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LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

1. Concepto:
En el perodo comprendido entre la interposicin de la demanda y el pronunciamiento de la
sentencia de trmino, que puede ser ms o menos largo, segn sea la naturaleza del juicio,
puede variar material o jurdicamente la cosa objeto del pleito, o bien la solvencia misma
del demandado.
Con el objeto de evitar estos cambios y que a la postre el demandante no se vea burlado en
sus derechos que pueden ser reconocidos por la sentencia, el legislador ha puesto a su
disposicin una serie de resguardos, los cuales se conocen con el nombre de medidas
precautorias. El objeto especfico, entonces, de las medidas precautorias esa segurar el
resultado de la accin interpuesta por el demandante.
De ah que las medidas precautorias se definan como los medios que la ley franquea al
demandante para que asegure el resultado de la accin que ha interpuesto.
Las medidas precautorias tienen como fuente legal inmediata y directa en nuestro Derecho
positivo el ttulo V del libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, los artculos 290 al
302, que se encuentran dentro del juicio ordinario.
Esto ha hecho pensar a algunos que las medidas precautorias slo proceden en contra esta
clase de juicios, mas, en presencia de lo que dispone el art. 3 del C.P.C., esto es, que el
procedimiento ordinario se aplicar en todas las gestiones, trmites o actuaciones que no
tengan una regla especial diversa, cualquiera sea su naturaleza, podemos sostener que, a
falta de reglas especiales, las medidas precautorias son disposiciones comunes a todo
procedimiento, y que su ubicacin hubiera sido ms lgica dentro del libro I.
2. Clases de medidas precautorias:
A juicio de los autores existen 3 clases de medidas precautorias:

Las que enumera el artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Las dems que autorizan las leyes y que se refiere el art. 300 del C.P.C.

Las que puede solicitar el actor, que no sean las anteriormente indicadas, y a las que
se refiere el art. 298 del C.P.C., en su parte final.

Las medidas precautorias que seala el art. 290 del C.P.C. son:
1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
2 El nombramiento de uno o ms interventores.
3 La retencin de bienes determinados; y
4 La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.
Las dems medidas precautorias que autorizan expresamente las leyes, y a que se refiere el
art. 300, se hallan contempladas en normas de fondo y en las procesales. Ejemplos: el
derecho legal de retencin art. 545 y ss. del CPC., el auxilio de la fuerza pblica para
impedir que el arrendatario desahuciado burle el derecho de retencin que la ley confiere al
arrendador art. 598 del CPC, el nombramiento de administrador pro indiviso art. 654 y ss.
CPC, etc.
Por ltimo, las medidas precautorias que puede solicitar el actor, y que no sean las
anteriormente citadas, son tantas cuantas crea oportuno pedir para asegurar adecuadamente
el resultado de su accin. Se refiere a ellas, el art. 298 en su parte final.
Ahora bien, la importancia de esta triple clasificacin consiste en los diversos requisitos
que deben concurrir para concederlas. As, para decretar las precautorias del art. 290, ser
necesario que concurran los requisitos generales y particulares, que luego revisaremos, para
decretar aquellas a que alude el art. 300, ser necesario que concurran los requisitos
especficos de la ley especial que las autoriza; y por fin, para decretar las medidas a que se
refiere el art. 298, en su parte final, fuera de la concurrencia de los requisitos generales de
procedencia de las medidas precautorias, podr tambin el tribunal, cuando lo estime
necesario, exigir caucin al actor para responder de los perjuicios que se originen.

3. Anlisis particular de las medidas precautorias del art. 290 del CPC.
1. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
Para que tenga aplicacin, la demanda ha de tener por objeto una cosa. Se define al
secuestro como el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisin en su favor. El depositario, se llama
secuestre art. 2249 del Cdigo Civil.
El secuestro, a su vez, es de dos clases: convencional o judicial. El convencional se
constituye por el solo consentimiento de las personas que se disputan el objeto litigioso. El
judicial, por decreto del juez y no ser necesario presentar otra prueba. Este caso de
carcter judicial.
El secuestro como medida precautoria tiene lugar en 2 casos:
a) En la situacin prevista por el art. 901 del C.C., o sea, cuando reivindicndose una
cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos
del poseedor; y
b) Cuando se entablen otras acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya
motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser
poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder. Art 291 CC
En ambos casos, el fundamento determinante de la medida precautoria de secuestro es el
motivo de temer que se pierda o deteriore la cosa mueble en poder del demandado mientras
penda el juicio.
Las reglas legales aplicables a la medida precautoria de secuestro sern, en primer trmino,
las que el prrafo 2 del ttulo I del libro III del CPC establece respecto del depositario de
los bienes embargados art. 292 del CPC; y en seguida, las contenidas en el CC sobre esta
institucin arts. 2249 al 2257 del CC, en cuanto no fueren contrarias a las anteriores.
2. El nombramiento de uno o ms interventores.

Interventor judicial es la persona designada por el juez con el objeto de que controle la
administracin de los bienes materia del juicio, y que aun se hallan en poder del
demandado, puede ser una o ms, lo que depender de la calidad e importancia de los
bienes intervenidos.
Tiene lugar esta medida en los siguientes casos:

Art. 902 inc. 2 CC, esto es, si se demanda el dominio u otro derecho real
constituido sobre un inmueble, y hubiere justo motivo de temer que la cosa y los
muebles y semovientes anexos a ella se deterioren en manos del poseedor
demandado, o las facultades pecuniarias de este ltimo no ofrecieren suficiente
garanta.

En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay justo motivo de temor
antes indicado;

En el del comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide cuentas al
comunero o socio que administra:

Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre
que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados, y

En los dems casos expresamente sealados por las leyes. Art 293.

Las facultades del interventor judicial se limitan a llevar cuenta de las entradas y gastos de
los bienes sujetos a intervencin art. 294 inc. 1 parte 1 CPC. En consecuencia, la
administracin de los bienes materia de la intervencin siempre corre a cargo del
demandado; la labor del interventor es controlar esa administracin, llevando una cuenta
particular de entradas y gastos.
Habr veces en que, para llevar esta cuenta, el interventor judicial necesite imponerse de los
libros, papeles y operaciones del demandado; y entonces la ley lo autoriza expresamente
para imponerse de esos pormenores, sin limitacin alguna art 294 inc 1 parte final del
CPC.

El interventor en esta labor de control, puede advertir malversaciones o abusos ( l no tiene


la administracin que la posee el demandado). En tal caso, deber dar aviso al interesado, o
sea, al demandante o al tribunal, de toda malversacin o abuso que advierta art. 294 inc. 2
parte 1 del CPC.
En estos casos, pueden extremarse las medidas de precaucin en contra del demandado,
pudiendo decretarse el depsito y retencin de bienes lquidos en un establecimiento de
crdito o poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de las dems medidas
que el tribunal pudiere adoptar. En la actualidad, y de acuerdo al art. 507 del COT, el
depsito y retencin de los bienes lquidos de los bienes intervenidos se har en la cuenta
corriente del tribunal, sin que sea necesario recurrir a los servicios de un establecimiento de
crdito o de un tercero.
Por consiguiente, producida la malversacin o abuso en la administracin de los bienes
intervenidos, se puede llegar a la aplicacin de una doble precautoria ( interventor judicial y
retencin de sus productos lquidos)
3. La retencin de bienes determinados.
Esta medida recae sobre dinero o cosas muebles. Su objeto preciso es asegurar el resultado
de la accin instaurada, impidiendo que el demandado disponga de ese dinero o de esas
cosas muebles durante el curso del juicio, a fin de que, respondan al cumplimiento de la
sentencia que se dicte.
La accin judicial que se pretende asegurar con la retencin de dinero o cosa muebles del
demanda, pues, puede o no decir relacin con estos bienes.
En consecuencia, si bien la medida precautoria de secuestro recaen sobre cosas muebles,
difiere de la medida precautoria de secuestro, ya que, stas recaen sobre el objeto mismo de
la demanda, y en sta, las cosas retenidas a veces slo aseguran indirectamente el resultado
de la accin, esto es, cuando dichas cosas no constituyen la materia misma del juicio.
Ahora bie, la retencin de bienes determinados puede hacerse en manos del demandante,
del demandado o de un 3
Esta medida tendr lugar:

En caso que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta.

En caso que haya motivo racional para creer que el demandado procurar ocultar
sus bienes; y

En los dems casos determinados por la ley art. 295 inc. 1 parte final del CPC.

Una vez decretada la medida precautoria de retencin de bienes determinados, o sea, sobre
dinero o cosas muebles, esos bienes se consideran en la misma situacin jurdica de los
bienes embargados; es decir hay objeto ilcito en la enajenacin, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello.
4. La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.
Consiste en que mediante ella se impide al demandado que celebre cualquier clase de acto o
contrato sobre los bienes objeto de la misma.
Esta medida es amplia, por ello, la parte demandante, al solicitar la medida precautoria de
prohibicin, tendr que expresar concretamente que clase de acto o contrato desea que se
prohiba celebrar al demandado; o, por el contrario si estima que la prohibicin debe ser
amplia, esto es, no circunscrita a la celebracin de determinado acto o contrato. En la
prctica, la ms comn es la prohibicin de gravar y enajenar bienes determinados.
Esta medida puede recaer, segn el art. 296 inc. 1 del CPC: a) sobre bienes materia del
juicio; y b) sobre bienes ajenos al juicio.
Este distingo, respecto de la clase de bienes sobre los cuales recae la medida precautoria
que estamos analizando, tiene una importancia capital para los efectos de los diversos
requisitos de procedencia en uno y otro caso de la medida de que se trata.
En efecto, si la prohibicin de celebrar actos y contratos se pide sobre bienes materia del
proceso, bastar que el demandante invoque esta circunstancia para que el tribunal pueda
decretarla por ejemplo entablo una demanda reivindicatoria de un inmueble que posee
indebidamente el demandado y, para asegurar el resultado de la accin, solicito la medida
precautoria de de prohibicin de gravar y enajenar dicho inmueble.

Por el contrario, si la prohibicin de celebrar actos o contratos se solicita sobre otros bienes
determinados del demandado, es decir, sobre bienes que nada tienen que ver con la accin
instaurada, ser necesario que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta
para asegurar el resultado del juicio por ejemplo entablo una demanda de cobro de dinero y,
para asegurar el resultado de la accin, solicito la medida precautoria de gravar y enajenar
un inmueble del dominio del demandado. El tribunal para decretarla me exigir que
acredite previamente que las facultades econmicas del demandado no son suficientes para
asegurar el resultado del pleito, sin perjuicio tambin la concurrencia de los requisitos
generales.
Ahora, una vez decretada la medida precautoria de prohibicin, cualquiera que sea la
naturaleza de los bienes sobre los cuales ha recado, produce efectos entre las partes y
respecto de terceros.
Entre las partes, los efectos se producirn por el solo hecho de decretarse y tan pronto la
resolucin judicial respectiva les sea notificada. Frente a terceros, los efectos difieren segn
se trate de prohibicin que afecte bienes races o bienes muebles.
Tratndose de bienes races, para que la prohibicin surta efecto respecto de terceros ser
indispensable que ella se inscriba en el registro respectivo del Conservador de Bienes
Races art. 297 inc. 1 CPC; y cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto
respecto de terceros que tenan conocimiento de ella al tiempo del contrato. Art 297 inc. 2
parte 1 CPC.
En este ltimo caso, si el demandado ha procedido a sabiendas, ser responsable de fraude,
o sea, de estafa art. 297 inc.2 parte final, CPC.

4. Procedimiento
Requisitos para la concesin de las medidas precautorias:
a) De las medidas del art. 290 del CPC: Son 2:

a.1 Que se limiten a los bienes necesarios para responder a los resultados del pleito y
a.2 Que el demandante acompae comprobantes que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que se reclama art. 298 del CPC.
La equivalencia entre los bienes objeto de la medida precautoria y el monto del juicio es
una condicin general e indispensable que debe tomarse muy en cuenta al solicitarse y
decretarse una medida precautoria, cualquiera que sea sta. Ejemplo entablo una demanda
por cobro de $10.000.- y solicito una medida precautoria de retencin de bienes muebles
que valen $50.000.- El tribunal no puede decretarla en la forma pedida y tendra que reducir
su monto, limitando la medida precautoria a los bienes necesarios para responder a los
resultados del juicio.
La exigencia de que el demandante acompae comprobantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama, tiende a darle seriedad a la medida
precautoria, pero no implica que deba acompaar elementos de prueba que constituyan
demostracin completa de su derecho. Por consiguiente, el tribunal en presencia de estos
comprobantes, tendr que examinar someramente si la accin tiene probabilidades de ser
acogida en definitiva y, en caso afirmativo, conceder la medida solicitada, siempre que
concurran los dems requisitos especficos de la medida de que se trate.
El tribunal, al pronunciarse sobre una solicitud de medida precautoria, en cierto sentido
prejuzga, vale decir, debe pronunciarse sobre el fondo del juicio; pero no lo hace con pleno
conocimiento de todos sus antecedentes, pues stos se irn produciendo en el curso de su
tramitacin, y ser en la sentencia en donde el tribunal resolver en definitiva el pleito. Por
eso, la concesin de la medida precautoria no siempre significa que el actor tenga que ver
triunfar sus pretensiones, y a la inversa, el rechazo de la medida precautoria no impide que
en definitiva pueda acogerse la accin. Todo esto es relativo y depende de las circunstancias
del hecho y derecho que rodeen al caso en particular.
Los requisitos especiales, o especficos, sobre la concesin de medidas precautorias, son
aquellas que se analizaron en forma precedente ejemplo entablo una demanda exigiendo
rendicin de cuentas a mi socio administrador de los negocios sociales y pido el

nombramiento de un interventor. Para que el tribunal me conceda esta medida precautoria,


tendr que sostener que estamos en presencia de uno de los casos en que, segn la ley,
procede el nombramiento de interventor ( requisito especfico); y, adems acompaar
antecedentes que constituyan a lo menos presunicn grave del derecho que reclamo
( requisito general).
b) Las medidas precautorias contempladas en la parte final del art. 298 son aquellas no
autorizadas expresamente por las leyes, y que, no obstamte, pueden ser solicitadas por el
actor para asegurar el resultado de su accin.
Para decretarlas deben concurrir los mismos requisitos anteriormente vistos ( que se limiten
a los bienes necesarios para responder a los resultados del pleito, y que se acompaen por el
demandante comprobantes que constituyan a lo menos una presuncin grave del derecho
que se reclama ( art. 298, parte 1, CPC); y adems un requisito especial de mucha
importancia, o sea, el otorgamiento de caucin para responder al actor de los perjuicios que
se originen, si el tribunal as lo estima necesario ( art. 298, parte final, CPC)
Ejemplo: se litiga sobre un crdito y el demandante pide que mientras penda el juicio, el
ttulo que da constancia de dicho crdito permanezca en la secretara del tribunal o en
cualquier otro lugar de seguridad.
c) Por ltimo, las medidas precautorias contempladas en el art. 300 son aquellas que
consagran las leyes de fondo o las procesales, y que no dicen relacin con las anteriormente
sealadas.
Para decretar esta tlima clase de medidas precautorias creemos que solamente deben
concurrir los requisitos particulares que exija el texto legal especial que las consagra.
Ejemplo: en un juicio de particin de bienes solicito el nombramiento de un administrador
pro indiviso. Para decretar esta medida, el tribunal tendr que ajustarse slo a los requisitos
sealados en el art. 654 del CPC.

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5. Oportunidad para pedir medidas precautorias.


De acuerdo a lo sealado en el art. 290 stas pueden ser decretadas durante todo el curso
del juicio ( sea que est en 1 2 instancia o incluso pendiente un recurso de casacin).
Para evitar dudas al respecto, el mismo precepto antes indicado dispone que este derecho
podr ejercitarse aun cuando no est contestada la demanda; y el art. 433 del CPC tambin
establece que, a pesar de que las partes se encuentren citadas a oir sentencia puede pedir el
demandante una o ms de las medidas precautorias indicadas en el art. 290.
La peticin se formular ante el tribunal de 1 instancia; y si no dispone de los autos
prinicipales por encontrarse ante otro tribunal ordenar tenerlos a la vista para pronunciarse
sobre la medida solicitada.
6. Tramitacin de la solicitud de medida precautoria.
El legislador se ha colocado en 3 situaciones para reglamentar la tramitacin de la solicitud
en que el demandante pide una medida precautoria.
i) Primera situacin:
El demandante presenta su solicitud de medida precautoria ante el tribunal que est
conociendo del juicio principal, y en ella pide que, para asegurar el resultado de su accin,
se le concedan una o ms de las medidas sealadas en el art. 290. Expondr adems que
esta medida es indispensable para asegurar el resultado de la accin y que concurren los
requisitos generales y especiales para decretarla.
En seguida, el tribunal estudiar la solicitud respectiva y tendr que pronunciarse sobre ella,
sea concediendo o denegando la medida precautoria; en la afirmativa

ordenar la

formacin de un cuaderno separado. La resolucin se notificar a las partes, y si es


afirmativa, se cumplir de inmediato, llevndose a efecto la medida precautoria decretada.
El demandado, en conocimiento de ella, podr oponerse o no. Si se opone, quiere decir que
la medida precautoria de que se trata ha dado origen a un incidente, que se tramitar
conforme a las reglas generales de los incidentes ( art. 302 inc. 1 CPC)

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La resolucin que falle el incidente declarar si ha lugar o no a la oposicin; en otras


palabras, si se mantiene o no la medida precautoria solicitada. Su naturaleza jurdica es de
una sentencia interlocutoria y por ende es apelable. Si la resolucin en custin acoge la
oposicin del demandado, al mismo tiempo ordenar el alzamiento de la medida
precautoria decretada, y en tal caso la apelacin que deduzca el demandante se conceder
en el solo efecto devolutivo. Art 194 n 4 del CPC.
ii) Segunda situacin:
El demandante presenta su solicitud de medida precautoria ante el tribunal que est
conocimendo de la causa principal, y en ella se pide que para asegurar el resultado de la
accin, necesita se le concedam una o ms de las medidas precautorias sealadas en el art.
290; pero agrega que aun le faltan los comprobantes exigidos por la ley para acreditar a lo
menos presuncin grave del derecho que se reclama.
El tribunal, para conceder tal medida, tiene que examinar si concurren o no los requisitos
generales, salvo precisamente el relativo a los comprbantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho reclamado; si concurren o no los requisitos especiales de la
medida precautoria de que se trate; y adems si se est o no en presencia de un caso grave y
urgente art. 299 parte 1 CPC. En caso afirmativo, conceder la medida precautoria por un
trmino que no exceda de 10 das, mientras se presentan los comprobantes en referencia;
exigir caucin para responder de los perjuicios que resulten art. 299, parte 2, CPC.; y
ordenar, a la vez, formacin de cuaderno separado. En seguida, esta resolucin se
notificar a las partes y, rendida que sea la caucin, se llevar a efecto la medida en
referencia.
Ahora bien, dentro del trmino sealado por el tribunal, la parte demandante tendr que
acompaar los comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho
reclamado y pedir que se mantenga la medida precautoria que ya se haba decretado. Si el
demandante no renueva su solicitud en el trmino indicado, la medida precautoria quedar
de hecho cancelada. Puede suceder que se renueve pero el tribunal la rechace. En ambos
casos, responder de los perjuicios consiguientes arts. 280 y 299 parte final CPC.

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Si el demandante renueva su solicitud en el trmino fijado por el tribunal, acompaando los


comprobantes del caso, y el tribunal mantiene la medida precautoria, notificado que sea el
demandando, tendr tambin derecho a oponerse, y su oposicin dar lugar a un incidente
que se tramita conforme a las regla generales y por cuerda separada. Art 302 inc. 1 CPC.
La resolucin que falle este incidente declarar si ha o no lugar a la oposicin; en otras
palabras, si mantiene la medida precautoria que se haba decretado en dos oportunidades
( cuando se hizo la presentacin primitiva y al acompaarse dentro del plazo de 10 das al
tribunal los antecedentes del caso) o si por el contrario ordena alzarla. Esta resolucin
tambin sera una sentencia interlocutoria por lo tanto es apelable.. Si la resolucin acoge la
oposicin, ordena al mismo tiempo alzar la medida precautoria; y en tal caso, la apelacind
del demandante se conceder en el solo efecto devolutivo art 194 n 4 CPC.
iii) Tercera situacin:
El demandante presenta su solicitud de medida precautoria ante el tribunal que est
conociendo del juicio principal, y en ella pide que, para asegurar el resultado de su accin,
necesita se le concedan una o ms de las medidas precautorias sealadas en el art. 290 del
CPC. Expondr adems que concurren todos los requisitos generales y especiales para
decretarla; acompaar al efecto los comprobantes que constituyan presuncin grave del
derecho que se reclama; y agregar que la medida precautoria debe llevarse a efecto antes
de notificarse al demandado, por las graves razones que tambin har valer. Art 302 inc. 2
CPC.
El tribunal a continuacin examinar la solicitud en referencia, y si concurren los requisitos
o condiciones antes sealadas, conceder la medida precautoria de que se trata y ordenar
la formacin de cuaderno separado. Esta resolucin se notificar exclusivamente al
demandante; y desde ese momento podr cumplirse.
Luego, pesa sobre el demandante una importante obligacin: debe notificar al demandado
la resolucin respectiva en el trmino de 5 das a contar de la fecha de pronunciamiento,
pudiendo el tribunal ampliar ese plazo por motivos fundados. Art 302 inc. 2 CPC y,

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todava ordenar que esa notificacin, se haga al demandando por cdula. Art. 302 inc. 3
CPC.
Si la notificacin no se efecta en el plazo estipulado queda sin valor alguno las diligencias
practicadas. Si la notificacin, en cambio se efecta en el trmino sealado, tendr derecho
a oponerse a la medida precautoria decretada; y su oposicin dar lugar a un incidente, que
se tramita conforme a las reglas generales y por cuerda separada.
La resolucin que falle este incidente tambin sera una sentencia interlocutoria por lo tanto
es apelable.. Si la resolucin acoge la oposicin, ordena al mismo tiempo alzar la medida
precautoria; y en tal caso, la apelacind del demandante se conceder en el solo efecto
devolutivo art 194 n 4 CPC.
Sin perjuicio de lo anterior en la prctica, las medidas precautorias tienen una tramitacin
distinta por nuestros tribunales.
Si bien la ley y la prctica de nuestros tribunales coinciden en que la peticin de medidas
precautorias da origen a un incidente, que debe tramitarse conforme a las reglas generales y
por cuerda separada, difieren, fundamentalmente, en que mientras para el primer caso
pueden dar origen a un incidente lo cual acontecer cuando el demandado se oponga a
ella una vez decretada-, para el segundo caso, el incidente se plantea tan pronto el
demandante solicita una o ms de las medidas precautorias sealadas en la ley.
7. Efectos de las medidas precautorias.
Dispone el art. 301 del CPC que todas estas medidas son esencialmente provisionales en
consecuencia, debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha
procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes.
Una vez, pues, decretada una medida precautoria y cumplida la resolucin respectiva,
puede dejarse sin efecto si posteriormente concurren las 2 siguientes circunstancias: que
haya desaparecido el peligro que por medio de ellas se procur evitar, o bien se otorguen
cauciones suficientes.

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LAS MEDIDAS PREJUDICIALES


1. Concepto
Cada vez que es necesario intervenir en un juicio, sea en calidad de demandante, sea en
calidad de demandado, es indispensable tener a la mano ciertos datos, determinados
documentos o algunas pruebas con el objeto de organizar la defensa, cuya falta puede
inducirnos a error, o dejarnos en la imposibilidad de probar nuestro derecho.
Es por eso, que el legisaldor ha credo conveniente, para segurar el derecho de defensa de
ambas partes litigantes, tanto de demandante como de demandado, establecer la institucin
de las medidas prejudiciales, que se definen como los medios que la ley franquea a las
partes litigantes para preparar su entrada al juicio.
No cabe, pues, confundir las medidas prejudiciales con las medidas precautorias.

Medidas Precautorias
1 Slo le competen al demandante.

Medidas Prejudiciales
Pueden ser solicitadas tanto el demandante

como el demandando.
2 Tienen por objeto asegurar el resultado de Tienen por objeto preparar la entrada al
la accin instaurada.
juicio.
3 Por su finalidad , se solicitan en cualquier Por su propia finalidad, deben solicitarse
estado del mismo. de la iniciacin del juicio

antes.

Debemos dejar en claro que las medidas prejudiciales en caso alguno constituyen una
verdadera demanda. Se trata de gestiones preparatorias del juicio mismo. Por tanto, su

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promocin, no tiene la virtud de producir ninguno de los efectos propios de la interposicin


de la demanda, como interrumpir la prescripcin, constituir en mora al deudor, etc.
En cuanto a su campo de aplicacin, el art. 273 del CPC, alprescribir que el juicio
ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se
propone dirigir la demanda... alguna de las medidas que a continuacin enumera, parece
dar a entender que las medidas prejudiciales slo tienen aplicacin en la clase de juicio
antes indicado, o sea, en el juicio ordinario.
Sin embargo, en presencia de lo que dispone el art. 3 del mismo CPC esto es, que se
aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no
estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera sea su naturaleza-, puede
concluirse que las medidas prejudiciales son disposiciones comunes a todo procedimiento.
En todo caso, de aceptarse esta ltima tesis, habra que criticar su ubicacin dada por el
legislador a los arts. 273 al 289, puesto que su lugar lgico habra sido en el Libro I, que
contiene las disposiciones comunes a todo procedimiento, y no en el Libro II, que versa
exclusivamente sobre el juicio ordinario.
2. Clasificacin de las medidas prejudiciales
2.1 Segn la parte que puede solicitar las medidas prejudiciales, se clasifican en: medidas
prejudiciales del futuro demandante y medidas prejudiciales del futuro demandado. No son
las mismas, las que puede solicitar uno y otro; las que puede pedir el demandante se hallan
consagradas en los arts. 273, 279, 280, 281, 282, 282, 285 y 286 del CPC, y las que pude
solicitar el futuro demandando, en cambio las contemplan los artculos 273 N 5, 281, 284,
286 y 288 del CPC.
2.2 Segn la finalidad de las medidas prejudiciales, se pueden clasificar en: medidas
prejudiciales destinadas a preparar la demanda ( ejemplo declaracin jurada del futuro
demandando acerca de su capacidad para comparecer en juicio); medidas prejudiciales
destinadas a procurarse pruebas que puedan desaparecer ( ejemplos: inspeccin ocular del
tribunal, informe de peritos, examen de testigos, etc.), y medidas prejudiciales destinadas a

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asegurar el resultado de la accin que se va a instaurar ( ejemplo: medidas prejudiciales


precautorias)
2.3 Segn su naturaleza, tambin pueden clasificarse en: medidas prejudiciales
propiamente dichas y medidas prejudiciales precautorias. La primera de ellas constituye la
regla general; la segunda es aceptada por el legislador en forma extraordinaria y previa
observancia de ciertas formalidades.
3. Requisitos para solicitar las medidas prejudiciales.
Para determinar los requisitos de procedencia debemos distinguir entre las medidas
prejudiciales propiamente tales y las medidas prejudiciales precautorias.
1.- Medidas prejudiciales propiamente tales:
Los requisitos para pedirlos son dos y estn sealados en el art.287:
Se deber expresar la accin que se desea deducir.
Debe expresar someramente sus fundamentos. A travs de esta exigencia se debe
demostrar al tribunal que realmente se precisa de la medida que se pide.
Estos son dos requisitos del art.287, generales, aplicables a toda medida prejudicial, y son
generales porque tambin existen requisitos especiales y propios de cada medida prejudicial
y que debe concurrir para decretar la medida prejudicial particular.
2.- Medidas prejudiciales precautorias:
La regla general es que ellas se decretan sin audiencia de la parte contra quien se pide.
As lo dice el art. 289 y 273 inc. final. De este modo el tribunal la concede o deniega de
plano, sin or a la parte contra quien se piden, y teniendo solo en consideracin los
antecedentes que se expongan por el solicitante.
Hay que tener presente que de acuerdo al art.273 inc.2 el reconocimiento jurado de firma,
el tribunal lo decreta en todo caso.

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4. Tribunal competente para conocer de estas medidas.


La ley no seala cual es el tribunal competente, pero ante este silencio hay que recurrir al
tribunal que sera competente para conocer del juicio. Tiene importancia en esta materia lo
establecido en el art.178 COT.
Si la medida se presenta ante un tribunal relativamente incompetente, se produce una suerte
de prrroga de competencia, pero prrroga que slo la alcanza a ella y no se extiende al
juicio futuro, esto segn la jurisprudencia, porque la prrroga debe producirse respecto del
juicio y en el juicio mismo.
El art. 465 inc.1 resuelve el problema a propsito del juicio ejecutivo.
5. Tramitacin de una medida prejudicial.
El art.289 seala que el juez puede decretar estas medidas con o sin or a la parte contra la
que se pide, salvo que la ley exija su intervencin. La expresin pueden implica facultad,
atribucin, quedando al arbitrio del juez si hay audiencia o no de la parte contra quien va
dirigida.
Si opta por ordenarla sin audiencia, presentada la peticin estudiara el caso y declarara
de plano si la acepta o no. Decretada esta medida habr que notificar a la contraparte de
esta medida, para que luego sea cumplida. La notificacin se har de acuerdo al art. 40.
(art.38).
Si opta por pronunciarse con audiencia de la parte a la que afecta deber decretar
traslado.
Hay una situacin en la que no hay posibilidad de eleccin para el juez, y es cuando la ley
exige que primero haya audiencia (art.289). Por ejemplo 286 y 281.

6. Veamos las medidas prejudiciales que contempla el ttulo IV del libro II del CPC.

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Medidas Prejudiciales Preparatorias


Art. 273 (263). El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de
aquel

contra

quien

se

propone

dirigir

la

demanda:

N 1 Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en


juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes;
Declaracin jurada acerca de un hecho relativo a la capacidad del futuro demandado para
comparecer en juicio o a su personera, o al nombre y domicilio de sus representantes (art.
273 N 1).
Consiste en que si el futuro demandante tiene dudas respecto de que si la persona a quien
pretende demandar no tiene plena capacidad. La solicita bsicamente para saber a quien
demandar. Tambin puede pasar que el representante del demandado no sepa la extensin
de su mandato. El futuro demandante realizar una presentacin al tribunal competente, se
har mencin de que se cite al futuro demandado al tribunal para efectos u objeto de que
preste una declaracin jurada sobre los hechos sealados, debiendo siempre el futuro
demandante justificar la necesidad de esta medida.
El tribunal frente a esta solicitud va a actuar de plano, la acoge o rechaza.

Para que la

acoja debe cumplir con los requisitos generales de las medidas prejudiciales, esto es,
indicar la accin que se pretende deducir y sealar someramente los fundamentos de la
medida. Luego de examinarla va a citar al futuro demandado a una audiencia especial con
da y hora para que exprese de su capacidad.
Las actitudes del futuro demandado son:
1. Comparecer y declarar al tenor de la presentacin. En este caso la diligencia concluye.

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2. Comparecer y negarse a declarar, o presentar declaraciones evasivas. En este caso el


tribunal podr imponerle multas y arrestos hasta que emita pronunciamiento.
3. El futuro demandado se niega a comparecer. Se sanciona igual que en el caso anterior.
Art. 273 N 2
Art. 273 (263). El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar
de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
N 2 La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar;
La pretensin dice relacin con alguna cosa corporal. Puede acontecer que para el futuro
demandante sea necesario que se exhiba la cosa para saber en qu condiciones materiales se
encuentra, as cuantificar los daos y reclamar la respectiva indemnizacin, se tramita de
igual forma que la primera.

Situaciones que pueden presentarse:


La cosa est en poder del futuro demandado, si el tribunal accede a esta solicitud se va a
cumplir con esta obligacin cuando el demandado concurra a la audiencia y exhiba el
estado de la cosa.
Puede acontecer tambin que la especie est en poder de una tercera persona. La
persona cumplir su obligacin expresando el nombre y residencia de los terceros, o
sealando fsicamente el lugar donde se encuentra el objeto.
Sanciones por incumplimiento
Si se niega la exhibicin por el futuro demandado o por un tercero que detente la cosa
podrn aplicarse las multas y arrestos como el caso anterior, sin perjuicio que el futuro
demandante pueda solicitar el allanamiento del lugar donde se encuentra la especie.

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Tambin en este caso se debe pedir que se levante un acta para determinar el estado
material de la especie objeto de la futura demanda.
Art. 273 (263). El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar
de

aquel

contra

quien

se

propone

dirigir

la

demanda:

N 3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad


u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas
personas;
Al igual que en casos anteriores, el futuro demandante debe hacer una solicitud donde
cumpla con los requisitos generales y adems una justificacin del porqu requiere que se
acceda a esta solicitud. Si el tribunal la acogiere citar al futuro demandado para que
proceda a exhibir los documentos de que se trate, de los cuales se dejar copia si as lo
solicita el futuro demandante.
Si los documentos se encuentran en poder del futuro demandado y este se negare a la
exhibicin, podr ser apremiado con los mismos casos vistos (multas y arrestos) pero
adems puede ser sancionado con la prdida del derecho de hacerlos valer como medios de
prueba en su favor a menos que justifique la no exhibicin por tratarse de documentos que
no dicen relacin con la futura o eventual demanda.
Art. 273
Art. 273 (263). El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar
de

aquel

contra

quien

se

propone

dirigir

la

demanda:

N 4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el


solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio; y

Diferencia en relacin con las ya estudiadas:

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a. Debe tratarse de libros de contabilidad correspondientes a negocios en que tenga parte


el solicitante.
b. Si se trata de libros de contabilidad de un comerciante, no procede la exhibicin general
sino que debe concretarse a los asientos que tengan relacin directa con los hechos.
c. Tratndose de libros de contabilidad mercantil, en caso de negativa de exhibicin,
adems de las sanciones generales ser juzgado con los libros de contabilidad de su
contraparte sin que se pueda admitir prueba en contrario.
Art. 273 (263). El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar
de
N

aquel
5

El

contra

quien

reconocimiento

jurado

se

propone
de

firma,

dirigir
puesta

en

la

demanda:

instrumento

privado.

A diferencia de las otras medidas que pueden ser solicitadas slo por el futuro demandante
en este caso puede ser solicitada tanto por el futuro demandante como por el futuro
demandado.
Esta diligencia se decretar en todo caso ( art. 273 inc. final CPC); es decir, basta que se
pida para que el tribunal la ordene, sin que tenga que calificar si es o no necesaria para
entrar en el juicio. Ser asimismo indispensable que el tribunal, al decretarla, fije una
audiencia para que ella se lleve a efecto.}
Si se rehsa el reconocimiento de firma, puesta en instrumento privado, como medida
prejudicial, se proceder en conformidad a las reglas establecidas para el reconocimiento
judicial de documentos en el juicio ejecutivo ( art. 278 CPC); esto si el citado no comparece
o slo da respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma ( art. 435 inc. 2 CPC)
Constitucin del Mandato Judicial
Art. 285 (275). En el caso del inciso 1 del artculo anterior podr tambin pedirse que
aquel cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio
apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado,

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bajo

apercibimiento

de

nombrrsele

un

curador

de

bienes.

Cuando existe temor fundado de que una persona se ausentar del pas en breve tiempo, el
futuro demandante podr solicitar una medida prejudicial: que se constituya mandato
judicial en el lugar donde se seguir el juicio. Esto para que el futuro mandatario judicial
represente y responda de las multas y costas que irroguen el juicio bajo sancin que si as
no se hace se designar un defensor de ausentes.
Esta solicitud se resuelve de plano, pero debe cumplir con los requisitos generales.

Medidas Prejudiciales Probatorias


El objeto fundamental es realizar determinadas diligencias antes de entrar al juicio con el
fin de evitar que stas se frustren en la oportunidad procesal que corresponde.
Las medidas probatorias que tienen este carcter: art. 273 N5 ( analizada a propsito de las
medidas prejudiciales preparatorias) 281 284 286.
Estas diligencias pueden ser solicitadas tanto por el futuro demandante como por el futuro
demandado. El demandado eventual podr solicitarlas cuando tema que se dirigir una
accin en su contra y requiere de la realizacin de estas diligencias para preparar su
defensa.

Medida Prejudicial Probatoria Art. 281


Art. 281 (271). Puede pedirse prejudicialmente la inspeccin personal del tribunal,
informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del ministro de fe,

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cuando exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que puedan
fcilmente

desaparecer.

Para la ejecucin de estas medidas se dar previamente conocimiento a la persona a quien


se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del asiento del tribunal que las decreta, o
donde deban ejecutarse. En los dems casos se proceder con intervencin del defensor de
ausentes.
Habla de la inspeccin ocular, informe pericial y del certificado otorgado por un ministro
de fe. En estos casos el interesado en alguna de estas diligencias deber sealar en su
escrito o solicitud los motivos o fundamentos del porqu solicita esta diligencia en forma
previa y adems deber indicar la accin que pretende deducir.
En relacin a la inspeccin ocular: si el juez accede a dicha diligencia en la misma
resolucin que accede a esta medida sealar el da y hora en que se llevar a cabo. Siendo
un informe pericial el juez en la misma resolucin designar a l o los peritos. Es distinto
al informe pericial comn, ya que ac cita a una audiencia a las partes para tachar a algn
perito.
Para la prctica de estas diligencias es necesario que se notifique a la contraparte la
resolucin que accede a estas diligencias. Esta notificacin va a ser necesaria cuando la
contraparte se encuentre en el asiento del tribunal donde se est tramitando el asunto o en
aquel tribunal donde deba practicarse la diligencia probatoria. En caso contrario, deber
notificar esta resolucin a un defensor de ausentes.
Medida Prejudicial Probatoria Art. 284
Art. 284 (274). Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve
tiempo del pas, podr exigrsele como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre
hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal, el que sin ulterior recurso,
sealar

da

hora

para

la

prctica

de

la

diligencia.

24

Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta das subsiguientes al de la notificacin sin
absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorizacin e instrucciones bastantes
para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dar por confesa en el curso de ste, salvo
que aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido la orden del
tribunal.
Absolucin de posiciones.

Esta medida ser concedida en caso que existan motivos

fundados para temer que una persona que se pretende demandar o de quien se teme va a
deducir demanda se ausentar del pas en breve tiempo.
Frente a sta solicitud, hecha al juez respectivo, la contraria puede asumir las siguientes
actitudes:
1. Concurrir a la audiencia y responder a todas las preguntas del pliego de posiciones
2. Que se ausente dentro de los 30 das de notificado dejando apoderado con instrucciones
y poder suficiente para absolver posiciones. En este caso la diligencia se llevar a cabo
durante el proceso mismo y las preguntas del pliego debern ser absueltas por el
apoderado
3. Que se ausente del pas sin dejar apoderado y sin prestar la confesin. En este caso la
sancin es que se le tendr por confeso de todas las preguntas planteadas en el pliego de
posiciones a menos que su ausencia sea justificada en el proceso.
Medida Prejudicial Probatoria Art. 286, Declaracin de Testigos
Art. 286 (276). Se podr, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos
testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor de
que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones versarn sobre los puntos que
indique

el

actor,

calificados

de

conducentes

por

el

tribunal.

Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quien se


trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde

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deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con intervencin del
defensor

de

ausentes.

Procede cuando existen motivos graves para temer que las declaraciones de los testigos no
podrn ser recibidas en la oportunidad procesal correspondiente. Opera de una manera
similar al art. 284, debe ser notificada a la contraparte y en caso que no se apersone o
designe apoderado debe notificarse al defensor de ausentes.

Medidas Prejudiciales Precautorias


Tienen por objeto asegurar el resultado de la accin deducida, pero en este caso son
diligencias anteriores a la entrada del juicio mismo, son para asegurar su resultado. Si
existe temor que el futuro demandado va a ocultar los bienes por la presentacin de la
demanda (Importa el principio de la bilateralidad, si la concede hay que demandar, en 10
das caducan).
Estas medidas son las mismas que las precautorias que seala el art. 290 y ss CPC. Dentro
de stas esta el secuestro de la cosa objeto de la demanda, nombramiento de uno o ms
interventores, retencin de bienes determinados y prohibicin de celebrar actos o contratos
sobre bienes determinados. Por su naturaleza quien tiene la legitimacin para pedirlas es
slo el futuro demandante, no el futuro demandado.
Tramitacin
Al ser medidas prejudiciales se exigir iguales requisitos: debe sealar la accin que
deducir y luego indicar someramente los fundamentos de que se trata. En este caso
adems debe sealar motivos graves y calificados que la hagan procedente. Para ello

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deber acompaar los antecedentes que justifiquen su concesin. Luego deber determinar
el monto de los bienes para hacer efectiva la medida. Tiene que determinar claramente
cuales son los bienes que el quiere someter a la medida.
Por ltimo, el tribunal debe fijar la caucin o garanta para rendir o responder de los
eventuales perjuicios que se pueden causar por la concesin de esta medida, y se
pronunciar de plano, ordenando que en forma previa se rinda una caucin.
Esta medida se concede por un plazo de 10 das que se cuentan desde la fecha en que sta
es concedida, debiendo el solicitante deducir su demanda dentro de este plazo y debe pedir
en ese momento la mantencin de las medidas dispuestas. En caso de no presentar la
demanda en el plazo sealado o de no solicitar la mantencin de tales medidas, sta o stas
caducarn de pleno derecho y en ambos casos se har responsable al solicitante de los
perjuicios que se pudieron haber generado con la ocasin de haber acogido las medidas. En
todo caso, el futuro demandante podr solicitar al tribunal la ampliacin del plazo para
presentar la demanda de 10 a 30 das invocando motivos fundados.