 1996.

DREYZIN DE KLOR, Adriana. El Mercosur: Generador de una Nueva Fuente de Derecho Internacional Privado. Zavalía. Buenos Aires. 1997.

DREYZIN DE KLOR, Adriana (coord.). Temas de Derecho. Integración. Derecho Internacional Privado. Advocatus. Córdoba. 1998.

DREYZIN DE KLOR, Adriana. “Los principales desarrollos dentro del Derecho Internacional Privado en el próximo siglo en Argentina”. En: REVISTA MEXICANA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. México D.F. Número Especial 2000. Academia Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado. 2000.

DREYZIN DE KLOR, Adriana y SARACHO CORNET. Derecho Internacional Privado. Una visión actualizada de las fuentes. Córdoba. Advocatus. 2003.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Parte General del Derecho Internacional Privado en las Convenciones Interamericanas. Córdoba. Advocatus. 1990.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Derecho Internacional Privado y de la Integración Regional. Fuentes Convencionales. Buenos Aires. Zavalía. 1996.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Textos Fundamentales de Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Zavalía. 2001.

ECHEGARAY DE MAUSSION, CARLOS. Las conferencias interamericanas especializadas en Derecho Internacional Privado. Córdoba. Ed. Alveroni. 2° edición. 2003.

FELDSTEIN DE CÁRDENAS, Sara. Derecho Internacional Privado. Parte especial. Universidad. Buenos Aires. 2000.

FERNÁNDEZ ARROYO, Diego. Derecho Internacional Privado. Una mirada actual sobre sus elementos esenciales. Córdoba. Advocatus. 1998.

FERNÁNDEZ ARROYO, Diego. La Codificación del Derecho Internacional Privado en América Latina. Eurolex. Madrid. 1993.

FERNÁNDEZ ROSAS, José C. y SÁNCHEZ LORENZO, Sixto. Derecho Internacional Privado. Madrid. Civitas. 1999.

GARCÍA VELASCO, Inocencio. Derecho Internacional Privado. (Reflexiones Introductorias). Salamanca, España. Cervantes. 1994.

GOLDSCHMIDT, Werner. Derecho Internacional Privado. Derecho de la Tolerancia. Buenos Aires. Depalma. 8ª. Ed. 1995.

GUERRA IÑIGUEZ, Daniel. Derecho Internacional Privado. Caracas, Venezuela. 6ª. Ed. 1993.

KALLER DE ORCHANSKY, Berta. Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Plus Ultra. 1990.

LAGARDE, Paul. ”Les principes du droit international privé hier, aujourd’hui et demain”. En Principios, objetivos y métodos del Derecho Internacional Privado. Balance y Perspectivas de una Década. Cuartas Jornadas de Derecho Internacional Privado. Madrid, Eurolex. 1995.

MONROY CABRA, Marco. Tratado de Derecho Internacional Privado. Bogotá. Colombia. Temis. 4ª. Ed. 1995.

NOODT TAQUELA, María B. Derecho Internacional Privado. Método de casos. Buenos Aires. Astrea.1992.

NORTH, Peter M. “Reform, but not Revolution. General Course on Private International Law”. Extract from the Recueil des Cours, vol. 220 (1990-I). Dordretch/Boston/London. Martinus Nijhoff Publishers. 1990.

ORTIZ DE LA TORRE, José. Legislaciones Nacionales de Derecho Internacional Privado. Madrid. Editoriales de Derecho Reunidas. 1995.

PARRA ARANGUREN, Gonzalo. Codificación del Derecho Internacional privado en América. Universidad Central de Venezuela. Caracas. 1998.

PARRA ARANGUREN, Gonzalo. Monografías Selectas de Derecho Internacional Privado. Serie Estudios. Caracas, Venezuela. 1984.

PARRA ARANGUREN, Gonzalo. Curso General de Derecho Internacional Privado. Fundación Fernando Parra Aranguren. Caracas, Venezuela. 1992.

PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Derecho Internacional Privado. México 5ª. Ed. Harla. 1991.

PEREZ VERA, Elisa (dir.). Derecho Internacional Privado. Madrid. UNED. 1995.

REESE, Willis, ROSENBERG, Maurice y HAY, Peter. Conflict of Laws. Cases and Materials. 9 th . New York. Ed. U.C.S. 1990.

RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado. Parte General. (Trad. Alegría Borras Rodríguez). Civitas. Madrid. 1985.

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STEFFENS, Avelino. Nuevas normas de Derecho Internacional Privado. Nociones Fundamentales. Ediciones Jurídicas de Chile. 1986.

TELLECHEA BERGMAN, Eduardo. Derecho Internacional Privado y Derecho Procesal Internacional. A. Fernández. Montevideo. 1982.

VALLADAO, Haroldo. Derecho Internacional Privado. Introducción y Parte General. (Traducción: Leonel Pereznieto Castro). México. Trillas. 1987.

WEINBERG, Inés. Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Depalma. 2002.

WOLFF, Martín. Derecho Internacional Privado. (Traducción: Antonio Marín López). Barcelona. Bosch. 2ª. Ed. 1958.

Publicaciones periódicas especializadas:

American Journal of International Law. EE.UU. Anuario Argentino de Derecho Internacional. Asociación Argentina de Derecho Internacional. Cursos de Derecho Internacional. Comité Jurídico Interamericano. O.E.A. Derecho de la Integración. Centro de Estudios Comunitarios. U.N. Rosario. El Derecho. Buenos Aires. Investigación y Docencia. U.N. Rosario. Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires. La Ley. Buenos Aires. Córdoba. Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de La Haye. Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones. Buenos Aires. Revista de Derecho Privado y Comunitario. Rubinzal Culzoni. Santa Fe. Revista Española de Derecho Internacional. España. Revista Uruguaya de Derecho Internacional. Uruguay. Revue Critique de Droit International Privé. Francia. Revue Internationale de Droit Comparé. Francia. Rivista de Diritto Internazionale. Italia. Uniform Law Review. Italia.

Páginas web:

http://www.oea.org Organización de los Estados Americanos

http://www.mercosur.org.uy Secretaría Administrativa del MERCOSUR

http://www.unctad.org Conferencia de las Naciones Unidas sobre

Comercio y Desarrollo

http://www.icj-cij.org Corte Internacional de Justicia

http://www.hagueacademy.nl Academia de La Haya

http://www.ompi.org Organización Mundial de la Propiedad Intelectual

http://www.wto.org Organización Mundial del Comercio

http://www.europa.eu.int Unión Europea

• http://www.mrecic.gov.ar Cancillería – Argentina

• http://www.mre.gov.br Cancillería – Brasil

http://www.mre.gov.py Cancillería Paraguay

http://www.mrree.gub.uy Cancillería Uruguay

Paraguay • http://www.mrree.gub.uy Cancillería Uruguay glosario Buena fe : Convencimiento, en quien realiza un acto

glosario

Buena fe: Convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurídico, de que éste es verdadero, lícito y justo. El concepto tiene extraordinaria importancia en materia contractual.

Common law: Locución inglesa para denominar al Derecho. En un sentido más amplio alude al Derecho tradicional de los países anglosajones.

Compraventa: Habrá contrato de compraventa cuando una de las partes se obliga a transferir a la otra la propiedad de una cosa y ésta se obliga a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Contrato internacional: Es el negocio o acto jurídico que tiene sus elementos radicados en distintos territorios, ya sean los sujetos que sean partes del mismo (domiciliados o con establecimientos radicados en distintos países) cuanto con el despliegue de las prestaciones diseminadas en diferentes territorios nacionales.

Convenciones, convenios internacionales: Ver Tratados internacionales.

Equidad:

proporcionalidad.

Mercaderías: También se denominan mercancías a todo género vendible:

cualquier cosa mueble que se hace objeto de trato o venta.

Precio: Valor pecuniario en que se estima una cosa. Este concepto tiene significación en relación a múltiples actos jurídicos y, muy especialmente en diversos contratos, como los de compraventa, locación, trabajo, obras, servicios.

Tratados internacionales: Según Bidart Campos, el término “tratado” tiene un sentidolato,comprensivodetodoacuerdoentresujetosopersonasinternacionales, es decir, entre miembros o partes de la comunidad internacional; y un sentido más estrecho y formalista, reservado para los acuerdos internacionales celebrados de conformidad con el procedimiento especial que cada Estado arbitra en su ordenamiento interno. Los tratados internacionales revisten múltiples formas, aparte los propiamente tales, y son los denominados: convenios, convenciones, acuerdos, actas, protocolos, actos y protocolos adicionales, notas reversales, pactos, concordatos, modus vivendi, declaraciones, entre otras. Se llaman

o

Justicia

distributiva;

es

decir,

la

basada

en

la

igualdad

tratados-contratos a los que regulan materias que afectan directamente a las partes intervinientes, como los relativos a límites, alianzas, relaciones comerciales. Y se denominan tratados-leyes, a los que adoptan reglas o normas de Derecho en una materia común: unificación de Derecho Internacional Privado o declaración de derechos individuales.

Tribunales arbitrales: Son los que están compuestos por jueces particulares designados por las partes para que, por sí o con otros iguales, decidan sobre cuestiones determinadas, con arreglo a derecho y conforme a normas de procedimiento, dentro de un término preestablecido.

Usos y costumbres: La práctica o modo de obrar, no contraria a la ley, que rige entre los comerciantes en los actos y contratos propios del tráfico mercantil. El carácter internacional del comercio y la carencia de leyes supranacionales han contribuido a la adopción de diversos usos mercantiles por la generalidad de los países, e incluso el reconocimiento de su fuerza supletoria por los códigos de comercio.

Fuente: OSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Ed. Heliasta, Buenos Aires, 1982.

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microobjetivos

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• Identificar los componentes de la relación jurídica privada internacional, para comprender el contenido del Derecho Internacional Privado. • Conocer los fenómenos que condicionan la existencia del Derecho Internacional Privado, para entender su dinámica y funcionamiento.

• Ubicar las fuentes convencionales del Derecho Internacional Privado, para conocer cómo llevar a cabo su correcta interpretación y aplicación.

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El caso multinacional

La caracterización de la vida internacional de las personas, tanto físicas como jurídicas, comienza desde que uno se enfrenta con el fenómeno de la frontera.

El niño que viaja por primera vez percibirá del otro lado, concretamente, las diferencias de idiomas, de monedas, de uniformes y posiblemente advierta las diferencias de horarios. Todos ellos son signos o símbolos de otras leyes y poderes.

Todos ellos son signos o símbolos de otras leyes y poderes. Es probable que un niño

Es probable que un niño comprenda instintivamente que las leyes y reglamentos se aplican a “todo lo que pasa y se encuentra” sobre el territorio: ¿comprenderá tan fácilmente que no siempre es suficiente atravesar la frontera para escapar al efecto de las leyes de su país o beneficiarse con las facilidades ofrecidas, sobre tal o cual punto, por una ley extranjera? Apenas se empieza a pensar sobre la diversidad de derechos, se tropieza con la vieja oposición entre los dos grandes principios de la territorialidad y de la personalidad de las leyes.

La territorialidad de las leyes refiere a que las mismas son exclusivamente aplicables dentro del territorio del Estado donde han sido dictadas y surten normalmente sus efectos. Por su parte, la personalidad de las leyes nos dice que las mismas no son necesariamente territoriales y que pueden producir sus efectos fuera de su territorio.

¿Cuándo un caso es multinacional?

Ya hemos visto que existe el fenómeno de la frontera y con él, la posibilidad de que las leyes de un Estado puedan producir sus efectos en el territorio de otro en aquellos casos conocidos como multinacionales. Veremos ahora, en qué consisten los mismos.

El Derecho Internacional Privado ordena normativamente las soluciones justas de los casos jus privatistas multinacionales. He aquí el ámbito de la realidad social que persigue instaurar un orden justo: las controversias jus privatistas multinacionales.

En esta instancia, resulta adecuado para la prudencia jurídica, introducirnos en el conocimiento preciso y objetivo de la realidad de aquellos casos o controversias. La vida internacional de las personas da lugar a conductas relacionadas con diversos territorios nacionales y, por tanto, con diversos territorios jurídicos pues resulta obvio que cada Estado nacional organiza su propio derecho interno. Debido a la vinculación del caso con una pluralidad de sistemas jurídicos nacionales, aquel aparece social y normativamente multinacionalizado. Ahora bien, es importante precisar con cierto rigor, los modos y características de aquellas relaciones o conexiones nacionales múltiples de los casos en examen.

Suponga usted que dos hombres de negocios de nacionalidad italiana, domiciliados en la Argentina, celebran allí un contrato y las obligaciones que establece este último deben ser cumplidas íntegramente en el país. Ellos no han elegido un derecho aplicable al contrato y probablemente no han pensado siquiera en la ley aplicable. De haberlo pensado, no habrían dudado que el derecho argentino regiría el negocio. ¿Negaría usted que este caso parecería ser absolutamente argentino, pese a la nacionalidad italiana de los contratantes?

Imagine ahora que una de las partes, por razones prácticas especiales, dirige a un juez italiano una demanda fundada en aquel contrato. A su vez, éste último, por vía de hipótesis se considera con jurisdicción sobre la base de la nacionalidad italiana del demandado. De esta manera, el juez italiano no sólo considerará que el contrato es multinacional por la nacionalidad, cosa que nuestros jueces no harían, sino que aplicarán, asombrosamente, el derecho italiano al contrato.

Aquí se advierte que la multinacionalidad del caso debe ser examinada, incluso, desde la óptica de las probables jurisdicciones nacionales que pudieran decidirla. En base a esto, según uno u otro contexto jurisdiccional, el mismo caso puede ser internacional o no, por influencia de las conexiones relevantes para el sistema de Derecho Internacional Privado, de aquel contexto jurisdiccional.

Ello conduce a incluir la siguiente cuestión que se encuentra estrechamente vinculada a lo expuesto anteriormente. Un tribunal nacional, para considerarse

o no competente, examinará previamente la multinacionalidad del caso a esos

efectos, y podrá ocurrir que una conexión poco significativa sea suficiente para que el tribunal se considere con jurisdicción. En cambio, una conexión muy significativa puede ser insuficiente para abrir una jurisdicción nacional. Desde la caracterización misma de los casos multinacionales se ve cuán íntima relación existe entre las conexiones jurisdiccionales y las determinantes del derecho aplicable.

Fenómenos condicionantes del Derecho Internacional Privado actual

Teniendo conocimiento que en un caso multinacional se presenta el problema de determinar cuál es el derecho que lo regulará y cuál será el juez competente para resolverlo, veamos ahora cuáles son los fenómenos que dan pie a dicha situación jurídica.

Se considera que los fenómenos condicionantes del Derecho Internacional Privado actual son principalmente, la globalización y la integración económico- política y el auge de la cooperación internacional. Le proponemos ahora indagar de qué se trata cada uno de ellos.

La globalización e integración económico-política

Cuando hacemos referencia a la configuración actual de los sistemas estatales que reglamentan al Derecho Internacional Privado, se advierten rápidamente

algunos ingredientes de complejidad que es preciso destacar. Sin lugar a dudas,

el que tiene más trascendencia por los cambios de fondo que trae aparejados es

aquel vinculado a la integración. En este sentido, mediante la formación de una

organización supranacional, este fenómeno da matices políticos y económicos,

e incide sobre los presupuestos del Derecho Internacional Privado.

Por un lado, la pluralidad de ordenamientos se mitiga por la presencia, siempre limitada, de normas comunes elaboradas por los órganos de integración o, al menos, en su ámbito. A su vez, en el sistema comunitario europeo este dato

se refuerza por la vigencia de un auténtico ordenamiento común, caracterizado por los principios de autonomía, eficacia directa y primacía y por un sistema jurisdiccional que garantiza la interpretación uniforme y, en menor medida, la solución de controversias.

Por otro lado, el imperio de las libertades fundamentales de circulación que se dan en un espacio integrado provoca que los supuestos heterogéneos (las relaciones cuyos elementos se localizan en distintos estados integrados) se multipliquen exponencialmente. Es decir, que mientras el primer presupuesto denota una suave tendencia a la baja, el segundo cotiza en los niveles más altos.

El auge de la cooperación internacional

La cooperación internacional ha cobrado un auge inusitado en los últimos años. De los distintos ámbitos donde aquello ha tenido lugar, el jurídico es tal vez el que muestra un crecimiento más significativo, tanto cualitativa como cuantitativamente.

Esta afirmación halla sustento en el entendimiento amplio de la noción de

cooperación jurídica, que permite encuadrar aquella que tiene lugar mediante los convenios internacionales o normas emanadas de los organismos de integración (que reglamentan específicamente la cooperación en el campo del Derecho);

y también aquella que, referida esencial o prioritariamente a otras cuestiones

(cooperación económica, política, cultural, etc.), se canaliza por el cauce de

distintos tipos de convenios internacionales.

Para explicar la cooperación, puede echarse mano a la clásica composición del Derecho Procesal civil internacional, formado por la competencia judicial

internacional, el reconocimiento y la ejecución de actos y decisiones extranjeras

y el sector constituido por los problemas procesales que se plantean en torno a

la situación privada internacional que se compone de la extranjería procesal, el

derecho aplicable al proceso y la asistencia judicial internacional.

Por último, los fundamentos actuales de la cooperación jurídica internacional no pueden cifrarse en la tradicional consideración de la obligación de los Estados de prestarse asistencia mutua. Hoy en día, la internacionalización de la vida de las personas hace que los Estados deban ponerse de acuerdo para alcanzar mecanismos que posibiliten la protección de los intereses frente a las situaciones privadas internacionales. El derecho de los particulares a ser tutelados judicialmente de manera efectiva va transformando en obligatorias las actitudes estatales, otrora realizadas con una cierta espontaneidad.

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Material Básico

• FERNÁNDEZ ARROYO, Diego (coord.). Derecho Internacional Privado

de los Estados del Mercosur. Buenos Aires. Zavalía Editores. 2003.

• Código Civil

• Convenciones de la Haya www.hcch.net

• Tratados de Montevideo 1889 y 1940

• CIDIP www.oas.org

Material Complementario

ARELLANO GARCÍA, Carlos. Derecho Internacional Privado. México. Ed. Porrúa. 10ª. 1992.

BALLARINO, Tito. Diritto Internazionale Privato. Padua. Cedam. 2ª. Ed. 1996.

BATIFFOL, Henry y LAGARDE, Paul. Droit International Privé. Paris. 7e. Ed., Tomo I. L.G.D.J. 1981.

BOGGIANO, Antonio. Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de las Relaciones Privadas Internacionales. Buenos Aires. Abeledo Perrot. 1993.

BOGGIANO, Antonio. Teoría del Derecho Internacional. Las Relaciones entre los Ordenamientos Jurídicos. Ius Inter Iura. Apéndice: Jurisprudencia de la Corte Suprema. La Ley. Buenos Aires. 1996.

BORBA CASELLA, P. y DE ARAUJO, N. Integración Jurídica Interamericana. LTr. Brasil. 1998.

CAICEDO CASTILLA, J. J. Derecho Internacional Privado. Bogotá. 6ª. Ed. Temis.

1967.

CALVO CARAVACA, A. y CARRASCOSA GONZÁLEZ, J. Introducción al Derecho Internacional Privado. España. Comares, 1997.

CARRILLO SALCEDO, Juan A. El Derecho Internacional en un mundo en cambio. Madrid. Tecnos. 1985.

CIURO CALDANI, Miguel A. “Comprensión básica de las tendencias del Derecho Internacional Privado de nuestro tiempo y de la jurisdicción internacional”. En: REVISTA DE LA FACULTAD. U. N. C. Facultad de Derecho. Vol. 2 N° 2. Lerner. Córdoba. 1994. Pp. 11 y ss.

CIURO CALDANI, Miguel A. “Horizontes del Derecho Internacional Privado de nuestro tiempo”. En: BOLETÍN DEL CENTRO DE INVESTIGACIONES DE FILOSOFÍA JURÍDICA Y FILOSOFÍA SOCIAL. N° 21. FIJ. Rosario. 1996. Pp. 31 y ss.

CIURO CALDANI, Miguel A. Estudios de Filosofía del Derecho Internacional Privado. FIJ. Rosario. 1997.

DE ARAUJO, Nadia. Contratos internacionales. Brasil. Renovar. 1997.

DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado (Parte Geral). Río de Janeiro. 5ª. Ed. Renovar. 1997.

DOLINGER, J. y TIBURCIO, C. Vade-Mecum de Direito Internacional Privado. Brasil. Renovar. 1996.

DREYZIN DE KLOR, Adriana. El Mercosur: Generador de una Nueva Fuente de Derecho Internacional Privado. Zavalía. Buenos Aires. 1997.

DREYZIN DE KLOR, Adriana (coord.). Temas de Derecho. Integración. Derecho Internacional Privado. Advocatus. Córdoba. 1998.

DREYZIN DE KLOR, Adriana. “Los principales desarrollos dentro del Derecho Internacional Privado en el próximo siglo en Argentina”. En: REVISTA MEXICANA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. México D.F. Número Especial 2000. Academia Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado. 2000.

DREYZIN DE KLOR, Adriana y SARACHO CORNET. Derecho Internacional Privado. Una visión actualizada de las fuentes. Córdoba. Advocatus. 2003.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Parte General del Derecho Internacional Privado en las Convenciones Interamericanas. Córdoba. Advocatus. 1990.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Derecho Internacional Privado y de la Integración Regional. Fuentes Convencionales. Buenos Aires. Zavalía. 1996.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Textos Fundamentales de Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Zavalía. 2001.

ECHEGARAY DE MAUSSION, CARLOS. Las conferencias interamericanas especializadas en Derecho Internacional Privado. Córdoba. Ed. Alveroni. 2° edición. 2003.

FELDSTEIN DE CÁRDENAS, Sara. Derecho Internacional Privado. Parte especial. Universidad. Buenos Aires. 2000.

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FERNÁNDEZ ROSAS, José C. y SÁNCHEZ LORENZO, Sixto. Derecho Internacional Privado. Madrid. Civitas. 1999.

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GOLDSCHMIDT, Werner. Derecho Internacional Privado. Derecho de la Tolerancia. Buenos Aires. Depalma. 8ª. Ed. 1995.

GUERRA IÑIGUEZ, Daniel. Derecho Internacional Privado. Caracas, Venezuela. 6ª. Ed. 1993.

KALLER DE ORCHANSKY, Berta. Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Plus Ultra. 1990.

LAGARDE, Paul. ”Les principes du droit international privé hier, aujourd’hui et demain”. En Principios, objetivos y métodos del Derecho Internacional Privado. Balance y Perspectivas de una Década. Cuartas Jornadas de Derecho Internacional Privado. Madrid, Eurolex. 1995.

MONROY CABRA, Marco. Tratado de Derecho Internacional Privado. Bogotá. Colombia. Temis. 4ª. Ed. 1995.

NOODT TAQUELA, María B. Derecho Internacional Privado. Método de casos. Buenos Aires. Astrea.1992.

NORTH, Peter M. “Reform, but not Revolution. General Course on Private International Law”. Extract from the Recueil des Cours, vol. 220 (1990-I). Dordretch/Boston/London. Martinus Nijhoff Publishers. 1990.

ORTIZ DE LA TORRE, José. Legislaciones Nacionales de Derecho Internacional Privado. Madrid. Editoriales de Derecho Reunidas. 1995.

PARRA ARANGUREN, Gonzalo. Codificación del Derecho Internacional privado en América. Universidad Central de Venezuela. Caracas. 1998.

PARRA ARANGUREN, Gonzalo. Monografías Selectas de Derecho Internacional Privado. Serie Estudios. Caracas, Venezuela. 1984.

PARRA ARANGUREN, Gonzalo. Curso General de Derecho Internacional Privado. Fundación Fernando Parra Aranguren. Caracas, Venezuela. 1992.

PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Derecho Internacional Privado. México 5ª. Ed. Harla. 1991.

PEREZ VERA, Elisa (dir.). Derecho Internacional Privado. Madrid. UNED. 1995.

REESE, Willis, ROSENBERG, Maurice y HAY, Peter. Conflict of Laws. Cases and Materials. 9 th . New York. Ed. U.C.S. 1990.

RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado. Parte General. (Trad. Alegría Borras Rodríguez). Civitas. Madrid. 1985.

SIQUEIROS, José L. “La codificación del Derecho Internacional Privado en el Continente Americano”. México. En: JURÍDICA. N° 14. 1982.

STEFFENS, Avelino. Nuevas normas de Derecho Internacional Privado. Nociones Fundamentales. Ediciones Jurídicas de Chile. 1986.

TELLECHEA BERGMAN, Eduardo. Derecho Internacional Privado y Derecho Procesal Internacional. A. Fernández. Montevideo. 1982.

VALLADAO, Haroldo. Derecho Internacional Privado. Introducción y Parte General. (Traducción: Leonel Pereznieto Castro). México. Trillas. 1987.

WEINBERG, Inés. Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Depalma. 2002.

WOLFF, Martín. Derecho Internacional Privado. (Traducción: Antonio Marín López). Barcelona. Bosch. 2ª. Ed. 1958.

Publicaciones periódicas especializadas:

American Journal of International Law. EE.UU. Anuario Argentino de Derecho Internacional. Asociación Argentina de Derecho Internacional. Cursos de Derecho Internacional. Comité Jurídico Interamericano. O.E.A. Derecho de la Integración. Centro de Estudios Comunitarios. U.N. Rosario. El Derecho. Buenos Aires. Investigación y Docencia. U.N. Rosario. Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires. La Ley. Buenos Aires. Córdoba. Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de La Haye. Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones. Buenos Aires. Revista de Derecho Privado y Comunitario. Rubinzal Culzoni. Santa Fe. Revista Española de Derecho Internacional. España. Revista Uruguaya de Derecho Internacional. Uruguay. Revue Critique de Droit International Privé. Francia. Revue Internationale de Droit Comparé. Francia. Rivista de Diritto Internazionale. Italia. Uniform Law Review. Italia.

Páginas web:

http://www.oea.org Organización de los Estados Americanos

http://www.mercosur.org.uy Secretaría Administrativa del MERCOSUR

http://www.unctad.org Conferencia de las Naciones Unidas sobre

Comercio y Desarrollo

http://www.icj-cij.org Corte Internacional de Justicia

http://www.hagueacademy.nl Academia de La Haya

http://www.ompi.org Organización Mundial de la Propiedad Intelectual

http://www.wto.org Organización Mundial del Comercio

http://www.europa.eu.int Unión Europea

• http://www.mrecic.gov.ar Cancillería – Argentina

• http://www.mre.gov.br Cancillería – Brasil

http://www.mre.gov.py Cancillería Paraguay

http://www.mrree.gub.uy Cancillería Uruguay

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Caso “Galli”

Usted trabaja en un importante estudio jurídico que, para optimizar los recursos humanos y los conocimientos de cada uno de los miembros, se encuentra dividido por materias y especialidades como el plan de estudios de la carrera de abogacía. Concretamente, usted está a cargo del departamento de Derecho Internacional Privado y del departamento de Inversiones Internacionales. Su tarea consiste básicamente en preparar los contratos que requieren sus clientes

y auxiliar a los mismos ante cualquier eventualidad que pueda surgir durante su ejecución y cumplimiento. Asimismo, todos los socios del estudio tienen como

actividad extra, formar parte del “club de derecho” del estudio, que es un centro informal de discusión de temas teóricos y de jurisprudencia de la especialidad

a su cargo.

Usted se encontraba en pleno cumplimiento de sus tareas, cuando llega a sus manos el siguiente caso para que brinde su opinión al respecto:

Se celebra en España un contrato por el cual el señor Pablo Galli, domiciliado en la República Argentina, da en locación al señor Juan Caló, domiciliado en España, un local ubicado en la zona de la Recoleta de la Ciudad de Buenos Aires, a fin de instalar un night club.

Se conviene un alquiler de 10.000 dólares estadounidenses mensuales, pagaderos por depósito en la cuenta corriente bancaria que Galli posee en un

banco de Madrid. Caló promueve demanda ante los tribunales argentinos por revisión contractual fundada en la teoría de la imprevisión, pues sostiene que el arriendo de 10.000 dólares mensuales se tornó excesivamente oneroso como consecuencia de las medidas cambiarias adoptadas en la República Argentina en el año 2002, por lo que pide que el juez reduzca el alquiler pactado a sus justos límites. Galli pide el rechazo de la demanda y reconviene por cobro de los

alquileres adeudados.

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1

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a s i s t e n t e

a c a d é m i c o

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1. ¿Considera usted que el juez argentino tiene jurisdicción internacional?

(arts. 1215 y 1216 Código Civil argentino).

2. ¿Qué ley es aplicable para juzgar la capacidad de las partes para celebrar

el contrato? (arts. 6 y 7 Código Civil).

3. ¿Qué ley es aplicable para juzgar la forma del contrato? (arts. 12, 950 y

1180 Código Civil).

4. ¿Qué ley es aplicable para juzgar la validez intrínseca del contrato, las

obligaciones de las partes y, en particular, la procedencia de la teoría de la imprevisión alegada? (arts. 1209 y 1210 Código Civil).

5. En el supuesto de que el juez hiciera lugar a la reconvención por cobro de

alquileres, ¿cómo haría el señor Galli para ejecutar la sentencia, teniendo en

cuenta que el señor Caló no posee bienes en la República Argentina, aunque es propietario de bienes en España?

Reunión en el club m1 | actividad 2 Hoy hay reunión del “club de derecho”

Reunión en el club

m1 | actividad 2

Hoy hay reunión del “club de derecho” del estudio; aprovechando el ingreso de dos noveles pasantes, usted ha decidido refrescar el concepto del Derecho Internacional Privado, para lo que deberá analizar los elementos que integran el concepto de la disciplina que se enuncia a continuación y ubicarlos en el caso planteado en la Actividad 1.

“El derecho internacional privado es la disciplina que procede al estudio de las situaciones jurídicas de derecho privado, cuando éstas, en virtud de sus sujetos, objetos y forma, toman elementos extranjeros, se expanden sobre el dominio de dos o más Estados,

y se asientan en una jurisdicción internacionalmente competente,

cuyo sistema jurídico determina el derecho aplicable a las mismas

y la forma de hacerlo mediante una sentencia susceptible de ser extraterritorializada”.

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glosario

Buena fe: Convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurídico, de que éste es verdadero, lícito y justo. El concepto tiene extraordinaria importancia en materia contractual.

Common law: Locución inglesa para denominar al Derecho. En un sentido más amplio alude al Derecho tradicional de los países anglosajones.

Compraventa: Habrá contrato de compraventa cuando una de las partes se obliga a transferir a la otra la propiedad de una cosa y ésta se obliga a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Contrato internacional: Es el negocio o acto jurídico que tiene sus elementos radicados en distintos territorios, ya sean los sujetos que sean partes del mismo (domiciliados o con establecimientos radicados en distintos países) cuanto con el despliegue de las prestaciones diseminadas en diferentes territorios nacionales.

Convenciones, convenios internacionales: Ver Tratados internacionales.

Equidad: Justicia distributiva; es decir, la basada en la igualdad o proporcionalidad. Mercaderías: También se denominan mercancías a todo género vendible:

cualquier cosa mueble que se hace objeto de trato o venta.

Precio: Valor pecuniario en que se estima una cosa. Este concepto tiene

significación en relación a múltiples actos jurídicos y, muy especialmente

en diversos contratos, como los de compraventa, locación, trabajo, obras,

servicios.

Tratados internacionales: Según Bidart Campos, el término “tratado” tiene un

sentidolato,comprensivodetodoacuerdoentresujetosopersonasinternacionales, es decir, entre miembros o partes de la comunidad internacional; y un sentido más estrecho y formalista, reservado para los acuerdos internacionales celebrados

de conformidad con el procedimiento especial que cada Estado arbitra en su

ordenamiento interno. Los tratados internacionales revisten múltiples formas, aparte los propiamente tales, y son los denominados: convenios, convenciones, acuerdos, actas, protocolos, actos y protocolos adicionales, notas reversales, pactos, concordatos, modus vivendi, declaraciones, entre otras. Se llaman tratados-contratos a los que regulan materias que afectan directamente a las partes intervinientes, como los relativos a límites, alianzas, relaciones comerciales. Y se denominan tratados-leyes, a los que adoptan reglas o normas de Derecho en una materia común: unificación de Derecho Internacional Privado o declaración de derechos individuales.

Tribunales arbitrales: Son los que están compuestos por jueces particulares designados por las partes para que, por sí o con otros iguales, decidan sobre cuestiones determinadas, con arreglo a derecho y conforme

a normas de procedimiento, dentro de un término preestablecido.

Usos y costumbres: La práctica o modo de obrar, no contraria a la ley, que rige entre los comerciantes en los actos y contratos propios del tráfico mercantil. El carácter internacional del comercio y la carencia de leyes supranacionales han contribuido a la adopción de diversos usos mercantiles por la generalidad de los países, e incluso el reconocimiento de su fuerza supletoria por los códigos de comercio.

Fuente: OSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Ed. Heliasta, Buenos Aires, 1982.

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microobjetivos

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• Conocer el funcionamiento de la jurisdicción internacional, para identificar cuál es el juez competente en un caso jus privatista.

• Ubicar los principios que inspiran el sistema de la jurisdicción internacional, a los fines de determinar sus excepciones.

• Reconocer la incorporación de los principios de la jurisdicción internacional en los tratados, para entender su funcionamiento en un caso concreto.

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contenidos

Jurisdicción internacional

Cuando nos enfrentamos a una relación jurídica privada con elementos extranjeros, una de las primeras preguntas que habitualmente nos hacemos es cuál sería el juez competente para entender en ese asunto. A partir de esa pregunta estamos refiriendo a los problemas de la jurisdicción internacional. Es por ello que al hablar genéricamente de jurisdicción internacional, se alude a la potestad que corresponde a los jueces y tribunales de un Estado para conocer y resolver los casos de Derecho Internacional Privado, es decir, respecto de las relaciones jurídicas de carácter privado que están vinculadas con dos o más ordenamientos jurídicos.

La determinación de quién o quiénes serán los jueces competentes para resolver un determinado asunto es de singular importancia para el Derecho Internacional Privado.

De esta forma, podemos ver la jurisdicción desde dos diferentes aspectos:

Jurisdicción directa: es la que atribuye competencia a los jueces del Estado que dictan dichas normas o que distribuyen competencia entre los Estados que conforman un sistema convencional o institucional. Todas ellas conceden a los jueces la potestad para entender y decidir en casos de Derecho Internacional Privado. Así, por virtud de esa jurisdicción directa, un juez se avoca al conocimiento de una causa y dicta una sentencia que es, en principio, válida en todo el mundo.

Jurisdicción indirecta: aparece en los casos de auxilio judicial internacional, y consiste en el control que el juez exhortado o requerido hace de la de jurisdicción directa del juez exhortante o requirente. Veamos cómo funciona con un ejemplo:

suponga Ud. que a un juez de la Ciudad de Córdoba, un juez de España le solicita, vía exhorto, que reconozca y posteriormente ordene anotar en el Registro Civil de esta ciudad la sentencia del divorcio de Juan M. y María R., dictada en Sevilla en el año 1999.

El juez recibe la documentación necesaria para poder llevar a cabo lo solicitado, pero antes que nada controla que el magistrado de Sevilla haya sido competente para entender en ese divorcio. Ahora bien, ¿con qué normas va a controlar que el juez sevillano haya sido competente? ¿Recurrirá a las normas españolas o deberá acudir a las propias (o sea las argentinas) para saber si el juez español era internacionalmente competente para dictar esa sentencia? Para poder determinar si el juez sevillano era competente o no, el juez argentino debe consultar sus propias normas, que en este caso están contenidas en el art. 227 del C.C.

¿Qué pasaría si el juez argentino encontrara que el divorcio dictado por este juez sevillano no lo ha sido a su vez por el juez del último domicilio conyugal efectivo

o el juez del domicilio del cónyuge demandado?

En este caso, el control de la jurisdicción indirecta ha dado como resultado que el juez sevillano no era internacionalmente competente para dictar esa sentencia y, como consecuencia de ello, el juez argentino no podrá reconocerla ni ejecutarla.

La determinación de la jurisdicción internacional no es un problema de poca importancia y se establece en función de ciertos criterios denominados foros

o fueros de jurisdicción internacional. Algunos de ellos son aceptados en gran número de ordenamientos jurídicos, como los del domicilio del demandado o el

lugar de la producción del hecho dañoso. La presencia de estos dos criterios en un sistema concreto de Derecho Internacional Privado significa que, en principio

y

respectivamente, el juez será competente si el demandado está domiciliado en

el

foro o si el daño que motiva la demanda de responsabilidad se ha producido

en el foro.

Foros razonables y foros exorbitantes

Cualquier foro de jurisdicción internacional puede ser sometido a un análisis en cuanto a su razonabilidad. De esta forma, los foros del lugar de cumplimiento de la obligación contractual en esa materia, o del lugar de la situación del bien en un litigio en el que se discute acerca de un derecho real sobre el mismo, reúnen las características exigidas para ser considerados como razonables. Por otro lado, lo opuesto a razonable es lo que se conoce como un foro exorbitante, mediante el cual un Estado atrapa bajo su jurisdicción un supuesto que no le corresponde. Lo fundamental de un foro exorbitante es, en primer lugar, que el elemento que se toma en consideración para fundar la competencia no es esencial a la relación regulada, sino meramente tangencial o accidental, y eso cuando no es totalmente ajeno a la misma. En segundo lugar, resulta considerar que la razón de ser de su consagración suele ir emparentada con la intención de beneficiar a la parte que tiene una conexión local, la que presenta un vínculo con el país cuyo ordenamiento incluye la norma de jurisdicción exorbitante, en desmedro de la parte foránea.

Foros generales y especiales

Los foros generales son los que toman como criterio para establecer la jurisdicción, un elemento que existe en todos los supuestos independientemente de la configuración particular del caso. El ejemplo típico es el del foro del domicilio del demandado, ya que en todos los litigios, cualquiera sea la materia afectada por el caso y la dispersión geográfica de sus elementos, hay por fuerza un demandado que, en general, tiene un domicilio determinado o determinable.

Por otro lado, los foros de jurisdicción para las relaciones privadas internacionales también pueden determinarse en función de la materia; en tal caso se denominan foros especiales por razón de la materia. La formulación de los mismos está directamente relacionada con las particularidades de la cuestión regulada

y es esa especificidad la que los hace inhábiles para servir para una materia

diferente. Así, por ejemplo, el lugar de cumplimiento o ejecución de los contratos es apropiado para determinar al juez competente en dicha materia y en ninguna otra. Exactamente lo mismo puede decirse del lugar de producción del hecho dañoso respecto de la responsabilidad extracontractual o del lugar de situación de un bien para los litigios relativos a ese bien.

Foros concurrentes y exclusivos

Puede darse que un caso caiga dentro del ámbito de aplicación de normas de jurisdicción de distintos Estados. Por ejemplo, en un caso en el que las partes están domiciliadas en distintos países, salvo supuestos muy particulares, ambos ordenamientos considerarán competentes a sus propios jueces en razón del domicilio del demandado, es decir, para las demandas presentadas por la parte no domiciliada.

La regla general en materia de foros de jurisdicción internacional es, precisamente,

la concurrencia. Lo normal, por lo tanto, es que haya varios jueces en principio

competentes para el mismo caso, exista o no una convención internacional

aplicable en todos los países vinculados con él.

Frente al principio apuntado de que la jurisdicción internacional sea de carácter concurrente, aparece como excepcional el carácter exclusivo que se le otorga a determinados fueros de jurisdicción internacional. Las razones para fundamentar dicha excepcionalidad se basan en el fuerte interés del Estado en una materia y en la estrecha vinculación del litigio con su ordenamiento. No es excesivo afirmar que el interés de los Estados en reservarse el conocimiento y el poder decisorio respecto de algunas materias de cierta trascendencia económica cuando los supuestos presentan una vinculación significativa con ellos, aparece por lo general más avalado por la tradición que por el razonamiento jurídico.

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Material básico

• FERNÁNDEZ ARROYO, Diego (coord.). Derecho Internacional Privado de los Estados del Mercosur. Buenos Aires. Zavalía Editores. 2003.

• Código Civil

• Convenciones de la Haya www.hcch.net

• Tratados de Montevideo 1889 y 1940

• CIDIP www.oas.org

Material complementario

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BOGGIANO, Antonio. Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de las Relaciones Privadas Internacionales. Buenos Aires. Abeledo Perrot. 1993.

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1967.

CALVO CARAVACA, A. y CARRASCOSA GONZÁLEZ, J. Introducción al Derecho Internacional Privado. España. Comares, 1997.

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VALLADAO, Haroldo. Derecho Internacional Privado. Introducción y Parte General. (Traducción: Leonel Pereznieto Castro). México. Trillas. 1987.

WEINBERG, Inés. Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Depalma. 2002.

WOLFF, Martín. Derecho Internacional Privado. (Traducción: Antonio Marín López). Barcelona. Bosch. 2ª. Ed. 1958.

Publicaciones periódicas especializadas:

American Journal of International Law. EE.UU. Anuario Argentino de Derecho Internacional. Asociación Argentina de Derecho Internacional. Cursos de Derecho Internacional. Comité Jurídico Interamericano. O.E.A. Derecho de la Integración. Centro de Estudios Comunitarios. U.N. Rosario. El Derecho. Buenos Aires.

Investigación y Docencia. U.N. Rosario. Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires. La Ley. Buenos Aires. Córdoba. Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de La Haye. Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones. Buenos Aires. Revista de Derecho Privado y Comunitario. Rubinzal Culzoni. Santa Fe. Revista Española de Derecho Internacional. España. Revista Uruguaya de Derecho Internacional. Uruguay. Revue Critique de Droit International Privé. Francia. Revue Internationale de Droit Comparé. Francia. Rivista de Diritto Internazionale. Italia. Uniform Law Review. Italia.

Páginas web:

http://www.oea.org Organización de los Estados Americanos

http://www.mercosur.org.uy Secretaría Administrativa del MERCOSUR

http://www.unctad.org Conferencia de las Naciones Unidas sobre

Comercio y Desarrollo

http://www.icj-cij.org Corte Internacional de Justicia

http://www.hagueacademy.nl Academia de La Haya

http://www.ompi.org Organización Mundial de la Propiedad Intelectual

http://www.wto.org Organización Mundial del Comercio

http://www.europa.eu.int Unión Europea

• http://www.mrecic.gov.ar Cancillería – Argentina

• http://www.mre.gov.br Cancillería – Brasil

http://www.mre.gov.py Cancillería Paraguay

http://www.mrree.gub.uy Cancillería Uruguay

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actividades

m2 | actividad 1

La jurisdicción en acción

En el estudio donde usted trabaja se realizará una reunión del “club de derecho” hoy por la tarde. El tema elegido es cómo saber cuándo los jueces son competentes o no en distintas situaciones que se presentan a diario en las consultas. En base a esto, Ud. ha preparado una serie de supuestos en los que deberá responder a las consignas y analizar los casos planteados, explicitando

su fundamento en cada uno de ellos:

A
A

1

a) Una pareja de españoles que se habían casado en España se instalan en

Argentina, donde nacen dos hijos. Cinco años después deciden separarse: la esposa vuelve a España y el marido se queda en la Argentina. ¿Tiene jurisdicción el juez argentino para entender en la acción de divorcio promovida por el marido?

b) Dos argentinos que habían contraído matrimonio en Buenos Aires se van a vivir

a México. Después de algunos años, el marido abandona a la mujer y ella decide volver a Argentina con sus dos hijos. La esposa quiere iniciar divorcio contra su marido que continúa domiciliado en México. ¿Puede iniciar la demanda en

Argentina? ¿Por qué? ¿Puede la esposa abandonada iniciar acción de alimentos para ella y sus hijos en Argentina? ¿Por qué?

c) Una persona de nacionalidad francesa se domicilia en Uruguay. Al fallecer en

ese país deja bienes inmuebles en Paraguay, Uruguay y Argentina. ¿Ante qué juez debe iniciarse el sucesorio? ¿Por qué?

d) Una persona domiciliada en Uruguay viaja a la Argentina y adquiere un

automóvil nuevo en una agencia de la ciudad de Buenos Aires. A los treinta días se realiza la entrega de la unidad y un pago parcial del precio en Buenos Aires. Ante la falta de pago del saldo de precio el vendedor demanda al comprador, domiciliado en Uruguay, ante los Tribunales Argentinos. ¿Tiene el juez argentino jurisdicción internacional? Fundamente su respuesta.

e) El señor Garretto, domiciliado en Uruguay, inicia en ese país una acción

reivindicatoria de un inmueble ubicado en Argentina. Dicha acción está fundada en que el título de la sociedad demandada, domiciliada también en el Uruguay, proviene de una venta simulada y en que dicha sociedad nunca tuvo la posesión del bien. ¿Cuál es su opinión acerca de la jurisdicción internacional del juez uruguayo para entender en la acción?

m2 |actividad 1 | AA

a s i s t e n t e

a c a d é m i c o

1

Para resolver los casos planteados en la actividad, tenga en cuenta si el caso multinacional vincula a países que son parte de algún tratado o convención de Derecho Internacional Privado en la materia de que se trata. Si no fuera este el caso, tenga en cuenta las normas de Derecho Internacional Privado contenidas en la legislación de fondo, como son por ejemplo el art. 227 del Código Civil, el art. 10 del Código Civil, entre otras.

m2 glosario
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glosario

Buena fe: Convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurídico, de que éste es verdadero, lícito y justo. El concepto tiene extraordinaria importancia en materia contractual.

Common law: Locución inglesa para denominar al Derecho. En un sentido más amplio alude al Derecho tradicional de los países anglosajones.

Compraventa: Habrá contrato de compraventa cuando una de las partes se obliga a transferir a la otra la propiedad de una cosa y ésta se obliga a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Contrato internacional: Es el negocio o acto jurídico que tiene sus elementos radicados en distintos territorios, ya sean los sujetos que sean partes del mismo (domiciliados o con establecimientos radicados en distintos países) cuanto con el despliegue de las prestaciones diseminadas en diferentes territorios nacionales.

Convenciones, convenios internacionales: Ver Tratados internacionales.

Equidad: Justicia distributiva; es decir, la basada en la igualdad o proporcionalidad. Mercaderías: También se denominan mercancías a todo género vendible:

cualquier cosa mueble que se hace objeto de trato o venta.

Precio: Valor pecuniario en que se estima una cosa. Este concepto tiene significación en relación a múltiples actos jurídicos y, muy especialmente en diversos contratos, como los de compraventa, locación, trabajo, obras, servicios.

Tratados internacionales: Según Bidart Campos, el término “tratado” tiene un sentidolato,comprensivodetodoacuerdoentresujetosopersonasinternacionales, es decir, entre miembros o partes de la comunidad internacional; y un sentido más estrecho y formalista, reservado para los acuerdos internacionales celebrados de conformidad con el procedimiento especial que cada Estado arbitra en su ordenamiento interno. Los tratados internacionales revisten múltiples formas, aparte los propiamente tales, y son los denominados: convenios, convenciones, acuerdos, actas, protocolos, actos y protocolos adicionales, notas reversales, pactos, concordatos, modus vivendi, declaraciones, entre otras. Se llaman tratados-contratos a los que regulan materias que afectan directamente a las partes intervinientes, como los relativos a límites, alianzas, relaciones comerciales. Y se denominan tratados-leyes, a los que adoptan reglas o normas de Derecho en una materia común: unificación de Derecho Internacional Privado o declaración de derechos individuales.

Tribunales arbitrales: Son los que están compuestos por jueces particulares designados por las partes para que, por sí o con otros iguales, decidan sobre cuestiones determinadas, con arreglo a derecho y conforme a normas de procedimiento, dentro de un término preestablecido.

Usos y costumbres: La práctica o modo de obrar, no contraria a la ley, que rige entre los comerciantes en los actos y contratos propios del tráfico mercantil. El carácter internacional del comercio y la carencia de leyes supranacionales han contribuido a la adopción de diversos usos mercantiles por la generalidad de los países, e incluso el reconocimiento de su fuerza supletoria por los códigos de comercio.

Fuente: OSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Ed. Heliasta, Buenos Aires, 1982.

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microobjetivos

 

Conocer la naturaleza de las normas que forman el contenido de la materia, para comprender su funcionamiento y aplicación.

Conocer la dinámica de la norma indirecta a los fines de comprender los problemas especiales del Derecho Internacional Privado.

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contenidos
 

Derecho Aplicable

En el módulo anterior hemos constatado que uno de los temas o problemas que

presenta el Derecho Internacional Privado es la determinación del juez o jueces competentes para entender en la solución de un caso multinacional. Ahora nos abocaremos al estudio de las normas que hacen al contenido de la materia. Tradicionalmente se consideraba que el contenido normativo del Derecho Internacional Privado estaba limitado a las normas indirectas, pero en

la actualidad se observa que junto a las normas indirectas –que también pueden

ser llamadas formales o adjetivas– coexisten las normas directas –también conocidas como materiales o sustantivas– y las normas de policía.

A continuación veremos en qué consiste cada una de ellas y cuál es el rol que

juegan dentro del Derecho Internacional Privado actual.

La norma indirecta o norma de conflicto

Tomemos un ejemplo para avanzar en el análisis de la cuestión planteada y analicemos la norma que dice: “La capacidad se rige por la ley del domicilio”. Esta es una norma indirecta, pero ¿qué es lo que la caracteriza en definitiva?

Para poder responder a esta pregunta primero debemos analizarla. Así vemos que consta de un tipo legal y una consecuencia jurídica, y que a su vez cada una de estas partes tiene una característica positiva y una característica negativa, que en la dinámica de la norma indirecta nos presenta los problemas generales

y

específicos de la materia.

Si

tomamos el ejemplo dado, vemos lo siguiente:

“La capacidad se rige por la ley del domicilio”

La capacidad es el tipo legal, que a su vez contiene como característica positiva el

La capacidad es el tipo legal, que a su vez contiene como característica positiva el problema de la cuestión previa y como característica negativa el problema del fraude a la ley. Por su lado, “se rige por la ley del domicilio” es la consecuencia jurídica, que contiene como característica positiva el problema de las calificaciones y el problema del reenvío, y como característica negativa el orden público internacional. Asimismo, en la consecuencia jurídica nos encontramos con el punto de conexión, que es el elemento por el cual nos conectamos con el derecho que va a regir la relación jus privatista internacional. Estos puntos de conexión pueden ser personales –como la nacionalidad y el domicilio–, reales –como el lugar de la situación de los bienes– y voluntarios o conductistas, que se refieren a la autonomía de la voluntad de las partes en la celebración de los contratos internacionales. La característica principal de la norma indirecta es que no nos ofrece la solución al problema que contiene, sino que nos remite al sistema que nos dará la solución a través del punto de conexión.

Los problemas generales del Derecho Internacional Privado El funcionamiento de la norma indirecta plantea diferentes problemas, algunos comunes a toda norma legal, y otros específicos de las normas indirectas o de conflicto. Estos problemas son los referidos a las calificaciones, el reenvío, la cuestión previa, el fraude a la ley y el orden público internacional.

El problema de las calificaciones Consiste en la pregunta por el ordenamiento jurídico, llamado a definir los términos empleados en la norma indirecta. Toda norma jurídica hace uso de términos; y respecto a cada norma, los términos necesitan una definición específica. Pero mientras que toda norma directa suele hallarse inserta en un ordenamiento jurídico relativamente autónomo que le proporciona la recta interpretación, la norma indirecta se encuentra a caballo sobre numerosos derechos privados y enclavada en un ordenamiento lleno de lagunas. Por ejemplo, si en nuestro país a un juez le correspondiera determinar sobre la validez de un matrimonio celebrado en Grecia, bajo el rito religioso imperante

en ese país, tendría que empezar por saber con cuál derecho –el argentino o el griego– deberá resolver acerca de dicha validez. Dicho de otro modo, deberá determinar cuál será el derecho que va a calificar la institución matrimonio y ubicarlo en el cuadro de categorías pertinente.

Para esto, el juez tiene dos posibilidades: resolver el asunto a través de la lex fori, que es la ley del juez de la causa, o resolverlo a través de la lex causae de acuerdo con el derecho civil declarado aplicable por el punto de conexión de la norma indirecta de cuyo tipo legal se trate. Veamos cómo resolvería en cada uno de estos casos. Si opta por la lex fori, que en este caso es el derecho civil argentino, se va a encontrar con la celebración de un matrimonio en Grecia que no coincide con lo que el derecho civil exige para la celebración del matrimonio, y llegará a la conclusión de que éste no se ha celebrado o que lo que se ha celebrado no ha sido un matrimonio.

Veamos ahora qué pasaría si opta por calificar utilizando la lex causae, a la que llegamos a través del punto de conexión de la norma indirecta que contiene la regulación del matrimonio en el derecho civil argentino. Esto está regulado en el art. 159 del Código Civil, que dice: “Las condiciones de validez intrínsecas y extrínsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebración, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen”. Este matrimonio se ha celebrado en Grecia, el juez al calificar de acuerdo a esta postura va a tener que resolver aplicando el derecho griego y, una vez estudiado éste, si la celebración del matrimonio lo ha sido en concordancia al derecho griego lo considerará válido y ordenará lo solicitado.

Indudablemente, la toma de una u otra postura nos da una solución diametralmente opuesta: en un caso no se reconocerá el matrimonio y en el otro sí. Ahora bien, ¿cómo ha llegado el juez a esa última solución considerada justa y correcta? No ha sido con la aplicación exclusiva de la lex fori ni la aplicación exclusiva de la lex causae, sino que ha sido con la aplicación combinada de ambas, ya que la lex fori (art. 159 del C.C.) nos remite a través del punto de conexión “lugar de celebración” a la lex causae.

El problema del reenvío

Otro de los problemas que presenta la dinámica de la norma indirecta es el que se conoce como el problema del reenvío, que consiste en determinar, ante la necesidad de tener que aplicar un derecho extranjero, qué “cantidad” de ese derecho extranjero vamos a aplicar. Este problema se encuentra en la consecuencia jurídica –más concretamente es su característica positiva– y la cuestión se limita a saber si cuando una regla se refiere al derecho de otro país lo hace al derecho interno o sustancial de ese país, en cuyo caso el problema del reenvío no se presenta, o si se refiere a las reglas de Derecho Internacional Privado extranjero, situación que hace surgir la cuestión del reenvío, cuando el conflicto es negativo. Por ejemplo, si nosotros queremos saber si una persona de nacionalidad argentina, con domicilio en Francia, tiene capacidad para celebrar un contrato de compraventa de un inmueble sito en nuestro país, recurriremos al Código Civil argentino, que en su normativa nos dice que la capacidad se rige por la ley del domicilio. Ya hemos dicho que este señor tiene su domicilio en Francia, por lo que el derecho argentino a través del punto de conexión “domicilio” indica que debemos consultar el derecho francés para resolver este asunto. Consultado

que sea el derecho francés, la pregunta obligada es cuánto derecho francés vamos a consultar y aplicar en su caso. Sabemos que el derecho se integra con normas indirectas o de conflicto, normas directas o materiales y normas de policía, y si nosotros, para resolver el problema planteado, tomamos todas estas normas nos encontraríamos con una que dice que la capacidad para adquirir bienes inmuebles es regulada por la ley del lugar de la situación de los bienes. ¿Qué es lo que ha sucedido? El derecho francés, consultado en su totalidad, ha reenviado para resolver el caso al derecho argentino.

Por otro lado, si sólo se hubieran consultado las normas directas o materiales del derecho francés, éste nos hubiera indicado simplemente que la capacidad para comprar bienes inmuebles se adquiere a los 18 años, y con esa solución se hubiera terminado el problema.

En conclusión, el fenómeno del reenvío se produce básicamente cuando la norma indirecta dispone aplicable un derecho extranjero y nosotros consultamos TODO ese derecho extranjero, o sea todas sus normas directas más todas sus normas indirectas. Esta consulta a todo el derecho extranjero puede llevarnos a una situación delicada, como es la de no poder resolver nunca el problema, ya que un derecho reenvía el asunto a otro y éste se lo devuelve, o a su vez se lo reenvía a un tercer derecho y así sucesivamente. La solución al problema del reenvío está dada en el hecho de consultar SÓLO las normas directas o materiales del derecho extranjero y no sus normas indirectas.

El problema de la cuestión previa

Puede suceder que cuando se presenta un caso jus privatista internacional, se presenten otras cuestiones accesorias o incidentales que deben ser resueltas antes que el asunto porque en definitiva, según como se resuelvan estas cuestiones accesorias, será resuelta la cuestión principal. Por ejemplo, estamos frente a la sucesión internacional del señor Juan López quien ha muerto en nuestro país y a cuya sucesión comparecen solicitando ser declarados herederos su cónyuge supérstite y dos hijos, uno de los cuales fue adoptado en España por el causante cuando era soltero y otro que es fruto de su matrimonio. Al pedido del hijo adoptivo de ser reconocido como heredero de su padre, se oponen su cónyuge e hijo matrimonial, de modo tal que se presenta una cuestión previa al tratamiento de la cuestión principal. Hay que resolver si la adopción es válida o no, antes de resolver la sucesión ya que esta última depende de la solución de la primera. ¿Cómo resolveremos esta cuestión?

Tenemos para esto dos alternativas. En un caso echamos mano a una teoría que se conoce como la teoría de la jerarquización de las condiciones, y determinamos que hay una cuestión principal y una cuestión accesoria y que, en consecuencia, la ley que se aplique para resolver la cuestión principal se deberá aplicar a la cuestión previa, siguiendo el principio que sostiene que lo accesorio sigue siempre la suerte de lo principal. En el caso en cuestión, si tenemos que el hecho principal es el sucesorio al que se le aplica el derecho argentino, también aplicaremos a la adopción que se llevó a cabo en España el derecho argentino. Si por el contrario seguimos la teoría de la equivalencia de las condiciones, encontraremos que a todas las cuestiones se les dará el mismo tratamiento, esto es, que no habrá una principal y otra accesoria, sino que ambas serán consideradas por igual. Así, a la sucesión se le aplicará el derecho que resulte aplicable de acuerdo a la norma de conflicto. En el caso en cuestión, al derecho argentino y a la cuestión previa también se le aplicará el derecho que resulte

aplicable de acuerdo a la norma de conflicto, que en el caso en cuestión sería el derecho español.

El problema del fraude a la ley

Según donde se realice el punto de conexión, la norma de conflicto nos remite

a

un derecho material nacional aplicable, que puede ser el del Estado del juez,

o

un derecho extranjero. Frente a ese mecanismo normal del funcionamiento del

método de localización, hay supuestos en los cuales el resultado mencionado no debe producirse, porque en realidad el punto de conexión ha sido alterado de modo artificioso con el fin de evitar la aplicación de normas imperativas. Si por ejemplo, una persona de nacionalidad austriaca que ha vivido siempre en nuestro país, ante el conocimiento de su muerte inminente viaja a Austria por un período de quince días y de acuerdo a sus normas hace un testamento desheredando a sus hijos y dejándole todo a su amante, podríamos inferir que ese viaje ha sido con el objeto de “evitar” las normas imperativas del derecho sucesorio argentino que le impide hacer lo deseado. La voluntad fraudulenta del cambio de punto de conexión es algo difícil de probar, por lo que objetivamente podemos decir que ésta existe cuando hay una contracción temporal y una expansión espacial, o sea cuando en un corto período de tiempo y trasladándose de un lado a otro se realiza el acto jurídico deseado.

El problema del orden público internacional

El orden público internacional opera como una excepción a la aplicación del derecho extranjero que resulta competente en virtud de la norma indirecta del juez. Concretamente, opera una vez identificado el derecho material remitido por

la norma indirecta, a los efectos de controlar si los contenidos y las consecuencias

de la ley material aplicable son conciliables con los principios fundamentales del ordenamiento del Estado del juez.

La evaluación del derecho extranjero a los fines de su aplicación o no, es siempre

a posteriori de la determinación del derecho aplicable, esto es, primero hay que saber qué derecho extranjero habrá que aplicar y recién después de eso se verá

si el mismo contradice o no los principios del derecho.

El orden público internacional se caracteriza por ser variable en el tiempo y en el espacio, lo que se debe en gran medida al estar su contenido, imbuido de principios tales como la moral y las buenas costumbres que cambian de un país

a otro y de un momento a otro. Valga como ejemplo que el derecho argentino

consideró hasta 1985 que el divorcio vincular de los matrimonios celebrados en

nuestro país afectaba el orden público internacional argentino, situación que cambió a partir de la sanción de la ley 23.515.

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Material básico

• FERNÁNDEZ ARROYO, Diego (coord.). Derecho Internacional Privado

de los Estados del Mercosur. Buenos Aires. Zavalía Editores. 2003.

• Código Civil

• Convenciones de la Haya www.hcch.net

• Tratados de Montevideo 1889 y 1940

• CIDIP www.oas.org

Material complementario

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BALLARINO, Tito. Diritto Internazionale Privato. Padua. Cedam. 2ª. Ed. 1996.

BATIFFOL, Henry y LAGARDE, Paul. Droit International Privé. Paris. 7e. Ed., Tomo I. L.G.D.J. 1981.

BOGGIANO, Antonio. Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de las Relaciones Privadas Internacionales. Buenos Aires. Abeledo Perrot. 1993.

BOGGIANO, Antonio. Teoría del Derecho Internacional. Las Relaciones entre los Ordenamientos Jurídicos. Ius Inter Iura. Apéndice: Jurisprudencia de la Corte Suprema. La Ley. Buenos Aires. 1996.

BORBA CASELLA, P. y DE ARAUJO, N. Integración Jurídica Interamericana. LTr. Brasil. 1998.

CAICEDO CASTILLA, J. J. Derecho Internacional Privado. Bogotá. 6ª. Ed. Temis.

1967.

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http://www.mrree.gub.uy Cancillería Uruguay

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actividades

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La norma y su dinámica

En su actividad profesional diaria usted se enfrenta a distintas situaciones jurídicas que suelen ser relaciones jurídico-privadas internacionales. Por ello, para usted es fundamental saber distinguir aquellas instancias de las que no lo son.

Le propongo analizar a continuación los siguientes casos y ubicarlos en su respectiva categoría. Tenga siempre presente la importancia de fundamentar sus respuestas:

1. “La perfección de los contratos celebrados por correspondencia o

mandatario se rige por la ley del lugar del cual partió la oferta aceptada”.

2. “La declaración de concurso en el extranjero es causal para la apertura

del concurso en el país, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crédito

debe hacerse efectivo en la República”.

3. “La presencia de un menor en el territorio del otro Estado parte será

considerada indebida cuando se produzca en violación de la tenencia, guarda o derecho que, sobre él o a su respecto, ejerzan los padres, tutores

o guardadores”.

4. “Las donaciones se rigen por la ley nacional del donante”.

5. “Las relaciones personales entre los cónyuges se regirán por su última

ley nacional común durante el matrimonio y, en su defecto, por la ley nacional del marido al tiempo de la celebración”.

6. “El matrimonio disuelto en territorio extranjero, en conformidad a las

leyes del mismo país, pero que no hubiera podido disolverse según las leyes de la República Argentina, no habilita para casarse a ninguno de los cónyuges”.

7. “La ley del domicilio matrimonial rige: a) la separación conyugal; b) la

disolución del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebró”.

8. “La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la

persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesión”.

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Tenga en cuenta, al analizar las distintas situaciones jurídicas que se le han presentado, que deberá considerar si las mismas están contenidas en una norma indirecta, una norma directa o una norma de policía; además deberá indicar cuál es el tipo legal, la consecuencia jurídica y, en el caso de las normas indirectas, el punto de conexión, así como también si el mismo es simple, acumulativo, subsidiario o alternativo.

El problema de las calificaciones m3 | actividad 2 Su jefe le ha encomendado llevar

El problema de las calificaciones

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Su jefe le ha encomendado llevar a cabo el análisis del siguiente caso que ha llegado al estudio semanas atrás. Su jefe le solicita específicamente que brinde una opinión fundada relativa al caso en cuestión.

El resumen de los hechos es el siguiente:

Un alemán residente de París rompe, sin un fundamento explícito, el compromiso de esponsales –a cumplirse en Alemania– que había celebrado en dicha ciudad con su novia alemana. Ella inicia acción de indemnización ante un tribunal alemán, afirmando que la ruptura se efectuó por capricho del novio, sin ningún motivo fundado, y realiza el cálculo indemnizatorio conforme los rubros reclamados que derivan del acto ilícito sufrido. El novio, al contestar la demanda, afirma no haber cometido acto ilícito alguno y que la cuestión debe analizarse conforme a las normas de responsabilidad contractual.

Por su parte, el derecho francés considera la ruptura de esponsales como un acto ilícito y se indemniza cuando la misma se debe a capricho, ligereza o infidelidad probados por la parte actora.

El derecho alemán contempla al hecho en cuestión como incumplimiento de contrato. Para el derecho internacional privado alemán, los actos ilícitos se rigen por la ley del lugar de la comisión y los contratos, por la ley del lugar de

cumplimiento.

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1. ¿Cómo califica el derecho francés de fondo la ruptura de esponsales?

2. ¿Cómo califica el derecho alemán de fondo la ruptura de esponsales?

3. Si se califica por el derecho francés, ¿qué derecho de fondo resulta

aplicable?

4. Si se califica por el derecho alemán, ¿qué derecho de fondo resulta

aplicable?

5. ¿Qué derecho de fondo corresponde que califique la ruptura de

esponsales?

6. ¿Puede aplicarse el derecho extranjero sin previamente encuadrar la

situación en una categoría jurídica?

7. ¿Puede aplicarse el derecho extranjero sin previamente calificar los

términos de la norma indirecta?

m3 | actividad 3 El problema de la cuestión previa y del orden público A

m3 | actividad 3

El problema de la cuestión previa y del orden público

A su mesa de trabajo llega el siguiente fallo, y usted es el encargado de proceder

en su análisis:”Prieto, Rutina Barazal de c/Barazal, María E. Rivada de” Cám.

la. La Plata, Sala 2,7/5/63, JA, 1963-IV-91

Realice una lectura pormenorizada del mismo. A los fines de avanzar en el análisis, le sugerimos responder a los siguientes interrogantes:

1 a) ¿Considera justa la sentencia apelada? ¿Por qué?

2 a) ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?

1ra. cuestión. - El doctor Taquela dijo:

1°) Rufina Barazal –hoy señora de Prieto– fue adoptada en España como hija por el causante de la sucesión demandada y su cónyuge supérstite, quienes le concedieron el derecho de usar sus apellidos y se obligaron a instituirla como heredera respecto de los bienes de que pudieran disponer, como si fuera hija legítima de los mismos. Fallecido tiempo después el de cujus, la adoptada se

presenta reclamando la porción que le correspondería en la herencia (equiparable

a hija legítima), derecho que le desconoce la cónyuge supérstite, fundándose en

la circunstancia de que el causante falleció sin instituirla heredera, de donde sólo existiría un “contrato” de adopción, no perfeccionado luego mediante la institución testamentaria. La sentencia, que acogiere las pretensiones de la actora, es recurrida por la demandada, que insiste en sus puntos de vista originarios.

2°) No se alega en absoluto que el acto de adopción no sea válido por sus

formas (arts. 109,110 y 259, Cód. Procesal), por lo que cabe partir, en la materia de que se trata, de la plena validez de dicho acto jurídico, tanto más cuanto que respecto de esta cuestión resulta aplicable la regla locus regit actum (arts. 12 y 950, Cód. Civil; Busso, Código Civil anotado, t. 1, p. 104, n° 45) y que de acuerdo al derecho español el acto de la adopción se ajusta a las formalidades

y disposiciones que las leyes de dicho país establecen sobre tal punto, según lo

pone de manifiesto el informe de la Embajada de España (art. 172, Cód. Procesal). En consecuencia, debe aceptarse que Rufina Barazal adquirió el carácter de hija adoptiva de los cónyuges Barazal-Rivada, conclusión que tampoco se desconoce específicamente y que por cierto no choca contra nuestras disposiciones civiles de orden público (arts. 13 y 14, Cód. Civil), dado el contenido de la ley 13.252, anterior al acto de adopción que se considera.

3°) Aceptado que la actora fue adoptada como hija por el causante, su derecho

a sucederle, producido el fallecimiento de Barazal, resulta regido exclusivamente

por la ley argentina, por haberse encontrado aquí el último domicilio del difunto, fuesen sus sucesores nacionales o extranjeros (art. 3283, Cód. Civil; Fornieles, Sucesiones, 2” ed., 1941, t. 1, n” 36; Borda, Sucesiones, ed. 1958, t. 1, n” 45; I”L, 100-143; Rep. XV, Sucesión, n” 130) y conforme a la ley argentina la adoptada se equipara a un hijo legítimo, con los derechos hereditarios correspondientes a tal (arts. 12 y 16, ley 13.252 y 3565, Cód. Civil, Busso, op. cit., t. 1, p. 67, n” 143; sobre prevalencia de la lex sucesionis en materia de hijos adoptivos: Romero del Prado, LL, 54417).

La distinción que intenta realizar la apelante, basada en que el de cujus falleció sin instituir como heredera a la actora, resulta, a mi juicio inaceptable por diversos motivos. En primer lugar, rigiéndose por la ley argentina el derecho a la sucesión del causante, no interesa que la ley española pudiese requerir otro requisito luego de la adopción, para que naciese el derecho hereditario de la adoptada si aquí no es necesario, debiéndose agregar que frente a nuestro derecho la calidad de hijo adoptivo es indivisible, sin que quepa admitir la distinción que se intenta a f. 78 vta. entre adopciones de plenos efectos –diríamos así– y “promesa de adopción en lo que atañe y concierne al derecho hereditario”.

Adquirida la calidad de hijo adoptivo, aun sin derecho a suceder en España, aquí no podría serle negado, ya que el mismo emana de aquel carácter que para la ley argentina resulta suficiente. Puede agregarse, por lo demás, que la adopción en España requiere autorización judicial, como en la República Argentina (art. 178, Cód. Civil español), de donde no resulta admisible la calificación de adopción contractual que le atribuye la apelante, que no puede resultar, como es indudable, del ulterior otorgamiento escriturario que prevé el art. 179 del Cód. Civil citado.

En segundo lugar, y colocándose subsidiariamente en el ámbito de la ley española,

la interpretación que intenta la apelante no puede, a mi juicio, prosperar frente al

contenido del art. 177 del Cód. Civil español, que no requiere institución concreta de heredero sino obligación de instituirlo al celebrarse la escritura de adopción, lo que es bien distinto. Es así que el requisito de la institución testamentaria aparece como superabundante para conferir derechos hereditarios al hijo adoptivo, que así vendría a tenerlos por el testamento, como seguramente habrá sido entendido por el Superior Tribunal de España, al dictar la sentencia a que alude sin duda el informe de su Embajada (f. 94).

4°) Puede agregarse, a propósito de la condición de legitimaria que se atribuye la apelante, que el inmueble relicto reviste carácter ganancial, dada la forma y época de su adquisición (art. 1272, Cód. Civil), de donde frente al carácter de hija adoptiva de la actora no existe legítima alguna que pueda resultar afectada (arts. 3576 y 3595, Cód. Civil).

Y para concluir, he de agregar que no encuentro mérito para eximir de las costas

a la accionada, no sólo por revestir la calidad de objetivamente vencida (art. 71,

Cód. Procesal), sino porque obligó a tramitar el presente como juicio ordinario en vez de permitir que se dilucidara la cuestión en los autos sucesorios en los que se presentó como única heredera, silenciando la existencia de la hija adoptiva. Voto por la afirmativa.

El

fundamentos.

doctor

Bergez

se

adhirió

al

precedente

voto,

2da. cuestión. - El doctor Taquela dijo:

por

aducir

idénticos

Corresponde confirmar la sentencia apelada tanto en lo principal como en lo que concierne a la imposición en costas, extensivas a esta alzada (art. 311, Cód. Procesal).

Así lo voto.

El

fundamentos.

doctor

Bergez

se

adhirió

al

precedente

voto,

por

aducir

idénticos

Por lo que resulta del acuerdo que antecede, se confirma la sentencia apelada,

tanto en lo principal como en lo que concierne a la imposición en costas, extensivas a esta alzada.

JORGE A. TAQUELA - PEDRO M. BERGEZ.

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Lea la sentencia precedente, realice los subrayados y anotaciones marginales que le resulten útiles y responda a las siguientes preguntas:

1) ¿Cuál es la cuestión principal que resuelve la sentencia? 2) ¿Qué ley de fondo aplica el juez a la cuestión principal? ¿Qué norma indirecta utiliza para determinar la ley aplicable? 3) ¿Cuál es la cuestión previa que resuelve la sentencia? 4) ¿Qué ley de fondo aplica el juez a la cuestión previa? ¿Qué norma indirecta utiliza para determinar la ley aplicable? 5) Si usted tuviera que resolver el caso en la actualidad, ¿qué norma indirecta utilizaría para determinar la ley aplicable a la cuestión previa? 6) ¿Puede usted indicar cuál de las teorías sobre cuestión previa ha utilizado -implícitamente- el juez y cuál ha rechazado? 7) ¿Qué diferencia halla –en lo que respecta a teorías aplicadas– entre este fallo y la famosa sentencia dictada por un tribunal de Saigón en el caso “Ponnouncanamalle c/Nadimoutoupelle”? 8) ¿Qué otros problemas de parte general de derecho internacional privado aparecen también en la sentencia? 9) Si el caso hubiera sido resuelto en 1940, antes de que la ley 13.252 regulara en nuestro país la adopción, ¿piensa usted que el juez hubiera reconocido derechos sucesorios a la hija adoptiva? ¿Por qué? 10) El alegado carácter contractual de la adopción en el derecho español, que el juez rechaza al afirmar que el art. 178 del Código Civil español exige auto judicial, ¿qué problema de parte general de derecho internacional privado podría haber suscitado?

m3 glosario
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glosario

Buena fe: Convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurídico, de que éste es verdadero, lícito y justo. El concepto tiene extraordinaria importancia en materia contractual.

Common law: Locución inglesa para denominar al Derecho. En un sentido más amplio alude al Derecho tradicional de los países anglosajones.

Compraventa: Habrá contrato de compraventa cuando una de las partes se obliga a transferir a la otra la propiedad de una cosa y ésta se obliga a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Contrato internacional: Es el negocio o acto jurídico que tiene sus elementos radicados en distintos territorios, ya sean los sujetos que sean partes del mismo (domiciliados o con establecimientos radicados en distintos países) cuanto con el despliegue de las prestaciones diseminadas en diferentes territorios

nacionales.

Convenciones, convenios internacionales: Ver Tratados internacionales.

Equidad: Justicia distributiva; es decir, la basada en la igualdad o proporcionalidad. Mercaderías: También se denominan mercancías a todo género vendible:

cualquier cosa mueble que se hace objeto de trato o venta.

Precio: Valor pecuniario en que se estima una cosa. Este concepto tiene

significación en relación a múltiples actos jurídicos y, muy especialmente

en diversos contratos, como los de compraventa, locación, trabajo, obras,

servicios.

Tratados internacionales: Según Bidart Campos, el término “tratado” tiene un sentidolato,comprensivodetodoacuerdoentresujetosopersonasinternacionales,

es decir, entre miembros o partes de la comunidad internacional; y un sentido más estrecho y formalista, reservado para los acuerdos internacionales celebrados

de conformidad con el procedimiento especial que cada Estado arbitra en su

ordenamiento interno. Los tratados internacionales revisten múltiples formas, aparte los propiamente tales, y son los denominados: convenios, convenciones, acuerdos, actas, protocolos, actos y protocolos adicionales, notas reversales, pactos, concordatos, modus vivendi, declaraciones, entre otras. Se llaman tratados-contratos a los que regulan materias que afectan directamente a las partes intervinientes, como los relativos a límites, alianzas, relaciones comerciales. Y se denominan tratados-leyes, a los que adoptan reglas o normas de Derecho en una materia común: unificación de Derecho Internacional Privado o declaración de derechos individuales.

Tribunales arbitrales: Son los que están compuestos por jueces particulares designados por las partes para que, por sí o con otros iguales, decidan sobre cuestiones determinadas, con arreglo a derecho y conforme

a normas de procedimiento, dentro de un término preestablecido.

Usos y costumbres: La práctica o modo de obrar, no contraria a la ley, que rige entre los comerciantes en los actos y contratos propios del tráfico mercantil. El carácter internacional del comercio y la carencia de leyes supranacionales han contribuido a la adopción de diversos usos mercantiles por la generalidad de los países, e incluso el reconocimiento de su fuerza supletoria por los códigos de comercio.

Fuente: OSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Ed. Heliasta, Buenos Aires, 1982.

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microobjetivos

• Conocer

el

derecho

procesal

aplicable

a

un

caso

jus

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privatista

internacional, para lograr su solución correcta.

• Reconocer las condiciones formales, procesales y sustanciales que han de cumplir los instrumentos extranjeros, para asegurar su correcta circulación y la producción de efectos en otros países.

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contenidos

Problemas del proceso “internacional” y cooperación jurídica internacional El Derecho Procesal Civil Internacional

Por lo general, los casos jus privatistas internacionales se ventilan ante los tribunales comunes de los Estados. Esto coloca en primer plano el tema de la jurisdicción, ya desarrollado en el módulo 2. A su vez, ocupa un lugar preponderante el hecho de que los asuntos internacionales se tramiten ante tribunales nacionales. Esto último nos remite a otro tipo de problemas que deberán ser enfrentados: el primero de ellos es el de la propia ley aplicable

al proceso. Si se lleva a cabo un juicio en un Estado, y se trata de un caso

de derecho internacional privado, es posible que el juez deba aplicar derecho extranjero. Atento a que en un mismo proceso puede resultar aplicable un derecho extranjero, será necesario determinar qué aspectos son regulados por

el

derecho extranjero y cuáles quedan sometidos al derecho procesal del foro.

El

principio general en la materia es la aplicación de la lex fori. Las formas del

procedimiento son territoriales y se regulan por la ley del lugar en el cual el proceso se tramita, siendo esta máxima el principio básico del derecho procesal internacional.

La extranjería procesal Es frecuente que, cuando se tramita un proceso relacionado con un caso de Derecho Internacional Privado una de las partes sea un litigante extranjero. En nuestro sistema no se hace hincapié en el tema de la nacionalidad, sino que

la condición de extranjero está referida al domicilio. Los sistemas de derecho

procesal comparado han contenido ejemplos de situaciones de discriminación hacia el litigante foráneo. Es sabido que para cualquier persona el simple hecho

de tener que ir a litigar a un lugar alejado de su domicilio, más si se trata de otro país, generalmente supone un grave contratiempo. Las personas tienen, sin duda, otras posibilidades en el lugar donde residen. Generalmente conocen algún abogado y la proximidad del tribunal facilita las cosas en muchos sentido pues, entre otras ventajas, les da facilidades de acceso, menores costos, etc.

A menudo, pueden tener bienes en ese lugar y personas conocidas que les

facilitan la posibilidad de otorgar cautelas reales o personales, convocar testigos etc. Derecho a la justicia gratuita Uno de los problemas fundamentales que enfrenta una persona que debe litigar en el extranjero es el costo de su defensa. Dicho costo o peso económico tiene que ver con situaciones diversas: desde los traslados, que pueden ser reiterados, pasando por los tributos, y llegando al tema de los honorarios profesionales, son todos temas de trascendente significación cuando se producen los supuestos. En la mayoría de los Estados, los diversos actos procesales están gravados:

diversos tributos, timbres, tasas, aportes de distinto valor, que se abonan de manera diferente, a veces en atención a la importancia de la causa; y en otras ocasiones hay tributos fijos.

A su vez, es importante señalar que en todos los Estados existen sistemas de

exención respecto de estos tributos para casos especiales, en general vinculados con la situación económica o de ingresos del litigante, como lo son, por ejemplo,

la posibilidad de litigar con carta de pobreza o el beneficio de litigar sin gastos.

Sin embargo, el problema es que los Estados que brindan exenciones tributarias o sistemas de asistencia gratuita, conciben y organizan estos beneficios pensando en los habitantes del propio país, y solamente cuando deben litigar ante los tribunales nacionales, y no en los litigantes extranjeros.

Empero, existe la tendencia hacia el reconocimiento extraterritorial de estos beneficios, tanto de exenciones tributarias como de defensa legal gratuita, cuando el litigante, por más que sea extranjero o se domicilie en el extranjero, justifique su condición, o demuestre que ha obtenido el beneficio en el país de su residencia. Aplicación del derecho extranjero Ya hemos visto que una de las posibilidades que nos ofrece la norma indirecta o de conflicto a través de su punto de conexión, es que disponga aplicable un derecho extranjero a la relación jurídico privada internacional de que se trate.

El problema con el que nos enfrentamos en este caso es el de conocer la

naturaleza de ese derecho extranjero que tiene que aplicarse para solucionar el problema planteado. A esta pregunta se le pueden dar distintas respuestas, ya que podemos considerar que el derecho extranjero es un hecho que tiene

1, o un derecho que

que ser alegado y probado por la parte que lo invoca

debe ser aplicado de oficio por el juez con independencia de la actividad de las

2, o también puede ser considerado un hecho notorio cuya aplicación

partes

debe ser hecha de oficio por el juez de la causa, imitando la probable o posible sentencia que hubiera dictado el juez que hubiera sido competente para entender

en la causa

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3.

Como habrá visto, todas las soluciones presentadas forman parte del Derecho Internacional Privado argentino, ya sea de fuente interna –como es el caso del Código Civil– o de fuente convencional, como es el caso de los Tratados de Montevideo y de la CIDIP.

En definitiva, para cada relación jurídica privada internacional de que se trate habrá una respuesta en particular con relación a la naturaleza del derecho extranjero.

El reconocimiento de decisiones y documentos de otros Estados No es extraño que, ante la presencia de un caso jus privatista internacional, además de tener que determinar cuál será el derecho aplicable y el juez competente, nos tengamos que plantear la eficacia extraterritorial de las decisiones y de los documentos y actos que emiten o autorizan las autoridades de un Estado.

La presentación de una decisión judicial en un Estado diferente a aquel en el que ha sido adoptada puede tener distintas finalidades. A veces lo que se pretende mediante esa presentación es, simplemente, probar la producción de determinado hecho o la celebración de determinado acto en un país extranjero, dentro de un proceso abierto en el Estado de destino. El principio general es que la decisión extranjera no debe someterse a un control de fondo, o sea que el caso queda terminado en el Estado de origen y en modo alguno se va a abrir otra vez en otro Estado en el que la decisión pretenda desplegar algún efecto. Los requisitos que deben cumplirse a ese fin serían relativos a la regularidad formal de la decisión que se ha adoptado en el Estado de origen, entendiendo por tales los que no impliquen revisar la estimación que el juez extranjero ha llevado a cabo respecto de los hechos y el derecho aplicable.

Ahora bien, se ha obtenido una sentencia en un determinado país y ahora es necesario reconocerla o ejecutarla en otro. Para ello, es necesario tener en cuenta cuáles son los requisitos que deberá cumplir esta sentencia para que tenga eficacia extraterritorial.

¿Qué debe mirar el juez?

En primer lugar, debe revisar los requisitos formarles, entre los que se requiere

la legalización, es decir, que el documento cumpla con todas las formas exigidas

según la ley del Estado de donde emana, o lo que es lo mismo, si el documento cumple con las exigencias formales de la ley del Estado de donde proviene. En

segundo lugar, se requerirá la autenticación por el cónsul. Esto último implica

la certificación de las firmas de las autoridades extranjeras y posteriormente del

Ministerio de Relaciones Exteriores, y por último, si correspondiere, su traducción

al idioma oficial del Estado requerido.

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Asimismo, este requisito de legalización puede ser hecho entre países vinculados

a través de la Convención de La Haya de 1961, que suprime la exigencia de

legalización de los documentos públicos extranjeros para su circulación efectiva

en otros países.

Además de esto, el juez exhortado debe revisar que se hayan cumplido con los requisitos procesales, que implican lo siguiente:

1) El tribunal exhortante ha sido internacionalmente competente, de acuerdo a

las normas de competencia del juez exhortado;

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2) La sentencia debe estar firme y ejecutoriada, lo que significa que no se pueda interponer un recurso en su contra;

3) El proceso cuya sentencia se pretende reconocer o ejecutar debe haber garantizado la debida defensa en juicio del demandado;

4) La sentencia debe ser la consecuencia del ejercicio de una acción personal o de una acción real sobre un bien mueble que haya sido traído al país durante el proceso o con posterioridad a la sentencia;

5) La sentencia no debe ser contradictoria con otra dictada en nuestro país entre los mismos sujetos, por la misma causa y con el mismo objeto.

Por último, hay que tener en cuenta los requisitos sustanciales que refieren a que

la sentencia no afecte el orden público internacional argentino.

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1

Vea el art. 13 del Código Civil argentino y su nota.

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2

Vea el art. 2 del Protocolo Adicional de los Tratados de Montevideo de 1889 y

1940.

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Vea el art. 2 de la CIDIP de normas generales de Derecho Internacional Privado.

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Artículo 1: La presente convención se aplicará a los documentos públicos que hayan sido extendidos en el territorio de un Estado contratante y que deben ser presentados en el territorio de otro Estado contratante.

De

públicos:

acuerdo

con

la

presente

convención

serán

considerados

instrumentos

1). Los documentos emitidos por una autoridad o un funcionario perteneciente

a un tribunal del Estado, inclusive los extendidos por un fiscal de justicia, un secretario o un oficial de justicia.

2). Los documentos administrativos.

3). Las actas notariales.

4). Las certificaciones oficiales en documentos firmados por personas privadas, tal como la certificación del registro de un documento o de una fecha determinada y la autenticación de firmas en documentos de carácter privado.

LA PRESENTE CONVENCIÓN NO SE APLICARÁ:

A los documentos extendidos por funcionarios diplomáticos o consulares.

A los documentos administrativos relacionados directamente con una operación

comercial o aduanera.

Cada Estado contratante eximirá de la legalización a los documentos a los que se aplique la presente convención y que deban ser presentados en su territorio.

La legalización, según la presente convención, sólo consistirá en la formalidad por

la cual los funcionarios diplomáticos o consulares del país en cuyo territorio debe

ser presentado el documento, certifican la autenticidad de la firma, el carácter con que actuó el signatario del documento y, de corresponder, la identidad del sello o timbre que lleva el documento.

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5

Sería conveniente que repasara el tema ya visto de jurisdicción directa e indi- recta.

Repase el módulo 3.

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Material básico

• FERNÁNDEZ ARROYO, Diego (coord.). Derecho Internacional Privado de los Estados del Mercosur. Buenos Aires. Zavalía Editores. 2003.

• Código Civil

• Convenciones de la Haya www.hcch.net

• Tratados de Montevideo 1889 y 1940

• CIDIP www.oas.org

Material complementario

ARELLANO GARCÍA, Carlos. Derecho Internacional Privado. México. Ed. Porrúa. 10ª. 1992.

BALLARINO, Tito. Diritto Internazionale Privato. Padua. Cedam. 2ª. Ed. 1996.

BATIFFOL, Henry y LAGARDE, Paul. Droit International Privé. Paris. 7e. Ed., Tomo I. L.G.D.J. 1981.

BOGGIANO, Antonio. Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de las Relaciones Privadas Internacionales. Buenos Aires. Abeledo Perrot. 1993.

BOGGIANO, Antonio. Teoría del Derecho Internacional. Las Relaciones entre los Ordenamientos Jurídicos. Ius Inter Iura. Apéndice: Jurisprudencia de la Corte Suprema. La Ley. Buenos Aires. 1996.

BORBA CASELLA, P. y DE ARAUJO, N. Integración Jurídica Interamericana. LTr. Brasil. 1998.

CAICEDO CASTILLA, J. J. Derecho Internacional Privado. Bogotá. 6ª. Ed. Temis.

1967.

CALVO CARAVACA, A. y CARRASCOSA GONZÁLEZ, J. Introducción al Derecho Internacional Privado. España. Comares, 1997.

CARRILLO SALCEDO, Juan A. El Derecho Internacional en un mundo en cambio. Madrid. Tecnos. 1985.

CIURO CALDANI, Miguel A. “Comprensión básica de las tendencias del Derecho Internacional Privado de nuestro tiempo y de la jurisdicción internacional”. En: REVISTA DE LA FACULTAD. U. N. C. Facultad de Derecho. Vol. 2 N° 2. Lerner. Córdoba. 1994. Pp. 11 y ss.

CIURO CALDANI, Miguel A. “Horizontes del Derecho Internacional Privado de nuestro tiempo”. En: BOLETÍN DEL CENTRO DE INVESTIGACIONES DE FILOSOFÍA JURÍDICA Y FILOSOFÍA SOCIAL. N° 21. FIJ. Rosario. 1996. Pp. 31 y ss.

CIURO CALDANI, Miguel A. Estudios de Filosofía del Derecho Internacional Privado. FIJ. Rosario. 1997.

DE ARAUJO, Nadia. Contratos internacionales. Brasil. Renovar. 1997.

DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado (Parte Geral). Río de Janeiro. 5ª. Ed. Renovar. 1997.

DOLINGER, J. y TIBURCIO, C. Vade-Mecum de Direito Internacional Privado. Brasil. Renovar. 1996.

DREYZIN DE KLOR, Adriana. El Mercosur: Generador de una Nueva Fuente de Derecho Internacional Privado. Zavalía. Buenos Aires. 1997.

DREYZIN DE KLOR, Adriana (coord.). Temas de Derecho. Integración. Derecho Internacional Privado. Advocatus. Córdoba. 1998.

DREYZIN DE KLOR, Adriana. “Los principales desarrollos dentro del Derecho Internacional Privado en el próximo siglo en Argentina”. En: REVISTA MEXICANA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. México D.F. Número Especial 2000. Academia Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado. 2000.

DREYZIN DE KLOR, Adriana y SARACHO CORNET. Derecho Internacional Privado. Una visión actualizada de las fuentes. Córdoba. Advocatus. 2003.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Parte General del Derecho Internacional Privado en las Convenciones Interamericanas. Córdoba. Advocatus. 1990.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Derecho Internacional Privado y de la Integración Regional. Fuentes Convencionales. Buenos Aires. Zavalía. 1996.

DREYZIN DE KLOR, A. y URIONDO DE MARTINOLI. Textos Fundamentales de Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Zavalía. 2001.

ECHEGARAY DE MAUSSION, CARLOS. Las conferencias interamericanas especializadas en Derecho Internacional Privado. Córdoba. Ed. Alveroni. 2° edición. 2003.

FELDSTEIN DE CÁRDENAS, Sara. Derecho Internacional Privado. Parte especial. Universidad. Buenos Aires. 2000.

FERNÁNDEZ ARROYO, Diego. Derecho Internacional Privado. Una mirada actual sobre sus elementos esenciales. Córdoba. Advocatus. 1998.

FERNÁNDEZ ARROYO, Diego. La Codificación del Derecho Internacional Privado en América Latina. Eurolex. Madrid. 1993.

FERNÁNDEZ ROSAS, José C. y SÁNCHEZ LORENZO, Sixto. Derecho Internacional Privado. Madrid. Civitas. 1999.

GARCÍA VELASCO, Inocencio. Derecho Internacional Privado. (Reflexiones Introductorias). Salamanca, España. Cervantes. 1994.

GOLDSCHMIDT, Werner. Derecho Internacional Privado. Derecho de la Tolerancia. Buenos Aires. Depalma. 8ª. Ed. 1995.

GUERRA IÑIGUEZ, Daniel. Derecho Internacional Privado. Caracas, Venezuela. 6ª. Ed. 1993.

KALLER DE ORCHANSKY, Berta. Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado. Buenos Aires. Plus Ultra. 1990.

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Publicaciones periódicas especializadas:

American Journal of International Law. EE.UU. Anuario Argentino de Derecho Internacional. Asociación Argentina de Derecho Internacional. Cursos de Derecho Internacional. Comité Jurídico Interamericano. O.E.A. Derecho de la Integración. Centro de Estudios Comunitarios. U.N. Rosario. El Derecho. Buenos Aires. Investigación y Docencia. U.N. Rosario. Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires. La Ley. Buenos Aires. Córdoba. Recueil des Cours de l’Académie de Droit International de La Haye. Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones. Buenos Aires. Revista de Derecho Privado y Comunitario. Rubinzal Culzoni. Santa Fe. Revista Española de Derecho Internacional. España. Revista Uruguaya de Derecho Internacional. Uruguay. Revue Critique de Droit International Privé. Francia. Revue Internationale de Droit Comparé. Francia. Rivista de Diritto Internazionale. Italia. Uniform Law Review. Italia.

Páginas web:

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http://www.mercosur.org.uy Secretaría Administrativa del MERCOSUR

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Comercio y Desarrollo

http://www.icj-cij.org Corte Internacional de Justicia

http://www.hagueacademy.nl Academia de La Haya

http://www.ompi.org Organización Mundial de la Propiedad Intelectual

http://www.wto.org Organización Mundial del Comercio

http://www.europa.eu.int Unión Europea

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• http://www.mre.gov.br Cancillería – Brasil

http://www.mre.gov.py Cancillería Paraguay

http://www.mrree.gub.uy Cancillería Uruguay

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actividades

Una jornada de mucho trabajo

m4 | actividad 1

Aquella mañana usted llega muy temprano a su estudio y su secretaria le informa de dos fallos que han llegado recientemente para usted. Minutos más tarde llega

el

primer cliente citado para ese día y usted debe postergar por un par de horas

el

trabajo con los fallos que tenía en sus manos.

Finaliza la reunión y usted se dispone a leer y analizar detenidamente cada uno de los fallos, a los fines de evaluar si la solución tomada por el juez interviniente es justa y de acuerdo a derecho.

Recuerde fundamentar las respuestas en cada uno de los casos.

Fallo Nº 1 Tribunal: Corte Suprema de Justicia de la Nación (CS) Fecha: 13/11/1990 Partes:

Stoffregen de Schreyer, Friedericke C. M. M. c. González Dazzori, Edgardo J. y otros. Buenos Aires, noviembre 13 de 1990.

Considerando:

1) Que contra la sentencia de la sala G de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil que, al confirmar lo resuelto en la instancia anterior, desestimó eximir

a la actora de la obligación de satisfacer la contracautela ordenada en los

autos principales en garantía de un embargo, esta parte interpuso el recurso extraordinario cuya denegación dio origen a la presente queja. 2) Que, a tal efecto, el tribunal estimó que la exención establecida en el art. 200, inc. 2° del Cód. Procesal Civil y Comercial de la Nación, favorecía a quien había obtenido la carta de pobreza, pero no alcanzaba al litigante que sólo gozaba del beneficio provisional contemplado en el Art. 83 del citado cuerpo legal, aparte de que destacó que el proceso cautelar constituía un aseguramiento excepcional que no comprometía necesariamente el derecho de acceso a la justicia ni justificaba el otorgamiento de beneficios extraordinarios. 3) Que si bien es cierto que es jurisprudencia de esta Corte que las resoluciones adoptadas en un proceso cautelar no revisten el carácter de definitivo a los fines del recurso del art. 14 de la ley 48 (Fallos: 267:432; 301:947 –La Ley, 127-

482; 1980-B, 704, fallo 35.395-S–), corresponde dar por satisfecho el requisito

cuando, de las concretas circunstancias de la causa resulta que la frustración de

la

medida precautoria por la imposibilidad de pago de la caución haría ilusoria

la

ejecución de una eventual sentencia favorable y causaría un gravamen de in

susceptible reparación ulterior. 4) Que, en cuanto al fondo del asunto, los agravios de la recurrente suscitan cuestión federal suficiente para su examen en la instancia extraordinaria federal, toda vez que, más allá de la índole procesal de la cuestión a resolver, median circunstancias excepcionales que determinan que la decisión impugnada se halle viciada de excesivo ritualismo y redunde en menoscabo de la garantía constitucional de defensa en juicio (causa: C.721.XX, “C. de P., A. T. c. P., O.”, del 6/3/86). 5) Que, al respecto, interesa señalar que la vigencia de la Convención sobre procedimiento civil adoptada el 1° de marzo de 1954 por la Conferencia de

La Haya de Derecho Internacional Privado, que rige en las relaciones entre la República Argentina y la República Federal Alemana, lleva a no restar eficacia al certificado de pobreza expedido por la autoridad judicial de Hamburgo, puesto que constituye un elemento de imprescindible ponderación al tiempo de definir los alcances del beneficio provisional de que goza la recurrente, a fin de no transformar el instituto en una formalidad inoperante. 6) Que es sabido que el beneficio de litigar sin gastos tiende a poner en situación similar a las personas que deben intervenir en un proceso concreto, a fin de que quien carezca de recursos suficientes para afrontar las cargas económicas que impone el juicio, pueda atender con amplitud cuanto demande el reconocimiento judicial de su derecho. Ello comprende no sólo la exención de ciertos impuestos, sellados de actuación y costas desde el inicio del trámite, sino también el derecho a obtener la traba de medidas cautelares sin el previo otorgamiento de la caución, cuando de las circunstancias fácticas se desprende que tal medida no puede esperar el dictado de la resolución definitiva sin grave peligro para la efectividad de la defensa. 7) Que tal interpretación no está excluida del texto ni del espíritu de la norma que regula el beneficio provisional (Art. 83, Cód. Procesal) y se justifica cuando no existen presunciones que inclinen a pensar que el beneficio será denegado. Tal supuesto se configura en autos, en que la recurrente ha demostrado que gozaría de la ayuda en costas procesales en su país de origen, que se halla vinculado a la República por los compromisos emergentes de la convención aprobada por ley 23.502. 8) Que del Art. 22 de dicha ley surge claramente la voluntad de limitar las facultades de la autoridad ante quien se reclama el beneficio, que sólo conserva el derecho a controlar el certificado respectivo y a procurar información complementaria si la documentación no fuese suficiente. Ello significa que el juez argentino debe dar fe a las constataciones de hecho sobre la situación económica del requirente proporcionadas por la autoridad de su residencia habitual y debe asegurar al extranjero el goce del beneficio en un pie de igualdad con el nacional que, según el derecho de fuente interna, hubiese demostrado en juicio una carencia de medios equivalente. 9) Que, en consecuencia, como desde el inicio del incidente se hallaba satisfecho el principal presupuesto de su procedencia –la prueba total o parcial de la preexistente situación de escasez de recursos–, se justifica anticipar uno de los efectos de la concesión del beneficio, máxime si se considera que la liberación de la caución no hace desaparecer la responsabilidad que le cabe al peticionario de una medida cautelar obtenida con abuso o sin derecho. 10) Que, en tales condiciones, la negativa a relevar transitoriamente a la actora de la carga de la contracautela constituye un rigorismo procesal irrazonable, que pone de manifiesto la relación directa e inmediata que existe entre lo resuelto y la garantía constitucional invocada por la recurrente (Art. 18, Ley Fundamental), por lo que se justifica privar a lo resuelto de su carácter de acto jurisdiccional. Por ello, se declara procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto el fallo apelado. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por medio de quien corresponda, se dicte nuevo pronunciamiento. – Mariano A. Cavagna Martínez. – Carlos S. Fayt. – Rodolfo C. Barra. – Julio S. Nazareno. – Julio Oyhanarte. – Eduardo Moliné O’Connor. Documento extranjero ~ Excepción de falta de personería ~ Excepciones ~ Poder

Fallo Nº 2 Tribunal: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala K (CNCiv) (Sala K) Fecha: 12/04/1994 Partes: Hosch-Petu, Denisse c/ González, Pedro.

2ª Instancia. – Buenos Aires, abril 12 de 1994. Considerando: I. Contra la resolución de fs. 70 que hizo lugar a la excepción de falta de personería interpuesta por el demandado se alza la accionante, expresando agravios a fs. 73/4, los que no fueron contestados. II. La cuestión planteada con relación a la presunta falta de legalización del poder otorgado en el extranjero se encontraba ya resuelta en autos y precluida con la manifestación efectuada a fs. 25 y la expresa aceptación de fs. 26, apart. 1°, que tuvo por cumplido con la misma lo requerido a fs. 23, párrs. 1 y 2. No obstante lo expuesto y a mayor abundamiento es necesario destacar que la existencia de la ley 23.458 (Adla, XLVII-A, 87), que en su art. 1° aprueba la Convención suprimiendo la exigencia de legalización de los documentos públicos extranjeros y anexo, adoptada en la Ciudad de La Haya, el 5/10/61, por la Conferencia de Derecho Internacional Privado, en la cual se incluyen las actas notariales (art. 1°), y en la que se dispone que la única formalidad exigible será una acotación hecha en el idioma oficial de la autoridad que la expide (art. 4°), torna en manifiestamente improcedente la excepción planteada, por ajustarse el documento presentado a lo prescripto en la citada convención, como lo había reconocido el magistrado que entendiera “ab initio” en el pleito. Por lo antedicho, el tribunal, resuelve: revocar la resolución recurrida, con costas por su orden por no haber mediado oposición en esta instancia, e imponiendo las de la anterior al demandado. – Teresa M. Estévez Brasa. – Julio R. Moreno Hueyo. – Carlos R. Degiorgis.

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glosario

Buena fe: Convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurídico, de que éste es verdadero, lícito y justo. El concepto tiene extraordinaria importancia en materia contractual.

Common law: Locución inglesa para denominar al Derecho. En un sentido más amplio alude al Derecho tradicional de los países anglosajones.

Compraventa: Habrá contrato de compraventa cuando una de las partes se obliga a transferir a la otra la propiedad de una cosa y ésta se obliga a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Contrato internacional: Es el negocio o acto jurídico que tiene sus elementos radicados en distintos territorios, ya sean los sujetos que sean partes del mismo (domiciliados o con establecimientos radicados en distintos países) cuanto con el despliegue de las prestaciones diseminadas en diferentes territorios nacionales.

Convenciones, convenios internacionales: Ver Tratados internacionales.

o

Equidad:

proporcionalidad.

Mercaderías: También se denominan mercancías a todo género vendible:

cualquier cosa mueble que se hace objeto de trato o venta.

Precio: Valor pecuniario en que se estima una cosa. Este concepto tiene significación en relación a múltiples actos jurídicos y, muy especialmente en diversos contratos, como los de compraventa, locación, trabajo, obras,

Justicia

distributiva;

es

decir,

la

basada

en

la

igualdad

servicios.

Tratados internacionales: Según Bidart Campos, el término “tratado” tiene un sentidolato,comprensivodetodoacuerdoentresujetosopersonasinternacionales, es decir, entre miembros o partes de la comunidad internacional; y un sentido más estrecho y formalista, reservado para los acuerdos internacionales celebrados de conformidad con el procedimiento especial que cada Estado arbitra en su ordenamiento interno. Los tratados internacionales revisten múltiples formas, aparte los propiamente tales, y son los denominados: convenios, convenciones, acuerdos, actas, protocolos, actos y protocolos adicionales, notas reversales, pactos, concordatos, modus vivendi, declaraciones, entre otras. Se llaman tratados-contratos a los que regulan materias que afectan directamente a las partes intervinientes, como los relativos a límites, alianzas, relaciones comerciales. Y se denominan tratados-leyes, a los que adoptan reglas o normas de Derecho en una materia común: unificación de Derecho Internacional Privado o declaración de derechos individuales.

Tribunales arbitrales: Son los que están compuestos por jueces particulares designados por las partes para que, por sí o con otros iguales, decidan sobre cuestiones determinadas, con arreglo a derecho y conforme a normas de procedimiento, dentro de un término preestablecido.

Usos y costumbres: La práctica o modo de obrar, no contraria a la ley, que rige entre los comerciantes en los actos y contratos propios del tráfico mercantil. El carácter internacional del comercio y la carencia de leyes supranacionales han contribuido a la adopción de diversos usos mercantiles por la generalidad de los países, e incluso el reconocimiento de su fuerza supletoria por los códigos de comercio.

Fuente: OSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Ed. Heliasta, Buenos Aires, 1982.

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• Conocer los medios por los que se regula la capacidad de actuación extraterritorial de las personas, a los fines de poder determinar la validez de sus actos.

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Los sujetos del derecho internacional privado

La capacidad de las personas físicas

Es importante considerar que los sujetos del derecho, en este caso las personas físicas, no se mantienen de forma permanente en un solo lugar. Por el contrario,

en la actualidad es común que las mismas se trasladen de un lado a otro con el objeto de realizar distintos actos jurídicos tales como vender, comprar, contraer nupcias y, en términos generales, ser titular y ejercer sus derechos en donde se encuentren.

En consecuencia, las preguntas obligadas parecerían ser las siguientes: ¿cuál es la ley que rige la capacidad de las personas? ¿Qué pasa con los distintos traslados que las personas hacen, y con su capacidad?, ¿Hay algún tipo de efecto o consecuencia a causa de ese traslado?

Derecho aplicable a la capacidad de las personas físicas

Con respecto al derecho aplicable al estatuto personal de las personas físicas, es posible identificar dos teorías: la teoría sintética -que sin formular distinciones somete a una misma ley tanto al estado civil como a la capacidad de las personas-, y la teoría separatista -que distingue entre el estado civil y la capacidad e incapacidad-. Para la teoría separatista el estado civil se rige por una ley y la capacidad e incapacidad por otra. Es importante señalar que ambas teorías constituyen dos tipos legales independientes a los que se les adjudican otros tantos puntos de conexión. En la legislación comparada y el derecho argentino predomina el criterio sintético que no distingue entre ambos conceptos sino que los somete a una misma ley. Asimismo, los tratados de Montevideo de Derecho Civil de 1889 y de 1940 establecen que tanto el estado y la capacidad se rigen por la ley del domicilio.

En la búsqueda de la ley que debe regir el Estado y la capacidad e incapacidad de las personas físicas encontramos el siguiente catálogo de soluciones proporcionadas por la doctrina y el derecho comparado, a saber:

a) La ley personal, que puede ser la ley de la nacionalidad o la ley del domicilio

de la persona.

b) La ley del lugar de celebración del acto.

c) La ley del lugar de situación del bien.

d) Territorialismo parcial.

El principio general receptado en nuestra legislación de Derecho Internacional Privado de fuente interna y de fuente convencional, es que la capacidad de las personas físicas siempre se rige por la ley del lugar de su domicilio. Sin embargo, hemos podido identificar algunas excepciones como es el caso de la capacidad para transferir bienes inmuebles o constituir derechos reales sobre los mismos (art. 10 C.C.), y el caso de la capacidad para contraer nupcias que se regula por la ley del lugar de la celebración de las mismas (art. 159 C.C.).

Sistema del Código Civil Argentino Ya hemos manifestado que para el tratamiento del instituto de la capacidad existen dos sistemas: el de la teoría sintética y el de la teoría separatista. Nuestro Código Civil adopta la teoría sintética, según lo propuesto en los arts. 6, 7, 8, 9 y 948, donde claramente surge que la capacidad (sin aclarar cuál) se regula por la ley del domicilio de la persona física. No obstante, el artículo 949 del Código Civil dispone lo siguiente: “la capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios que pueda contener será juzgado para su validez o nulidad por las leyes de este código”. Aquí se puede ver que el codificador ha cambiado su criterio antes sustentado al adoptar la teoría separatista, y el interrogante planteado encuentra distintas respuestas en la doctrina.

TEORÍA CHAUVINISTA: se funda en una interpretación literal del artículo 949

y acoge la postura separatista que Vélez Sársfield tomó a su vez del esbozo de Freitas, según la cual se somete:

1. la capacidad o incapacidad de derecho a la ley territorial

2. la capacidad o incapacidad de hecho a la ley domiciliaria.

TEORÍA COSMOPOLITA: determina que la capacidad e incapacidad de hecho

y la capacidad e incapacidad de derecho se rigen por la ley del domicilio, pero

con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o de derecho consagrada por la ley domiciliaria.

Es decir que, respecto a una persona domiciliada en el extranjero, su capacidad

o incapacidad, tanto de hecho como de derecho, se rigen por la ley de su

domicilio, pero en el caso que la ley argentina consagre una incapacidad especial de derecho, ésta prevalece sobre la ley del domicilio. Por su parte, el juez argentino, aplicando su propia ley, declarará la incapacidad.

TEORÍA INTERMEDIA: somete la capacidad de derecho y la capacidad e incapacidad de hecho a la ley del domicilio, y la incapacidad de derecho a la ley territorial.

Como se puede observar, toma un elemento de cada una de las dos posturas anteriores.

El cambio de domicilio: su relación e influencia en la capacidad

Comprendemos como principio general, que la capacidad se regula por la ley

del domicilio de la persona física. Sabemos también que por su propia naturaleza

el individuo se traslada de un lado a otro, y puede darse el caso que teniendo

su domicilio en un país donde la plena capacidad se adquiere a los 18 años

(la mayoría de los países europeos, por ejemplo) se traslade a un país como

el nuestro, que determina que la capacidad plena se adquiere a los 21 años.

Supongamos que esta persona tiene 19 años ¿Qué pasaría con ella? ¿Seguirá siendo capaz de acuerdo a la ley de su anterior domicilio? ¿O se habrá convertido en incapaz de acuerdo a la ley de su nuevo domicilio?

Encontramos la respuesta a este último interrogante en el principio jurídico que dice que una vez adquirida la capacidad, ésta no se pierde por mudar de domicilio. Este principio está consagrado en los arts. 138 y 139 del Código Civil argentino.

PERSONAS JURÍDICAS

En el mundo moderno tiene singular importancia tomar en consideración la actuación extraterritorial de la persona jurídica, sea de carácter público o privado. Es decir, si constituida en un Estado puede realizar actividades en otro distinto,

y en su caso en qué condiciones y en qué grado.

Frente a este problema se plantean dos grandes líneas de pensamiento:

LA POSICIÓN TERRITORIALISTA Y LA EXTRATERRITORIALISTA

La territorialidad o la extraterritorialidad de la persona de existencia ideal –o simplemente persona jurídica– está estrechamente vinculada con la naturaleza que se le asigne a la misma. De este modo la teoría de la ficción niega todo el

sustrato legal y la considera como una producción artificial de derecho. Afirma categóricamente la territorialidad de la persona jurídica. La ley que le ha dado vida carece de autoridad y efectos, más allá de los límites del país en que impera; en la actualidad esta teoría se ha visto desbordada e impotente ante la realidad impuesta por las necesidades del comercio y el tráfico internacional.

Frente a esta teor