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Las Medidas Cautelares en el Proceso Contencioso

ADMINISTRATIVO
Dr. Percy Salas Ferro
Mster en Poltica y Legislacin Bancaria y del Mercado de Valores por la
Universidad de
Roma La Sapienza. Con estudios en Formacin de Jueces en la Escuela
Judicial Espaola.
Juez Titular Especializado en lo Contencioso Administrativo de la Corte Superior
de
Justicia de Lima
Sumario:
Introduccin. I. Qu se entiende por medida cautelar? II. Fundamentos de las
medidas Cautelares. III. Las medidas cautelares en el Texto nico Ordenado
(TUO) y el Cdigo Procesal Civil (CPC). IV. Caractersticas de las medidas
cautelares. V. Requisitos de la solicitud cautelar. VI. Contenido y fundamentos de
la decisin cautelar. VII. La contracautela. VIII. Medida cautelar fuera de
proceso. IX. Las medidas cautelares especialmente procedentes en el PCA. X.
Trmite de la medida cautelar. XI. Cancelacin de la medida cautelar. XII.
Conclusiones. XIII. Casos prcticos. XIV. Bibliografa.
INTRODUCCIN
En el presente estudio abordaremos el tema de las medidas cautelares en el
Proceso Contencioso Administrativo (PCA). sta constituye una de las
instituciones ms importantes del proceso, no slo por su recurrente aplicacin y
utilidad sino tambin porque permite la materializacin de la tutela jurisdiccional
efectiva.
A lo largo del estudio nos ocuparemos de los diversos aspectos de las medidas
cautelares. En una primera parte nos referiremos a temas de base como el
concepto de las medidas cautelares y sus fundamentos; luego, desarrollaremos
temas ms especficos como las caractersticas de las medidas cautelares, los
requisitos de la solicitud cautelar, el contenido o fundamentos de la decisin
cautelar (verosimilitud, necesidad y adecuacin), la contracautela, las medidas
cautelares fuera de proceso, las medidas cautelares que especialmente
proceden en el PCA, el trmite, la ejecucin y, finalmente, la cancelacin de las
medidas cautelares.
Como puede observarse, el desarrollo del trabajo comprende tanto los aspectos
tericos como los aspectos aplicativos de las medidas cautelares en el PCA.
Las siguientes interrogantes facilitarn nuestro acercamiento al tema y nos
permitirn asimilar mejor las ideas y los planteamientos que se formulen en la
presente contribucin. En ese sentido, proceda a leerlas, reflexione sobre ellas,
no intente tener una respuesta acabada y tngalas presente a lo largo del
estudio del tema.
Las interrogantes son las siguientes:
Siempre hay que esperar que concluya un proceso o que se emita una
sentencia final, para efectivizar el derecho de quien considera tenerlo?

Es suficiente alegar la titularidad de un derecho para que se nos otorgue una


medida
cautelar?
La medida cautelar satisface la urgencia del peticionante o garantiza la
decisin final del proceso?
I. QU SE ENTIENDE POR MEDIDA CAUTELAR?
Con el propsito de comprender cabalmente la institucin, partiremos
presentando algunos conceptos que se han formulado en la doctrina en relacin
a las medidas cautelares. Manejar desde un inicio un concepto operativo de
medida cautelar nos permitir comprender, analizar y aplicar los diversos tpicos
vinculados a ella.
Diversas son las frmulas que en la doctrina se han planteado para conceptuar
la medida cautelar. En seguida reproducimos algunas de ellas.
A finales de la dcada de los cuarenta, el insigne procesalista italiano Piero
Calamandrei, seal que la providencia cautelar consiste precisamente en
una decisin anticipada y provisoria del mrito, destinada a durar hasta el
momento en que a esta regulacin provisoria de la relacin controvertida se
sobreponga la regulacin de carcter estable que se puede conseguir a travs
del ms lento proceso ordinario... (183).
En nuestro medio, el jurista Mariano Pelez Bardales entiende a la medida
cautelar como
un instrumento procesal que puede plantearse antes o dentro de un proceso
ya iniciado, con la finalidad de asegurar preliminar y preventivamente la eficacia
de la sentencia, a fin de proteger el derecho del accionante o actor quien por
fundadas razones puede suponer vlidamente que su pretensin o el derecho
que invoca se encuentra en peligro ante el demandado, quien en tanto dure el
proceso, puede disponer para eludir su propia obligacin, de los bienes que
finalmente pueden garantizar la pretensin(184).
En un acpite de su libro Pelez Bardalez reproduce un texto de la
jurisprudencia argentina que seala lo siguiente:
se define a las medidas cautelares, genricamente consideradas, como
aquellos actos procesales dictados por el rgano jurisdiccional en el curso de un
proceso o antes de l, a solicitud del interesado o de oficio por el propio
juzgador, con la finalidad de asegurar y/o preservar bienes o pruebas o
situaciones fcticas o jurdicas que tienden a satisfacer necesidades vigentes
con el fin primordial de hacer eficaces las sentencias definitivas(185).
Sin duda, los textos citados nos brindan una nocin generalmente aceptada de
lo que se entiende como medida cautelar. Sin embargo, es necesario esbozar
una frmula que contenga el concepto de medida cautelar, atendiendo a las
particularidades del ordenamiento peruano y a sus ltimas modificaciones. En
ese sentido, la medida cautelar debe entenderse como un acto procesal que
preventivamente reconoce determinados derechos al solicitante, con el propsito
de asegurar la eficacia de la decisin definitiva. Se dicta antes o en el curso de
un proceso, siempre que exista verosimilitud del derecho invocado y la
necesidad de la medida.

II. FUNDAMENTOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES


Cuando nos referimos a los fundamentos, tratamos de poner en evidencia las
razones bsicas que explican la existencia de las medidas cautelares. Conocer
la razn de ser de la institucin, nos va a permitir abordar con propiedad cada
uno de los aspectos y temas que la integran.
Diversos son los fundamentos que en la doctrina se han identificado para
justificar las medidas cautelares. Entre los principales tenemos:

La
tutela
Evitar los perjuicios que podra
El aseguramiento de la decisin final.

jurisdiccional
generar la demora

del

efectiva.
proceso.

Un grueso sector de la doctrina ha encontrado en la tutela jurisdiccional efectiva


el fundamento de la medida cautelar, en la medida que ste permite o posibilita
la realizacin objetiva, concreta y oportuna de determinados derechos
directamente vinculados con lo que finalmente podra decidirse en el proceso. Al
respecto, el reconocido profesor espaol Eduardo Garca de Enterra
seala Es el genrico derecho fundamental a la tutela judicial efectiva, que
ampara a todos y en todos los casos, de donde dimana, por primera vez
proclamado este derecho a la tutela cautelar (186).
Con la medida cautelar se pasa de la abstraccin al terreno de los hechos, dado
que permite adoptar acciones concretas y disposiciones orientadas a la
efectivizacin del derecho demandado. Dentro de esta perspectiva, la medida
cautelar se erige como uno de los medios procesales ms idneos a travs del
cual se concretiza el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.
En relacin a ello, la profesora Susana de la Sierra en su estudio comparativo de
la tutela cautelar contencioso administrativa en Europa, concluye: En Espaa y
Alemania las medidas cautelares han sido incluidas en el derecho a una tutela
judicial efectiva desde (prcticamente) la primera jurisprudencia de sus
tribunales constitucionales (187).
Al respecto, el magistrado espaol Fernando Luis Ruiz Pieiro seala que
Las medidas cautelares forman parte del derecho a la tutela judicial
efectiva (188).
Existe otra postura en la doctrina que encuentra la razn de ser de las medidas
cautelares en lanecesidad de evitar los perjuicios y el dao que pueda
generar al solicitante la prolongada duracin del proceso. Al respecto Jess
Ernesto Peces Morate seala que el fundamento de la medida cautelar es
evitar prolongadas contiendas judiciales (189). Ante la evidencia que la
prolongada duracin de los procesos pueda generar perjuicios, el ordenamiento
no ha tenido otra posibilidad que implementar un mecanismo que permita
prevenir o evitar el dao.
Esta posicin constituye, sin duda, una explicacin atendible de la existencia de
las medidas cautelares. Sin embargo, no slo en la necesidad, el posible dao
del solicitante o en la prolongada duracin del proceso es que debe fundarse
una medida cautelar. Atendiendo a la finalidad que cumple la medida cautelar, lo
que en realidad corresponde efectuar ante una peticin cautelar es evaluar la
referida urgencia o posible dao en funcin al riesgo objetivo que existe respecto

a la sentencia final, riesgo que verdaderamente explica la razn de ser de una


medida cautelar.
Otra de las explicaciones que se da a la existencia de las medidas cautelares es
la que hace referencia a la decisin final del proceso. En ese sentido se
seala que la razn de ser de la medida cautelar es el aseguramiento de la
decisin definitiva que se adoptara en el proceso principal.
Ya el profesor Piero Calamandrei refera que Las medidas cautelares nunca
constituyen un fin por s mismas, sino que estn ineludiblemente preordenadas
a la emanacin de una ulterior providencia definitiva y al resultado prctico que
aseguran preventivamente. Ms que a hacer justicia contribuyen a garantizar el
eficaz funcionamiento de la justicia(190).
Ms recientemente, la profesora Carmen Chinchilla Marn ha sealado que El
fundamento de toda medida cautelar es la garanta de la efectividad de la
sentencia(191). Esta postura atiende al fin objetivo y central de la medida
cautelar que es la proteccin o garanta de la decisin definitiva que se adoptara
en un proceso. Precisamente por ello, la generalidad de ordenamientos
incorpora en sus textos normativos como finalidad de las medidas cautelares la
garanta de la eficacia de la decisin definitiva a adoptarse dentro de un proceso.
Y ello es as por la necesidad existente de garantizar la efectivizacin de lo
decidido en un proceso, por la necesidad de materializar el derecho reconocido
luego de l evitando, de este modo, las sentencias simblicas.
Finalmente, cabe sealar que las tres posturas de ninguna manera son
incompatibles. Se trata de anlisis que evalan un mismo fenmeno desde
distintos puntos de referencia pero que finalmente terminan estrechamente
vinculados. As, unos efectan el anlisis desde la perspectiva de la
efectivizacin de los derechos; otros, se centran en los perjuicios y finalmente
quienes adscriben a la tercera posicin, destacan la proteccin de la decisin
definitiva de un proceso. Como no puede ser de otro modo, cada uno de estos
puntos de vista se encuentran estrechamente vinculados y concurren para poder
explicar la razn de ser o la existencia de las medidas cautelares.
III. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL TEXTO UNICO ORDENADO (TUO) Y
EL CDIGO PROCESAL CIVIL (CPC)
El TUO de la Ley del Proceso Contencioso Administrativo (PCA) no contiene una
regulacin completa de las medidas cautelares. Lo que el referido texto
normativo dispone es que, para dictar una medida cautelar dentro de un PCA, se
aplicarn las reglas contenidas en el Cdigo Procesal Civil (CPC), atendiendo a
las especificaciones propias del proceso contencioso administrativo.
Tales especificaciones se refieren fundamentalmente a la finalidad de la medida
cautelar, a los requisitos que se deben evaluar para su otorgamiento, a la
contracautela y a los tipos de medidas cautelares que especialmente proceden
en el PCA.
Siendo ello as, cuando evale una solicitud cautelar, el juzgador tendr que
aplicar las normas del Cdigo Procesal Civil atendiendo a las especificaciones
establecidas por el TUO de la Ley del Proceso Contencioso Administrativo.
IV. CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Las medidas cautelares tienen algunos rasgos esenciales que las distinguen
como institucin. Estas notas distintivas se encuentra recogidas en el artculo
612 del CPC, cuyo texto es el siguiente: Toda medida cautelar importa un
prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y variable.
En seguida nos referiremos a cada una de estas caractersticas para entender
su contenido.
IV.1. Prejuzgamiento.
Se refiere a que en una etapa que propiamente no corresponde al juzgamiento
se efecta un anlisis respecto a si el derecho corresponde o no al solicitante de
la medida. Al respecto cabe precisar que, en rigor, al analizar una peticin
cautelar no se efecta ningn prejuzgamiento o juzgamiento previo. Para
conceder una medida cautelar lo que realiza el juez, en funcin de lo expuesto y
sobre todo, de la prueba anexada, es determinar la verosimilitud o apariencia del
derecho invocado, ms no un juicio anticipado sobre las posturas de las partes
contendientes.
IV.2. Provisoriedad.
Se refiere a que la medida cautelar no tiene carcter definitivo sino vigencia
temporal. Es una decisin provisional en la medida que no define el proceso sino
que se adopta provisionalmente para asegurar el cumplimiento de las
sentencias. En ese sentido, la medida cautelar es provisoria porque su duracin
y vigencia est limitada en el tiempo. No es una decisin con vocacin definitiva,
por ello puede modificarse en cualquier momento, e incluso cancelarse si han
cambiado las circunstancias o las razones que determinaron su otorgamiento.
IV.3. Instrumentalidad.
Una medida cautelar es instrumental porque depende o est en funcin del
proceso principal; las medidas cautelares no tiene autonoma o existencia
propia, existen o sirven para hacer efectivos los derechos sustanciales que se
reconozcan en el proceso principal.
Especficamente la instrumentalidad se manifiesta en lo siguiente:
La medida cautelar tiene una vigencia supeditada al proceso principal, se
otorga para garantizar la decisin definitiva que se adoptara en el proceso
principal. Puede tambin cancelarse si en el proceso principal se verifican
pruebas que debiliten o hagan desvanecer la verosimilitud o la necesidad de la
medida.
Debe existir una correspondencia entre la medida otorgada y la pretensin del
proceso principal que se pretende cautelar.
IV.4.
Variabilidad
Se refiere a la posibilidad de modificar o sustituir la medida cautelar otorgada, en
funcin a las necesidades de proteccin idnea de la decisin definitiva del
proceso principal. Ello supone la existencia de una serie de posibilidades o tipos
de medida cautelar, de manera que el juzgador pueda disponer la medida ms
idnea o adecuada.

La variabilidad tambin implica la modificacin o sustitucin de la medida


cautelar, siempre que las condiciones para otorgar determinada modalidad
hubieren cambiado.
La variabilidad autoriza a optar o disponer otro tipo de medida cautelar respecto
a la originalmente otorgada, a graduar o adecuar la medida, a cambiar los
bienes sobre el que recae la medida, a modificar el monto de la medida y a
sustituir al rgano de auxilio, etc.
V.
REQUISITOS
DE
LA
SOLICITUD
CAUTELAR
El proceso cautelar se inicia con la formulacin de una peticin que est
contenida en una solicitud cautelar. Este documento debe observar el
cumplimiento de determinados requisitos sustanciales y complementarios que
estn establecidos en el artculo 610 del CPC. Estos requisitos son:

Exponer
los
fundamentos
de
la
pretensin
cautelar.

Sealar
la
forma
de
la
pretensin
cautelar.
Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los cuales recaer la medida y el
monto
de
su
afectacin.

Ofrecer
contracautela.
Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso.
Como puede observarse, se trata de exigencias que deben estar contenidas en
la solicitud cautelar. Estos requisitos estructuran el contenido de la solicitud
cautelar y condicionan la redaccin del mismo.
Cada uno de estos requisitos se refiere a un aspecto de las medidas cautelares,
aspectos de los que nos ocuparemos de manera especfica en el curso del
presente trabajo. Sin embargo, a modo de introduccin, efectuaremos una breve
referencia de cada uno de ellos.
V.1. Exponer los fundamentos de la pretensin cautelar
El cumplimiento de este requisito implica que en la solicitud cautelar se
desarrolle o exponga cada uno de los tres fundamentos que el TUO exige para
el otorgamiento de una medida cautelar, entre ellos:

La
verosimilitud
del
derecho
invocado.

La
necesidad
de
la
medida
cautelar.
La adecuacin de la medida cautelar para garantizar la eficacia de la
pretensin.
V.2. Sealar la forma de la pretensin cautelar
Se refiere a precisar el tipo de medida cautelar que se solicita. En el proceso
contencioso, en aplicacin del criterio de plena jurisdiccin, se pueden aplicar las
medidas y actuaciones que sean necesarias para garantizar la eficacia de la
decisin definitiva; sin embargo, son especialmente procedentes las medidas
cautelares de innovar y de no innovar.
V.3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que recaer la medida
cautelar y el monto de su afectacin.
Este requisito tiene mayor aplicacin en materia civil. Sin embargo, en el
proceso contencioso administrativo puede tambin ocurrir que la medida

cautelar se refiera a determinados bienes, especialmente dinerarios, cuando se


trate de pretensiones indemnizatorias u otros desembolsos.
V.4. Ofrecer contracautela
ste es otro requisito que debe estar contenido en el escrito cautelar y exige que
el solicitante ofrezca una garanta a favor del afectado para protegerlo de los
eventuales daos que pueda generar la ejecucin de la medida cautelar.
V.5. Designar al rgano de auxilio judicial
La ejecucin de toda medida cautelar supone la participacin de determinadas
personas, entidades o especialistas que pueden viabilizarla; el peticionante, en
su escrito cautelar, est obligado a precisar el nombre de estos.
VI. CONTENIDO Y FUNDAMENTOS DE LA DECISIN CAUTELAR
Sin duda, ste resulta ser uno de los temas centrales de la presente contribucin
porque nos permitir conocer cules son los aspectos que se deben evaluar
para emitir un pronunciamiento cautelar, es decir, para otorgar o rechazar un
petitorio cautelar.
Dentro de los fundamentos o requisitos que el TUO exige para el otorgamiento
de una medida cautelar se encuentran:

La
verosimilitud
del
derecho
invocado.
La necesidad de la medida cautelar por constituir peligro la demora del proceso
o
por
cualquier
otra
razn
justificable.
La adecuacin de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin(192).
Veremos cada uno de ellos de forma detallada.
VI.1. La verosimilitud del derecho invocado
La verificacin de la verosimilitud del derecho invocado es trascendental en el
anlisis de toda peticin cautelar, en la medida que de ella depende la concesin
o rechazo de la medida cautelar.
Pero qu significa verosimilitud? Verosmil es lo que tiene apariencia de
verdadero. Esto aplicado al tema cautelar significa que, en general, para el
otorgamiento de una medida cautelar el peticionante tiene que demostrar que,
por lo menos aparentemente, el derecho invocado le corresponde. Tratando de
llenar de contenido a la verosimilitud, en la doctrina se ha sealado que la
verosimilitud se refiere a lo aparente, a lo posible, a lo que es admitido como
susceptible de darse en la realidad, a la probable correspondencia del derecho
invocado.
Enrico Liebman, en relacin a la verosimilitud, seala que no se trata de
establecer la certeza de la existencia del derecho que es propiamente el objeto
del proceso principal, sino, de formular un juicio de probabilidad de su
existencia sobre la base de una cognicin sumaria y superficial(193).
No obstante lo sealado, es necesario efectuar algunas precisiones en relacin
a laverosimilitud del derecho invocado, atendiendo a la manera como est
regulado en nuestro ordenamiento el otorgamiento de una medida cautelar.
Al respecto, el artculo 611 del CPC dispone:

El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la


eficacia
de la decisin definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que
considere
adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el
demandante,
aprecie:
1. La verosimilitud del derecho invocado. ()
En el mismo sentido, el artculo 637 del CPC establece: La solicitud cautelar es
concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada en atencin a los
fundamentos y prueba de la solicitud
Como fluye de los dispositivos citados, la verosimilitud debe apreciarse de lo
expuesto y en la prueba presentada por el solicitante; ello quiere decir que, para
determinar la existencia de un derecho aparente, el juzgador debe examinar
adems de lo alegado, la prueba adjuntada por el peticionante que acredite la
probabilidad, la verosimilitud o apariencia del derecho invocado.
Como se puede apreciar, en el ordenamiento peruano para otorgar una medida
cautelar no es suficiente la simple apariencia o probabilidad del derecho
invocado, sino que es necesario que la verosimilitud o apariencia sea
demostrada con lo alegado y, fundamentalmente, con la presentacin de una
prueba.
Sin duda, ello dista de la somera apariencia o verosimilitud que tradicionalmente
se exiga para el otorgamiento de una medida cautelar. Asimismo, ello difiere del
grado de apariencia o verosimilitud que en otros ordenamientos se exige para
conceder una medida cautelar. Tanto en el ordenamiento espaol como en el
argentino, por ejemplo, para otorgar una medida cautelar slo se requiere la
apariencia o verosimilitud del derecho a secas, sin exigir ninguna prueba que
demuestre o respalde esta apariencia o probabilidad del derecho.
Como puede advertirse, en el Per no se deja al libre albedro del juez la
posibilidad de darle contenido a la verosimilitud. En efecto, la legislacin ha
establecido un parmetro objetivo para que el juzgador evale la verosimilitud
del derecho invocado, y tal parmetro objetivo es la prueba. En consecuencia,
cuando el juez examina la verosimilitud del derecho invocado por el solicitante
de la medida cautelar, lo tiene que hacer a la luz de la prueba presentada.
Atendiendo a lo sealado, para determinar la existencia de la verosimilitud del
derecho invocado, el solicitante de la medida cautelar tiene que presentar una
prueba de verosimilitud; el juez debe examinar exhaustivamente esa prueba
de verosimilitud y, como consecuencia de ello, advertir la alta probabilidad que
el derecho invocado le correspondera al demandante. De otro lado,
consideramos oportuno ocuparnos de un tema que segn nuestra legislacin se
encontrara directamente vinculado a la verosimilitud del derecho invocado por
el peticionante cautelar. Nos referimos a la afectacin que causara al inters
pblico el otorgamiento de una medida cautelar.
Al respecto el artculo 39 del TUO dispone:
La medida cautelar se dictar en la forma que fuera solicitada o en cualquier
otra forma que se considere adecuada para lograr la eficacia de la decisin
definitiva, siempre que de los fundamentos expuestos por el demandante:

1. Se considere verosmil el derecho invocado. Para tal efecto, se deber


ponderar la proporcionalidad entre la eventual afectacin que causara al inters
pblico o a terceros la medida cautelar y, el perjuicio que causa al recurrente la
eficacia inmediata de la actuacin impugnable.
En relacin a lo sealado en el dispositivo reproducido, corresponde de inicio
precisar que laverosimilitud no tiene relacin con la eventual afectacin del
inters pblico o a terceros ni con el perjuicio que causara al recurrente la
eficacia del acto administrativo impugnadocomo consecuencia de la
denegatoria de la medida cautelar. En efecto, la verosimilitud tiene que ver con
la alta probabilidad que el derecho invocado le corresponde al peticionante
cautelar, mientras que lo segundo tiene que ver con el anlisis de los efectos de
una medida cautelar, es decir, con valorar o ponderar los eventuales daos que
podra causar al inters pblico o a terceros el otorgamiento de una medida
cautelar, y el perjuicio que causara al demandante el rechazo de la solicitud
cautelar.
Como puede observarse se trata de dos asuntos diferentes, razn por la cual es
evidentemente incorrecto que el legislador seale que para determinar la
verosimilitud del derecho invocado, el juez deber ponderar la proporcionalidad
entre la afectacin que causara al inters pblico o a terceros el otorgamiento
de la medida cautelar y el perjuicio que causara al demandante la denegatoria
de la medida cautelar. Es incorrecta tal exigencia legal porque, como se ha
sealado prrafos arriba, para determinar la verosimilitud slo se examina lo
alegado y las pruebas presentadas por el peticionante, mas no la eventual
afectacin que causara al inters pblico o a terceros el otorgamiento de la
medida cautelar, ni tampoco los perjuicios que causara al solicitante el rechazo
de la medida cautelar.
Como puede observarse, la determinacin de la verosimilitud se agota con el
anlisis de lo alegado y de las pruebas presentadas por el actor, resultando
totalmente inapropiado exigir que para efectos de la verosimilitud se analice o
valore las consecuencias del otorgamiento o del rechazo de una medida
cautelar.
Al respecto cabe sealar, finalmente, que la incorrecta exigencia legal impuesta
por el legislador para la determinacin de la verosimilitud, se debe a la
inadecuada recepcin y adecuacin de los artculos 130 y 136 de la ley espaola
que regula la jurisdiccin contencioso administrativa, Ley 29/1998, del 13 de
julio, cuyos textos son los siguientes:
Artculo
130.1. Previa valoracin circunstanciada de todos los intereses en conflicto, la
medida cautelar podr acordarse nicamente cuando la ejecucin del acto o la
aplicacin de la disposicin pudieran hacer perder su finalidad legtima al
recurso.
2. La medida cautelar podr denegarse cuando de est pudiera seguirse
perturbacin grave de los intereses generales o de tercero que el Juez o el
Tribunal ponderar en forma circunstanciada.
Artculo
136.1. En los supuestos de los artculos 29 y 30, la medida cautelar se adoptar,
salvo que se aprecie con evidencia que no se dan las situaciones previstas en

dichos artculos o la medida ocasione una perturbacin grave de los intereses


generales o de tercero, que el juez ponderar en forma circunstanciada.
VI.2. La necesidad de la medida por el peligro de la demora o por cualquier
otra razn justificable
Otro de los fundamentos centrales para el otorgamiento de la medida cautelar es
que se demuestre o justifique la necesidad de la medida, es decir, que se
demuestre la urgencia o la exigencia para otorgarla. La necesidad de la medida
proviene del peligro de la demora del proceso o de cualquier otra razn
justificable, tal como lo precisan el artculo 39, numeral 2, del TUO, y el artculo
611, numeral 2, del CPC, cuyos textos son los siguientes:
Artculo
39
del
TUO.La medida cautelar se dictar en la forma que fuera solicitada o en cualquier
otra forma que se considere adecuada para lograr la eficacia de la decisin
definitiva, siempre que de los fundamentos expuestos por el demandante:
()
2. Se considere necesaria la emisin de una decisin preventiva por constituir
peligro la demora del proceso, o por cualquier otra razn justificable. No es
exigible este requisito cuando se trate de pretensiones relacionadas con el
contenido esencial del derecho a la pensin. ().
Artculo
611
del
CPC.
El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la
eficacia de la decisin definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada o
en la que considere adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba
presentada
por
el
demandante,
aprecie:
()
2. La necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la
demora del proceso o por cualquier otra razn justificable. () .
Qu significa el peligro en la demora? Debe ser entendido como la
circunstancia que se presenta antes o en el curso del proceso, que pone en
riesgo la eficacia de la decisin definitiva que se adoptara en el mismo. El
peligro en la demora se configura por la presencia de ciertos hechos o
situaciones que imposibilitaran la ejecucin de la decisin definitiva. Se trata de
un peligro o riesgo que se cierne sobre la decisin definitiva y que imposibilitara
su materializacin.
El peligro en la demora no necesariamente tiene que entenderse como la
urgencia de la medida basada en la necesidad del solicitante ni en la objetiva
demora del proceso, sino en el peligro que stos representan para decisin
definitiva del proceso. En efecto, mucho se confunde en nuestro medio la
necesidad de garantizar la decisin definitiva con la necesidad o los apremios
que atraviesa el solicitante de la medida, y no en pocas ocasiones se han
concedido medidas cautelares basadas en las necesidades, los apremios, las
circunstancias difciles por las que atraviesan los solicitantes o en la objetiva
demora del proceso. Otorgar una medida cautelar slo en base a las
necesidades o apremios de los solicitantes o la sola demora del proceso no es
correcto. Es necesario determinar si tales necesidades se vinculan a la decisin
final del proceso y si, efectivamente, configuran un peligro para sta; recin en
tal circunstancia se entendera justificado el requisito de necesidad de la medida.

Como se ha indicado, otra de las situaciones en que se puede argumentar la


necesidad de la medida es cuando se presenta alguna razn que la justifique.
Con sta frmula genrica el artculo 39, numeral 2, del TUO ha dejado en la
responsabilidad del juzgador la constatacin de un hecho, una circunstancia,
una situacin que justifique la necesidad de la medida. Diversas son las
posibilidades y difieren mucho segn la pretensin principal planteada.
Cabe precisar que la necesidad, ya sea por peligro de la demora como por
cualquier razn justificable, se configura por el riesgo que se cierne sobre la
posibilidad de lograr la eficacia de la decisin definitiva.
De otro lado, cabe puntualizar que en aplicacin de los artculos 611 y 637 del
CPC y 39 del TUO, la necesidad debe apreciarse a travs de las alegaciones,
las circunstancias, el anlisis, pero tambin a travs de las pruebas presentadas
por el solicitante.
Como puede observarse, la ley no deja al arbitrio del juez la determinacin de la
necesidad de la medida. Tampoco considera como suficientes slo las
alegaciones o lo expuesto por el solicitante. Para el otorgamiento de una medida
cautelar la ley considera que la necesidad tiene que ser evaluada por el juez a la
luz de los hechos y las pruebas anexadas.
VI.3. Adecuacin de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin
Como un tercer fundamento o presupuesto para el otorgamiento de la medida
cautelar, la ley establece la adecuacin de la medida para garantizar la eficacia
de la pretensin.
Al respecto el artculo 39 del TUO dispone:
La medida cautelar se dictar en la forma que fuera solicitada o en cualquier
otra forma que se considere adecuada para lograr la eficacia de la decisin
definitiva, siempre que de los fundamentos expuestos por el demandante:
()
3. Se estime que resulte adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin.
()
Como puede observarse del texto reproducido, la adecuacin significa la
idoneidad de la medida para garantizar la eficacia de la decisin definitiva. La
adecuacin pone en evidencia la vinculacin directa que existe entre el tipo o la
forma de la medida cautelar a dictarse y la decisin definitiva que se adoptara.
En ese sentido, la medida cautelar solicitada o aquella que finalmente termina
concediendo el juez debe ser la medida apropiada o til para garantizar o
viabilizar la decisin definitiva a adoptar.
En base a la adecuacin, el juez tiene que evaluar la idoneidad de la medida
propuesta y, en caso ello no se presentara, conceder la medida que l
considere que es la apropiada para garantizar la decisin definitiva del
proceso (194).
En relacin a la adecuacin, cabe finalmente realizar una observacin. En el
texto del artculo 39 ntese que la norma se refiere a la decisin definitiva pero
tambin a la pretensin. Ello, que puede parecer un inconcordancia, puede
explicarse sealando que cuando se va evaluar una peticin cautelar se hace

una prognosis de la decisin definitiva en base a la pretensin, es decir, la


decisin definitiva se proyecta en base a la pretensin. Siendo ello as, cuando
la norma seala que la medida cautelar debe ser la adecuada para garantizar la
eficacia de la pretensin debe entenderse que tiene que ser la adecuada para
garantizar la eficacia de la decisin definitiva.
VII. LA CONTRACAUTELA
La contracautela es una especie de garanta que se adopta a favor de la parte
afectada por una medida cautelar. Se encuentra regulada en el artculo 39 del
TUO y en los artculos 613 y 614 del CPC.
La contracautela tiene como finalidad asegurar al afectado de una medida
cautelar el resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su
ejecucin. Puede ser real o personal; por lo general, los solicitantes ofrecen
contracautela personal en la modalidad de caucin juratoria pero el artculo 39,
sexto prrafo del TUO, efecta una precisin y dispone que tratndose de
pretensiones contra actuaciones administrativas con contenido pecuniario, el
juez podr requerir una contracautela distinta a la caucin juratoria. La
contracautela real se constituye con el mrito de la resolucin que la admite.
El peticionante debe ofrecer o proponer la contracautela en su escrito o solicitud
cautelar. En caso de tratarse de una contracautela pecuniaria debe precisar su
monto.
El juez decide la admisin de la contracautela en cuanto a su naturaleza y a su
monto. Puede aceptar la propuesta del solicitante, graduarla, modificarla, o
incluso, cambiarla por la que sea necesaria para cumplir su finalidad.
La contracautela no es un requisito o presupuesto para otorgar la medida
cautelar, peros una condicin para disponer su ejecucin.
Resumiendo lo sealado, el peticionante propone la contracautela en su escrito
cautelar, el juez la evala, la grada de ser necesario, y establece su naturaleza
y su monto en la resolucin que resuelve el petitorio. Una vez que se ha
cumplido con el otorgamiento de la contracautela, el juez dispone la ejecucin de
la medida cautelar. En caso se haya concedido la medida cautelar y hubiera
causado daos y perjuicios al afectado, ste puede pedir su ejecucin al juez
que dispuso la medida, quien resolver lo conveniente, previo traslado a la otra
parte.
Un tema final que corresponde abordar en relacin a la contracautela es aquel
referido a los privilegios que en esta materia goza el Estado. En efecto, segn
dispone el artculo 614 del CPC, los poderes legislativo, ejecutivo y judicial, el
Ministerio Pblico, los rganos constitucionales autnomos, los gobiernos
regionales y locales y las universidades, estn exceptuadas de prestar
contracautela. Tambin est exonerado de ofrecer contracautela la parte a la
que se le ha concedido a auxilio judicial.
VIII. MEDIDA CAUTELAR FUERA DE PROCESO
Como se ha indicado anteriormente, nuestro ordenamiento prev la posibilidad
que se solicite y conceda una medida cautelar antes de que se haya iniciado un
proceso (artculo 608 del CPC).

En su redaccin anterior el artculo 608 dispona que cualquier juez, a pedido de


parte, poda dictar medida cautelar antes de iniciado el proceso (195). Ello
gener muchas irregularidades y distorsiones en la solicitud y el otorgamiento de
medidas cautelares en nuestro pas. Los peticionantes recurran a cualquier juez
de la Repblica (preferiran a los de zonas alejadas y a los menos exigentes)
para conseguir una medida cautelar fuera de proceso. Adems de ello se
planteaban mltiples, simultneas o sucesivas, peticiones cautelares ante
diversos jueces, sin tener en cuenta si eran competentes o no para conocer el
proceso principal. Esta prctica casi se haba generalizado y dio lugar a una
serie de escndalos en sede judicial.
Ante tal irregular situacin y con el propsito de frenar los excesos, mediante la
Ley N 29384, ley vigente desde el 29 de julio del 2009, se introducen algunas
modificatorias en relacin a las medidas cautelares fuera de proceso y la
competencia de los jueces.
Lo que especficamente se dispuso fue lo siguiente:
Cualquier juez ya no es competente para conocer las medidas cautelares fuera
de
proceso
o
medidas
cautelares
previas.
El juez competente para dictar medidas cautelares fuera del proceso es el juez
habilitado
para
conocer
la
demanda
o
proceso
principal.
Todas las solicitudes de medidas cautelares previas, referidas a una misma
pretensin, deben presentarse ante un mismo juez bajo sancin de nulidad.
El peticionante debe, en su solicitud cautelar, sealar claramente la pretensin
que
demandar
en
el
proceso
principal.
La medida cautelar fuera de proceso se otorga bajo condicin resolutoria de
presentar la demanda dentro del plazo de 10 das; de lo contrario caduca de
pleno
derecho.
El juez provisional o suplente slo puede conceder los pedidos cautelares
dentro de proceso (196).
IX. LAS MEDIDAS CAUTELARES ESPECIALMENTE PROCEDENTES EN EL
PCA
El artculo 40 del TUO dispone que: son especialmente procedentes en el
proceso contencioso administrativo las medidas cautelares de innovar y de no
innovar. Ello no significa que ante la solicitud de una medida de innovar o de no
innovar el juez, como caso especial, est obligado a concederla.
Lo que dispone el artculo citado es que entre la gama de medidas existentes los
que particularmente corresponde solicitar y conceder en el PCA son las medidas
cautelares de innovar y no innovar.
Qu significan innovar y no innovar? Para dar respuesta a esta interrogante
podemos ayudarnos con los artculos 682 y 687 del CPC. Del artculo 682 del
CPC se desprende que la medida de innovar es aquella destinada a reponer
un estado de hecho o de derecho cuya alteracin ser o va a ser el sustento
de la demanda (197). Cuando por ejemplo se solicita que se deje sin efecto una
sancin impuesta, se est invocando una medida innovativa; igualmente cuando
se solicita la reincorporacin al centro de trabajo.
De otro lado, del artculo 687 se deriva que la medida de no innovar es aquella
medida destinada a conservar la situacin de hecho o de derecho que vaya a

ser o sea invocada en la demanda(198). Cuando, por ejemplo, se solicita que no


se impida el uso de una marca pretendida por otra impresa se est invocando
una medida de no innovar; igualmente cuando se solicita el mantenimiento de la
vigencia de una concesin elctrica.
X. TRMITE DE LA MEDIDA CAUTELAR
El trmite es el siguiente:
El peticionante plantea su solicitud cautelar, antes o durante el proceso,
expresando sus fundamentos y anexando la prueba que ponga en evidencia la
verosimilitud
de
su
derecho.
El juez evala los requisitos de forma del petitorio cautelar; de no encontrarlos
conforme, declara la inadmisibilidad de la solicitud. De haberse cumplido con los
requisitos de forma, o haberse subsanado las observaciones, el juez procede al
examen sustancial de la solicitud cautelar. Para ello examina el cumplimiento de
los requisitos constitutivos de una medida cautelar como son la verosimilitud del
derecho invocado, la necesidad de la medida y la adecuacin de la misma. Este
anlisis
lo
efecta
inaudita
parte.
De haberse cumplido con los fundamentos anteriores, el juez concede la
medida
cautelar,
en
caso
contrario
la
rechaza.
Una vez concedida la medida, dispone la ejecucin de la misma. Para ello
notifica la resolucin que concede la medida a la parte afectada y, en caso sea
necesario, adopta los mecanismos establecidos por la ley para garantizar el
cumplimiento
de
las
decisiones
judiciales.
Oposicin. Una vez dictada la medida, la parte afectada puede formular
oposicin dentro del plazo de cinco das, contados desde la toma de
conocimiento de la resolucin cautelar, a fin de discutir u objetar la medida
cautelar otorgada. La formulacin de la oposicin no suspende la ejecucin de la
medida. De ampararse la oposicin, el juez deja sin efecto la medida cautelar, la
resolucin que resuelve la oposicin es apelable sin efecto suspensivo (artculo
637 del CPC).
Apelacin. La parte afectada con la medida debe cumplirla indefectiblemente y
slo ser notificada con los actuados una vez que se haya verificado su
cumplimiento.
Cumplida la medida y notificados los recaudos, el afectado puede apelarla
dentro del plazo de tres das. Una vez verificado los requisitos se concede la
apelacin
y
se
eleva
al
superior.
Rechazo, apelacin y casacin. Como se ha indicado, si del anlisis de la
solicitud cautelar el juez verifica que no se encuentra debidamente
fundamentada y no se cumplen con los requisitos establecidos por ley, procede
a
rechazarla.
Contra esta resolucin procede apelacin dentro del plazo de tres das;
cumplidos los requisitos se concede la apelacin y se elevan los actuados al
superior.
El Tribunal Superior examina tanto la forma como los fundamentos de la
medida
cautelar
y
decide
lo
correspondiente.
Contra esta decisin procede recurso de casacin.
XI. CANCELACIN DE LA MEDIDA CAUTELAR

La medida cautelar se fundamenta y concede en base a la verosimilitud del


derecho invocado, razn por la cual cuando se emite la sentencia declarando
infundada la demanda del beneficiario de la medida cautelar, sta queda
cancelada.
Ello ocurre as debido a que la verosimilitud se quiebra en la medida que con la
sentencia el juzgador ha llegado a la conviccin de que el derecho invocado por
el demandante no le corresponde. Sin embargo, cabe precisar que no obstante
ello el legislador ha previsto la posibilidad de mantener la medida cautelar si se
apela la sentencia contraria al actor, siempre que se ofrezca contracautela de
naturaleza real o fianza solidaria. Ello evidencia que al establecer esta regla, el
legislador ha optado por una postura prctica en lugar de mantener un criterio
coherente con uno de los fundamentos por los que se otorg la medida cautelar
(la verosimilitud del derecho).
XII. CONCLUSIONES
1. La medida cautelar es un acto procesal que reconoce preventivamente
determinados derechos al solicitante y tiene como finalidad garantizar la decisin
definitiva de un proceso.
2. La medida cautelar se fundamenta en tres ideas bsicas: la tutela
jurisdiccional efectiva; el riesgo existente para la ejecucin o cumplimiento de la
decisin definitiva y el aseguramiento de la decisin definitiva.
3. Son fundamentos de la medida cautelar:
La verosimilitud del derecho invocado. Debe evaluarse en funcin de lo
expuesto y, fundamentalmente de la prueba anexada. El solicitante debe
presentar la prueba de verosimilitud y, en base a ella, el juez advierte la alta
probabilidad que el derecho invocado le corresponde al actor.
La necesidad de la medida. Se debe evaluar en funcin al riesgo que existe
para la eficacia de la decisin definitiva, ya sea por la demora del proceso, o por
cualquier otra circunstancia acreditada. La necesidad de la medida no surge
necesariamente de los apremios por los que atraviesa el demandante o la
objetiva demora del proceso, pero es imprescindible determinar si tales apremios
o la demora en la tramitacin se vinculan a la decisin final del proceso y si
efectivamente configuran un peligro para sta; recin en tal circunstancia se
entendera justificado el requisito de necesidad de la medida.
La adecuacin de la medida. Se refiere a que el juzgador adoptar la medida
ms idnea en funcin a la pretensin y las particularidades del caso para
garantizar la eficacia de la decisin definitiva.
4. Resultan adecuadas las medidas adoptadas a travs de la Ley N29384 para
frenar algunos excesos en la presentacin y el otorgamiento de medidas
cautelares. Entre las medidas ms idneas destacan:
Cualquier juez no puede dictar medidas cautelares fuera de proceso. El juez
competente es aquel que debe conocer el proceso principal.
Todas las medidas cautelares relativas a una misma pretensin deben
presentarse
ante
un
mismo
juez.
El solicitante debe especificar su pretensin principal y debe presentar su
demanda dentro del plazo de 10 das de presentada la solicitud cautelar.

XIII. CASOS PRCTICOS


Lea detenidamente los siguientes casos prcticos, responda las preguntas
planteadas y luego proceda a resolver cada uno de ellos.
Caso
1.
Multiservicios y Seguridad SA. es una empresa proveedora de servicios de
seguridad. Cuando se present a un concurso pblico, entre los documentos
que adjunt a su propuesta se encontraba el curriculum vitae de uno de sus
supervisores (Humberto Lazo Valdivia), documento que fue firmado, con el
consentimiento ste, por el Gerente Administrativo de la empresa, quien
reprodujo la firma de aquel. La empresa gana el concurso para prestar servicios
de seguridad ante la Direccin General de Seguridad Minera y se encuentra
ejecutando la prestacin.
Como consecuencia de un procedimiento de verificacin posterior, la
administracin descubre que la firma del supervisor Humberto Lazo Valdivia no
coincida plenamente. Ante ello, la Direccin General de Seguridad Minera pone
en conocimiento los hechos al Organismo Supervisor de Contrataciones
Estatales (OSCE), entidad que considera que la empresa Multiservicios y
Seguridad SA. present un documento falso por lo que la sanciona con 24
meses de suspensin para contratar con el Estado.
Antes de la referida suspensin, la empresa haba vuelto a ganar otra licitacin
por S/. 2000,000 y cuando va a proceder a la firma del contrato, la entidad
licitante toma conocimiento de la sancin impuesta por OSCE, suspende la firma
del contrato y se apresta a convocar a un nuevo concurso.
Ante ello, Multiservicios y Seguridad SA interpone una medida cautelar fuera de
proceso ante el 18 JECA de la CSJLI para que se deje sin efecto la suspensin
de 24 meses que le impide contratar con el Estado. Siendo usted el juez del
referido juzgado debe resolver el caso respondiendo previamente las siguientes
preguntas:
1. Puede la empresa presentar una medida cautelar sin haber iniciado un
proceso
principal?
2. Cumple la peticin cautelar con el requisito de necesidad de la medida?
3. Cumple la medida cautelar con el requisito de verosimilitud?
4. Identifique la prueba de verosimilitud alegada por el solicitante?
Redacte el auto correspondiente.
Caso
2.
Julio Pearanda Yaez trabaj en la Municipalidad Provincial de Islay. Efectu
prestaciones bajo el rgimen de Servicios No Personales (SNP) por 2 aos y 9
meses. En febrero del ao 2009 fue despedido y, considerando incausado el
mismo, interpone una demanda contencioso administrativa. Luego solicita una
medida cautelar, la misma que es concedida en los siguientes
trminos: Incorprese al demandante como servidor pblico, dentro de la
carrera administrativa, bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 276 con
derecho a vacaciones e inscripcin en planilla.

En enero del ao 2010 usted es nombrado juez del juzgado que otorg la
medida y la parte afectada le solicita que reexamine la medida cautelar
argumentando que no se ha cumplido con el requisito de verosimilitud debido a
que, conforme al Decreto Legislativo N 276 y su Reglamento, para que un
trabajador se incorpore a la carrera administrativa se requiere la permanencia de
3 aos y adems haber aprobado un concurso pblico.
Usted tiene que resolver el caso y antes de hacerlo debe responder a las
siguientes interrogantes:
1. Es cierto que para el ingreso a la carrera administrativa se requiere de la
permanencia de 3 aos y haber superado un concurso pblico?
2. Se ha cumplido con el requisito de verosimilitud del derecho invocado por
parte
del
peticionante
de
la
medida
cautelar?
3.
Fue
correcto
el
otorgamiento
de
la
medida
cautelar?
4. Puede usted reexaminar la medida cautelar otorgada y resolver conforme al
marco
normativo
correspondiente?
5. Cul sera el sentido de su resolucin en relacin al pedido formulado por la
parte afectada por la medida?
Redacte el auto correspondiente.
XIV. BIBLIOGRAFA
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(183). CALAMANDREI, Piero. (1997). Introduccin al Estudio Sistemtico de las


Providencias Cautelares. Buenos Aires, El Foro, pp. 58-59.
(184).PELAEZ BARDALES, Mariano. (2007). El Proceso Cautelar. Segunda
Edicin.
Lima,
Grijley,
p.
4.
(185). bidem, p. 7.
(186). GARCA DE ENTERRA, Eduardo. (1995). La Batalla por las Medidas
Cautelares. Madrid, Civitas, p. 196.
(187). DE LA SIERRA, Susana. (2004). Tutela Cautelar Contencioso
Administrativo y Derecho Europeo. Navarra, Aranzadi, p.123.
(188). RUIZ PIEIRA, Fernando Luis y otros. (2008). Las Medidas Cautelares en
la ley 29/1998, del 13 de julio, de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa.
Segunda Edicin. Navarra, Aranzadi, p. 14.
(189). PECES MORATE, Jess Ernesto. (1999). La Tutela Cautelar y
Ejecucin Provisional de Sentencias. En: Cuadernos de Derecho Judicial. N
8 (Medidas Cautelares en la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa), 1999.
Madrid, Consejo General del Poder Judicial, pp. 145-146.
(190). CALAMANDREI. (1997). Op.Cit., pp. 44-45.
(191.) CHINCHILLA MARN, Carmen. (1999). Los Criterios de Adopcin de las
Medidas Cautelares en la Nueva Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso
Administrativa. En: Cuadernos de Derecho Judicial. N 8 (Las Medidas
Cautelares en la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa). 1999. Madrid,
Consejo General del Poder Judicial, pp. 20.
(192). Estos requisitos de la medida cautelar se encuentran precisados en el
artculo 39 del TUO, cuyo contenido es el siguiente: La medida cautelar se
dictar en la forma que fuera solicitada o en cualquier otra forma que se
considere adecuada para lograr la eficacia de la decisin definitiva, siempre que
de los fundamentos expuestos por el demandante: 1. Se considere verosmil el
derecho invocado. Para tal efecto, se deber ponderar la proporcionalidad entre
la eventual afectacin que causara al inters pblico o a terceros la medida
cautelar y, el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata de la
actuacin impugnable. 2. Se considere necesaria la emisin de una decisin
preventiva por constituir peligro la demora del proceso, o por cualquier otra
razn justificable. No es exigible este requisito cuando se trate de pretensiones
relacionadas con el contenido esencial del derecho a la pensin; 3. Se estime
que resulte adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin
(193). LIEBMAN, Enrico. Citado por LEDEZMA NARVEZ, Marianella. (2008).
Los Nuevos Procesos de Ejecucin y Cautelar. Lima, Gaceta Jurdica, p. 27.

(194). PRIORI POSADA, Giovanni. (2009). Comentarios a la Ley del Proceso


Contencioso Administrativo. Cuarta Edicin. Lima, Ara Editores, p. 262.
(195). El texto anterior del referido artculo 608 es el siguiente: Todo juez puede,
a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado un proceso o dentro
de ste, destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva
(196). Como se ha sealado, todas estas reformas estn contenidas en el nuevo
texto del artculo 608 del CPC que es el siguiente: El juez competente para
dictar medidas cautelares es aquel que se encuentra habilitado para conocer de
las pretensiones de la demanda. El juez puede, a pedido de parte, dictar medida
cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de ste. Todas las medidas
cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de una misma
pretensin, deben solicitarse ante el mismo juez, bajo sancin de nulidad de las
resoluciones cautelares dictadas. El solicitante debe expresar claramente la
pretensin a demandar. La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el
cumplimiento de la decisin definitiva.
(197). El texto del artculo 682 es el siguiente: Ante la inminencia de un perjuicio
irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a reponer un Estado de
Hecho o de Derecho, cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de la demanda.
Esta medida es excepcional por lo que slo se conceder cuando no resulte
aplicable otra prevista en la ley.
(198). El texto del artculo 687 es el siguiente: Ante la inminencia de un perjuicio
irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a conservar la situacin de
hecho o de derecho cuya situacin vaya a ser o sea invocada en la demanda y
se encuentra en relacin a las personas y bienes comprendidos en el proceso.
Esta medida es excepcional por lo que se conceder slo cuando no resulte de
aplicacin otra prevista en la ley