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de fecha 3/7/06. Frente al incumplimiento de dicho convenio por la
demandada, los actores solicitan, en virtud del art. 666 bis del Cdigo
Civil, la aplicacin de astreintes, pedido que fue concedido por el
Judicante aplicando la sancin en Pesos Dos mil cuatrocientos cincuenta
($2450.-) en forma bimestral.
El club demandado apela el resolutorio aduciendo que la imposicin de
la multa de carcter conminatorio es excesiva atento el carcter social y
deportivo amateur del Club, en que todos los esfuerzos son pocos para
mantenerlo en marcha, pidiendo que se reduzcan a su mnima
expresin.
Lea las siguientes cuestiones y responda:
1. Conceptualice el instituto de las astreintes.
2. Determine su finalidad y naturaleza.
3. Mencione los requisitos para su aplicacin.
4. Como juez de la causa y a tenor del art. 666 bis qu elementos de
juicio tendra en cuenta para fijar el cuantum de la penalidad.
5. Que le sugiere la idea que las astreintes configuran una pretensin
eventual y accesoria de una condena desoda.
6. Para la aplicacin de la sancin en cuestin es necesario el dictado
de una sentencia definitiva que resuelva el fondo de la cuestin
debatida? Fundamente.
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Concepto
Las astreintes consisten en una condena pecuniaria fijada judicialmente,
a razn de un tanto por da (o por otro perodo) por el retardo en el
cumplimiento de una sentencia.
Supone entonces el incumplimiento de un deber jurdico impuesto en
una resolucin judicial.
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Es un procedimiento eficaz para vencer la resistencia del incumplidor
contumaz; es una amenaza sobre el patrimonio y sirve de presin
psicolgica sobre ese incumplidor.
Fundamento
Podramos decir que las astreintes tienen fundamentos de dos rdenes;
uno de orden pblico y otro de orden privado:
a) el fundamento de orden pblico est dado por el acatamiento que los
particulares deben dar a las resoluciones judiciales. No basta con
sancionar penalmente a quienes desobedezcan los mandatos de los
jueces 2; stos deben disponer de medios que aseguren la eficacia de
la sentencia dictada, cuestin muy distinta, y
b) el fundamento de orden privado es servir de medio de compulsin
para presionar psicolgicamente -a quien injustamente se niega a
acatar una resolucin- a que cumpla con lo ordenado, a favor del
titular del derecho.
Conviene advertir aqu, que el rea de aplicacin de las astreintes es
ms amplia que el que corresponde a las obligaciones, pues pueden ser
impuestas en relacin con cualquier clase de deberes jurdicos que
motiven una resolucin judicial. Especialmente en el rea de derechos
extrapatrimoniales; por ello es muy comn su vigencia en el Derecho de
familia.-
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Nacimiento
Este medio de compulsin es de origen francs y de all proviene su
nombre.
Desde antiguo los parlamentos lo utilizaron para hacer cumplir sus
decisiones; posteriormente los jueces lo fundaron en la facultad de dictar
mandamientos para hacer cumplir sus decisiones. Del derecho francs el
instituto ha pasado a otras legislaciones, como por ejemplo, la alemana.Evolucin doctrinaria y jurisprudencial
En nuestro pas ya antes de la sancin de la Ley 17.711, la doctrina
admita unnimemente la procedencia de las astreintes, fundadas en
el artculo 505 del C.C., en cuanto faculta al acreedor a emplear los
medios legales a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha
obligado.
La jurisprudencia, inicialmente reacia, termin por plegarse al criterio de
la doctrina (a partir del ao 1959, se produce un giro favorable en la
jurisprudencia).
Ya desde el ao 1962 El Cdigo de Procedimientos de la provincia de
Santa Fe las observa en su artculo 263.2
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Nuestras leyes
La ley 17.711 ha introducido en nuestro Cdigo, el instituto francs de
las astreintes, a travs del artculo 666 bis, que dice: Los jueces
podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones
conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron con
deberes impuestos en una resolucin judicial.3
Caracteres
1) son provisionales y no pasan en autoridad de cosa juzgada. Pueden
ser reajustadas (en ms) si el juez entiende que no surten el efecto
deseado; e incluso pueden ser dejadas sin efecto si el incumplidor
desiste de su resistencia o justifica total o parcialmente su proceder 4
2) el modo de fijarlas es discrecional. Se fijan en dinero, establecindose
una suma por cada perodo (da, semana, mes, etc.) de retardo en el
cumplimiento de un deber jurdico impuesto en una sentencia. Para
establecer su monto se atender a la importancia del patrimonio del
demandado; lgico, pues esta suma debe servir de presin psicolgica
para obligarlo a cumplir. Pero tambin se deber tener en cuenta el
monto de la deuda,
3) el beneficiario es el titular del derecho que la otra parte se resiste a
cumplir. Este titular ser el que promueva y se encargue de hacerlas
cumplir. No pueden ser pronunciadas de oficio,
4) son susceptibles de ejecucin sobre los bienes del condenado; si as
no lo fueran, resultaran ilusorias.Diferencias con los daos y perjuicios
Las astreintes tienen carcter conminatorio y no resarcitorio. Por ello es
aplicable an a la inejecucin de deberes que carezcan de contenido
patrimonial y en los que falte un inters indemnizable.
Las diferencias que podemos observar entre estas dos figuras son:
a) la astreinte no se proporciona con el perjuicio sufrido por el acreedor,
en cambio la indemnizacin se orienta a la reparacin en justa medida
del perjuicio,
b) la astreinte atiende a la fortuna del sancionado y a la resistencia que
ste oponga; en cambio en la indemnizacin, la fortuna del obligado
es irrelevante, pues se fija objetivamente por el monto del dao (salvo
casos excepcionales, como el del art. 1069 del C.C. - atenuacin de la
indemnizacin por razones de equidad),5
c) la determinacin de las astreintes queda sometida al arbitrio del juez;
este arbitrio no juega en materia de indemnizacin que debe ser
calculada objetivamente,
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ley 17.711
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d) la diferencia fundamental es que la indemnizacin sustituye a la
prestacin incumplida; en tanto que las astreintes tienden a que dicha
prestacin, o deber, se cumpla,
e) la indemnizacin fija definitivamente los daos sufridos; las astreintes
pueden ser alteradas (son provisorias) en ms o en menos o incluso
ser dejadas sin efecto.-
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c) No son tampoco una medida cautelar 7, pues sta tiende a
asegurar cosas o derechos que son motivo de litigio o que sirven
de garanta del cumplimiento de una sentencia dictada o por
dictarse; las astreintes no aseguran ningn bien, sino que
constituyen una condenacin accesoria. Las astreintes son
simplemente, una medida de coercin destinada a presionar sobre
el deudor para obtener el pago de la obligacin 8. Es intil
procurara asimilarlas a otras instituciones, porque tienen
naturaleza propia, singular, que se resiste a ser encuadrada a
otros moldes. Una de sus caractersticas esenciales es que se fijan
siempre en dinero9.
FINALIDAD: Las Astreintes son un medio de presin psicolgica
destinado a conminar al sujeto a que cumpla los deberes de conducta
impuestos en resolucin judicial firme.
Para apreciar en su real sentido el significado de las "astreintes", es
necesario atender a las dos funciones fundamentales que ellas cumplen
a travs de la dinmica del proceso: funcin conminatoria y funcin
sancionatoria.
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Esta opinin ha sido sostenida entre otros por RAIMUNDN, Las Astreintes en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, J.A., Doctrina, 1969, p 537 y s. 8
Llambas, Obligaciones, t1, n 83; Salvat-Galli, Obligaciones, t1 n 266; Belluscio-Zanoni. Cdigo Civil
anotado, t3, p. 245.9
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Requisitos para su aplicacin10 :
Para que la condena conminatoria sea aplicable a menester que el deber
jurdico cuya ejecucin se pretende sea de realizacin posible 11, es decir
que pueda ser cumplido en especie, ya que en caso contrario el
acreedor slo podr aspirar a la indemnizacin de los daos y perjuicios
sufridos.
Adems, debe existir una resistencia por parte del deudor a cumplir la
condena, la que no puede ser acompaada ab initio de la imposicin de
astreintes por si no se cumple, sino que una vez vencido el plazo que
determine la resolucin judicial para ser cumplida, si efectivamente no lo
fuera, proceder a la fijacin de las condenaciones conminatorias 12.
Pero no puede supeditarse la imposicin de la institucin que se trata
solo para el caso de fracasar todas las medidas que fueran pertinentes
para la ejecucin in natura del deber jurdico de que se trate13.
Para la aplicacin de astreintes se requiere, como antecedente lgico,
la existencia de una manda u orden judicial, no slo fctica,
jurdicamente posible, sino lo suficientemente clara y especfica, relativa
a conductas que dependan de la exclusiva voluntad del sujeto
conminado. Ello porque se trata de penas retributivas de la discrecional
desobediencia del obligado a la orden judicial y son establecidas a
instancia de parte. Tienden a que la prestacin se cumpla.
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Que le sugiere la idea que las astreintes configuran una
pretensin eventual y accesoria de una condena desoda
Las "astreintes" configuran una pretensin eventual y accesoria de una
condena desoda, que aparece como tpica en el caso de que la condena
verse en una obligacin de hacer o no hacer, estatuida a constreir a la
contraria al cumplimiento de lo ordenado por el juez, que se impone a
instancia de la parte (destinatario). Ante la inexistencia de pedimento
concreto sobre cuanta o magnitud econmica, y falta de elementos de
juicio que persuadan que no es razonable lo establecido en la instancia
anterior, lo decidido aparece emplazado en los lmites de lo prudente y
posible.
Al respecto, la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo a dicho: que
las astreintes no tienen la firmeza de la cosa juzgada, ya que pueden ser
dejadas sin efecto o reajustadas segn cada caso, y dejan de producirse
una vez que se hubo cumplido la obligacin principal15.
Para la aplicacin de la sancin en cuestin es necesario el
dictado de una sentencia definitiva que resuelva el fondo de la
cuestin debatida? Fundamente
Sucede que es una caracterstica propia de las sanciones conminatorias
que su empleo resulte procedente en todos los casos en que un litigante
desobedece mandatos emanados de una "resolucin" judicial, no
solamente de una "sentencia" en sentido estricto. La doctrina se ha
preocupado siempre en destacarlo, y el legislador, tanto en el mbito
procesal, como en el Cdigo Civil han sido cuidadosos en el lenguaje
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empleado, para evitar que pueda pensarse que las astreintes slo
proceden frente al incumplimiento de sentencias.
Vemos as que el Hace ya un cuarto de siglo, en febrero de 1973, al
juzgar una monografa de adscripcin sobre las astreintes sealamos
como uno de sus defectos el que se afirmase que las "astreintes" slo
proceden cuando hay "una resolucin jurisdiccional definitiva o sea
pasada en autoridad de cosa juzgada"; insistiendo luego el adscripto que
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Sala III de la Cmara Nacional de Apelaciones del trabajo, en los autos caratulados Rositto, Julio Ramn c/
S.E.G.B.A. SERVICIOS ELCTRICOS DE GRAN BUENOS AIRES s/ accidente- Ley 9.688
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entenda por resolucin jurisdiccional a "la sentencia en sentido estricto
o sea aquella decisin fundada del magistrado por la cual se da por
finalizado el litigio".
Esta interpretacin est en abierta pugna con lo dispuesto por las
normas legales que hemos mencionado, ya que ellas no reducen el
campo de aplicacin de las "astreintes" a la desobediencia de las
sentencias, sino que lo hacen extensivo a todas las "resoluciones" o
"mandatos" judiciales. Ello tiene su razn de ser, por cuanto uno de los
campos en que prestan mayor utilidad las sanciones conminatorias, es
en la desobediencia al cumplimiento del "rgimen de visitas", y al "deber
de prestar alimentos" que -segn es bien sabido- se fijan por
resoluciones que no comportan jams una sentencia definitiva.
Pero no es necesaria una " sentencia", ya que el campo de
aplicacin de las sanciones conminatorias es ms amplio y alcanza a
todas las hiptesis en que, aun antes de una sentencia definitiva, los
magistrados, por va de otras resoluciones: autos, decretos, etc.,
imponen a una de las partes el deber de observar una determinada
conducta. Lo que s es necesario es que se trate de una resolucin
firme, es decir que no pueda ser atacada por ningn recurso, y origine
el deber actual de observar la conducta ordenada por el magistrado.
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que
permite
con
frecuencia
doblegar
la
actitud
de
litigantes
contumaces.16
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Jorge MOSSET ITURRASPE que: "El incumplimiento es un presupuesto para el dictado de la condena, sin
incumplimiento, no hay astreintes", en "Medios para forzar el cumplimiento", p. 57, Rubinzal - Culzoni, Santa
Fe, 1993.
17
"Astreintes: una revisin de los elementos salientes de las sanciones conminatorias", Anuario de Derecho
Civil, Fac. de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad Catlica de Crdoba, N 1, Ao Acadmico 1993, p. 95
(ver en especial p. 97 y 98.
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de aplicarse efectivamente cuando la parte realiza la orden
emanada , y siendo que la aplicacin de manera bimestral
necesita en definitiva realizar un clculo de la aplicacin
teniendo como base un valor diario, y realizando un clculo
de la sancin impuesta corresponde solo modificar la manera
en que la misma fue impuesta considerando esta sala
ajustado a derecho el monto dispuesto en forma bimestral,
siendo su valor diario de aproximadamente cuarenta pesos,
razn por la cual debe resolverse en ese sentido la
aplicacin, todo ello teniendo en cuenta el carcter social y
amateur del club, y no de manera bimestral como fuera
aplicado en la baja instancia.-
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Esta opinin ha sido sostenida entre otros por RAIMUNDN, Las Astreintes
en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, J.A., Doctrina, 1969,
p 537 y s. 14
Llambas, Obligaciones, t1, n 83; Salvat-Galli, Obligaciones, t1 n 266;
Belluscio-Zanoni. Cdigo Civil anotado, t3, p. 245.Art. 666 Bis.Cdigo Civil y Leyes Complementarias, comentado, anotado y
concordado, t 3, Belluscio-Zannoni.Llambias, Obligaciones, I, n89, p 111.Borda, La reforma, Cit., ED, 30-823, 5. CNCiv. Sala C, 26/10/67.
Conf. Llambias, Obligaciones, I, n 89, p. 111.
Sala III de la Cmara Nacional de Apelaciones del trabajo, en los autos
caratulados Rositto, Julio Ramn c/ S.E.G.B.A. SERVICIOS ELCTRICOS
DE GRAN BUENOS AIRES s/ accidente- Ley 9.688
Jorge MOSSET ITURRASPE que: "El incumplimiento es un presupuesto
para el dictado de la condena, sin incumplimiento, no hay astreintes", en
"Medios para forzar el cumplimiento", p. 57, Rubinzal - Culzoni, Santa Fe,
1993.
"Astreintes: una revisin de los elementos salientes de las sanciones
conminatorias", Anuario de Derecho
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