Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
www.todolex.cl
Ley
general
de
Bancos;
SEGUNDA PARTE
LOS RECURSOS PROCESALES O VIAS DE IMPUGNACIN EN MATERIA CIVIL
CAPITULO I: Generalidades: Concepto. Elementos.
Caractersticas. Clasificacin. Vas de impugnacin ordinarias.
CAPITULO II: Recurso de aclaracin, rectificacin o
enmienda: Concepto. Caractersticas. Efectos.
CAPITULO III: Recurso de reposicin.
CAPITULO IV: Recurso de apelacin: Definicin, objeto y
Fundamento. Resoluciones apelables. Quien puede apelar. Plazo para
Apelar. Interposicin. Admisibilidad. Efectos del recurso. Orden de
No innovar. Tramitacin en primera instancia. Tramitacin en segunda instancia. Maneras de
conocer de las cortes. Cuenta y vista de la causa. Comparecencia. Adhesin a la apelacin.
Prueba. Extincin del recurso. Sentencia. Desercin. Prescripcin. Desistimiento.
1
cumplir en primera o nica instancia o ante el tribunal competente conforme a las reglas
generales, a eleccin del ejecutante.
5. - Formas de cumplir las resoluciones judiciales:
El CPC seala diferentes formas de cumplir compulsivamente las resoluciones
judiciales, efectuando para ello el siguiente distingo:
a) Ejecucin de sentencias definitivas:
(1) Ante el mismo tribunal que la dict:
- Si el cumplimiento se solicita dentro del plazo de un ao desde que la
ejecucin se hizo exigible: en este caso deber aplicarse el procedimiento ejecutivo especial que
contemplan los arts. 233 y siguientes del CPC, procedimiento que se conoce con el nombre de
ejecucin incidental, cuyos detalles veremos ms adelante.
- Si el cumplimiento se solicita despus de vencido el trmino de un ao y la
sentencia es de aquellas que ordenan el pago de prestaciones de dar, hacer o no hacer,
corresponder aplicar las normas del procedimiento ejecutivo ordinario que veremos ms
adelante, con la particularidad de que en l no se podrn hacer valer excepciones que hayan
podido alegarse en el juicio declarativo anterior.
(2) Ante tribunal diverso:
Si el que obtuvo una sentencia favorable en juicio declarativo opta por perseguir
el cumplimiento de ella ante un tribunal diferente a aqul que la dict en primera o nica
instancia y que sea competente conforme a las normas generales, deber deducir su demanda
conforme a las reglas del juicio ejecutivo ordinario, no pudiendo tampoco en este caso alegar
excepciones que debi hacer valer en el juicio declarativo. Este procedimiento se aplicar tanto
si se solicita el cumplimiento de la sentencia antes o despus del ao en que la ejecucin se hizo
exigible, toda vez que la ejecucin incidental slo procede ante el tribunal en el que se dict la
sentencia que se desea cumplir.
b) Ejecucin de otras resoluciones: (art.238)
Cuando se trate del cumplimiento de resoluciones no comprendidas en los arts.
233 a 237, corresponder al juez de la causa dictar las medidas conducentes a ello, pudiendo al
efecto imponer multas que no excedan de una UTM o arresto de hasta dos meses,
determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir ese apremio.
c) Ejecuciones especiales:
Segn lo sealado en los arts. 233 inc. 1 y 235 inc. 1, en todo caso, si la ley ha
sealado alguna forma especial de cumplir una sentencia, habr de estarse a los que las normas
especiales establezcan;
-En los juicios de hacienda:
Es decir en los juicios en que el Fisco tiene inters; en entonces proceso si el
Fisco es condenado al pago de una prestacin, el art. 752 seala que la sentencia deber ser
cumplida por la autoridad correspondiente dentro del plazo de 60 das de que reciba el oficio
del tribunal adjuntndole copia de la sentencia en referencia con certificado de encontrase
ejecutoriada.
-Sentencias que ordenan pago de prestaciones peridicas; (art. 236).
6. - Sentencia:
Terminada la tramitacin de la incidencia, el juez deber dictar sentencia
acogiendo o rechazando las excepciones opuestas. Si las acoge, una vez ejecutoriada esa
sentencia terminar el procedimiento ejecutivo incidental; en cambio, si son rechazadas, se
seguir adelante la ejecucin conforme a las normas siguientes.
7. - Procedimiento de apremio:
a)En caso de que deba seguirse adelante la ejecucin y la sentencia ordenaba la
entrega de una especie o cuerpo cierto, mueble o inmueble, se llevar a efecto la entrega
mediante el auxilio de la fuerza pblica en caso necesario.
b)Si tratndose de especie mueble ella no es habida, ser necesario proceder a la
tasacin de la misma por el tribunal, oyendo a peritos nombrados en la forma general, de tal
modo que la obligacin de entregar ser reemplazada por la de pagar el valor de la especie.
c)Si la sentencia ordena pagar una suma de dinero o procede el pago del valor
de la especie no habida, ser necesario distinguir si se han retenido al ejecutado con medida
precautoria dinero u otros bienes o no.
- S se ha retenido dinero:
El tribunal ordenar, una vez efectuada la liquidacin del crdito y la tasacin de
costas, el giro de cheque en favor del ejecutante por la suma que corresponda.
- Si se ha retenido otras especies:
En este caso ser necesario proceder a la realizacin de las especies.
- Si no han existido medidas precautorias:
Se proceder a embargar y enajenar bienes suficientes del ejecutado conforme a
las normas del procedimiento de apremio del juicio ejecutivo ordinario, sin necesidad de
requerimiento; la resolucin que ordena el embargo y el embargo mismo sern notificado al
ejecutado por cdula.
- Si la sentencia ordena pagar una cantidad determinada de un gnero
determinado:
Se proceder en la misma forma que en el caso anterior, pero si es necesario
practicar tasacin se recurrir a peritos.
- Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material la
suscripcin de un documento o la constitucin de un derecho real o de una obligacin:
Se proceder en la forma que sealan las normas del juicio ejecutivo ordinario
por obligacin de hacer, pero cuando sea necesario embargar y realizar bienes se aplicarn las
normas antes vistas.
Si la sentencia ha condenado a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de
perjuicios y se ha reservado, conforme al art. 173 al demandante discutir esta cuestin en la
ejecucin de la sentencia:
En este caso el ejecutante, en el mismo escrito en el que deduce la demanda
ejecutiva deber formular la otra demanda, la que se tramitar incidentalmente y de existir
oposicin al cumplimiento de fallo, ambos incidentes se substanciarn y fallarn conjuntamente
en una sola sentencia.
Explicacin:
Puede suceder que una persona demande a otra para que se declare que debe
indemnizarle perjuicios por haber incurrido en cualquier conducta que le ha causado dao, pero
9
que en la misma demanda seale que se reserva la discusin respecto de la especie y monto de
los perjuicios para la ejecucin del fallo por cuanto al momento de accionar an no ha
determinado el monto de esos perjuicios. Si se dicta sentencia definitiva declarando que el
demandado debe indemnizar al actor los perjuicios causados a ste con su conducta daosa,
junto con la demanda de ejecucin incidental deber demandar la determinacin de la especie y
monto de los perjuicios.
8. - Reglas especiales respecto de terceros:
Cuando la ejecucin de una sentencia se solicita respecto de un tercero que no
ha sido parte en el juicio declarativo en el que se dict la sentencia, la ley ha sealado las
siguientes normas especiales:
a)La primera notificacin deber hacer personalmente al tercero.
b)El tercero tendr el plazo de diez das para oponer excepciones a la
demanda ejecutiva incidental (art. 234 inc. 2.)
c)El tercero, adems de las excepciones antes indicadas, podr
defenderse mediante la de inoponibilidad de la sentencia, es decir, de no empecerle el fallo que
se trata de cumplir.
10
11
b) Juicios ejecutivos especiales: los contemplados por las leyes para casos especiales,
como por ejemplo la ejecucin de prenda.
c) Juicios ejecutivos propiamente tales y ejecuciones
Incidentales.
B ) LA ACCION (PRETENSION) EJECUTIVA:
1. - Requisitos para que pueda intentarse una demanda ejecutiva; es decir para
que ejecutivamente se exija el cumplimiento de una obligacin:
a) La obligacin debe constar necesariamente de un ttulo al cual la ley le ha
asignado el valor de ejecutivo; es decir, de un ttulo ejecutivo;
b) Que la obligacin sea actualmente exigible;
c) Que la obligacin no se encuentra prescrita;
d) Que la obligacin sea lquida o liquidable.
a)LA OBLIGACION DEBE CONSTAR DE UN TITULO EJECUTIVO:
Como sealamos, para que pueda iniciarse una demanda ejecutiva, es
indispensable que, quien sostiene la pretensin, cuente con un ttulo ejecutivo.
Por ttulo ejecutivo debemos entender aqul instrumento al cual la ley le
atribuye expresamente el mrito de servir de antecedente indispensable para deducir una
demanda en la cual se sobre compulsivamente el cumplimiento de alguna obligacin que consta
de ese mismo ttulo, la cual adems debe ser lquida, actualmente exigible y no prescrita.
Segn ha sealado la jurisprudencia, la ley no ha dado
Mrito ejecutivo a los negocios jurdicos, sino que a los documentos en los cuales stos constan
o a los documentos que se refieren a dichos negocios jurdicos. En el fondo, el ttulo ejecutivo
viene a ser una prueba perfecta de la existencia de una obligacin, motivo por el cual la ley le
atribuye en forma expresa el carcter de tal es decir, el de poder exigir con su mrito el
cumplimiento compulsivo de la obligacin.
La jurisprudencia ha sealado tambin al respecto que el ttulo ejecutivo
presenta una naturaleza anloga a la de la prueba privilegiada, en trminos tales que el acreedor
dotado de l, goza de la garanta jurisdiccional de solicitar el embargo de bienes suficientes del
deudor y todo el peso de la prueba recae sobre la parte demandada-ejecutada, quien debe
desvanecer esa presuncin de veracidad que el ttulo posee; por ello, si el ejecutado no tiene
prueba alguna en apoyo de sus pretensiones, sus excepciones debern naturalmente ser
rechazados por el tribunal.
ENUMERACION DE LOS TITULOS EJECUTIVOS:
En la forma previa es indispensable precisar que los ttulos ejecutivos deben
encontrarse expresamente sealados por la ley que puedan revestir el carcter de tales y
fundamentalmente estn sealados en el artculo 434 del CPC y en algunas leyes especiales.
(1)Sentencias definitivas e interlocutorias firmes o ejecutoriadas:
Es decir, sentencia en contra de las cuales no procedan o ya hayan sido
rechazados los recursos ordinarios interpuestos en contra de ellos.
12
13
La norma es que este tipo de instrumentos, dada su naturaleza, carecen de mrito ejecutivo; sin
embargo, el artculo 434 contempla diferentes excepciones que son de gran importancia por la
aplicacin prctica de las mismas:
(a)Instrumento privado reconocido o mandado tener por reconocido; Debemos recordar que el
reconocimiento debe ser ante tribunal competente, lo que se efecta en gestin preparatoria de
la va ejecutiva.
(b)Letra de cambio o pagar, respecto del aceptante de la primera y del suscriptor del segundo,
cuando el documento haya sido protestado personalmente al aceptante de la letra o al
suscriptor del pagar y stos no hayan opuesto tacha de falsedad a su firma al momento de
efectuarse este protesto por falta de pago;
(c)Letra de cambio, pagar o cheque, cuando notificado judicialmente el protesto de alguno de
ellos a los obligados a pagarlos (girador, endosante, aceptante, etc.), stos no hayan alegado
tacha de falsedad al momento de esa notificacin o dentro del plazo de tres das. (Estas
notificaciones son gestiones preparatorias de la va ejecutiva que veremos ms adelante).
(d) Letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado a su pago cuya firma aparezca
autorizada ante notario u oficial de registro civil, en los casos en que este ltimo se encuentra
autorizado para actuar como notario.
Explicacin:
En las letras (b), (c) y (d) de este nmero 4 hemos hablado de letras de cambio, pagars y
cheques, as como de los obligados al pago de los mismos. Estos instrumentos sern estudiados
por ustedes en detalle en derecho comercial. Por ahora slo diremos que son denominados
instrumentos de crdito y que, por la naturaleza de los mismos, la ley les ha otorgado mrito
ejecutivo, dndose los requisitos antes indicados.
Aceptante de una letra de cambio es aquella persona que se obliga directamente a su pago y
que para ello debe firmarla en forma transversal en el anverso; suscriptor de un pagar es la
persona que recibe un prstamo y firma como comprobante de la obligacin un documento que
se denomina pagar y en el cual se compromete a pagar en una fecha determinada el importe
del mismo; girador de un cheque es el titular de la cuenta corriente o el mandatario habilitado
para ello, que firma el cheque en su parte inferior derecha. Endosantes son todas aquellas
personas que firman los documentos antes referidos transfiriendo el dominio de los mismos a
terceros, lo que se lleva a cabo estampando la firma al reverso. Slo pueden endosarse los
documentos en los cuales se encuentren extendidos a la orden o al portador; no los
nominativos; por este motivo si no se desea que un cheque sea endosado, deber tarjarse las
palabras "o al portador" y "a la orden" que se consignan en el formulario.
(5) Confesin judicial: (art.434 N5);
Debe tratarse de una confesin prestada ante el juez en una gestin preparatoria
de la va ejecutiva.
(6) Cualesquiera ttulos al portador o nominativos, legtimamente emitidos, que representan
obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los
cupones concuerden con los ttulos y estos ltimos con los talonarios:
Se refiere a los bonos y tambin su estudio es materia de Derecho Comercial; los ttulos
representan el crdito mismo y los
14
Cupones vienen a ser aquellos que dan cuenta de los intereses respectivos.
(7)Cualquier otro ttulo al cual las leyes le confieren el carcter de ttulo
ejecutivo:
Por ejemplo en materia tributaria.
(8) Artculo 435:
Seala la forma de configurar otro ttulo ejecutivo y expresa: "si en caso de no tener el acreedor
ttulo ejecutivo, quiere preparar la ejecucin por el reconocimiento de firma o confesin de
deuda, podr pedir que se cite al deudor a la presencia judicial, a fin de que practique la que
corresponda a esas diligencias"; "Y, si el citado no comparece o slo da respuestas evasivas, se
dar por reconocida la firma o por confesada la deuda".
b)LA OBLIGACION DEBE SER ACTUALMENTE EXIGIBLE: (art.437)
La obligacin de que da cuenta el ttulo debe aparecer exigible al momento de
presentarse la demanda ejecutiva.
Tratndose de contratos bilaterales es importante tener presente que el art.1.552 del CC
dispone que ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado mientras
el otro no cumpla con su obligacin. Por ello, tratndose de obligaciones derivadas de este tipo
de contratos, en el ttulo debe constar que quien pretende exigir el cumplimiento de una
obligacin ha cumplida con la suya. Por ello, si por ejemplo se demanda ejecutivamente la
entrega de un inmueble acompaando como ttulo ejecutivo la escritura pblica de
compraventa, si en ella no aparece que el demandante pag el precio, no proceder la ejecucin
por no haberse acreditado la exigibilidad actual de la obligacin cuyo cumplimiento forzado se
pretende.
Diferente ser si en la escritura se ha sealado que el
precio es 100, "suma que en este acto el comprador paga al vendedor en dinero efectivo", caso
en el cual si podr utilizarse como ttulo ejecutivo.
c)LA ACCION EJECUTIVA NO DEBE ENCONTRARSE PRESCRITA;
Como sabemos, la norma general conforme al art. 2.493 del CC es que la excepcin de
prescripcin deber necesariamente ser alegada por la demandada. En el juicio ejecutivo existe
una norma de excepcin, toda vez que el juez deber examinar el ttulo y ver si la accin
ejecutiva para exigir el cumplimiento de la obligacin que el mismo contiene se encuentra o no
prescrita. Si a su juicio lo est, deber de oficio negar lugar a la ejecucin.
Si por alguna razn la prescripcin pasa inadvertida al juez, el ejecutado deber alegarla
posteriormente al deducir las excepciones que estime del caso.
A este respecto el art. 442 del CPC prescribe a la letra: "El tribunal denegar la ejecucin si el
ttulo presentado tiene ms de tres aos,contados desde que la obligacin se hizo exigible,salvo
que compruebe su subsistencia por alguno de los medios que establece el artculo 434".
Por ejemplo,si el ttulo consiste en un pagar que venci hace ms de tres aos
pero la parte ejecutante cit al ejecutado a gestin preparatoria de confesin de deuda y ste
reconoci la existencia de la misma,no cabe sino concluir que el ttulo subsiste.
Ahora,si el juez no advierte que la accin ejecutiva se encuentra prescrita y la
parte ejecutada no la alega oportunamente, el proceso ejecutivo seguir su curso,ya que la
prescripcin no opera de pleno derecho.
15
16
17
18
Cuando la ejecucin recae sobre la especie debida que no exista en poder del
deudor,deber avaluarse previamente por un perito designado por el tribunal,lo mismo sucede
cuando lo debido es una cantidad determinada de un gnero determinado.
En este caso la designacin del perito,al igual que en el anterior,la efecta
directamente el tribunal,sin llamar a comparendo.Por otra parte,conforme al artculo 440,la
avaluacin del perito si bien es importante,puede ser objetada por las partes en forma tal de que
la suma se aumente o disminuya,casos en los cuales el tribunal resolver en definitiva a travs
de una resolucin que es susceptible de reposicin y apelacin subsidiaria.
Por otra parte el ejecutado puede objetar la tasacin tambin al oponer las
excepciones (art.464 N 8).
Ejecutoriada la avaluacin.quedar preparado el ttulo.
f) Validacin de sentencias extranjeras:
Como hemos sealado anteriormente,las sentencias extranjeras para que puedan
ser cumplidas en Chile,deben ser legalizadas,siempre y cuando los tratados y normas
internacionales les den valor en Chile.Para ello se requiere del procedimiento de exequtor ante
la Corte Suprema,el que se ver oportunamente.
g)Notificacin a los herederos:
Como los herederos del deudor pueden ignorar la existencia de la deuda,el
art.1.377 del C.C.estableci que los acreedores no podrn llevar adelante la ejecucin o
iniciarla,sino slo despus de transcurridos 8 das desde la fecha de notificacin de los ttulos a
los herederos judicialmente,plazo que se les concede a fin de que puedan consultar los
antecedentes necesarios para la defensa.La norma anterior se complementa con el art. 5 del
CPC.que,como sealamos en su oportunidad,se refiere a la parte que fallece teniendo un
proceso pendiente en el cual acta por si misma,caso en el cual se suspende el procedimiento
mientras se notifica a los herederos para que comparezca a l dentro de un plazo igual al de
emplazamiento para contestar demandas en juicio ordinario.
20
21
23
ejecutante podr renovar su demanda una vez que corrija los errores o vicios a que estas
excepciones se refieren.
Por otra parte,la sentencia definitiva que falla las excepciones produce cosa
juzgada tanto en el juicio ejecutivo como en cualquier juicio declarativo,dndose la triple
identidad: partes,objeto pedido y causa de pedir;lo anterior,salvo los casos de reserva de
acciones a que hemos aludido anteriormente y tambin el que seala el artculo 478 inciso 2
"Si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo el actor o el demandado piden que se les
reserven para el ordinario sus acciones o excepciones,podr el tribunal declararlo as,existiendo
motivos calificados.Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que
no se refieren a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la ejecucin".
"En los casos del inciso precedente,la demanda ordinaria deber interponerse
dentro del plazo que seala el artculo 474 (15 das),bajo pena de no ser admitida despus".
(8) Recursos en contra de la sentencia definitiva:
a)Apelacin (como vimos precedentemente);
b)Aclaracin,rectificacin o enmienda (para corregir errores u omisiones;
c)Casacin en la forma;
24
Para estos efectos el ejecutante deber sealar en su demanda los bienes que
solicita se embarguen;normalmente sealar los que guarnecen el domicilio del deudor,salvo
que se trate de deuda de cierta envergadura.
Si el acreedor no ha sealado bienes para el embargo, ste se llevar a cabo en
los que presente el deudor,si en concepto del ministro de fe encargado de la diligencia,son
suficientes o si, siendo ellos insuficientes,no hay otros conocidos (art.448).
Ahora,si ni el acreedor ni el deudor sealan bienes,el ministro de fe practicar el
embargo siguiendo el siguiente orden: 1) dinero; 2)otros bienes muebles; 3) bienes races y 4)
salarios y pensiones (art.449).
c)Designacin de una persona que se desempear como depositario
provisional:
A esta persona el receptor deber hacer entrega de los bienes embargados,en
depsito;el ejecutante deber indicar el nombre de la persona que sugiere como depositario
provisional,la que normalmente ser el mismo deudor,a fin de que el tribunal lo designe en ese
carcter.En este caso,para que el depsito tenga el valor de tal,es decir,para que valga como
contrato y se deriven respecto del depositario las responsabilidades legales pertinentes, es
indispensable que ste acepte el encargo.Normalmente los receptores omiten este ltimo
aspecto y slo indican que los bienes quedaron en poder del deudor en su calidad de
depositario provisional.
Si el ejecutante nada dice en cuanto a la persona del depositario,se designar
como tal a alguna persona de reconocida solvencia y honorabilidad.
d)Si la ejecucin recae sobre una especie o cuerpo
cierto:
o si el ejecutante ha sealado en su demanda bienes para embargar,el
mandamiento indicar que la traba del embargo se efecte sobre ellos;en caso contrario sealar
que ste deber trabarse sobre bienes que parezcan pertenecer al deudor.
e)Por ltimo,si en concepto del tribunal existe fundado temor de que el
mandamiento ser desobedecido,es decir,que no se permitir al receptor ingresar al domicilio
del deudor a embargar bienes,podr otorgar adems en este momento el auxilio de la fuerza
pblica;normalmente el tribunal espera que el receptor deje constancia que hubo oposicin al
embargo y en ese caso,a peticin del ejecutante,concede el auxilio de la fuerza pblica.
De los requisitos antes indicados se advierte que son esenciales la orden de
requerir de pago y la de embargar bienes suficientes,si no paga en el acto;los restantes
requisitos son accidentales y los contendr la resolucin en los casos aludidos.
2) LA NOTIFICACION Y EL REQUERIMIENTO:
El receptor deber proceder a notificar la demanda ejecutiva y la resolucin
recada en ella,vale decir el mandamiento,hecho del cual dejar constancia en el cuaderno
ejecutivo o principal.
Al mismo tiempo,dando cumplimiento al mandamiento,en primer lugar deber
requerir de pago al deudor,en tal forma que si ste en ese acto paga la deuda,el juicio
concluye,debiendo adems pagar las costas.Si el deudor no paga,entonces el receptor deber
proceder a la traba del embargo,en la forma que veremos.
25
27
art.733 inc. 1 CC: es decir, la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona de cumplirse
el evento de una condicin.
15 Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin.
16 Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables,
siempre que se haya hecho constar su valor al momento de la entrega por tasacin aprobada
judicialmente, ya que podr embargarse por el valor adicional que estos bienes adquieran
posteriormente.
17 Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio
del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage;
podr sin embargo embargarse la renta lquida que produzcan.
18 Los dems bienes que leyes especiales prohiban embargar.
(3) El embargo mismo:
A)Personas que pueden designar bienes para la traba:
Como vimos anteriormente,esto lo puede hacer el acreedor al momento de la
demanda ejecutiva misma y tambin al momento de llevarse a cabo el embargo;siempre y
cuando en el mandamiento stos no hayan sido sealados por el juez (447);si el acreedor no ha
sealado bienes,la traba se efectuar sobre los que seale el deudor,si en concepto del receptor
ellos son suficientes para responder al pago o cuando no aparece que el deudor tenga otros;si el
deudor no seala bienes,el receptor deber embargar en primer trmino dinero,luego otros
bienes muebles;en tercer lugar bienes races y,por ltimo,salarios y pensiones,con las
limitaciones antes sealadas, (arts.448 y 449).
B)Forma como se efecta el embargo (art.450):
La regla general,conforme al artculo 450 del CPC es que el embargo se efecta
por la entrega real o simblica de los bienes al depositario designado,aunque la especie quede
en poder del deudor, quien har las veces de depositario hasta que se designe a otra persona.
Sin embargo,existen adems las siguientes reglas especiales:
(a)Casos del art. 444:
Si la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o
industrial,o sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensables para su
explotacin,el juez,atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito,podr ordenar que el
embargo se haga efectivo en los bienes designados por el acreedor, en otros bienes del
deudor,en la totalidad de la industria misma,o en la totalidad o parte de las utilidades que sta
produzca.
En este caso si se embarga la industria o las utilidades, el depositario tendr las
facultades y deberes del interventor judicial y,para ejercer las funciones propias de depositario,
deber proceder con la autorizacin del juez de la causa.
28
-Si la ejecucin recae sobre el simple menaje de casa habitacin del deudor,el
embargo se tendr por efectuado permaneciendo las especies en poder del mismo deudor,con el
carcter de depositario,previa confeccin de inventario y tasacin aproximada de las especies,la
que practicar el mismo receptor. Esta diligencia deber extenderse por escrito y ser firmada
por el ministro de fe,el acreedor si concurre y el deudor,quien en caso de sustraccin incurrir
en la sancin prevista en el artculo 471 del Cdigo Penal (presidio o relegacin menores en su
grado mnimo o multa de 11 a 20 vitales).
b) Tratndose de bienes races,para que el embargo quede perfecto y en
consecuencia produzca efectos respecto de terceros, es necesario que se inscriba en el
Conservador respectivo,lo mismo tratndose de derechos reales constituidos sobre inmuebles
(453).
c) Cuando el embargo recae sobre dinero,alhajas,especies preciosas o efectos
pblicos,debern ser depositados en la cuenta corriente del tribunal en el Banco del Estado,en
el primer caso o en algn banco en general,en los dems casos;normalmente tambin ser el
Banco del Estado (art.451 inciso final).
d) Si la cosa objeto del embargo se encuentra en poder de algn tercero que se
oponga a la entrega,alegando el derecho a gozarla a otro ttulo que el de dueo,como por
ejemplo de arrendatario,la especie quedar en poder de ste como depositario con las mismas
facultades que la ley le otorga al deudor hasta la enajenacin y,sin perjuicio del derecho que
corresponda al tenedor de la cosa para seguir gozando,aun despus de la enajenacin de sta;
(art.454).
C) Otras normas relativas a esta diligencia:
(a) El receptor deber dejar constancia escrita de la diligencia,sealando da
lugar y hora en que sta se practic,la expresin individual y detallada de los bienes embargadas
e indicar si fue o no necesario el auxilio de la fuerza pblica para practicarlo y,en este ltimo
caso,la identificacin de los funcionarios que intervinieron; (450 inc. 2).
Tratndose de bienes muebles,el acta deber indicar su especie,calidad y estado
de conservacin,as como cualquier otro antecedente necesario para su singularizacin el caso
de los inmuebles,ellos se individualizarn por su ubicacin y los datos de la respectiva
inscripcin de dominio. (450 inc.3);
(b) El acta deber ser firmada por el ministro de fe y el acreedor y deudor que
hayan concurrido a la diligencia y deseen hacerlo;
(c) Esta acta se incorporar al cuaderno de apremio, conforme lo dispone el
artculo 458 y en el ejecutivo o principal, se indicar la fecha en que se practic.
(d) El receptor deber enviar carta certificada al ejecutado comunicndole el
hecho del embargo dentro de los dos das siguientes.El no envo de la carta no invalida en todo
caso la diligencia (450 inc. 59, pero el receptor quedar responsable de los perjuicios que su
omisin cause,al igual como de cualquier infraccin en que incurra en la diligencia de
embargo,sin perjuicio de que por ello pueda ser sancionado disciplinariamente.
D)Efectos del embargo:
(a)Conforme a lo dispuesto en el art. 1464 N.3.del CC,existe objeto ilcito en la
enajenacin de cosas embargadas por resolucin judicial,salvo que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
(b)Salvo en los casos en que se designa depositario al propio deudor,ste va a
perder la administracin de los bienes embargados,la que quedar precisamente a cargo del
depositario, conforme lo seala el art.479.
29
No opone excepciones
Si el ejecutado no opone excepciones,no ser necesario la dictacin de sentencia
definitiva y bastar el mandamiento de ejecucin y embargo para proceder a los trmites antes
indicados y por ello el art. 471 seala que "Si no se oponen excepciones,se omitir la sentencia
32
34
de la sentencia de pago.
Es decir, la sentencia de remate no suspende el procedimiento
si es apelada por el ejecutado, pero solo hasta que se consignen los
dineros en la cuenta corriente, para proceder a continuacion en la misma forma senaladapara la
sentencia de pago.
2.-Otros bienes que se venden en remate:
Si el embargo ha recado sobre otros bienes diferentes de los antes
sealados,que son esencialmente los bienes races y los incorporales,se sigue un procedimiento
totalmente diferente a los sealados antes,ya que el art. 483 dispone que "los dems bienes no
comprendidos en los tres artculos anteriores,se tasarn y vendern en remate pblico ante el
tribunal que conoce de la ejecucin o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados
los inmuebles,cuando as se resuelve a solicitud de parte y por motivos
fundados".
(I)Diligencias o trmites anteriores al remate mismo:
(1)La tasacin:(486)
Cuando se trate de bienes races,de acuerdo al art. 486,la tasacin ser la que
figure en el rol de avalos vigente para los efectos del impuesto territorial o contribuciones de
bienes races,salvo que el ejecutado solicite que se efecte una nueva tasacin.
La ejecutante deber presentar un escrito,acompaando a l un certificado de
avalo del bien raz en referencia y pedir al tribunal que se tenga el monto que en el mismo se
seala como valor de tasacin para los efectos de la subasta.El tribunal dictar una resolucin
que dir ms o menos as "Por acompaado el certificado,tngase el avalo que en l figura
como valor de tasacin,con citacin".
Dentro del plazo de tres das la parte ejecutada podr oponerse,solicitando que
se efecte una nueva tasacin por peritos,peticin a la que el tribunal deber acceder y se
proceder a la designacin de perito en la forma sealada en el art. 414,es decir,se citar a una
audiencia a las partes,la que se efectuar el segundo da hbil.Si las partes no se ponen de
acuerdo sobre la persona del perito,conforme a las reglas generales,ste ser designado por el
juez,nombramiento que no podr recaer en empleados o dependientes a cualquier ttulo del
tribunal.
l o los peritos designados debern evacuar su informe de acuerdo con las
reglas generales y,una vez que lo presenten al tribunal,ste ordenar ponerlo en conocimiento
de las partes,las que tendrn el plazo de tres das para objetarlo.Si transcurren los tres das sin
que se deduzca objecin,la tasacin se tendr por aprobada.
Si las partes,o al menos una de ellas, formula objecin,se conferir traslado de la
misma por tres das a la contraria,a fin de que sta exprese lo conveniente a sus derechos
y,transcurrido este plazo,con o sin respuesta de la contraparte,el tribunal resolver la
incidencia.Si la acoge,podr mandar que la tasacin sea rectificada en los puntos que
indicar,por el mismo perito o por otro,pero tambin podr el tribunal fijar por si mismo el
valor de tasacin que estime pertinente;es decir,el tribunal puede fijar por si mismo el
justiprecio,conforme lo indica el art. 487.
De acuerdo con la parte final del art. 487 inc.1.,las resoluciones que dicte el
tribunal en estos puntos son inapelables.
35
36
Estos avisos debern ser redactados por el secretario del tribunal y debern
contener los datos necesarios para identificar los bienes que van a rematarse.El primero de
estos avisos necesariamente debe ser publicado a lo menos con quince das corridos de
anticipacin a aqul fijado para el remate
Por otro lado,si los bienes objeto del remate se encuentran ubicados en otra
comuna que aquella en la cual tiene su asiento el tribunal,deber anunciarse el remate de la
misma manera en un diario de esa comuna o de la capital de provincia o de regin,segn el
caso.
Estos avisos por excepcin a las reglas generales,pueden ser publicados en das
inhbiles,lo que tiene precisamente por objeto permitir la mayor difusin posible de la
subasta,considerando que los diarios se venden y leen en mayor cantidad los domingos y
festivos.
En el expediente el secretario deber certificar el tenor del aviso publicado y las
fechas en que lo fue,lo que en la prctica se concreta pegando en el expediente un recorte de
los avisos y certificado del secretario que ste fue publicado en los das pertinentes.
Si se omite las publicaciones el remate ser nulo.
4)Citacin de los acreedores hipotecarios:(arts.492 CPC y 2428 CC)
Tratndose de inmuebles,cuando sobre ellos se encuentra constituida alguna
hipoteca,esta da derecho al acreedor hipotecario para perseguir el bien de quien quiera que lo
posea y del ttulo en virtud del cual lo haya adquirido(2428 CC),salvo que la adquisicin haya
tenido lugar en pblica subasta ordenada por el juez despus de haberse citado a los acreedores
hipotecarios,los que debern ser pagados de sus crditos con el producto del remate,conforme
al orden de prelacin que corresponda.
Por su parte,el art. 492 del CPC seala que si un acreedor hipotecario de grado
posterior (por ejemplo 2a hipoteca), persigue el inmueble hipotecado contra el deudor personal
que lo posee,el o los acreedores de grado preferente,citados conforme al art. 2428 del
CC,podrn exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate,segn sus grados o
conservar sus hipotecas sobre la finca subastada,siempre que sus crditos no estn
devengados.Si los acreedores en referencia nada dicen durante el trmino de emplazamiento,se
entender que optan por ser pagados con el producto del remate en el orden correspondiente.
En caso de que se omita la citacin a estos acreedores hipotecarios,ellos
conservarn sus hipotecas no obstante la subasta,es decir,la persona que remate el inmueble lo
har con esas hipotecas,sin perjuicio de lo cual,podr subrogarse en los derechos del acreedor
hipotecario que obtuvo el pago de su acreencia.
Por ejemplo,Pedro tiene deudas con Juan,Diego y Antonio, cada una de ellas
garantizadas con hipotecas sucesivas;Juan sigue juicio ejecutivo y obtiene se remate el inmueble
de Pedro,sin que se cite a los acreedores hipotecarios restantes.Roberto se adjudica el inmueble
y posteriormente Diego y Antonio demandan sus crditos hipotecarios y nuevamente el
inmueble es subastado.En este caso Roberto tendr derecho a pagarse de la que debi
desembolsar por concepto del remate anterior en forma previa a Diego y Antonio,ya que se
subroga en los derechos de Juan,quien tena una primera hipoteca.
37
acta de remate ste haya podido indicar que compareca en representacin de un tercero,caso
en el cual ser el tercero el adquirente,siempre que ste se presente posteriormente aceptando
lo obrado,si no comparece,subsistir la responsabilidad del subastador as como la caucin
rendida por ste (496).
3) La escritura pblica: (495 y 497)
Como sealamos,dentro de tercero da de suscrita el acta de remate,deber otorgarse la
correspondiente escritura pblica de compraventa en remate,escritura en la cual comparecer el
juez en representacin del propietario ejecutado y por el rematante,quien mediante esta
escritura podr requerir la correspondiente inscripcin a su nombre en el Conservador de
Bienes Races respectivo.Es decir el acta de remate si bien vale como escritura pblica para que
la venta en remate quede perfecta, la inscripcin debe realizarse a cabo con la correspondiente
escritura.
En esta escritura adems del acta de remate mismo debern insertarse los
antecedentes que sean necesarios para su debida inteligencia,como por ejemplo sealar el
proceso en que se efectu el remate,etc.
La escritura ser otorgada a peticin del subastador, quien en ese mismo
momento podr solicitar al tribunal el alzamiento de embargos y la cancelacin de hipotecas
sobre este bien,peticin a la que el tribunal dar lugar con citacin de los interesados.
4) Sancin:
Como igualmente se dijo antes,si el subastador no consigna oportunamente el
precio conforme a las bases de remate o no concurre a suscribir la escritura definitiva,el remate
quedar sin efecto y se har efectiva la caucin otorgada.Del monto de esta garanta o caucin
se deducirn previamente los gastos del remate,luego el 50% se abonar al crdito y el otro 50
% quedar a beneficio de la Corporacin Administrativa del Poder Judicial.
Las apelaciones que en este caso puede deducir el subastador de los bienes
embargados se concedern en el solo efecto devolutivo.
(III) AUSENCIA DE POSTORES EN EL REMATE:
Que sucede si el da del remate no se presentan postores?.En este caso el artculo 499 otorga
al acreedor ejecutivo dos posibilidades
a)Puede solicitar que los bienes le sean adjudicados por los dos tercios del valor
de tasacin de los mismos.
b) Puede pedir que el tribunal reduzca prudencialmente el monto de la tasacin,
reduccin que el tribunal en ningn caso podr efectuar ms all de un tercio de la misma.
En el caso de que el acreedor solicite la adjudicacin, el tribunal acceder a ello,
con citacin del ejecutado y dems interesados, si los hubiere.En este caso existir una
verdadera venta en pblica subasta y el acreedor ser el comprador, enterando el precio
correspondiente por compensacin de su crdito y en lo dems se proceder como si hubiera
habido realmente remate.
Si el acreedor escoge la segunda posibilidad,deber proceder a efectuarse nuevo
remate,en el cual el mnimo de las posturas sern los dos tercios de la tasacin y debern
efectuarse las publicaciones.
Segundo remate sin resultado: (500)
39
40
muebles y se han vendido por martillero, ser ste quien deber rendir cuenta de su gestin y
depositar el producto del remate en la cuenta corriente; si el depositario ha vendido los bienes
sujetos a deterioro o corrupcin, deber igualmente depositar el producto de esa venta, si ha
sido un corredor, ste tambin, aparte de rendir cuenta, deber efectuar este depsito. Si se
trata de remates efectuados en el tribunal mismo, es decir, fundamentalmente bienes races, ser
el adjudicatario quien deber efectuar este depsito.
(2) Liquidacin del crdito y tasacin de costas:(510)
Ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes embargados, el
ejecutante deber solicitar la liquidacin del crdito, es decir, el clculo correspondiente de los
reajustes e intereses que procedan y,adems,la tasacin de las costas personales y
procesales.Esta liquidacin y tasacin podr incluso efectuarse antes de que la sentencia quede
ejecutoriada,cuando el ejecutante caucione las resultas,es decir,de garantas de que podr
cumplir con lo que se resuelve eventualmente por un tribunal superior al conocer de un recurso
de apelacin.
Como sealamos anteriormente,la liquidacin del crdito la efecta el Secretario
y la tasacin de costas procesales tambin,mientras que las personales las regula el juez.
(3)El pago al acreedor:(511)
Practicada la liquidacin a que se refiere el artculo 510,el art. 511 seala que el
juez ordenar el pago al acreedor con el dinero embargado o con el que resulte del remate de
bienes,si lo embargado no ha sido dinero.Ahora,si lo embargado ha sido la especie misma
adeudada,como sealamos anteriormente,se har entrega de ella al ejecutante.
Por otra parte,si la deuda ha sido en moneda extranjera, conforme vimos en su
oportunidad,el ejecutante deber indicar en su demanda el equivalente en moneda nacional
acompaando un certificado bancario de la cotizacin de esa moneda extranjera al tipo de
cambio vendedor y el tribunal ordenar despachar el mandamiento por esa suma en moneda
nacional y el pago se har al ejecutante en moneda nacional al tipo de cambio vigente vendedor
al da del pago.
Ahora,si la ejecucin misma ha sido en moneda extranjera en atencin a que as
se estipul en el ttulo ejecutivo,el art. 511 inc. 2. dispone que el tribunal deber disponer que el
depositario o el secretario,por intermedio de un banco,efecte la conversin.
(4)Orden en que se efecta el pago:
Los dineros que se encuentra depositados en la cuenta corriente del
tribunal,conforme lo establece el art. 513,no podr ser utilizados para pagar otra deuda que la
correspondiente a la ejecucin,salvo que la sentencia haya declarado la existencia de un
privilegio respecto de algn crdito,conforme a las normas de la prelacin de crditos o que se
trate de algn caso expresamente sealado por la ley,como las costas y la remuneracin del
depositario.En consecuencia,el orden en que deben efectuarse los pagos es el siguiente:
a)Crditos diferentes a aqul que motivo la ejecucin y que la sentencia declare
preferentes conforme a las normas de la prelacin de crditos.
b)Costas y remuneracin de depositario.
c)La deuda misma,pagndose en primer trmino los intereses y luego el capital.
En el caso de que el producto de la ejecucin no alcance para efectuar todos los
pagos sealados,proceder se solicite la ampliacin del embargo y la realizacin de nuevos
bienes.Por el contrario,si el producto de la licitacin excede a lo que debe pagarse,el saldo
deber ser entregado al deudor ejecutado.
42
4.-Si el actor escoge ejecutar la obra por un tercero,deber presentar junto con
la solicitud respectiva,un presupuesto del importe de la ejecucin de dicha obra,el que ser
puesto en conocimiento del ejecutado para que ste pueda objetarlo dentro de tercero da.Si no
lo objeta,se tendr por aprobado;si lo objeta,el monto ser determinado por peritos,quienes
sern designados conforme a las normas generales.
5.-Encontrndose firme el presupuesto,el deudor deber consignar el importe en
la cuenta del tribunal dentro de 3. da,a fin de que el juez entregue los fondos en forma
paulatina y a medida del avance de los trabajos;si los fondos se agotan antes de concluirse la
obra,el ejecutante podr solicitar un aumento de los mismos,siempre que justifique que ha
habido error en el presupuesto o que han sobrevenido circunstancias imprevistas que han
aumentado el valor de las obras.
Si el deudor no consigna fondos dentro de tres das,se proceder al embargo y
remate de bienes de su propiedad conforme a las normas del juicio de obligacin de dar,con la
salvedad que en este caso no proceder que oponga excepciones,ya que la oportunidad para
ello fue anterior.
6.-Concluida la obra,el ejecutante deber rendir cuenta al tribunal de la inversin
de los fondos que ste recibi.
7.-Por otra parte,la ley le seala al acreedor el derecho para solicitar apremios
contra el deudor,consistentes en arrestos de hasta quince das y multas,que pueden ser
reiterados si persiste en el incumplimiento.En todo caso,para la procedencia de estos apremios
es necesario que el deudor no haya consignado fondos para la obra o que no se hayan obtenido
stos mediante la realizacin de bienes.
Por otro lado,los apremios cesarn si el deudor paga la multa y cauciona
suficientemente la indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor.
d)Una vez firme la sentencia que rechaza las excepciones o,en defecto de
ellas,se proceder al remate del inmueble conforme a las normas del procedimiento de
apremio,sin necesidad de citar al deudor directo,sin perjuicio de que si ste se apersona en el
juicio deba ser odo en los trmites de tasacin y subasta.Si ste no se presenta,la tasacin del
inmueble deber efectuarse por peritos nombrados por el juez de la causa.
En todo caso,si la tasacin es efectuada por peritos,el deudor directo siempre
podr objetar la determinacin del saldo de la deuda por el cual se le demanda
posteriormente,si se comprueba que en el juicio ejecutivo se actu en fraude de sus derechos.Es
decir,si el producto del remate del inmueble no alcanza para pagar la deuda y el acreedor
demanda posteriormente al deudor directo por el saldo,este ltimo podr objetar la
determinacin de dicho saldo.
3.-Juicio ejecutivo de cumplimiento de las sentencias que ordenan el pago de
pensiones alimenticias:
A)La ley 14.908 contempla un juicio ejecutivo especial para el cumplimiento de
estas sentencias,el que es aplicable a los juicios de alimentos de mayores y de menores.Este
procedimiento se rige por las normas generales de los juicios ejecutivos,con las siguientes
modificaciones:
a)La demanda deber presentarse ante el mismo tribunal que conoci y dict
sentencia en el juicio de alimentos en primera instancia o el del nuevo domicilio del
alimentario,en los casos pertinentes.
b)El ttulo ejecutivo ser la sentencia que ha fijado la pensin
alimenticia,ejecutoriada o que cause ejecutoria.
c)La demanda y el requerimiento debern ser personales, pero si es necesario
practicar la notificacin del art. 44 no ser necesario que el demandado se encuentre en el lugar
del juicio.
d)La nica excepcin que puede oponerse es la de pago,la que debe fundarse en
un antecedente escrito.
e)El mandamiento que se despache para el pago de la primera pensin bastar
para las que se devenguen en el futuro,pero deber notificarse por cdula para el cobro de estas
ltimas y el ejecutado podr oponer la excepcin de pago.
En lo tocante al cuaderno de apremio no existen normas especiales.
B)Cumplimiento por va de apremio:
El art. 15 de la ley 14.908 contempla adems la aplicacin de multas y de
arrestos de hasta 30 das,como forma de obligar al alimentante al pago de las pensiones.Para
que el tribunal pueda imponer multas o arrestos es necesario que se cumplan los siguientes
requisitos:
a)Que los alimentarios sean el cnyuge,los padres o hijos legtimos o
naturales,el adoptado,la madre ilegtima o los hijos ilegtimos en los casos del art. 280 del CC.
b)Que el alimentante no haya cumplido con su obligacin en la forma ordenada
o haya dejado de pagar una o ms pensiones;
Reunindose los requisitos indicados,el tribunal de oficio o a peticin de parte
podr imponer los apremios antes sealados,pero el alimentario podr justificar ante el tribunal
que carece de los medios necesarios para el pago de la pensin y si as lo hace,se suspendern
los apremios.
C)Cumplimiento por va de retencin (art. 9):
47
49
prctico se ha dispuesto que sean notificadas por cdula a los apoderados,lo que el juez puede
ordenar,conforme al art. 48 que seala que podr disponerse dicha notificacin en todo caso.
-Las resoluciones que los fallan,al establecer derechos permanentes en favor de
las partes,son sentencias interlocutorias y no definitivas.De ello derivan todas las consecuencias
pertinentes ya sea en cuanto a los requisitos de la sentencia,los recursos con los que puede ser
atacada,la forma de tramitacin de stos,etc.
B)LA TERCERIA DE DOMINIO
1.-Concepto:
Es aquella tercera del juicio ejecutivo en la cual una persona extraa al proceso
mismo,se presenta a ste formulando su pretensin de que se le reconozca la calidad de duea
de la especie embargada que sostiene tener.
Puede ocurrir que por error o por mala fe,se proceda a embargar bienes que no
sean de propiedad del deudor,sino que de un tercero;a fin de evitar que esa persona ajena al
proceso se vea privada del dominio sobre la especie que le pertenece,se ha establecido este
procedimiento accesorio.
2.-Oportunidad para deducir esta tercera:
El CPC no seala en forma precisa el momento desde el cual puede interponerse
alguna tercera de dominio,ni la oportunidad hasta la cual ella puede ejercitarse.Sin embargo,del
contexto de las disposiciones relativas a las terceras,as como de las que regulan el
procedimiento de apremio se puede arribar a las siguientes conclusiones:
a)La tercera de dominio slo puede deducirse una vez que se ha iniciado un
juicio ejecutivo y en l se ha trabado embargo sobre la o las especies sobre las cuales el tercero
pretende dominio.Lo anterior,por una razn lgica,toda vez que el tercero no podr sentirse
afectado en su derecho de dominio,mientras no se le perturbe trabando embargo sobre la
especie de su propiedad.
b)La tercera de dominio slo puede deducirse hasta antes que de que se efecte
la tradicin de los bienes que han sido objeto del remate,es decir,hasta antes de la entrega
tratndose de bienes muebles y hasta antes de la inscripcin de dominio en favor del
adjudicatario,en el caso de los inmuebles.
Si los bienes embargados han sido licitados y se ha procedido a la tradicin de
los mismos,el tercero que pretende dominio sobre ellos deber deducir accin ordinaria de
reivindicacin.
Si los bienes han sido entregados en prenda pretoria,como ellos no han salido
del patrimonio del ejecutado,ste en cualquier momento puede libertar esos bienes pagando lo
adeudado (505 inc.1.);por otra parte,el ejecutante,segn el art. 505 inc. 2.,en cualquier
momento puede solicitar la enajenacin de esos bienes,haciendo cesar la prenda pretoria.En
consecuencia,nos parece que si los bienes han sido entregados en prenda pretoria y mientras
ella se mantenga,el tercero puede deducir su tercera de dominio.
3.-Tramitacin de la tercera de dominio:
51
53
a)El embargo recae sobre bienes del deudor que se encuentran en el domicilio
de ste,aqu no hay problema,ya que precisamente se ha embargado bienes del ejecutado que se
encuentra en posesin del mismo.
b)Se embargan bienes de propiedad del deudor que se encuentran en poder de
un tercero;tampoco existir problema,ya que se habr embargado bienes sujetos al derecho de
prenda general.
c)Se embargan bienes de un tercero que se encuentran en el domicilio del
deudor;en este caso el tercero deber deducir tercera de dominio.
d)Se embargan bienes de propiedad de un tercero que se encuentran en el
domicilio de este tercero;aqu procede la tercera de posesin,la que presenta la ventaja para el
tercero que slo deber probar el hecho de haberse encontrado stas en su poder y,acreditada
esa circunstancias pasa a presumirse legalmente su dominio sobre los mismos.Para desvirtuar
esa presuncin simplemente legal,el ejecutado deber rendir las pruebas pertinentes.Es decir,se
invierte el peso de la prueba en lo que dice relacin con el dominio de la especie.
3.-Tramitacin de la tercera de posesin:
Conforme lo seala actualmente el art. 521,la tercera de posesin se tramita
conforme a las normas del incidente ordinario,en cuaderno separado,lo que significa que no
suspende el apremio.
El tercerista deber comparece al proceso presentando demanda incidental en la
que alegar ser poseedor de los bienes embargados en ese proceso y solicitar al tribunal que
ordene alzar el embargo.Esta demanda incidental se dirigir en contra de ejecutante y ejecutado
y ser resuelta en este procedimiento incidental por una interlocutoria.
4.-Efectos de la interposicin de esta tercera:
a)Cuaderno ejecutivo:
En este cuaderno no produce efecto alguno y l se seguir tramitando hasta la
dictacin de sentencia,ya que lo que se debate en l en nada atae al tercero.
b)Cuaderno de apremio:
La norma general es que tampoco suspende la tramitacin de este
cuaderno,salvo que,como lo dispone el art. 522 parte final,se acompaen a la tercera
antecedentes que constituyan presuncin grave de la posesin que se reclama.
5.-Momento en el cual se puede deducir esta tercera:
Al igual que en la de dominio,es necesario que se haya embargado el bien de
que se trate,ya que antes de ello no se encuentra afectada la posesin del tercero;por otra
parte,al igual que la de dominio,slo puede deducirse hasta antes de que se haya enajenado la
especie.
6.-Efectos de la sentencia de la tercera de posesin:
54
57
58
d)La del heredero que alega beneficio de separacin obtenido por los
acreedores.Los acreedores hereditarios y testamentarios pueden solicitar se separe la herencia
de los bienes del heredero,a fin de que sus acreencias se paguen preferentemente con los bienes
heredados;si se ha dispuesto el beneficio de separacin y posteriormente algn acreedor
hereditario embarga algn bien propio del heredero,ste podr alegar el beneficio de
separacin,ya que los acreedores aludidos no tienen accin respecto de los bienes
propios,mientras aquellos no se hayan agotado.Lo mismo podra alegarse por el heredero si
algn acreedor propio de l ha embargado bienes que pertenecen a la herencia.
Sin perjuicio de lo sealado,el heredero podr hacer valer estos derechos
oponiendo las correspondientes excepciones;es decir,puede elegir la tercera o la excepcin de
"falta de alguno de los requisitos del ttulo para que ste tenga fuerza ejecutiva respecto del
demandado";lo anterior,en atencin a que el demandado no ser el verdadero deudor del
ejecutante,sino que ste ser la herencia.
59
61
62
xxx suma ms los intereses y reajustes correspondientes,sin precisar cules son stos ni las
fechas desde que deben calcularse.
B)Rectificacin,complementacin o enmienda
Este recurso persigue que el tribunal que dict la sentencia definitiva o
interlocutoria salve las omisiones en que haya incurrido o rectifique los errores de copia,de
referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en ella.
As,por ejemplo,puede que la sentencia no se haya pronunciado sobre la
condena en costas,no obstante que ello le haya sido solicitado en la demanda y la parte
vencedora por esta va reclame el correspondiente pronunciamiento.
2.-Resoluciones susceptibles de estos recursos:
Como vimos,ellos slo proceden en contra de las sentencias definitivas o
interlocutorias y vienen a constituir una excepcin al principio del desasimiento del tribunal.
3.-Plazo para su interposicin:(arts. 182 y 185)
Por la propia naturaleza de ellos,la ley no establece un plazo para su
interposicin,en forma tal que pueden ser deducidos en cualquier momento,incluso no obstante
haberse deducido otros recursos,como por ejemplo apelacin;lo anterior,por cuanto la
interposicin de la aclaracin,complementacin,rectificacin o enmienda no suspende los
plazos para deducir estos otros recursos.
4.-Tramitacin:(182-183)
a)Debe ser interpuesto ante el mismo tribunal que dict la sentencia en contra
de la cual se recurre y para que ese tribunal conozca de l;
b)El tribunal puede resolver el recurso de plano o previo traslado a la
contraparte;
c)Durante la sustanciacin de este recurso el tribunal se encuentra facultado
para suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia,segn la naturaleza de
la reclamacin, conforme lo seala el artculo 183.
5.-Aclaracin,rectificacin o complementacin de oficio:
Sin perjuicio de que las partes puedan deducir estos recursos,el artculo 184
permite adems al tribunal de oficio proceder a la rectificacin,complementacin o
enmienda,pero en este caso le seala el plazo de cinco das contados desde la primera
notificacin de la sentencia.
6.-Apelacin:
De acuerdo con el artculo 190,el plazo para apelar de la sentencia no se
suspende por la solicitud de aclaracin,agregacin o rectificacin,pero el fallo que resuelve esa
solicitud,as como el que se pronuncia de oficio a su respecto,ser apelable en todos los casos
en que lo sera la sentencia a que l se refiere y de la cual pasa a ser parte integrante,siempre
que la cuanta de la cosa declarada,agregada o rectificada admita el recurso.
63
(II)RECURSO DE REPOSICION:
1.-Concepto:
Es un recurso ordinario que la parte debe interponer ante el mismo tribunal que
dict un auto o decreto,con el objeto de que ste lo modifique o deje sin efecto por adolecer de
algn error.
2.-Resoluciones susceptibles de este recurso:
La norma general es que el recurso de reposicin slo proceda en contra de los
autos y decretos,como se desprende del artculo 181 inciso segundo del CPC,salvo algunos
casos de excepcin en los cuales por expresa disposicin de la ley puede ser deducido en contra
de sentencias interlocutorias:
a)En contra de la interlocutoria que declara desierta la apelacin,conforme al
artculo 201;
b)En contra de la interlocutoria que declara prescrita la apelacin,segn lo
establece el artculo 212 del CPC;
c)En contra de la interlocutoria de prueba,de acuerdo con el artculo 319 del
CPC.
3.-Fundamento de la reposicin:
De acuerdo con el artculo 181 del CPC,
"Los autos y decretos firmes se ejecutarn y mantendrn desde que adquieran
ese carcter,sin perjuicio de la facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos
o dejarlos sin efecto,si se hacen valer nuevos antecedentes que as lo exijan."
"Aun sin estos antecedentes,podr pedirse,ante el tribunal que dict el auto o
decreto su reposicin dentro de cinco das fatales despus de notificado.El tribunal se
pronunciar de plano y la resolucin que niegue lugar a esta solicitud ser inapelable;sin
perjuicio de la apelacin del fallo reclamado,si es procedente el recurso."
Por su parte,el artculo 84 del CPC en su inciso final dispone que:"El juez podr
corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso.Podr asimismo tomar
las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento.No podr,sin
embargo,subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo
fatal indicado por la ley."
De las normas legales transcritas se deduce que las resoluciones de mera
sustanciacin,una vez firmes o ejecutoriadas, por regla general se mantienen,no siendo
susceptibles de modificarse o revocarse por el juez que las dict,regla que tiene su fundamento
en el principio de preclusin,ya que es necesario que las resoluciones vayan quedando firmes a
fin de poder avanzar en el proceso hacia la dictacin de la sentencia definitiva;no se funda en la
cosa juzgada ni en el desasimiento,toda vez que esas instituciones no son propias de este tipo
de resoluciones.
Sin embargo,lo antes sealado se topa con la necesidad de que eventualmente
sea necesario corregir errores en que se haya incurrido en la tramitacin de un proceso,a fin de
velar porque la relacin procesal no sea vlida y permita,a travs de ella,llegar a la cosa
64
juzgada.Por esta razn la ley consagra tres casos de excepcin en los cuales dichas resoluciones
pueden ser impugnadas y modificadas o revocadas por el propio juez que las dict,en aras a la
mantencin de esa relacin procesal vlida;estos casos son los siguientes:
a)El recurso de reposicin,el que debe deducirse dentro del plazo de cinco das
hbiles de carcter fatal;
b)La reposicin fundada en nuevos antecedentes,la cual puede ser interpuesta en
cualquier momento y
c)La actuacin de oficio del juez en los casos que la ley lo autoriza.
d)El recurso de apelacin que extraordinariamente se concede en contra de este
tipo de resoluciones cuando mediante ellas se altera la regular sustanciacin del juicio o recaen
en trmites que no se encuentran expresamente sealados por la ley.
A continuacin veremos en detalle los tres primeros casos y el cuarto lo
trataremos al referirnos a la apelacin.
4.-El recurso de reposicin ordinario:
a)Las partes tienen el plazo de cinco das para los efectos de solicitar al mismo
tribunal que dict el auto o decreto que lo modifique o deje sin efecto,peticin que se fundar
en que se trata de resolucin errnea o improcedente.
b)Este recurso,como se deduce del artculo 181 inciso 2. deber ser resuelto de
plano por el tribunal;por excepcin, tratndose de la interlocutoria de prueba la ley seala que
deber tramitarse incidentalmente;sin embargo es usual que los jueces frente a una solicitud de
reposicin confieran traslado de la misma cuando se trate de algn asunto discutible,con el
objeto de escuchar los argumentos que pueda sealar la contraria.
c)La resolucin que rechaza el recurso de reposicin es inapelable,como lo
seala el artculo 181 inciso 2.,sin perjuicio de la apelacin del fallo reclamado si ese recurso es
procedente; para ese evento,es decir,para el caso de que la reposicin sea rechazada,como ese
recurso no suspende el plazo para apelar,es necesario que la apelacin se deduzca
conjuntamente con la reposicin dentro del plazo de cinco das,en el carcter de subsidiaria y
precisamente para el caso de que la reposicin sea rechazada.
En cambio,la ley nada dice si la resolucin que acoge la reposicin es o no
apelable;como ella no es susceptible de reposicin (no hay reposicin de reposicin) y la ley no
deniega en forma expresa la apelacin,se estima que es procedente.
5.-El recurso de reposicin fundado en nuevos antecedentes:
La ley permite en el artculo 181 inciso 1.que las partes puedan deducir,en
cualquier momento,recurso de reposicin fundado en nuevos antecedentes,es decir,la
presentacin de hechos jurdicos nuevos que no estuvieron en conocimiento del tribunal al
momento de dictar la resolucin que se impugna;es decir,no se trata de una reposicin fundada
en nuevos argumentos,sino que en antecedentes que eran desconocidos con anterioridad.
6.-Facultades del tribunal para actuar de oficio:
Como en muchas ocasiones suceda que el tribunal poda,despus de haber
dictado algn auto o decreto,advertir que haba incurrido en algn error en la dictacin del
65
mismo,como la ley no le permita actuar de oficio,si las partes nada decan,la causa deba seguir
sustancindose,no obstante que la relacin procesal adoleciera de un vicio de nulidad.Por este
motivo se reform el artculo 84, permitiendo esta actuacin de oficio en cualquier tiempo;sin
embargo,esta facultad es excepcional y limitada por la misma ley, con el objeto de evitar la
prdida de las estabilidad necesaria que requieren los actos procesales para su progresivo
avance hacia la cosa juzgada.De acuerdo con ello,el juez puede corregir de oficio los errores
que advierta en la sustanciacin del proceso con las siguientes limitantes:
a)No puede subsanar de oficio las actuaciones viciadas en razn de haberse
realizado stas fuera del plazo fatal indicado en la ley;
b)Slo puede corregir de oficio aquellos errores en las providencias de
tramitacin,cuando esos errores anulen el proceso o afecten alguna circunstancia esencial para
la ritualidad o la marcha del juicio.
66
(A)CUESTIONES GENERALES:
1.-Concepto:
De acuerdo con el artculo 186 del CPC,es aquel recurso
procesal de carcter ordinario,mediante el cual se pretende que el tribunal superior respectivo
enmiende,con arreglo a derecho, la resolucin del inferior.
2.-La doble instancia:
Como hemos sealado anteriormente,instancia es aquella etapa procesal en la cual un
tribunal puede revisar tanto los hechos materia de un proceso,como el derecho aplicable al caso
de que se trate.
La primera instancia de un asunto por regla general corresponde que sea conocida por
un tribunal unipersonal;en nuestro pas,normalmente los jueces de letras;el recurso de apelacin
es aquel medio por el cual se abre la segunda instancia del juicio,permitiendo que un tribunal
superior efecte una segunda revisin del asunto a travs de un procedimiento ms simple.
En Chile la regla general es que rige el principio de la doble instancia,es decir,lo normal
es que las resoluciones que dicta un
juez de letras,sean susceptibles de ser revisadas por otro de mayor jerarqua,en una segunda
instancia.
La existencia de dos instancias presenta ventajas y desventajas;se seala como ventajas
las siguientes:
a)Mediante el recurso de apelacin las partes tienen la posibilidad de recurrir ante un
tribunal superior,normalmente formado por varios jueces con experiencia,quienes podrn
corregir los errores o defectos en los cuales haya incurrido el tribunal inferior;
b)La existencia de la doble instancia hace saber a priori al juez que l debe esmerarse en
resolver el asunto sometido a su decisin con el mayor esmero posible y en la forma ms justa
que la ley le permita,toda vez que,su decisin ser objeto de revisin por parte de sus
superiores.
Por otra parte,se sealan como desventajas las siguientes:
a)Tanto el juez de primera instancia como el tribunal de segunda pueden cometer
errores o injusticias:esto se rebate sealando que el tribunal de segunda instancia estar
conformado por varios jueces,con mayor experiencia,lo que hace ms difcil que sea el tribunal
de segunda instancia quien se equivoque;
b)Se seala tambin que si los jueces de segunda instancia ofrecen ms garanta que los
de primera sera conveniente transformarlos a ellos en jueces de nica instancia y en esta forma
evitar la demora que significa la existencia de dos instancias.
67
Este argumento puede rebatirse sealando que basta ver las normas de procedimiento aplicables
en cada caso para los efectos de constatar que la sustanciacin de las instancias es diferente;que
la primera instancia consta de ms trmites;que no todos los asuntos llegan a segunda
instancia;que la segunda instancia viene a ser la revisora de lo actuado en primera,etc.
Adems,se estima que es preferible que los juicios demoren un poco ms en su
sustanciacin,pero que a travs de ellos pueda asegurarse a las partes que el asunto
controvertido ser debidamente estudiado por dos tribunales diferentes,los que tratarn de
resolver en la forma ms justa que la ley permita.
3.-Caractersticas:
a)Es un recurso de carcter ordinario y,consiguientemente,por regla general,procede en
contra de todo tipo de resoluciones sin que la ley exija alguna causal especfica en la que se
funde;basta que con la resolucin recurrida se haya causado a la parte algn agravio cuya
correccin se solicita.Adems,como dijimos,la interposicin del recurso ordinario,por regla
general,suspende el cumplimiento de la resolucin recurrida.
b)Se deduce ante el mismo tribunal que dict la resolucin que es objeto de l,para que
sea conocido por el superior jerrquico correspondiente;normalmente la C.de Apelaciones.
c)A travs del recurso de apelacin se abre la segunda instancia,en forma tal que el
tribunal a quien corresponde conocer
del mismo podr revisar todas las cuestiones tanto de hecho como de derecho suscitadas en el
proceso.
d)Su objetivo bsico es que el tribunal superior enmiende conforme a derecho la
resolucin dictada por el inferior.
e)Puede ser renunciado en forma expresa o tcita,en forma anticipada o no;lo anterior
se deduce del artculo 7. del CPC el que en su inciso 2. seala que para que el mandatario
pueda renunciar a la apelacin se requiere de autorizacin expresa para ello en el mandato.Se
renuncia en forma tcita al recurso cuando se deja transcurrir el plazo pertinente para
interponerlo,sin que l sea deducido.
f)Procede tanto en los asuntos contenciosos como en los no contenciosos.
4.-Resoluciones apelables:(arts.187 y 188)
Si bien,como sealamos,el recurso de apelacin procede en contra de la generalidad de
las resoluciones,esta norma no es de carcter absoluto,sealando las disposiciones referidas las
siguientes normas:
a)Sentencias definitivas e interlocutorias:
A ellas se refiere el artculo 187,el que dispone que son apelables todas las sentencias
definitivas e interlocutorias de primera instancia,salvo aquellas respecto de las cuales la ley
expresamente deniegue el recurso,como por ejemplo la resolucin que ordena recibir el
incidente a prueba(art.90);
68
69
B) TRAMITACION DE LA APELACION:
La tramitacin de la apelacin comprende primero la prctica de diligencias ante el
tribunal que dict la resolucin que se apela,es decir,ante el tribunal a quo,y luego una etapa y
luego una etapa ante aqul al que le corresponde resolver el recurso mismo;es decir,el tribunal
ad quem.Veremos en forma separada la tramitacin ante uno y otro tribunal.
Tramitacin ante el tribunal a quo
1.-Tribunal ante el cual se interpone la apelacin:
Como sealamos anteriormente,este recurso debe necesariamente interponerse ante el
mismo tribunal que dict la resolucin que se desea se enmiende conforme a derecho;
2.-Plazo para deducir el recurso:
(a)La regla general es que el recurso de apelacin debe interponerse dentro del plazo
de cinco das contados desde que se haya notificado a la parte la resolucin que le causa
agravio,salvo que se trate de sentencias definitivas en juicios civiles,en que este plazo se
extiende a diez das;sin perjuicio de lo anterior, existen adems otros casos de excepcin:el
plazo para apelar conforme al artculo 189 inciso final,ser siempre de cinco das,cualquiera que
sea la resolucin en contra de la que se recurre,en aquellos procedimientos en los cuales las
partes,sin tener la calidad de letradas,litiguen personalmente y la ley faculte la interposicin
verbal de este recurso.
(b)Caractersticas de este plazo:
-Tratndose de asuntos civiles,el plazo es discontinuo,es decir,se suspende los das
feriados y,como todo plazo legal es de carcter fatal;
-Es un plazo individual,ya que se cuenta para cada parte desde la fecha en que se le
notific a ella la resolucin en contra de la cual se recurre;
-Es un plazo improrrogable,el que tampoco se suspende por causa alguna,sealando
expresamente el artculo 190 que no se suspende por la interposicin del recurso de reposicin
y tampoco por la aclaracin,agregacin o rectificacin.
3.-Forma como se interpone el recurso:
Salvo los casos en los cuales la ley autoriza expresamente para interponer el recurso en
forma verbal,ste debe deducirse por escrito y debe cumplir con los siguientes requisitos:
a)Debe indicar los fundamentos de hecho y de derecho en los cuales se apoya;es
decir,no basta con sealar simplemente "apelo",sino que debe indicarse las razones por las
cuales se estima que la resolucin recurrida no se encuentra ajustada a derecho y
b)Debe indicarse las peticiones concretas que se someten a la decisin del
tribunal;as,no obstante los fundamentos que se sealen,deber concluirse el escrito sealando
en forma precisa la peticin de que se revoque la resolucin apelada y en su lugar se declare tal
cosa.Si no se contiene esta peticin concreta el recurso ser declarado inadmisible,precisamente
por carecer de peticiones concretas.
70
71
c)Si el recurso contiene los requisitos legales,vale decir,si contiene los fundamentos de
hecho y de derecho as como las peticiones concretas.
Si el tribunal a quo estima que no concurre alguno de los requisitos antes sealados:
En este caso proceder a declarar inadmisible la apelacin y,consecuencialmente,se
negar a conceder ese recurso y a elevar los antecedentes al tribunal superior.
Si la parte recurrente estima que ha debido concederse el recurso,deber reclamar
directamente ante el tribunal superior deduciendo el recurso de hecho que veremos ms
adelante.
Si el tribunal a quo estima que concurren los requisitos:
En este caso deber dictar una resolucin en la cual tendr por interpuesta la apelacin
y la conceder para ante el tribunal superior,ordenar elevar los antecedentes correspondiente.
Al momento de conceder el recurso de apelacin,el tribunal a quo deber revisar si la
resolucin recurrida es de aquellas en contra de las cuales la apelacin slo procede en el efecto
devolutivo o,si tambin procede en el efecto suspensivo,lo que deber sealar.As dir,por
ejemplo:por interpuesto el recurso de apelacin,concdese en ambos efectos (o solamente
concdese) y elvense los autos para ante la I.Corte de Apelaciones.
7.-Casos en los cuales la apelacin debe concederse en el solo efecto devolutivo:(art.
194)
Despus de las reformas del ao 1989,la regla general es que las apelaciones de
resoluciones que no sean sentencias definitivas slo se conceden en el efecto devolutivo,lo que
ha tenido por objeto evitar que las partes deduzcan apelaciones incidentales con la nica
finalidad de demorar la sustanciacin del proceso;en la prctica esto ha trado excelentes
resultados;por ello actualmente el art. 194 seala que se concede slo en el efecto devolutivo
las siguientes apelaciones:
a)Las que se interpongan en contra de cualquier resolucin dictada contra el
demandado en los juicios ejecutivos y sumarios;es decir,aqu se considera todo tipo de
resoluciones,incluidas las sentencias definitivas;
b)Las que se deduzcan en cualquier juicio en contra de autos,decretos o sentencias
interlocutorias;
c)Las que se concedan contra resoluciones pronunciadas en incidentes sobre ejecucin
de sentencia firme,definitiva o interlocutoria;
d)Las que se interpongan contra resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias y
e)De las que se deduzcan en contra de todas las dems resoluciones que por disposicin
de la ley slo admitan apelacin en el efecto devolutivo.
Nota:si el tribunal concede una apelacin que es improcedente o la otorga en un efecto
distinto al que corresponde,la ley contempla el llamado "falso recurso de hecho" que debe
deducirse
ante la C.A. por la parte que estime que la apelacin es improcedente o que ha sido concedida
en un efecto que no corresponde,como veremos ms adelante.
8.-Consecuencias de que una apelacin se conceda en el solo
72
efecto devolutivo:
a)De orden procesal:(art.192)
Cuando la apelacin proceda slo en el efecto devolutivo, seguir el tribunal inferior
conociendo de la causa hasta su terminacin,inclusa la ejecucin de la sentencia definitiva;es
decir,el tribunal a quo va a seguir conociendo del proceso en la misma forma como si no se
hubiera deducido apelacin, pero con la particularidad de que si el tribunal superior acoge el
recurso en cuestin,todo lo obrado en primera instancia en el intertanto quedar sin
efecto,debiendo retomarse el juicio al momento de interposicin de la apelacin.Por ello las
sentencias definitivas as como las interlocutorias mientras se encuentra pendiente una apelacin
concedida en el solo efecto devolutivo causan ejecutoria, pero no se encuentran ejecutoriadas.
b.-De orden material:(art.197)
La resolucin que conceda una apelacin en el solo efecto devolutivo deber
determinar las piezas del expediente que,adems de la resolucin apelada,deban compulsarse o
fotocopiarse para continuar conociendo del proceso;si la resolucin apelada es una sentencia
definitiva se enviar el original a la C.A. y si es otro tipo de resolucin se enviarn las
compulsas.(La ley entiende que compulsas son las copias sacadas a mquina y seala que ellas
slo procedern cuando sea imposible la obtencin de fotocopias,lo que deber certificar el
secretario;en la prctica siempre se mandan fotocopias).Para estos efectos el apelante, dentro
de los cinco das siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que le concede el recurso
en lo devolutivo,deber depositar en la secretara del tribunal el dinero que el secretario estime
suficiente para costear la confeccin de las fotocopias o compulsas,debiendo el secretario
certificar en el expediente la fecha de recepcin del dinero y monto de ste;si no efecta
oportunamente este depsito se le tendr por desistido de la apelacin sin ms trmite.
9.-La orden de no innovar:
Como actualmente la regla general es que la apelacin slo se conceda en el efecto
devolutivo,la ley contempla la posibilidad de que se solicite ante la C.A orden de no innovar,lo
que en el fondo viene a transformar una apelacin concedida en el solo efecto devolutivo en
una en ambos efectos.A ello se refiere el art. 192 en sus incisos 2.y 3.los que establecen las
siguientes reglas:
a)La ley no seala desde qu momento puede solicitarse la orden de no innovar;si bien
la C.A. adquiere jurisdiccin desde el momento en que se concede la apelacin,estimamos que
la orden de no innovar slo puede solicitarse una vez que han ingresado las compulsas o el
expediente al tribunal de alzada,ya que slo desde ese momento este tribunal contar con los
antecedentes necesarios para resolver y la parte habr realizado las actuaciones que le
corresponde llevar a cabo en relacin con las compulsas;
b)Las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente entre las
diferentes salas,las que conocern de ellas en cuenta y para darle lugar debern dictar una
resolucin fundada, pudiendo restringirse igualmente los efectos de la orden de no innovar
concedida a determinados aspectos o trmites del proceso;
c)Otorgada una orden de no innovar se producen dos efectos:
-Se paraliza la tramitacin del asunto ante el tribunal a quo mientras se resuelve el
fondo del recurso;
73
-El conocimiento del recurso queda radicado en la sala que otorg la orden de no
innovar y la causas ser agregado a la tabla correspondiente despus del sorteo,con preferencia
sobre esa tabla ordinaria.
Problema:se discute qu sucede cuando existe un cuaderno principal y otro de incidentes y se
deduce apelacin en uno solo de esos cuadernos la que es concedida en los efectos devolutivo
y suspensivo,es decir,en ambos efectos.Tratndose de una apelacin concedida en el cuaderno
de incidentes,aun cuando la ley no lo seala en forma expresa,debe entenderse que la
paralizacin slo se produce respecto de ese cuaderno,toda vez que precisamente se ha
sustanciado por separado para no entorpecer la marcha del cuaderno principal;en cambio se
discute el caso inverso,es decir,cuando la apelacin se ha concedido en el cuaderno principal en
ambos efectos;aqu algunos sostienen que se paraliza el cuaderno incidental,en atencin a que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal;a nosotros nos parece que esta solucin es bastante
discutible y que todo depender de la naturaleza del asunto que se sustancia en el cuaderno
accesorio.
10.-La remisin del proceso:
Concedido un recurso de apelacin en ambos efectos,el expediente deber ser enviado
al tribunal superior al da siguiente hbil despus de haberse notificado la resolucin que lo
concedi.Si es necesario confeccionar compulsas ese plazo podr ampliarse por todo el tiempo
que sea necesario para ello.
TRAMITACION ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM
1.-Ingreso del expediente o compulsas:
Recibido el expediente en la Secretara de la Corte de Apelaciones,debe drsele un
nmero de ingreso y enrolarse en el libro correspondiente,debiendo adems colocarse en el
expediente un certificado de la fecha de recepcin del mismo.
Desde la fecha del ingreso del expediente a la Secretara comienza a correr el plazo de
tres das que tienen los apelantes para los efectos de comparecer ante el tribunal de
alzada,como veremos ms adelante;
2.-Examen de admisibilidad por la sala tramitadora:(213)
Ingresado el expediente a la C.A.,l pasa a la sala tramitadora,a fin de que sta proceda
a efectuar en cuenta el primer examen de admisibilidad,el que se refiere a los siguientes puntos:
a.-Si la resolucin en contra de la cual se concedi la apelacin es o no susceptible de
dicho recurso;
b.-Si la apelacin fue deducida dentro de plazo legal;
c.-Si el recurso de apelacin contiene o no los fundamentos de hecho y de derecho en
los cuales se apoya y
d.-Si el recurso contiene peticiones concretas que se someten a la decisin del tribunal
de alzada.
Efectuado este examen de admisibilidad,si la C.A. estima que el recurso no cumple con
alguno de los requisitos indicados,es decir,si la apelacin ha sido interpuesta fuera de plazo o
respecto de resolucin inapelable o no es fundada o no contiene peticiones
74
75
6.-Acumulacin de recursos:
De acuerdo con el artculo 66 inciso 2. del COT,en caso de que ante una misma C.A. se
encuentren pendientes distintos recursos de carcter jurisdiccional que incidan en una misma
causa,cualesquiera sea su naturaleza,stos debern acumularse y verse conjunta y
simultneamente en una misma sala.La acumulacin deber efectuarse de oficio,sin perjuicio del
derecho de las partes a requerir el cumplimiento de esta norma.
7.-La adhesin a la apelacin:
(1)Concepto:
El artculo 216 inciso 2. del CPC seala que "Adherirse a la apelacin es pedir la
reforma de la sentencia apelada en la parte que la estime gravosa el apelado".
Aqu es importante tener presente que,tanto el demandante como el demandado,si no
resulten satisfechos con la sentencia que se dicte,puedan deducir oportunamente recurso de
apelacin en contra de ella,con el objeto de que se corrija el fallo en la parte que les afecta.
La institucin de la adhesin a la apelacin tiene por objeto permitir a aquella de las
partes que aun cuando no obtuvo todo lo que deseaba a travs de la sentencia,se conform con
el contenido de la misma pero que,al ver que posteriormente la contraria dedujo
apelacin,decida instar igualmente porque se modifique esa sentencia en la parte que le causa
agravio.As,por ejemplo,se demanda indemnizacin de perjuicios por $10.000.000,- y el fallo
da lugar a la demanda slo por $5.000.000,-;el demandante,si bien no queda totalmente
conforme con esa sentencia,prefiere no apelar de la misma;sin embargo,como la parte
demandada apela,decide igualmente pedir que la C.A. proceda a revisar la sentencia a fin de
que le de la parte que le neg la de primera instancia.Es decir,en este caso se podra decir que
apela porque el otro apel.
2.-Requisitos de procedencia de la adhesin:
a.-Al momento de la adhesin debe encontrarse vigente un recurso de apelacin
deducido por la contraparte;si el apelante se ha desistido en forma previa de su apelacin,la
adhesin ser improcedente;en cambio,si se desiste despus de la adhesin,ese desistimiento en
nada afectar a esta adhesin;por este motivo,conforme al artculo 217 inciso final,en las
solicitudes de adhesin y de desistimiento de la apelacin,el secretario debe certificar la hora de
presentacin del escrito
b.-La resolucin debe contener algn agravio para la parte apelada,el que normalmente
consistir en no haber obtenido la satisfaccin total de su pretensin;
c.-Debe deducirse en alguna de las oportunidades que la ley seala:
-En primera instancia puede efectuarse la adhesin a la apelacin despus que se ha
interpuesto el recurso por la contraparte y hasta antes de que se eleve el expediente al tribunal
superior,conforme lo seala el art. 217 inc.1;
-En segunda instancia debe necesariamente efectuarse dentro del plazo que seala la ley
para comparecer;es decir,tres das desde el ingreso del expediente a la secretara,ms el
aumento correspondiente segn el caso;
d.-La adhesin debe efectuarse por escrito,el que deber reunir las mismas exigencias
establecidas por la ley respecto de la apelacin misma;es decir,el escrito deber sealar las
76
77
78
A)Dese cuenta:
Esta resolucin significa que la apelacin ser conocida por el tribunal con la sola
cuenta del relator,por la sala que corresponda,conforme a la distribucin que efecte el
Presidente mediante sorteo,sin necesidad de colocar esas causas en tabla.
En la actualidad,conforme a las ltimas reformas,todas las apelaciones en materia civil
que no se refieran a sentencias definitivas sern conocidas por la C.A. en cuenta,salvo que
alguna de las partes,dentro del plazo de tres das que tienen para comparecer en segunda
instancia,soliciten alegatos (art.199);si no se solicitan alegatos,quedar firme la resolucin que
ordena dar cuenta y si se piden dentro de dicho plazo,obligatoriamente debe reemplazarse esa
resolucin por la de "autos en relacin".
Estas causas que deben conocerse en cuenta,las ve la C.A. fuera de las horas de la
audiencia ordinaria;en la prctica se confeccionan minutas de cuenta que son muy similares a
las tablas, para cada da de la semana,lo que se cumple por razones de orden,es decir,para el
debido control,pero sin ninguna otra finalidad,siendo perfectamente posible que pueda
conocerse alguna causa que no figure en dichas minutas.
B)En relacin:
La circunstancia de que una apelacin se conozca"en relacin", significa que dicho
conocimiento se llevar a cabo previa vista; como vimos en su oportunidad,la vista de la causa
comprende un conjunto sucesivo de actos encaminados a que la causa quede en estado de ser
resuelta por el tribunal de alzada,actos o trmites que son los siguientes:
a)La notificacin del decreto "en relacin";
b)La fijacin de la causa en tabla;
c)El anuncio;
d)La relacin y
e)Los alegatos;
En todo caso,la vista propiamente tal est constituida por la relacin y los alegatos.
Dada la importancia de esta materia y,aun cuando ella ya fue estudiada al referirnos en
Procesal Orgnico a la forma como las C.A. conocen los asuntos de su competencia,la
repetiremos en esta parte,especialmente teniendo en consideracin su estrecha relacin con el
recurso de apelacin.
(I)LA NOTIFICACION DEL DECRETO EN RELACION:
Una vez que se ha dictado esta resolucin,ella deber ser notificada a las partes que
hayan comparecido a la C.A.y desde ese momento se entiende que la causa queda en estado de
tabla;
(II)LA FIJACION DE LA CAUSA EN TABLA:
Todos aquellos asuntos respecto de los cuales se han cumplido los trmites previos
antes indicados,una vez que se ha dictado y notificado el decreto en relacin,quedan en estado
de tabla y,salvo los casos de excepcin que veremos a continuacin,debern ser incluidos en las
tablas de acuerdo con el orden en que fueron quedando en ese estado (es decir,no desde el
ingreso a la C.A.).
79
Las tablas:son aquellas listas en las cuales se van anotando las causas que van ser
vistas;al respecto debemos sealar las siguientes normas legales:
(1)Deben ser confeccionadas por el P.de la C.A. el ltimo da hbil de cada semana para
cada uno de los das de la semana siguiente y para cada una de las salas.En las C.A. que
constan de ms de una sala,el Presidente las distribuir entre todas ellas mediante sorteo.En la
prctica las tablas son confeccionadas por los relatores bajo la direccin del Presidente;
(2)En las tablas las causas debern ser individualizadas por los nombres de las partes
que aparezcan en la respectiva cartula del expediente;si se incurre en algn error no sustancial
en esos nombres y apellidos,de acuerdo con el artculo 165 del CPC ello no afecta la vista de la
causa;en cambio,si ese error es sustancial,en forma tal que pueda perderse la individualidad del
proceso,no podr procederse a la vista y la causa deber salir "mal anunciada".
(3)Deber indicarse el da en que se tratarn los asuntos que ella contiene;
(4)Los relatores debern dejar constancia en cada tabla de las suspensiones que ya se
hayan solicitado en semanas anteriores por las partes y la circunstancia de haberse agotado o no
este derecho.
(5)Normas a que debe ajustarse el Presidente para confeccionar las tablas:
a)Deber considerarse a lo menos un da de la semana para la vista de la causas
criminales (art.69 COT);
b)Por lo menos un da a la semana deber estar destinado a la vista de causas
laborales,debiendo completarse las tablas de este
80
da con otras materias si no hubiere asuntos suficientes en materia del trabajo (art.444 C. del
Trabajo);
c)Las apelaciones en juicios de menores tienen preferencia para su vista y fallo (art. 37
ley 16.618);
d)Deber considerarse adems las preferencias que seala el artculo 162 inciso 2. del
CPC:alimentos provisorios, competencia, juicios ejecutivos y sumarios,etc.
e)De acuerdo con el artculo 66 del COT debern incluirse conjuntamente todos los
recursos que incidan en un mismo proceso;
f)En aquellos casos en que existan causas que ya se hayan radicado en alguna sala por
algn motivo legal (orden de no innovar por ejemplo),ellas debern ser agregadas despus del
sorteo correspondiente a la tabla de la sala donde est radicada;
g)Deber confeccionar una tabla de carcter extraordinario para ser vista los das lunes
despus de las 18 horas,en la que se incluirn todos aquellos asuntos que antiguamente
figuraban los das sbados;normalmente se incluyen asuntos de fcil despacho,como
las nulidades de matrimonio,sobreseimientos definitivos en consulta,etc.
(6)Agregacin de causas en forma extraordinaria:
Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto,conforme al art. 69 inciso 5. del COT,existen
causas que se agregan extraordinariamente a la tabla con una superpreferencia;son las
denominadas "causas agregadas":apelaciones y consultas de libertades provisionales; recursos
de amparo;recursos de proteccin,apelaciones de autos de procesamiento con reos presos;en
los dos primeros casos las causas se agregan extraordinariamente a la tabla del da siguiente,sin
perjuicio que puedan ser agregadas el mismo da;los recursos de proteccin se agregan para el
da subsiguiente y los autos de procesamiento un da dentro de los cinco siguientes.
(7)Las tablas deben fijarse en lugares visibles (art. 163
inc.2.CPC) a fin de que puedan ser consultadas por las partes y sus abogados;para ello existen
vitrinas especiales frente a cada sala en las que se colocan las tablas de todos los das de la
semana.
81
[ III ] EL ANUNCIO:
Llegado el dia fijado en la tabla,normalmente debera procederse a la vista propiamente
tal, en el orden en que procesos
aparecen colocados en ella, para lo cual debe colocarse fuera de la sala, en un lugar visible,el
numero correspondiente al proceso que comenzara a verse
Este da,antes de proceder a anunciarse la primera causa existen dos actuaciones que
son:
(1)La instalacin del tribunal:
El Presidente de la Corte,antes de iniciarse la audiencia,debe proceder a la instalacin de las
diversas salas en que funcionar el tribunal,debiendo levantar un acta en que se expresar los
nombres de los Ministros que integrarn la sala de ese da,as como los nombres de los
inasistentes y el motivo de sus ausencias.Si hay menos de tres Ministros,la sala deber instalarse
con la asistencia de un Fiscal o de un Abogado integrante;lo normal ser esto ltimo,toda vez
que los Fiscales no pueden entrar a conocer de causas criminales por ser parte en
ellas.Adems,normalmente existen causas agregadas,siendo la mayora de ellas de orden penal.
(2)Indicacin de las causas que no se vern en la audiencia (art. 165 CPC):
Una vez que se ha efectuado la instalacin de la sala y se ha fijado el aviso
correspondiente en un lugar visible,se llama al Relator quien,en forma previa a relatar las causas
que le han sido asignadas,deber dar cuenta de todas aquellas que no obstante figurar en la
tabla ordinaria o entre las agregadas extraordinariamente a ella,no podrn ser vistas en esa
audiencia por concurrir alguno de los motivos que seala el art. 165 y otros que sealamos a
continuacin:
a)Causas suspendidas:(art. 165 N.5 CPC)
No obstante que el art. 165 habla en forma general de causas suspendidas para referirse
a todas aquellas que no se vern en la audiencia,en la prctica se conoce con el nombre de
suspensin a aquella que es solicitada por alguna de las partes,existiendo a este respecto las
siguientes normas:
-Cada parte puede solicitar la suspensin de la vista de una causa por una sola vez;en
todo caso,este derecho slo podr ejercitarse hasta por dos veces en total,cualquiera que sea el
nmero de partes,salvo que esta suspensin sea solicitada de comn acuerdo por las
partes,caso en el cual proceder una tercera suspensin;
-Los escritos de suspensin deben ser presentados en la Secretara de la Corte antes de
las doce horas del da hbil anterior al de la audiencia correspondiente.La solicitud presentada
fuera de plazo ser rechazada de plano.
-El escrito deber llevar un impuesto en estampillas por el equivalente a un cuarto de
UTM ante la C.A. y de media UTM ante la CS;
-La sola presentacin del escrito de suspensin extingue para la parte que lo presenta su
derecho a suspender,aun cuando la causa posteriormente no se vea por algn otro motivo;
-No procede la suspensin en los recursos de amparo;
-No procede la suspensin por parte de los querellantes o actores civiles en las
apelaciones o consultas de libertades provisionales;
82
-Igual norma que la anterior se aplicar a las restantes apelaciones de resoluciones que
no sean sentencia definitivas en los procesos criminales con detenido o preso,salvo que el
tribunal,por motivos fundados,acceda a ello;
b)Suspensiones especiales:(art. 165 N.s 3,4 y 6)
-Por muerte del abogado patrocinante,del procurador o del litigante que acte por si
mismo.En este caso la causa se suspender por quince das contados desde la notificacin al
patrocinado o mandante de la muerte del abogado,o procurador, o desde la muerte del litigante
que actuaba por si mismo,en su caso;
-Por muerte del cnyuge,ascendientes o descendientes del abogado defensor ocurrida
dentro de los ocho das anteriores a la vista propiamente tal;
-Por tener alguno de los abogados de las partes otra vista o comparecencia a que asistir
el mismo da ante otro tribunal;en este caso el Presidente de la sala conceder la suspensin por
una sola vez,a menos que estime pertinente retardar la vista,como se ver ms adelante;
c)Causas sin tribunal:
Reciben este nombre aquellos procesos en los cuales uno o ms Ministros o Abogados
integrante de la sala instalada no pueden entrar a conocer de un asunto por afectarles alguna
causal de inhabilidad,hecho que deber certificar el Relator en el expediente.En este caso se
pueden distinguir varias situaciones diferentes:
-De acuerdo con el art. 199 del COT,los miembros del tribunal que se consideren
comprendidos en alguna de las causales legales de implicancia o recusacin
(inhabilidades)debern,tan pronto tengan noticia de ello,dejar constancia de esa inhabilidad;en
todo caso,en esta materia es necesario distinguir si se trata de alguna causal de implicancia
sealada en el art. 195 del CPC o de recusacin indicada en el art. 196 del CPC;(las
implicancias,en trminos generales,establecen causales de inhabilidad referidas a hechos ms
graves que las recusaciones y no son renunciables;las recusaciones, en cambio,si lo son).
Por lo anterior,si se trata de causal de implicancia,el Ministro,Fiscal o Abogado
Integrante,no podr nunca entrar a conocer del asunto y el tribunal de que forma parte
proceder a declararlo implicado;en cambio,si la causal es de recusacin,los hechos que la
constituyen debern ser puestos en conocimiento de la parte a quien pudiera perjudicar la
presunta falta de imparcialidad,la que tendr el plazo de cinco das para formular la recusacin
ante el tribunal pertinente,entendindose que renuncia a ella si as no lo hace;mientras pasan
estos cinco das el afectado con la causal no puede entrar a conocer del asunto;
-Puede que la causal de implicancia o recusacin ya haya sido declarada con
anterioridad respecto de uno o ms miembros del tribunal,caso en el cual el afectado tampoco
puede entrar a conocer del asunto;
-Igualmente puede ocurrir que la parte formule incidencia de implicancia o recusacin
antes de que comience la vista propiamente tal,caso en el cual se suspender el conocimiento
del asunto hasta que se resuelva la inhabilidad;
-Por ltimo,tratndose de abogados integrantes,las partes pueden formular recusacin
sin necesidad de expresar causa alguna,la que ser aceptada sin ms trmite por el tribunal;en
este caso la parte que recusa igualmente debe pagar un impuesto en estampillas;en todo caso en
cada proceso slo se podr recusar hasta dos abogados integrantes,cualquiera que sea el
nmero de partes.Al igual que la suspensin,esta recusacin debe efectuarse antes de que se
inicie la audiencia;salvo que el abogado integrante haya sido instalado en la sala despus del
83
85
Los alegatos son las defensas orales que pueden efectuar los abogados habilitados para
el ejercicio de la profesin,as como los postulantes a abogados que se encuentren efectuando
la prctica respectiva en las Corporaciones de Asistencia Judicial creadas por la ley
17.795,debiendo acompaar certificado que los acredite como tales.Los abogados deben
exhibir su patente al da.
En la prctica son pocos los abogados que comparecen a alegar las causas,lo que fue
una de las causas fundamentales para que se modificara los procedimientos,establecindose
numerosos asuntos que se conocen en cuenta,a menos de que los abogados oportunamente
soliciten alegatos.
NORMAS RELATIVAS A LA FORMA DE LOS ALEGATOS:
De acuerdo con el actual texto del art. 223 en sus incisos 2 y
siguientes,modificado por la ley 19.317,
a)"Alegar primero el abogado del apelante y enseguida el del apelado.Si son varios los
apelantes,hablarn los abogados en el orden en que se hayan interpuesto las apelaciones.Si son
varios los apelados,los abogados intervendrn por el orden alfabtico de aqullos.
b)"Los Abogados tendrn derecho a rectificar los errores de hecho que observaren en el
alegato de la contraria,al trmino de ste,sin que les sea permitido replicar en lo concerniente a
puntos de derecho.
c)"La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a media hora.El tribunal,a
peticin del interesado,podr prorrogar el plazo por el tiempo que estime conveniente.
d)"Durante los alegatos,el Presidente de la sala podr invitar a los abogados a que
extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el
proceso,pero esta invitacin no obstar a la libertad del defensor para el desarrollo de su
exposicin.Una vez finalizados los alegatos y,antes de levantar la audiencia,podr tambin
pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes.
e)"Al trmino de la audiencia,los abogados podrn dejar a disposicin del tribunal una
minuta de sus alegatos.
f)"El Relator dar cuenta a la sala de los abogados que hubiesen solicitado alegatos o se
hubiesen anunciado para alegar y no concurrieran a la audiencia respectiva para or la relacin y
hacer el alegato.El Presidente de la sala oir al interesado y,si encontrare mrito para
sancionarlo,le aplicar una multa no inferior a una ni superior a cinco unidades tributarias
mensuales,la que se duplicar en caso de reiteracin de la falta dentro de un mismo ao
calendario.El sancionado no podr alegar ante esa misma Corte mientras no certifique el
Secretario de ella,en el correspondiente expediente,que se ha pagado la multa impuesta".A estas normas cabe agregar las siguientes existentes ya con anterioridad a la aludida
reforma:
g)Esta prohibido presentar en ese momento defensas escritas o proceder a la lectura de
stas;lo anterior,sin perjuicio de las minutas que puedan llevar para guiarse en el alegato y la
lectura de citas de citas textuales (art.226 CPC);
86
87
88
a)Cuando se ordene la prctica de alguna medida para mejor resolver (art.227 CPC);
b)Cuando,a peticin de alguna de las partes,se solicite un informe en Derecho,el que
deber ser evacuado en un plazo no superior a 60 das que sealar el tribunal,salvo acuerdo de
las partes al respecto;
c)Cuando el tribunal decide efectuar un mayor estudio de los antecedentes;cualquiera
de los Ministros puede solicitar efectuar este estudio,para lo cual se le otorgarn quince das;si
ms de un Ministro lo solicita,el plazo total no podr exceder de 30 das (art. 82
COT),disponiendo para ello de quince das,sin que
ese plazo en total pueda exceder de treinta das.En materia penal, conforme al artculo 526,este
plazo no puede ser superior a veinte das.
(2)Personas que intervienen en el acuerdo:
(1)Slo pueden intervenir los Ministros que participaron en la vista de la causa (art.75);
(2)Todos los Ministros que intervinieron en la vista de la causa,incluso cuando hayan
cesado en sus funciones,sealando en este caso expresamente el art. 79 inc. 2. que no se
efectuar el pago de jubilacin alguna a los Ministros de Corte,mientras no acrediten haber
concurrido al fallo de todas las causas pendientes;
excepciones:
a)Por imposibilidad fsica o moral para intervenir en el acuerdo (art. 79);
b)Si antes de lograrse acuerdo falleciera,fuere destituido de sus funciones o trasladado
(77);
c)Si alguno se imposibilitara para concurrir al acuerdo por enfermedad,se esperar hasta
por 30 das su comparecencia al tribunal,o el plazo que las partes convengan (78);
En los casos de excepcin antes sealados,se proceder a una nueva vista de la
causa,salvo que el fallo se acuerde por la mayora total de los jueces que intervinieron en la
vista.Asi,por ejemplo,si en un tribunal compuesto por tres ministros uno de ellos fallece
despus de la vista de la causa y antes de la dictacin del fallo,si los dos restantes estn de
acuerdo en la sentencia,sta se dictar con la sola concurrencia de esos dos ministros (art. 80
COT).
(3)Forma de alcanzar el acuerdo:
(1)Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayora absoluta de votos (81 y
72),salvo los siguientes casos de excepcin en que la ley exige un qurum especial:
a)La pena de muerte no puede ser acordada en segunda instancia sino con el voto
unnime de todos los Ministros que intervinieron en la vista;en caso de no existir unanimidad
sino que simple mayora,se impondr la pena inmediatamente inferior en grado,vale
decir,presidio perpetuo(art.73);
b)En materia penal,si existe empate de votos,formar sentencia la opinin ms favorable
al reo (art. 74);en caso de existir empate de cul de las opiniones es la ms favorable al
reo,prevalecer la que cuenta con el voto del Ministro ms antiguo;
c)De acuerdo con el art. 19 de la CPR,tratndose de libertades provisionales de
procesados por delitos terroristas,ella debe ser acordada por la unanimidad de los Ministros;
89
d)Segn el art. 77 de la CPR,el acuerdo para declarar que un juez carece del buen
comportamiento exigido por ella y por las leyes debe ser acordado por la mayora total de los
miembros de la C.S.
(2)Los acuerdos se forman a travs del procedimiento que sealan los arts. 83 y 84 del
COT que en sntesis disponen:
a)Primero debe resolverse las cuestiones de hecho;es decir,si se dan o no por probados
determinados hechos;
b)Determinados los hechos,debe resolverse cul es el derecho aplicable;
c)Las resoluciones parciales deben tomarse como base para la decisin final;
d)Los Ministros deben ir votando en orden inverso al de su antigedad;es decir,primero
vota el Ministro ms nuevo;
e)Se alcanza el acuerdo cuando existe mayora legal sobre la parte resolutiva de la
sentencia y al menos sobre un fundamento en apoyo de cada uno de los puntos que ella
comprende;es decir,se alcanza el acuerdo,cuando hay mayora legal sobre la parte dispositiva de
la sentencia y sobre las consideraciones de hecho y de derecho que le sirven de fundamento
(art.85);
(4)La discordia de votos:
Puede suceder que al votar se produzca empate o dispersin de votos por haber varias
opiniones diferentes.
Para resolver los casos de discordia es necesario distinguir segn si se trata de materias
civiles o penales:
-Materias penales:(arts. 73,74 y 88)
-Si hay empate,como vimos,prevalece la opinin ms favorable al reo y si existe empate
sobre cul es esa opinin ms favorable, prevalecer aquella que cuenta con el voto del ministro
ms antiguo del tribunal;
-Si se produce dispersin de votos,deber excluirse la opinin ms desfavorable al
reo,repitindose la votacin hasta que se llegue a la mayora legal o al empate;
Materias civiles:(86 y 87 COT)
-Debe votarse cada una de las opiniones separadamente,excluyndose aquellas que
renan menor nmero de votos,hasta que se alcance la mayora;
-Si dos o ms opiniones renen menor nmero de votos,deber votarse cul de ellas
ser excluida;
-Si no resulta posible la aplicacin de las reglas anteriores, deber llamarse tantos
Ministros como sea necesario para que cualquiera de las opiniones forme mayora,debiendo en
este caso el tribunal quedar integrado por nmero impar de miembros.En este caso
90
sera necesario proceder a una nueva vista,con los ministros originales y los llamados a la
discordia. Si en este caso al votar nuevamente ninguna opinion obtiene mayoria, se procedera a
votar solo las opiniones que existieron originalmente, es decir, antes antes de llamar a los
nuevos Ministros.
(5)Requisitos de la sentencia definitiva de 2a instancia:
A esta materia se refiere el artculo 170 del CPC,que seala los mismos requisitos para
las sentencias de nica,primera y segunda instancia;sin embargo,tratndose de las de segunda
instancia en sus dos incisos finales dispone que:
a)Las sentencias definitivas que confirmen sin modificaciones las de primera
instancia,no requieren de ningn requisito especial si la de primera rene los requisitos
indicados;si no los rene, deber cumplir con los omitidos y,si no lo hace,la de segunda
instancia pasar a adolecer de las mismos vicios que pudiera tener la de primera y por ese
motivo podra ser casada en la forma.
b)Las sentencias definitivas de segunda instancia que modifiquen o revoquen las de
primera,no necesitan consignar los requisitos de la parte expositiva,bastando referirse a los que
contiene la de primera instancia.
(IV)EL RECURSO DE HECHO:
A)Cuestiones generales:
(1)El tribunal de primera instancia,al pronunciarse respecto de la interposicin de un
recurso de apelacin,puede incurrir en los siguientes errores:
a)Denegar un recurso de apelacin que ha debido concederse;
b)Conceder una apelacin que ha debido denegarse por improcedente;
c)Conceder una apelacin en el solo efecto devolutivo,debiendo haberla concedido en
ambas efectos;
d)Conceder una apelacin en ambos efectos,debiendo haberla concedido en el solo
efecto devolutivo.
(2)Clases de recursos de hecho: si se incurre en el primero de los errores antes
indicados,la ley franquea a la parte afectada el llamado verdadero o legtimo recurso de hecho y
cuando se ha cometido alguno de los otros tres errores,le seala el falso recurso de hecho.
(3)Concepto:en general,podemos sealar que el recurso de hecho es aqul que tiene por
objeto que el tribunal superior enmiende alguno de los errores antes sealados en los que haya
podido incurrir el juez de primera instancia al pronunciarse sobre la concesin de un recurso de
apelacin deducido.Estaremos ante el verdadero recurso de hecho,cuando la pretensin se
dirige a que el tribunal superior declare procedente un recurso de apelacin declarado
inadmisible por el tribunal de primera instancia; estaremos ante el falso recurso de
hecho,cuando la pretensin consiste en que el tribunal superior declare inadmisible un recurso
de apelacin concedido o cuando persiga que se cambie el efecto en que este ha sido otorgado
por el tribunal inferior.
4.-Caractersticas:
91
(A)Cuestiones generales:
a)Concepto:
El recurso de casacin es aquel medio que la ley otorga a las partes de un proceso para
obtener la invalidacin de una sentencia,
cuando ella contiene vicios formales o ha sido dictada en un proceso tramitado con vicios de
procedimiento (casacin en la forma) o,cuando esa sentencia ha sido dictada con infraccin de
ley que haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la misma(casacin en el fondo);
b)Paralelo entre la casacin y la apelacin:
(1)El recurso de apelacin,como vimos en su oportunidad,tiene por objeto que el
tribunal superior enmiende conforme a derecho la resolucin del inferior;el recurso de
casacin,en cambio,persigue
que el tribunal superior invalide una sentencia dictada por un inferior;
(2)El recurso de apelacin da lugar a una instancia;es decir,da lugar a una etapa
procesal en la cual el tribunal superior puede revisar tanto los hechos como el derecho;el
recurso de casacin,en cambio,no da lugar a una instancia del juicio,al conocer de l,el tribunal
superior debe limitarse a establecer si se ha aplicado o no correctamente el derecho,sea en la
forma o en el fondo.
c)Paralelo entre la casacin en la forma y el fondo:
(1)Ambos son recursos a travs de los cuales se hace valer la nulidad procesal;
(2)Ambos son recursos de derecho estricto,toda vez que la ley establece una serie de
exigencias en cuanto a su interposicin,as como en lo que se refiere a la extensin de las
facultades del tribunal;
(3)El recurso de casacin en la forma persigue la observancia de las garantas
procesales,mientras que el de casacin en el fondo
tiene por objeto uniformar la aplicacin de las leyes,a travs de una misma interpretacin de
ellas;
(4)El recurso de casacin en la forma procede en contra de las sentencias definitivas e
interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin dictadas en
nica,primera o segunda instancia y excepcionalmente en contra de las interlocutorias de 2a
instancia dictadas sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista
de la causa;el recurso de casacin en el fondo slo procede en contra de las sentencias
definitivas de segunda instancia y sentencias interlocutorias de 2a instancia que ponga trmino
al juicio o hagan imposible su continuacin dictadas por Cortes de Apelaciones o por un
tribunal arbitral de 2a instancia constitudo por rbitros de derecho,en los casos en que hayan
conocido de materias propias de C.A.;
(5)El recurso de casacin en la forma procede slo por causales precisas sealadas en
forma taxativa por la ley;el recurso de casacin en el fondo,en cambio procede cuando la
sentencia se ha dictado con infraccin de ley y esa infraccin ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
B)EL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA:
I.-Concepto:
94
99
100
demanda,
transaccin,
102
105
I.-Concepto:
Es aquel medio de impugnacin que tiene por objeto invalidar determinadas sentencias
cuando ellas han sido pronunciadas con infraccin de ley,cuando dicha infraccin ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
II.-Caractersticas:
(1)Es un recurso extraordinario,por cuanto procede slo en contra de determinadas
resoluciones judiciales y por una causal especfica:haberse pronunciado con infraccin de ley
que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
(2)Al igual que la casacin en la forma,es un recurso de nulidad,toda vez que a travs
de l lo que se persigue es que se invalide la resolucin recurrida y que sta se reemplace por
otra en la cual se aplique correctamente el derecho;
(3)Es un recurso de competencia exclusiva de la Corte Suprema,la que conoce en
sala;sin embargo,cualquiera de las partes,fundndose en el hecho que la Corte Suprema en
fallos diversos ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia objeto del recurso,podr
solicitar,dentro del plazo para hacerse parte ante el tribunal adquem,que el recurso sea
conocido en pleno.Esta peticin ser resuelta al pronunciarse sobre la admisibilidad del recurso
y su resolucin ser susceptible de reposicin,la que deber ser fundada y deducirse dentro de
tercero da.(arts.780 y 781 inc. penltimo).
(4)Es un recurso de derecho estricto y eminentemente formalista;
(5)No constituye instancia,porque la Corte Suprema al conocer del mismo no puede
entrar a examinar cuestiones de hecho,sino que slo la forma como se ha aplicado el derecho;es
decir slo a la calificacin jurdica de los hechos y al establecimiento de las consecuencias
jurdicas que derivan de dicha calificacin jurdica. as,establecer si una persona prest una
suma de dinero a otra es una cuestin de hecho,pero determinar que ese hecho es constitutivo
de mutuo es cuestin de derecho,as como el determinar las consecuencias que se derivan de
que se trate de un contrato de mutuo.
No obstante lo sealado,a travs de un recurso de casacin en el fondo puede llegar a
modificarse los hechos,cuando se haya infringido alguna ley reguladora de la prueba referente a
alguno de los siguientes puntos:
(a)Que se haya admitido para acreditar los hechos alguna prueba no contemplada por la
ley o se haya rechazado alguna que ella establece;
(b)Que se haya infringido alguna norma que regula el valor probatorio de cada medio
de prueba (por ejemplo se concluye que los dichos de un testigo valen ms que una confesin);
(c)Cuando se haya alterado el onus probandi;
(6)Slo puede ser deducido por quien sea parte en el juicio y haya resultado agraviada
por la sentencia recurrida,entendindose por agraviado aqul que se encuentre perjudicado por
la sentencia y por la infraccin de ley en que se ha incurrido,la que debe haber influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
(7)Slo procede en contra de sentencias definitivas inapelables e interlocutorias
inapelables que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin,siempre que hayan
sido dictadas en segunda instancia por una Corte de Apelaciones o por un tribunal arbitral de
derecho de segunda instancia que conozca de materias propias de una Corte de Apelaciones.
106
(8)La C.S. se encuentra circunscrita por el recurso deducido, en forma tal que slo
puede conocer de la infraccin de ley que haya sido reclamada por esa va,sin perjuicio de la
casacin en el fondo de oficio.
III.-REQUISITOS DE PROCEDENCIA:
Conforme al artculo 767 del CPC "el recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra
sentencia pronunciada con infraccin de ley,siempre que sta infraccin haya influido
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia".
Es decir,en materia civil existe slo una causal del recurso, de carcter genrico,a
diferencia de lo que sucede en materia penal en que,como veremos ms adelante,se establecen
causales precisas de este recurso en el artculo 546 del CPP.
A)Existencia de infraccin de ley:
(1)Alcance del trmino "ley":
La Corte Suprema ha resuelto que dentro de esta expresin quedan comprendidas:
a)La Constitucin Poltica;
b)Las leyes propiamente tales;
c)Los Decretos con Fuerza de ley,Decretos Leyes y tratados internacionales;
d)La costumbre,en aquellos casos en que la ley se remite a ella o en el silencio de la
ley,cuando procede aplicar la costumbre;
e)La ley extranjera,cuando la ley chilena la hace
aplicable;
f)La ley del contrato:
Conforme al artculo 1.545 del Cdigo Civil,todo contrato legalmente celebrado es ley
para las partes contratantes;de esta disposicin algunos autores han deducido que si una
sentencia trasgrede la ley del contrato,ella es susceptible de ser casada en el fondo .La
mayora,en cambio,estima que la ley infraccin de la ley del contrato no autoriza este
recurso,toda vez que debe ser la autoridad pblica la que establezca la norma
obligatoria.Sealan que el CC al expresar que el contrato es ley para las partes slo ha querido
decir que el mismo es obligatorio para ellas.
La Corte Suprema ha acogido en algunos casos recursos de casacin por infraccin de
la ley del contrato,pero en estos casos la ley precisa que ha dado por infringida es el artculo
1.545 del Cdigo Civil.
(2)Naturaleza que debe tener la ley:
El CPC al hablar de infraccin de "ley" utiliza la palabra en trminos amplios,en forma
tal que no puede sostenerse que ella se refiera slo a leyes de orden sustantivo y no a las de
orden adjetivo o procesal.
En todo caso,conforme lo ha resuelto la Corte Suprema,es necesario tener en cuenta las
siguientes normas:
a)El recurso de casacin en el fondo nunca procede por infraccin de ley
procesal,cuando esa infraccin es susceptible de ser atacada por el recurso de casacin en la
forma;
107
b)Las infracciones a las leyes "ordenatorio litis",es decir,a aquellas que regulan las
formas de avance del procedimiento,no pueden ser atacadas por el recurso de casacin en el
fondo;por ejemplo la norma que establece la oportunidad en que deben oponerse las
excepciones;
c)Las infracciones a las leyes procesales "decisoria litis"
es decir,a aquellas normas procesales que al ser aplicadas sirven para resolver la cuestin
controvertida son susceptibles de ser atacadas por el recurso de casacin en el fondo.Por
ejemplo la norma que seala los requisitos para los cuales pueda darse por establecida la cosa
juzgada.
d)Tratndose de las leyes reguladoras de la prueba,como sealamos anteriormente,la
jurisprudencia ha resuelto que la casacin slo procede cuando la infraccin ha trado como
consecuencia:
-Que se altere el onus probandi;
-Que se de por probado un hecho con un medio de prueba que la ley no admite para
ello;por ejemplo dar por establecida una compraventa de bienes races con prueba testimonial;
-Que se altere el valor probatorio que la ley ha establecido o no se acepte medios de
prueba que la ley admite;por ejemplo que la sentencia concluya que la declaracin de un testigo
de odas tiene mayor valor que una confesin.
(3)Forma como debe infringirse la ley:
Conforme a la jurisprudencia,la sentencia puede infringir la ley en las siguientes formas:
a)Contraviniendo el texto expreso de la ley;
b)Interpretando la ley en forma errnea;es decir,aplicando equivocadamente las normas
sobre interpretacin contempladas en el C.Civil;
c)En aquellos casos en que hay falsa aplicacin de ley:
-Cuando una ley determinada se aplica a un caso no regulado por ella;
-Cuando el tribunal omite aplicar la ley para los casos en los cuales ella fue dictada;
B)Influencia sustancial en lo dispositivo del fallo:
Existe influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, cuando la infraccin ha sido de tal
naturaleza que ha hecho que el conflicto se resuelva de una manera distinta a lo que habra sido
de haberse aplicado correctamente esa norma.
IV.-TRAMITACION DEL RECURSO:
A)Ante el tribunal a quo:
(1)Interposicin:
El recurso de casacin en el fondo debe interponerse directamente ante el
tribunal que dict la sentencia en contra de la cual se recurre dentro del plazo de quince das
contados desde la notificacin de esa sentencia;
(2)Requisitos del escrito:
a)Los comunes a todo escrito;
b)Debe contener la firma de abogado que no sea procurador del nmero y ser
presentado dentro de plazo legal;
c)Debe expresar en qu consiste l o los errores de derecho de que adolece la sentencia
recurrida;(772 N1)
108
110
111
c)El Auto Acordado de la Excma Corte Suprema sobre recurso de queja,en la parte en
que no haya sido modificado tcitamente por las reformas introducidas al COT por la ley
19.374.
NOTA:la ley 19.374 publicada el 18 de febrero del presente ao,la que entr en
vigencia 90 das despus,introdujo modificaciones sustanciales al COT respecto del recurso de
queja,en forma tal que ste ha quedado circunscrito a ser interpuesto slo para reclamar en
contra determinadas resoluciones que no sean susceptibles de otro tipo de recurso ordinario o
extraordinario y con la exclusiva finalidad de corregir las faltas o abusos graves cometidos en la
dictacin de alguna resolucin.Con esta modificacin se puso trmino a la existencia de una
verdadera tercera instancia que exista con anterioridad,en que la queja se utilizaba ms bien
como un recurso procesal ms encaminado a obtener la invalidacin o modificacin de alguna
resolucin y no la sancin del juez por haber incurrido en falta o abuso;incluso se aceptaba la
procedencia de la queja no obstante existir otros recursos en contra de la resolucin de que se
trataba y estos recursos eran acogidos casi siempre no por haber existido propiamente falta o
abuso en la dictacin de la resolucin,sino que slo distinto criterio en la aplicacin de la ley o
en la apreciacin de los hechos.
2.-Concepto:
El recurso de queja es aquel medio de que disponen las partes afectadas por la falta o
abuso grave en que haya incurrido un tribunal en el pronunciamiento de una sentencia definitiva
o en una interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin,siempre
que ellas no sean susceptibles de recurso ordinario o extraordinario alguno,para obtener que el
superior jerrquico respectivo acogindolo,disponga las medidas conducentes a remediar esa
falta o abuso grave,sin perjuicio de que el tribunal, haciendo uso de las facultades que le asisten
para actuar de oficio,pueda adems dejar sin efecto o modificar la resolucin en
cuestin,debiendo en este ltimo caso obligatoriamente disponer la aplicacin de medida
disciplinaria.
3.-Queja disciplinaria o queja propiamente tal y recurso de queja:(Auto Acordado)
La queja disciplinaria es aquel medio con el cual cuenta cualquier afectado por una falta
o abuso en que haya incurrido un funcionario judicial en el desempeo de su cargo y que no se
haya cometido en la dictacin de una resolucin determinada,para recurrir ante el superior
jerrquico respectivo,a fin de que este ponga pronto remedio al mal y sancione
disciplinariamente al funcionario que incurri en dicha falta o abuso.
Estas quejas propiamente tales son conocidas por el tribunal pleno y pueden
interponerse verbalmente o por escrito,dentro del trmino de 60 das contados de la fecha en
que ocurrieron los hechos que lo motivan.
En la actualidad,despus de las reformas de la ley 19.374,a travs del recurso de queja
tambin se persigue se sancione al funcionario que incurri en falta o abuso grave,cuando haya
incurrido en ella en la dictacin de una sentencia de carcter jurisdiccional.En este caso el
tribunal puede eventualmente hacer uso de sus facultades de oficio para dejar sin efecto la
sentencia en cuya dictacin se cometi esa falta o abuso grave caso en que adems debe
obligatoriamente disponer la aplicacin de medida disciplinaria.
4.-Caractersticas del recurso de queja:
112
(1)Conforme al artculo 545 del COT,es un recurso que tiene por exclusiva finalidad
corregir faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de resoluciones de carcter
jurisdiccional.
(2)Es un recurso extraordinario,toda vez que slo procede en aquellos casos en los
cuales se ha incurrido en falta o abuso grave en la dictacin de una sentencia definitiva o en una
interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible su continuacin y que no sean
susceptibles de recurso alguno,ordinario o extraordinario;
(3)Es un recurso que no se interpone en contra de una resolucin,sino que en contra del
juez que la dict y fundado en que ste incurri en su dictacin en falta o abuso grave,para que
el tribunal superior corrija dichas faltas,sin perjuicio de las facultades de oficio de que pueda
hacer uso para dejar sin efecto o modificar la resolucin en cuestin y,en este caso,disponer la
aplicacin de medida disciplinaria.
(4)Este recurso no ha sido establecido con la finalidad de corregir errores de
interpretacin,sino que faltas o abusos que caigan dentro de la esfera disciplinaria;
(5)Es un recurso que no constituye instancia,sino que l slo habilita al superior
jerrquico para resolver si el inferior incurri o no en la falta determinada que se le atribuye;
(6)La interposicin del recurso de queja no suspende la sustanciacin de la causa ante el
tribunal inferior,sin perjuicio de la orden de no innovar que pueda disponer el superior mientras
resuelve el fondo del recurso.
(7)Procede slo en contra de sentencias definitivas e interlocutorias que pongan trmino
al juicio o hagan imposible su continuacin,siempre que ellas no sean susceptibles de algn otro
recurso procesal ordinario o extraordinario.Por excepcin se concede tambin en contra de las
sentencias definitivas de primera o nica instancia dictadas por rbitros arbitradores,en que
proceder el recurso de queja adems de la casacin en la forma.
B.-La falta o abuso grave en la dictacin de una resolucin:
El juez incurrir en falta grave cuando voluntariamente infrinja la ley y en abuso cuando
utilice en forma impropia sus atribuciones.
De acuerdo con la jurisprudencia de la C.Suprema,nos encontramos ante falta o abuso
cuando el juez o tribunal ha incurrido en alguna de las siguientes situaciones:
a)Cuando ha contravenido formalmente la ley;es decir,cuando el juez en la dictacin de
su resolucin se ha apartado el texto claro y expreso de la ley;
b)Cuando el juez,al aplicar la ley,la ha interpretado en un sentido distinto que aqul que
emanara de la correcta aplicacin de las normas de interpretacin legal.
c)Cuando el juez ha apreciado indebidamente los antecedentes del proceso para la
dictacin de la resolucin.
C.-Requisitos:
(1)El recurrente debe ser parte en el proceso en el cual se
dict la resolucin que se estima abusiva y debe haber sufrido un agravio a consecuencias de la
misma;
113
(2)Debe deducirse dentro de plazo:el artculo 548 del Cdigo Orgnico dispone
que,todo recurso de queja debe interponerse en el plazo fatal de cinco das hbiles,el que se
aumenta conforme a la tabla de emplazamiento cuando el tribunal que haya pronunciado la
resolucin recurrida tenga su asiento en una comuna o agrupacin de comunas diversa de
aquella en que funciona el tribunal superior;en todo caso,el plazo para interponer este recurso
no podr exceder de quince das hbiles contados desde la fecha de notificacin a la parte
recurrente de la resolucin que motiva la queja.
(3)Debe interponerse por escrito:
Este escrito lo podr interponer la parte personalmente,o su mandatario judicial,o su
abogado patrocinante,o un procurador del nmero y deber ser expresamente patrocinado por
abogado habilitado para el ejercicio profesional y deber cumplir con los siguientes requisitos:
a)Deber indicar los nombres de los miembros del tribunal recurrido,as como el
proceso en el cual se dict la resolucin,con indicacin de la fecha de su dictacin y foja del
expediente en que ella fue dictada y fecha de notificacin;
b)Deber transcribirse la resolucin si ella es una interlocutoria o acompaarse copia de
la misma si es una definitiva c)Deber indicarse em forma clara y especfica las faltas o
abusos que se imputan a los jueces o funcionarios recurridos.
Es importante que esta fundamentacin se efecte en la mejor forma posible,por cuanto
si la sala tramitadora estima que el recurso no aparece revestido de fundamento plausible podr
rechazarlo de plano.(N19 Auto Acordado).
(4)Al escrito debe acompaarse:
a)Certificado expedido por el secretario del tribunal a quo a peticin verbal o escrita del
interesado en el cual consten los siguientes puntos:
-Nmero de rol y cartula del expediente;
-nombre del juez o jueces que dictaron la resolucin;
-fecha de dictacin de la resolucin y de notificacin de ella al recurrente;
- rol del proceso y nombre de las partes segn la cartula del expediente;
-El nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte
Nota:Si el recurrente expone que por algn motivo justificado no ha podido
obtener el certificado indicado,el tribunal dar un plazo fatal de improrrogable de seis das para
que lo acompae.
D.-La orden de no innovar:(art.548 inc.final COT)
Como sealamos anteriormente,la interposicin del recurso no suspende la
sustanciacin de la causa en la cual incide la queja. Sin embargo,conforme al actual artculo
548,el recurrente podr solicitar orden de no innovar en cualquier estado del recurso.
Formulada la peticin el Presidente del Tribunal designar una sala para que la resuelva.
Esta orden de no innovar puede concederse en trminos amplios, disponindose la
paralizacin de todo el proceso o en trminos restringidos,en forma tal de paralizar slo los
efectos de la resolucin que ha sido recurrida.En todo caso,el N.7 del Auto Acordado dispone
que la orden de no innovar concedida en trminos amplios no suspende los plazos fatales que
hayan comenzado a correr antes de comunicarse esa orden.
114
115
116
(1)Ms que un recurso procesal es propiamente una accin,toda vez que los recursos
procesales no proceden en contra de las resoluciones ejecutoriadas.
(2)En todo caso de estimarse que es propiamente recurso,debe clasificarse
dentro de los extraordinarios,toda vez que slo procede por causales precisas;
(3)La revisin no constituye instancia,toda vez que en ella la C.S. slo puede
analizar la causal en la cual se ha fundado el recurso;
(4)Se interpone directamente ante la Corte Suprema y es de competencia
exclusiva de ese tribunal,el que conoce del mismo en sala;
(5)Procede slo en contra de sentencias firmes o ejecutoriadas,siempre que no
hayan sido pronunciadas por la Corte Suprema conociendo de recursos de casacin o revisin
(art 810 inc.
final);
(6)En materia civil slo puede ser deducida por la parte agraviada.
B)Causales que seala la ley (art.810)
1.-Que la sentencia se haya fundado en documentos declarados falsos por sentencia
ejecutoriada dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de revisar.
En este caso es necesario que el documento que se declare falso haya sido un elemento
probatorio determinante para la conclusin a la cual arrib la sentencia;es decir,al igual que en
la casacin,podramos decir que ese documento debe haber influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
2.-Si la sentencia ha sido pronunciada en virtud de pruebas de testigos y stos han sido
condenados por falso testimonio dado especialmente en las declaraciones que sirvieron de
fundamento a la sentencia.
En este caso,al igual que el anterior,el testimonio falso debe haber influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
3.-Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de cohecho,violencia u otra
maquinacin fraudulenta,cuya existencia haya sido declarada por sentencia de trmino.
Dados los trminos amplios en que se encuentra redactada esta disposicin el
cohecho,violencia u otra maquinacin fraudulenta pueden haber sido ejercitados no slo en
contra o por parte del juez,sino que por o en contra de las partes,de testigos,
peritos,etc.
4.-Si la sentencia ha sido pronunciada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada
y que no se aleg en el juicio en que recay la sentencia firme.
C)Tramitacin:
(1)Interposicin:
Debe interponerse por escrito por persona habilitada para comparecer ante la
C.Suprema,en el cual deber mencionarse la causal que se invoca y los documentos que se
acompaan para acreditarla.
117
118
DE
PROTECCION
DE
GARANTIAS
1.-Cuestiones generales:
(1)Normas que lo rigen:
Este recurso se encuentra regulado por el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la
Repblica y por el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema publicado el 27 de junio de
1992.
(2)Naturaleza jurdica:
Si bien se le conoce con el nombre de "recurso",en realidad es una accin que establece
la CPR,toda vez que a travs de la proteccin no se impugna una resolucin judicial.
121
(3)Concepto:
El recurso de proteccin es aquella accin que concede la CPR a cualquier persona
que,a consecuencias de una accin u omisin arbitraria o ilegal sufra privacin,perturbacin o
amenaza en el libro ejercicio de las garantas constitucionales que menciona el artculo 20 de la
Carta Fundamental,para recurrir ante la C.de Apelaciones de la jurisdiccin respectiva a fin de
que este tribunal adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el
imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado.
2.-Caractersticas:
(1)Es una accin constitucional;
(2)Es una accin de carcter cautelar que tiene por objeto restablecer el imperio del
derecho;
(3)Esta accin puede ser ejercitada sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer
valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes;
(4)Los tribunales conocen de esta accin en el ejercicio de sus atribuciones
conservadoras;
(5)El recurso de proteccin slo protege determinadas garantas constitucionales que
expresamente seala el artculo 20 de la CPR:N.s 1,2,3 inciso 4.,4,5,6,8,9 inciso
final;11,12,13,15,16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre
contratacin y a lo establecido en su inciso 4.,19,21,22,23,24 y 25 del artculo 19 de la CPR.Es
decir,las garantas constitucionales no mencionadas precedentemente no se encuentran
protegidas por esta accin.;
(6)Es una accin informal,toda vez que puede interponerse por cualquier persona capaz
de parecer en juicio en su favor o de cualquier tercero,por escrito,por telegrama,telex o
verbalmente;
3.-Tramitacin:
(1)El recurso de proteccin debe ser presentado ante la Corte de Apelaciones en cuyo
territorio jurisdiccional se hubiere incurrido en el acto u omisin que se estima ilegal o
arbitrario;
(2)Debe ser deducido dentro del plazo de quince das corridos contados desde la
ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin o,segn la naturaleza de stos,desde el
momento que se haya tenido noticia o conocimiento cierto de los mismos;
(3)Presentado el recurso el tribunal pedir informe por la va ms rpida a la persona o
personas en contra de quienes se recurra o que en concepto del tribunal son los causantes del
acto u omisin;para evacuar este informe se sealar un plazo breve y se indicar adems al
recurrido que debe acompaar todos los antecedentes relacionados con la materia;
(4)Interpuesto el recurso el actor podr solicitar orden de no innovar,la que ser
conocida por alguna de las salas del tribunal;
(5)Las personas naturales o jurdicas afectadas podrn hacerse parte en el proceso y
acompaar sus pruebas;
(6)Recibido el informe y los antecedentes solicitados o vencido el plazo sealado,el
tribunal ordenar traer los autos en relacin y dispondr la agregacin extraordinaria de la
causa para el da subsiguiente;
122
(7)La suspensin de la vista de la causa proceder por una sola vez a peticin del
recurrente,aun cuando sean varios;slo proceder la suspensin a peticin de la parte recurrida
cuando el tribunal estime que el fundamento esgrimido por sta sea muy calificado;no procede
suspensin de comn acuerdo;
(8)El tribunal podr disponer todas las medidas que estime pertinentes para el mejor
acierto del fallo;
(9)El tribunal apreciar en conciencia los antecedentes y dems pruebas que se
produzcan;
(10)La sentencia deber ser dictada dentro del plazo de cinco das hbiles contados
desde la fecha en que la causa se encuentre en estado;sin embargo,cuando las garantas cuya
conculcacin se invoca sean las sealadas en los nmeros 1,3 inciso 4;12 y 13 del artculo 19 de
la CPR el plazo ser de dos das hbiles;
(11)La sentencia definitiva es susceptible de ser recurrida de apelacin ante la
C.S.,recurso que podr ser interpuesto en el acto de la notificacin o dentro de los cinco das
hbiles siguientes,no siendo necesario que sea fundado;
(12)La Corte Suprema conocer de la apelacin en cuenta dentro de los cinco das
siguientes al ingreso;lo anterior,a menos que la sala respectiva estime pertinente,de oficio o a
peticin fundada de parte,traer los autos en relacin,caso en el cual se agregar
extraordinariamente a la tabla de esa sala;
(13)La Corte Suprema,para entrar a conocer el recurso o para el mejor acierto del fallo
podr requerir de cualquier autoridad o persona los antecedentes necesarios para resolver el
asunto;
(14)Tanto la C.A. como la C.S. podrn imponer el pago de las costas si lo estiman
procedente.
(15)Las notificaciones se practicarn por el estado diario;
4.-Acumulacin:
Si respecto de un mismo acto,u omisin se dedujeren dos o ms recursos de
proteccin,aun por distintos afectados,y de los que correspondiere conocer a una misma
C.Apelaciones,se acumularn todos los recursos al que primero hubiera ingresado a secretara;
5.-Ejecucin del fallo:
Una vez ejecutoriada la sentencia que falla el recurso de proteccin,se transcribir lo
resuelto a la persona o autoridad recurrida por oficio directo o telegrficamente segn el caso
6.-Sancin:
Si la persona,el funcionario o el representante o Jefe del rgano del Estado no evacuare
oportunamente los informes o no diere cumplimiento a las resoluciones que dicte el tribunal
podrn ser sancionados con amonestacin privada,censura por escrito,multa y suspensin de
funciones hasta por cuatro meses,sin perjuicio de la correspondiente responsabilidad penal.
7.-Efectos de la sentencia definitiva:
123
Las sentencias definitivas producen cosa juzgada sustancial frente a otros recursos de
proteccin;en cambio,slo producen cosa juzgada formal en relacin con otras acciones que
puedan deducirse a travs de los procedimientos ordinarios.
124