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CAPTULO VII: LOS CONTRATOS

1.- Generalidades: El artculo 1437 seala cules son las fuentes de las obligaciones: Las
obligaciones nacen, ya del concurso real de voluntades de dos o ms personas, como en los
CONTRATOS o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho
que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
La fuente ms normal y fecunda de obligaciones es el contrato.
El contrato constituye la manifestacin ms tradicional de la autonoma de la voluntad como
generadora de obligaciones, intuitivamente concebida como la primera fuente de las mismas.
Especie prioritaria del gnero de las convenciones, cuenta con una abundante y pormenorizada
reglamentacin lo que, habitualmente, lleva a olvidar que la primera regla en cuanto a la
determinacin de su contenido arranca del libre albedro de las partes.
Producto de lo anterior, en ocasiones, se procura encuadrar, en forma ms o menos forzada, el
verdadero querer de los contratantes en modelos contractuales tpicos y nominados, obrar que no es
ajeno a abogados e incluso al propio legislador, tendiendo a contentarnos con las formas existentes
por cmodas y conocidas.
Tal proceder dificulta muchas veces la labor del juzgador a la hora de interpretar el real querer de
los contratantes, por cuanto stos, al revestir su consentimiento con un ropaje que no le acomoda,
restringen el rango de accin del tribunal, el cual, enfrentado a la inadecuada calificacin hecha por
las partes, se ve inhibido de salir del marco impuesto para buscar la verdadera voluntad contractual.
El contrato mantiene en nuestro pas un razonable grado de respetabilidad en el sentido de que
quienes lo otorgan sienten en su fuero interno el deber de cumplir lo pactado.
No obstante, no puede dejar de observarse que tal sentimiento pareciera estar en decadencia, ya que
cada vez un mayor nmero de personas han descubierto que el incumplimiento de los deberes
contractuales no acarrea una sancin fulminante sino, de contrario, lleva a las partes a la necesidad
de arrastrarse en un largo peregrinaje judicial en que no siempre la parte diligente y cumplidora
obtiene lo que le corresponde.
Por lo anterior el estudio de los contratos cobra hoy en da mayor importancia. Slo un acabado
conocimiento de su estructura y funcionamiento permitir su adecuada elaboracin y afinamiento,
lo que ciertamente contribuir a evitar el abuso de personas inescrupulosas que pretendan burlar el
cumplimiento de las obligaciones que de ellos se originan.
2.- Concepto de Contrato: En relacin con los contratos, el artculo 1437 establece que en ellos las
obligaciones nacen "del concurso real de las voluntades de dos o ms personas", y el artculo 1438
define el contrato como "un acto por el cual una parte se obliga para con la otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa".
Los autores critican esta definicin desde dos puntos de vista:
a) Se sostiene que es equivocada la terminologa que se emplea en dichos artculos, en cuanto
se identifican o dan como sinnimos los trminos contrato y convencin, en circunstancias
que la convencin sera el gnero y el contrato solo sera una especie. Todo contrato es
convencin, pero no a la inversa.
Acto jurdico es la manifestacin de voluntad realizada con la intencin de producir efectos
jurdicos.
El acto puede ser la manifestacin de una sola voluntad o el resultado de un acuerdo de
voluntades. En este ltimo caso se denomina convencin.

El contrato es una especie de convencin: es la manifestacin de voluntad destinada a crear


derechos y obligaciones.
b) La otra critica dice relacin con la elipsis contenida en el artculo1438 ya que en verdad el
objeto del contrato son las obligaciones que l crea, por su parte toda obligacin tiene por
objeto una o ms cosas que se trata de dar hacer o no hacer, segn el artculo 1460.
De modo que cuando el artculo 1438 establece que en el contrato una parte se obliga para con otra
a dar, hacer o no hacer, se salta una etapa, pues alude a la prestacin como objeto del contrato, a
pesar de que la prestacin como objeto del contrato, siendo que ella es el objeto de la obligacin y
no el objeto del contrato.
Mejor habra sido que el legislador hubiese dicho que el contrato engendra obligaciones y que estas
tiene por objeto dar, hacer o no hacer alguna cosa.
2.1) Campo de Accin del Contrato: Para que haya contrato basta que exista este acuerdo de
voluntades creador de obligaciones.
a) Hay autores, como Demogue y Claro Solar, que sostienen que no puede haber contrato si
los intereses de las partes no son contrapuestos.
Se argumenta en contrario sealando que la sociedad es un contrato y los intereses de los
socios no son opuestos, ya que aunque son distintos, tienen un mismo fin: la utilidad en el
negocio.
b) Otros, como Hauriou, slo consideran contratos a los actos jurdicos que crean
obligaciones de efecto temporal o transitorio, como la compraventa y la permuta.
Dentro de esta doctrina, no seran contratos los acuerdos de voluntad que dieran origen a
situaciones jurdicas permanentes.
Segn ella, el Matrimonio, la Adopcin, la Sociedad, etc. no seran contratos, pues a ms de
generar obligaciones, crean estados o situaciones jurdicas de carcter permanente,
destinadas a durar largo tiempo.
Pero segn la mayora, el concepto de contrato abarca todo concierto de voluntades
tendiente a crear obligaciones, sin atender a sus resultados transitorios o perdurables.
La expresin contrato envuelve, tanto a las convenciones que dan origen a obligaciones
patrimoniales, como a las que generan obligaciones de familia.
3.- Requisitos del Contrato: Segn el artculo 1445, para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad, es menester:
a)
b)
c)
d)

Que sea legalmente capaz.


Que consienta en el acto o declaracin y que el consentimiento no adolezca de vicios.
Que recaiga sobre un objeto lcito.
Que tenga una causa lcita.

En los contratos otra condicin o requisito es an indispensable; la observancia de las formas


prescritas por la ley.
En otros trminos, los requisitos del contrato son los mismos de todo acto jurdico.
1. Requisitos de existencia:
a)
b)
c)
d)

Consentimiento
Objeto
Causa
Solemnidades en los casos que la ley lo exige

2. Requisitos de Validez:
a)
b)
c)
d)

Consentimiento exento de vicios


Objeto lcito
Causa lcita
Capacidad

3.1) Elementos de los Contratos: De acuerdo con el artculo 1444, en cada contrato se distinguen
las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales.
1. Elementos Esenciales: Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no
produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Estos elementos esenciales del contrato pueden ser elementos comunes a todo contrato
(genricos), como son el consentimiento, el objeto y la causa.
Pero pueden ser tambin especficos o particulares de cada contrato.
Por ejemplo, en el comodato, elemento de la esencia es la gratuidad. Si desaparece este
elemento, degenera en un contrato de arrendamiento.
2. Elementos de la Naturaleza: Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo
esenciales en l, se entienden pertenecerle sin necesidad de una clusula especial.
Las partes pueden convenirlo en eliminarlos.
3. Elementos accidentales: Son accidentales a un contrato aquellos elementos que ni esencial
ni naturalmente le pertenecen y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
4.- Funciones Econmica y Social de los Contratos: A veces el contrato aparece como un
utensilio casi primitivo, que sirve para canalizar jurdicamente las necesidades ms simples o
rudimentarias de intercambio.
Mltiples contratos son negocios menores, de trmite rapidsimo, puramente manuales, en los que
ni siquiera media la conciencia de estar contratando.
El contrato se presenta, entonces, como un instrumento despersonalizado, apto para el constante
flujo de bienes y servicios indispensables para la vida cotidiana de una civilizacin de consumo
como la actual.
No pocas convenciones se celebran a travs de mquinas automticas.
El acuerdo de voluntades, si existe, pasa desapercibido.
En otras ocasiones, en cambio, el contrato aparece como una fina herramienta que permite a las
partes satisfacer necesidades ms complejas en los campos de la computacin, de la transferencia de
tecnologa, de las actividades mineras, y en varios otros, generalmente el contrato se celebra luego
de largos y difciles tratos preliminares que al fin se cierran en una armonizacin de las posturas e
intereses divergentes de las partes. Lo mismo ocurre, en cualquier campo, y generalmente hay
grandes sumas de dinero comprometidas.
Simple o complejo, el contrato cumple evidentemente una funcin econmica de la mxima
importancia constituyendo el principal vehculo de las relaciones econmicas entre las personas.
La circulacin de la riqueza, el intercambio de los bienes y de los servicios, se efecta
primordialmente a travs de contratos.
El mundo de los negocios sera imposible sin contratos.
As las cosas, la vida de todos se halla salpicada de contratos y nadie escapa, de consiguiente, al
influjo de las normas legales que los regulan.

La importancia prctica del contrato se mantiene cualquiera sea el rgimen econmico en vigor,
aunque algunos principios y dogmas puedan entrar en crisis si se acenta el intervencionismo
estatal. Cualquiera sean las relaciones econmicas, la contratacin subsiste como fenmeno
sociolgico y jurdico fundamental.
Fuera de la funcin econmica el contrato cumple una funcin social.
No slo sirve para la satisfaccin de necesidades individuales. Adems, es medio de cooperacin o
colaboracin entre los hombres.
El trabajo, el acceso a la vivienda, el estudio, la recreacin, el desenvolvimiento cultural, el
transporte urbano, etc., implican casi siempre la dimensin social o relacin cooperadora de unos
con otros.
Esas y otras actividades son incomprensibles sin contratos.
Slo en este siglo ha llegado a ser ostensible la funcin social del contrato.
El contrato voluntarista del siglo XIX permiti tantas veces la explotacin del dbil por el fuerte,
que el legislador hubo de intervenir, dictando normas imperativas reguladoras de las principales
clusulas de los contratos socialmente ms significativos; apareci as el contrato dirigido,
inicindose el siglo del orden pblico social o de proteccin de aquellos carentes de poder
negociador.
Pero no siempre la cooperacin viene impuesta a los contratantes desde afuera; a veces la
cooperacin se realiza espontneamente por los participantes en la relacin contractual.
Desde un punto de vista mas tcnico, la funcin social del contrato se relaciona directamente con el
principio de la buena fe, el cual impone a cada parte, el deber de lealtad y de correccin frente a la
otra durante todo el trayecto contractual.
O sea, desde las conversaciones preliminares o fase precontractual, pasando por la celebracin,
hasta la ejecucin del contrato y las relaciones post contractuales.
5.- La Autonoma Privada y su Evolucin: La base fundamental sobre la que reposa el contrato es
el consentimiento de las partes, esto es el acuerdo de voluntades de dos o ms personas sobre el
objeto jurdico.
Todo contrato, cualquiera sea su naturaleza o calificacin, cualquiera sea la obligacin que genere,
para una o ambas partes, supone el consentimiento de las mismas, porque nace del acuerdo de
voluntades: sin l no hay contrato.
Slo quedan afectados los que han concurrido con su voluntad a celebrar el contrato; son las partes
contratantes, quienes pueden beneficiarse de los derechos que engendre o ser afectados por las
obligaciones que pueda crear.
Todo contrato, legalmente celebrado, es ley para los contratantes, artculo 1545.
Quien no ha concurrido con su voluntad al contrato, quien no ha expresado su voluntad para
generarlo, es un tercero ajeno al mismo. l no puede invocar los derechos que genera ni quedar
afectado por las obligaciones que el contrato origina.
Sin embargo, la regla sealada no tiene carcter absoluto.
Hay casos en los cuales la ley considera de inters pblico admitir contratos que puedan afectar y
obligar a personas que no han prestado su consentimiento.
Esto ocurre en los contratos colectivos, que pueden definirse como "Aquellos que afectan y obligan
a todos los miembros de un grupo o colectividad determinada, aunque no hayan consentido en el
contrato, por el hecho de formar parte de dicho grupo".

Si la ley exigiere en los contratos colectivos la aplicacin rigurosa del principio que slo se obliga
el que ha consentido, habra casos en que sera imposible su aplicacin: nunca faltaran quienes se
opusieran a su realizacin, y como el inters de los ms debe prevalecer sobre el de los menos, la
ley admite que la mayora, con su decisin, imponga su pronunciamiento.
Nuestra legislacin presenta varios casos de aplicacin del contrato colectivo, Por ejemplo:
a) El convenio judicial de acreedores
b) El acuerdo de los tenedores de debentures
c) El contrato colectivo de trabajo
En materia de contratos, la suprema ley es la voluntad de las partes.
Lo fundamental en todo contrato es, sin duda el acuerdo de voluntades de las partes que le da vida y
determina sus efectos, sin perjuicio de las limitaciones legales que puedan existir.
El contrato es, pues, una manifestacin del Principio de la Autonoma de la voluntad:
a) Basta la sola voluntad de las partes para que nazca el contrato, salvo excepciones la ley
exige ritualidades especiales o solemnidades.
b) Las partes son libres para contratar o no contratar, la regla es que nadie puede ser obligado a
contratar.
c) Es la voluntad la que dicta el derecho, la que elige la regla jurdica por la cual se van a regir
l o los vnculos que crean.
Los contratos necesitan el acuerdo de voluntades de dos o ms partes y es ste, salvo ciertas
restricciones establecidas por la ley para proteger a los incapaces y en inters pblico o de la moral,
el que determina su alcance, extensin, efectos y duracin.
La autonoma de la voluntad puede definirse diciendo que "Es la libre facultad de los particulares
para celebrar el contrato que les plazca y determinar su contenido, efectos y duracin".
En virtud de este principio, los particulares son libres de celebrar los contratos que ms convengan a
sus intereses, sean o no previstos y reglamentados especialmente por la ley.
Ellos tienen la ms amplia libertad para pactar del modo que sea ms til y conveniente a sus fines,
para atribuirles a los contratos que celebren efectos distintos de los que la ley les atribuye, y an,
para modificar su estructura jurdica.
En virtud de la autonoma de la voluntad las partes pueden:
a) Transformar en solemne un contrato consensual, artculos 1802 y 1921
b) Modificar un contrato suprimiendo cosas de la naturaleza del mismo
c) Alterar su contenido, objeto, efecto, alcance, los derechos y obligaciones que engendra, su
duracin, etc.
Por esto, las leyes que rigen los contratos son supletorias de la voluntad de los contratantes,
aplicndose nicamente en el silencio de stos.
La misin de los jueces sobre el particular es establecer la voluntad de las partes, mas no crearla ni
sustituirla.
Este principio de la autonoma de la voluntad, que establece la libre facultad de los particulares para
pactar los contratos que les plazcan, determinar sus efectos, duracin, contenido, etc. no es una
libertad ilimitada, ella tiene restricciones, que son:
a) No pueden los particulares alterar o modificar las cosas de la esencia de los contratos,
pues si lo hacen ste no produce efecto alguno o degenera en otro diferente, artculo
1444: As las partes contratantes, invocando la autonoma de la voluntad, estn impedidas
de pactar una compraventa sin precio o un arrendamiento sin renta.

La voluntad es insuficiente para crear un contrato donde segn la ley no puede existir.
b) Las limitaciones impuestas por las leyes fundadas en el orden pblico o la defensa de
las buenas costumbres: Las partes nada pueden estipular contra las prohibiciones legales,
el orden pblico o las buenas costumbres. Es nulo absolutamente el contrato que adolezca
de Ilicitud de objeto o causa, artculo 1682.
La autonoma de la voluntad, tal como la consagra el Cdigo Civil y la casi totalidad de la
legislacin mundial, no es sino la aplicacin de las ideas de la Revolucin Francesa aplicadas a los
contratos.
Se dice que si los derechos son meras facultades que la ley reconoce a los individuos para la
satisfaccin de sus propias necesidades, es lgico que los individuos puedan ejecutar aquellos actos
que les plazcan o conduzcan a la satisfaccin de sus necesidades, siempre que se mantengan las
limitaciones fundadas en el orden pblico y las buenas costumbres. La consecuencia es que la
voluntad de los contratantes debe ser limitada en los casos extremos.
La intervencin del legislador en materia contractual debe reducirse al mnimo, porque siendo el
contrato resultante del acuerdo de voluntades de dos personas en pie de igualdad jurdica, no puede
ser fuente de injusticias.
La teora de la autonoma de la voluntad lleva a tal extremo el rol creador de la voluntad, que, segn
ella, muchas disposiciones legales no seran sino la interpretacin de la voluntad tcita o presunta de
las partes.
As, la sociedad conyugal nace a falta de otra estipulacin por ser el deseo de los contrayentes; en la
sucesin intestada se supone que el difunto quera que se le sucediera en el orden que la ley
determina.
Las exageraciones del principio de la autonoma de la voluntad produjeron una reaccin y severas
crticas en su contra.
No slo se ha negado a la autonoma de la voluntad toda fuerza creadora de obligaciones, sino que
se ha criticado el fundamento mismo del principio.
Se arguye, por los detractores, que no es efectivo que el contrato no pueda engendrar injusticia, que
no es verdad que los contratantes se encuentren en pie de igualdad, puede haber una igualdad
jurdica, que la situacin ante la ley sea tal, pero ello puede no corresponder a las circunstancias
reales de los contratantes. Sealan que muchas veces el contrato es impuesto por una de las partes a
la otra, la cual o acepta las condiciones o no contrata.
Ahora bien, en los contratos de derecho patrimonial, la ley es la voluntad de las partes; impera el
principio de la autonoma de la voluntad.
Las partes pueden convenir todo respecto del contenido, efectos y extincin de los contratos porque
su voluntad es la suprema ley en todos los contratos creadores de derechos y obligaciones
patrimoniales.
En los contratos de derecho de familia no ocurre lo mismo.
Las partes no pueden atribuirse efectos diferentes a los que la ley seala y, tampoco, fijarles
duracin distinta a la establecida por la ley.
Los individuos que contraen matrimonio no pueden pactar que se generen tales o cuales
obligaciones, ni pueden estipular condiciones o subordinar su duracin a un plazo.
Estos contratos son tales en cuanto nacen del concurso de las voluntades de las partes. Ellas son
libres para celebrarlos o no, y en este sentido puede decirse que son contratos.
Mas una vez prestado el consentimiento, cesa la libertad de los individuos debiendo aceptar los
contrayentes los efectos que la ley seala.

El principio de la autonoma de la voluntad rige con mayor amplitud en las relaciones


patrimoniales, especialmente las relativas a los derechos personales o crditos.
Tratndose de los derechos reales, la voluntad no es tan absoluta. En efecto, la propiedad, sea
mueble o inmueble, est organizada por la ley, ya que determina cmo se adquiere el dominio, sus
efectos, etc., es decir, todo lo concerniente a organizacin de la propiedad est excluido de la
voluntad de las partes, no sucediendo lo mismo con los derechos personales o crditos, donde la
voluntad de las partes puede desarrollarse ilimitadamente.
6.- Clasificacin de los Contratos: El Cdigo Civil en los artculos 1439 a 1443 contiene algunas
clasificaciones de los contratos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.

Contratos Unilaterales y Bilaterales


Contratos Gratuitos y Onerosos
Contratos Conmutativos y Aleatorios
Contratos Principales y Accesorios
Contratos Consensuales, Solemnes y Reales
Contratos Nominados e Innominados
Contratos de Libre Discusin y de Adhesin
Contratos Individuales y Colectivos
Contratos de Ejecucin Instantnea y de Ejecucin Sucesiva
Contratos Preparatorios y Definitivos

Del nmero 6 en adelante son algunos agregados por la Doctrina, pero igual analizaremos en
conjunto a continuacin
1. Contratos Unilaterales y Bilaterales: Los define el artculo 1439 del Cdigo Civil: El
contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.
Para clasificarlos se atiende al nmero de obligaciones que el contrato engendra, no al
nmero de partes que al momento de la formacin del mismo quedan obligadas.
La clasificacin de los contratos en uni y bilaterales no es de orden pblico.
Las partes pueden libremente darles el carcter de unilaterales o bilaterales.
Pero, en los contratos bilaterales parece que ello no es posible, ya que tal carcter debe
desprenderse de su propia naturaleza.
En el caso del contrato unilateral si es procedente; por ejemplo, la donacin entre vivos,
artculos 1405, 1426 inciso 2.
El mandato puede ser unilateral o bilateral, al arbitrio de las partes, segn el artculo 2117,
ya que puede ser gratuito o remunerado.
Determinar si un contrato es bilateral o unilateral es decir, si impone obligaciones a una sola
de las partes o a ambas simultneamente, es una cuestin de hecho que corresponde
establecer a los jueces de la instancia.
La clasificacin de los contratos en unilaterales y bilaterales presenta inters prctico,
porque muchos de ellos estn sometidos a reglas diferentes.
En los contratos bilaterales se dice que la causa de la obligacin de una de las partes es la
obligacin de la contraparte; lo que no sucede en los contratos unilaterales en razn de su
propia estructura.
De este concepto de causa en los contratos bilaterales se desprenden importantes
consecuencias, que son a la vez diferencia entre los contratos uni y bilaterales:
a. La regla de que la mora purga la mora, artculo 1552 tiene slo cabida en los
contratos bilaterales.

b. La condicin resolutoria tcita, artculo 1489 slo se subentiende en los contratos


bilaterales.
c. Solamente en los contratos bilaterales se plantea el problema de los riesgos, que
consiste en determinar si la extincin por caso fortuito de la obligacin de una de
las partes extingue igualmente o deja subsistente la obligacin de la otra.
d. La Teora de la Imprevisin tambin es propia de los contratos bilaterales.
--> Contratos Sinalagmticos imperfectos: Existen contratos que en el momento de su
formacin originan obligaciones slo a una de las partes, pero que en el transcurso de su
existencia, por causas posteriores a su celebracin, entran a obligar a la otra parte.
As ocurre, por ejemplo, en el comodato: si el comodatario ha hecho gastos de conservacin
de la cosa o si sta ha sufrido daos, nacen para el comodante las obligaciones de
restitucin o de indemnizacin de perjuicios (artculo 2191)
Lo mismo ocurre tratndose del contrato de depsito; en el momento de perfeccionarse el
contrato se obliga nicamente el depositario, a restituir la cosa que le ha sido entregada,
pero a posteriori el depositante puede resultar obligado a indemnizar al depositario las
expensas de conservacin de la cosa, como tambin los perjuicios que sin culpa suyo le
haya ocasionado el depsito (artculo 2235)
Estos contratos, que en su formacin slo imponen obligaciones a una de las partes y en que
ulteriormente resulta tambin obligada la otra son los que se conocen con el nombre de
"sinalagmticos o bilaterales imperfectos".
--> Contratos Pluripersonales o Asociativos: La doctrina moderna tiende a incorporar la
nocin de contrato pluripersonal o asociativo.
Algunos consideran a estos contratos como una clase de contratos bilaterales; pero otros le
consideran como una nueva categora paralela a los contratos uni y bilaterales.
Lo que caracteriza a esta categora de contratos es que se generan por la voluntad de dos o
ms partes, todas las cuales resultan obligadas con vista a un objetivo comn.
Se parecen a los contratos bilaterales en que todas las partes resultan obligadas, pero se
diferencian en que se persigue por todas las partes un objetivo comn.
El contrato de sociedad sera un contrato pluripersonal o asociativo.
En Chile, Lpez Santa Mara piensa que es un tipo de contrato bilateral con algunas
particularidades.
En cambio Messineo sostiene que no es propiamente un contrato porque no hay
contraposicin de intereses.
Nuestro Cdigo Civil no efecta esta distincin.
2. Contratos Gratuitos y Onerosos: Da un concepto de ellos el artculo 1440: El contrato
es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen; y oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
De acuerdo con esto para calificar un contrato de gratuito u oneroso se atiende a la utilidad
que el acto reporta a los contratantes.
Si slo reporta utilidad a uno de ellos, quin nada da en cambio, el contrato es gratuito o de
beneficencia.
Si ambos contratantes se benefician o reportan utilidad del contrato, ste es oneroso.
Son contratos onerosos: la compraventa, la permuta, el arrendamiento, la sociedad, el
mandato remunerado, el mutuo con inters, etc.

Son contratos gratuitos: la donacin, el comodato, el depsito, el mandato gratuito, el


mutuo sin inters.
Para calificar de oneroso o gratuito un contrato, no hay que atender a la reciprocidad de las
obligaciones que el contrato pueda engendrar, sino a la reciprocidad de beneficios.
Hay contratos unilaterales que son onerosos, por ejemplo, el mutuo con intereses, que slo
impone obligaciones al mutuario, y es oneroso porque ambas partes se benefician.
De aqu se desprende que si los contratos bilaterales son siempre onerosos, no ocurre igual
con los unilaterales. Esto se debe a que el carcter de gratuito u oneroso no es de esencia de
los contratos.
Las partes pueden, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, por lo general,
darles uno u otro carcter.
Se dice "por lo general" por cuanto hay contratos, como el comodato, que por su esencia es
gratuito y no podran las partes cambiar su estructura porque entonces, dejara de ser un
comodato.
Los contratos gratuitos pueden importar o no una disminucin del patrimonio de parte de
quin soporta el gravamen.
Importa una disminucin del patrimonio el contrato de donacin, artculo 1398.
Pero hay contratos gratuitos que no significan disminucin de patrimonio y que se llaman
en doctrina contratos desinteresados.
Son gratuitos, porque una sola de las partes reporta utilidad de ellos; mas no constituyen
carga patrimonial, pues no hay transferencia de bienes. Por ejemplo:
a. El mandato gratuito, y as lo expresa el artculo 1396: los servicios personales
gratuitos no constituyen donacin, aunque sean de aquellos que ordinariamente se
pagan.
b. El comodato, y as, conforme al inciso 1 del artculo 1395: no hay donacin en el
comodato de un objeto cualquiera, aunque su uso o goce acostumbre a darse en
arriendo.
c. El mutuo sin inters, segn lo seala el inciso 2 del artculo 1395: tampoco lo hay
(donacin) en el mutuo sin inters.
En la prctica es difcil determinar si un contrato es gratuito u oneroso.
Para establecerlo hay que tomar en consideracin toda la operacin en conjunto. As, es
necesario analizar no slo la utilidad material, sino tambin la intencin de los contratantes.
De aqu que ser menester atender a las relaciones preexistentes o futuras entre las partes.
Por ejemplo, tratndose de la fianza, prenda o hipoteca, cuando es el propio deudor el que
da fianza, prenda o constituye hipoteca, no cabe duda que esas cauciones son onerosas; pues
tienen por objeto la utilidad de ambas partes; pero la duda se presenta cuando es un tercero
el que lo hace. Si se celebra sin exigir remuneracin, ser entre acreedor y fiador un
contrato gratuito.
Un contrato puede ser en parte oneroso y en parte gratuito. La donacin remuneratoria es
ejemplo tpico de ello, artculos 1188, 1405 y 1434.
Determinar si un contrato es gratuito u oneroso es una cuestin de hecho que corresponde
calificar a los jueces de fondo.
La clasificacin de los contratos en gratuito y onerosos presenta inters prctico, pues en
muchos aspectos estn sometidos a reglas diferentes:

1) Normalmente los contratos gratuitos son intuito persona lo cual es fundamental


para determinar los efectos del error en las personas: ste, en los contratos intuito
persona, vicia el consentimiento, artculo 1455.
2) Para el efecto de determinar el grado de culpa de que responde el deudor. En los
contratos onerosos, puesto que ambas partes obtienen mutuo beneficio, el deudor
responde de la culpa leve; en cambio, en los contratos gratuitos responder de la
culpa grave o levsima, segn si la gratuidad cede en provecho del acreedor o del
deudor.
3) Para los efectos de saber si incumbe o no responsabilidad por la eviccin de la cosa
objeto del contrato: por regla general el deudor responde del saneamiento de la
eviccin en los contratos onerosos, pero en los contratos gratuitos, en principio no
responde de ella, artculos 1422, 1423 y 1435.
4) En materia de accin pauliana, para que sean revocables los actos gratuitos
ejecutados por el deudor en perjuicios de los acreedores, basta la mala fe del
deudor; los contratos onerosos son revocables a condicin de que estn de mala fe
el otorgante y el adquirente.
5) Es importante respecto del contrato de arrendamiento. Cuando se adquiere a ttulo
gratuito una propiedad arrendada, el adquirente tiene la obligacin de respetar el
contrato de arrendamiento. En cambio, el que adquiere a ttulo oneroso nicamente
est obligado a respetar el arrendamiento si aqul constaba por escritura pblica.
6) Es fundamental a la hora de determinar el haber de la sociedad conyugal. Los
bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante la vigencia del rgimen
ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal; en cambio, respecto de los que
adquieran a ttulo gratuito, si son muebles, ingresan al haber relativo y los
inmuebles no ingresan a la sociedad conyugal sino que constituyen bienes propios
de cada cnyuge.
3. Contratos Conmutativos y Aleatorios: Es una subdivisin de los contratos onerosos y se
encuentra contemplada en el artculo 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando
cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente de
lo que la otra debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Esta definicin del artculo 1441 es objeto de algunas crticas:
a. Est partiendo del supuesto de que los contratos conmutativos son siempre
bilaterales; lo que no siempre es as.
b. La definicin habla de lo que cada parte debe dar o hacer, de manera que pareciera
que la clasificacin opera nicamente respecto de los contratos en que las
obligaciones son de dar o hacer, y la doctrina estima que tambin puede hacerse
respecto de los contratos con obligaciones de no hacer.
Lo que caracteriza al contrato conmutativo es que las partes miren como equivalente las
prestaciones aunque en realidad no lo sean, lo importante es que las partes las miren como
equivalentes.
En los contratos aleatorios la contingencia incierta de ganancia o prdida debe existir para
ambos contratantes. Es imposible que sea solamente aleatorio para una sola de las partes.
La regla general es que los contratos onerosos sean conmutativos. Los aleatorios
constituyen la excepcin. Son tales los que enumera el artculo 2258 del Cdigo Civil:
i.
ii.

El contrato de seguros
El prstamo a la gruesa ventura

iii.
iv.
v.
vi.

El juego
La apuesta
La constitucin de renta vitalicia
La constitucin de censo vitalicio.

Pero dicha enumeracin no es taxativa, existiendo otros que no figuran en ella.


Por otra parte nada obsta a que los contratantes puedan transformar en aleatorios contratos
que no lo son, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, por ejemplo, como
ocurre en el caso de venta de cosa futura (artculo 1813)
Presenta inters esta subclasificacin para los efectos de determinar la procedencia o
improcedencia de la accin rescisoria por lesin enorme.
La rescisin por lesin enorme slo tiene cabida en los contratos conmutativos, como que
consiste en una grave desproporcin de las prestaciones que las partes miran como
equivalentes.
A lo anterior puede agregarse que la teora de la imprevisin slo es posible concebirla en
los contratos conmutativos y no en los aleatorios.
4. Contratos Principales y Accesorios: Contempla esta clasificacin el artculo 1442: El
contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin y
accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
de manera que no pueda subsistir sin ella.
La regla general es que los contratos sean principales.
Los contratos accesorios necesitan ir adheridos a uno principal y nada importa la naturaleza
de la obligacin que garantizan. Estas pueden ser contractuales, cuasicontractuales, etc.
Todo contrato que se constituye para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
es un contrato accesorio. Estos contratos accesorios corresponden a lo que ordinariamente
se llama cauciones, artculo 44.
La clasificacin de los contratos en principales y accesorios tiene importancia para
determinar la extincin de los mismos. "Lo accesorio sigue la suerte de lo principal".
As las cosas:
a. Las acciones del contrato accesorio prescriben en el mismo tiempo que las del
contrato principal (artculo 2516)
b. La fianza se extingue por la extincin de la obligacin principal en todo o parte
(artculo 2381)
c. La hipoteca se extingue junto con la obligacin principal (artculo 2434)
En principio, la lgica indica que debera primero nacer el contrato principal y luego el
accesorio, o que al menos deberan nacer simultneamente.
Pero por razones de conveniencia prctica, se acepta muchas veces que los contratos
accesorios surjan con antelacin al contrato principal, y as, por ejemplo, se puede constituir
hipoteca o fianza para garantizar obligaciones futuras, y en tal caso se habla de fianza
garanta general e hipoteca garanta general.
--> Contratos Dependientes: Hay muchos contratos que para producir sus efectos
necesitan de la existencia de otro contrato. Por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales
que si bien suponen la existencia de otro contrato el matrimonio no estn destinadas a
asegurar el cumplimiento de ste.
Estos contratos se llaman dependientes, porque estn subordinados en cuanto a sus efectos a
otro contrato, pero se diferencian de los accesorios en que su existencia no depende de otro
contrato y no est destinado a asegurar su cumplimiento.

5. Contratos Reales, Solemnes y Consensuales: Se contiene esta clasificacin en el artculo


1443: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la
cosa a que se refiere; es solemne, cuando est sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es
consensual, cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
La regla general en los contratos es que sean consensuales. No son reales o solemnes sino
en los casos expresamente sealados por la ley.
a) Contrato real: La redaccin del artculo 1443 contiene una impropiedad, al emplear
la expresin "tradicin" porque el contrato real se perfecciona por la entrega, pues el
trmino "entrega" es genrico y la tradicin una especie de entrega que sirve para
transferir el dominio.
En los contratos reales el consentimiento no se manifiesta sino mediante la entrega de
la cosa.
La mayora de los contratos reales se perfecciona por la entrega de la cosa, a
excepcin del mutuo, en que hay tradicin y transferencia del dominio, artculo 2197.
El comodato, la prenda y el depsito se perfeccionan por la entrega, si no hay entrega
la ley estima que no ha habido consentimiento y que no hay contrato.
El concepto de contrato real, descansa en la naturaleza de las cosas; teniendo el
deudor la obligacin de restituir la cosa materia del contrato. El contrato nace cuando
el deudor recibe la cosa materia de ste.
No se concibe que el deudor est obligado a restituir el objeto materia del contrato si,
previamente, no se le ha entregado el mismo. Hoy en da se critica el concepto de
contrato real, por considerrsele artificioso y cuyo desaparecimiento del derecho no
causara problema alguno.
Se seala que no es efectivo que la principal obligacin del deudor en un contrato real
sea la de restituir la cosa objeto de l.
Sera absurdo celebrar un contrato para el nico efecto de que la otra parte que recibe
la cosa tenga que restituirla posteriormente. No es este el objeto primordial de tales
contratos.
La razn determinante en cada uno de estos contratos, en virtud de la cual se entrega
la cosa al mutuario o comodatario es la de proporcionarle el uso y goce la cosa
prestada.
Para eso se contrata: para que el comodatario y el mutuario gocen del objeto materia
del contrato.
Quien entrega la cosa al depositario no lo hace con el fin de que ste se la restituya; la
razn determinante es confiarle el cuidado de la cosa que el depositante no puede
conservar en su poder.
El deudor prendario que entrega la cosa dada en prenda al acreedor es el de
suministrar una garanta especial de la obligacin preexistente entre las partes.
No es lgico sostener que la restitucin de la cosa es consecuencia de la entrega de la
misma y que la restitucin no puede tener lugar sino una vez que la cosa ha sido
entregada por el deudor.
No se ve qu inconveniente pueda haber para que el contrato se forme an sin esa
entrega.

Por ejemplo, el arrendatario no tiene como principal obligacin la de restituir la cosa


arrendada al trmino del arrendamiento. Este devolver la cosa una vez que le haya
sido entregada, porque si el arrendador no cumple sus obligaciones no puede exigirle
al arrendatario que cumpla las suyas. El cumplimiento de las obligaciones por parte
del arrendatario supone la entrega de la cosa por parte del arrendador, y el
arrendamiento en toda poca ha sido un contrato consensual y no real.
Es, pues, posible que desaparezca el concepto de contrato real y los actuales contratos
reales puedan ser contratos consensuales, donde la entrega no representa ms que el
cumplimiento de la principal obligacin que el contrato impone.
b) Contrato solemne: Es aquel, en que a ms del consentimiento, la ley requiere la
observancia de ciertas formalidades de manera que sin ellas el contrato no produce
ningn efecto civil.
En estos contratos no se producen los efectos que le son inherentes mientras el
consentimiento no se otorgue en la forma prescrita por la ley.
Si las solemnidades no se cumplen, la ley entiende que el consentimiento no se
produce.
Las formalidades pueden ser de diversa ndole: instrumentos pblicos o privados,
presencia de un funcionario, etc.
Pero slo son solemnidades aquellas que la ley prescribe en consideracin a la
naturaleza del acto en s mismo.
Las formalidades que se imponen en razn de la calidad o estado de las personas que
en ellos intervienen, no son solemnidades, sino formalidades habilitantes o de
proteccin de determinadas personas.
Por eso, no todos los requisitos externos son solemnidades, se distinguen:
solemnidades propiamente tales, formalidades habilitantes, formalidades por va de
prueba, por va de publicidad, etc.
La ley es la que da a un contrato el carcter de solemne, pero las partes pueden hacer
solemne un contrato que no lo es.
As sucede con la compraventa de cosas muebles y con el arrendamiento, cuando se
pacta que se harn por escrito, artculos 1802 y 1921.
Pero, mirando el fondo del asunto, no es lo mismo un contrato que es solemne por
mandato de la ley que uno que lo es por la voluntad de las partes, porque si, en el
primer caso, faltan las solemnidades, el contrato es nulo; en cambio, en el segundo
caso, el contrato puede producir efectos an cuando no se cumpla la formalidad
convenida.
c) Contrato consensual: Para que haya contrato es necesario que las partes se hayan
puesto de acuerdo en los elementos esenciales del mismo.
Cuando la ley dice que los contratos son consensuales, no quiere decir que en este caso
nicamente el contrato se perfeccione por el consentimiento de las partes, ya que todos lo
necesitan, sino que basta el "solo consentimiento", que no precisa de solemnidad ni de
entrega de la cosa.
El otorgamiento de un instrumento que constate el acuerdo de voluntades puede tener
importancia desde el punto de vista de la prueba. La falta de un acto escrito dificultar la
prueba, pero no obsta a que el contrato se encuentre perfecto.

Para el perfeccionamiento del contrato es indiferente que se hayan puesto en ejecucin las
obligaciones resultantes. As, una compraventa ser perfecta aunque el comprador no haya
pagado el precio o el vendedor entregado la cosa.
6. Contratos Nominados e Innominados: Esta clasificacin se hace atendiendo a si el
contrato est o no reglamentado por la ley.
a) Un contrato es nominado cuando est reglamentado especialmente por la ley que
le ha dado un nombre.
b) Los contratos innominados son los que escapan a la previsin del legislador,
carecen de una denominacin y no tienen reglamentacin.
Los contratos innominados pueden ser celebrados en virtud del principio de la autonoma de
la voluntad, que autoriza para pactar cualquier contrato, sea cual sea su naturaleza, siempre
que se respete la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. Estos contratos son
mltiples, tantos cuantos la imaginacin humana pueda concebir.
Esta clasificacin es importante para determinar las reglas por las que se regulan los
contratos.
Claramente, los contratos nominados se regirn por la reglamentacin especial que a su
respecto a establecido la ley, sin perjuicio de lo que hayan estipulado las partes.
Los contratos innominados se rigen:
a. Por las reglas generales aplicables a todos los actos jurdicos.
b. Por las estipulaciones de las partes.
c. Se le aplican por analoga las reglas de los contratos nominados ms semejantes,
siempre que lo permita la naturaleza especial del contrato innominado.
En Chile, los contratos innominados tienen plena validez en virtud del principio consagrado
en el artculo 1545.
No deben confundirse los contratos innominados con los mixtos o complejos, que son
aquellos formados por la reunin de varios contratos nominados cada uno de los cuales
conserva su individualidad, y por lo mismo quedan sujetos a las reglas que les son propias.
Por ejemplo: arrendamiento con promesa de venta.
En estos casos nos encontramos, no frente a contratos innominados, sino ante dos o ms
contratos distintos, y aunque agrupados, cada uno conserva su individualidad propia, de tal
modo que uno puede extinguirse sin que ocurra lo mismo con el otro.
Sin embargo, y ello no debe llevar a confusin, hay ciertos contratos innominados que
presentan las caractersticas de varios contratos nominados, como sucede por ejemplo con
el hospedaje, que participa de los caracteres de la compraventa y del arrendamiento.
7. Contratos de Libre Discusin y de Adhesin: Atendiendo a la forma como se produce el
acuerdo de voluntades de las partes, los contratos se clasifican en contratos de libre
discusin y de adhesin.
a) Contrato de libre discusin es aquel en que las partes estipulan libremente sus
diversas clusulas.
Constituyen el tipo normal de contratos, y son la resultante de una discusin entre
las partes.
b) Contrapuestos a los contratos de libre discusin estn los contratos de
adhesin, aquellos en los cuales no hay discusin posible entre las partes y que se
forman mediante la aceptacin lisa y llana, por una de ellas de las condiciones
sealadas por la otra.

Mientras en los primeros cada parte propone algo, producindose una discusin hasta llegar
a un acuerdo, en los contratos de adhesin una de las partes impone a la otra las condiciones
del contrato, pudiendo esta ltima slo aceptarlo o rechazarlo.
8. Contratos Individuales y Colectivos
a) El contrato es individual cuando para su formacin requiere el consentimiento
unnime de las partes que lo celebran.
Lo que caracteriza al contrato individual es el hecho que slo puede originarse
cuando todas las partes han consentido en l.
b) Contrato colectivo, en cambio, es aquel que afecta a todos los miembros de un
grupo o colectividad, aunque no hayan consentido en l, por el slo hecho de
formar parte de ese grupo. Por ejemplo: el contrato colectivo de trabajo.
Lo que caracteriza al contrato colectivo es que afecta a personas que no han
consentido, que no han concurrido a su celebracin.
Mientras en el contrato individual todas las partes deben consentir, en trmino que slo
afecta a quienes han prestado su consentimiento para celebrarlo, el contrato colectivo, en
cambio, afecta a personas que no han consentido.
Se puede decir que el contrato individual es aquel que se celebra por la unanimidad de las
partes y que contrato colectivo, aquel celebrado por la mayora de los interesados.
La regla general es el contrato individual, siendo el colectivo la excepcin.
9. Contratos de Ejecucin Instantnea, de Ejecucin Diferida y de Tracto Sucesivo
a) Contratos de ejecucin instantnea son aquellos en que las obligaciones se
cumplen en un solo momento, una vez celebrado el contrato.
Contrato de ejecucin diferida son aquellos en que una o ms de las obligaciones
pueden cumplirse dentro de un plazo, a veces tcito.
b) Contratos de tracto sucesivo son aquellos en que las obligaciones de las partes, o
de una de ellas a lo menos, consisten en prestaciones peridicas o continuas, es
decir, las obligaciones tienen que ir cumplindose en el tiempo.
Se caracterizan porque una de las obligaciones de las partes, a lo menos, se
desarrolla continuamente en el tiempo. Las prestaciones que ella envuelve se van
desarrollando a medida que el tiempo transcurre.
Ejemplo tpico de contrato de tracto sucesivo es el de arrendamiento.
No deben confundirse los contratos de tracto sucesivo con los contratos de
ejecucin escalonada o a plazo, que son aquellos en que las obligaciones de las
partes se cumplen por parcialidades en diferentes oportunidades. Es el caso de la
compraventa cuyo precio de paga a plazo, en cuotas. Este no es un contrato de
tracto sucesivo donde las obligaciones de las partes se van desarrollando minuto a
minuto, sino un contrato en que las obligaciones se dividen en diversas cuotas, cada
una de las cuales se cumple en un momento dado.
Esta clasificacin de los contratos tiene importancia en diversos aspectos:

1) El efecto retroactivo de la resolucin slo opera en los contratos de ejecucin


instantnea.
2) Tambin se diferencian los contratos de ejecucin instantnea y los de tracto
sucesivo en los efectos que en el contrato produce la prdida fortuita del objeto
debido o la imposibilidad de ejecucin por el deudor.
Si el objeto perece, la obligacin del deudor se extingue, y si el contrato es bilateral,
el deudor queda relevado de su obligacin, no ocurriendo lo mismo con la otra
parte.
Estos principios tienen plena aplicacin en los contratos de ejecucin instantnea.
En los contratos de tracto sucesivo ocurre lo contrario. Como las obligaciones se
desarrollan en el transcurso del tiempo y la obligacin de una de las partes, supone
la de la otra, la extincin de una de las obligaciones de las partes, la imposibilidad
de ejecucin de una de ellas, tiene por efecto la extincin total del contrato o su
modificacin mientras dure el impedimento.
3) Por ltimo, la teora de la imprevisin slo se admite por la doctrina y la
jurisprudencia en los contratos de tracto sucesivo. Slo en estos contratos, llamados
a cumplirse en un tiempo lejano, es posible que las transformaciones econmicas
hagan oneroso cumplirlos. En los contratos de ejecucin instantnea no se admite la
teora de la imprevisin.
10. Contratos Preparatorios y Definitivos
a) Contrato preparatorio o preliminar es aquel en que las partes estipulan que en el
futuro celebrarn otro, que ser el contrato definitivo.
Las partes pueden obligarse a celebrar un contrato y no celebrarlo inmediatamente
por varias razones.
Por ejemplo, se desea comprar una propiedad, pero primero debe obtenerse un
crdito hipotecario, o primero, deben cumplirse ciertos trmites ante el Serviu u
obtener la autorizacin correspondiente para subdividir, si lo que se vende es una
parte de otro ms grande, etc.
El tpico contrato preparatorio es el contrato de promesa, pero no es el nico,
tambin tienen este carcter, por ejemplo, el contrato de opcin que reglamenta el
Cdigo de Minera; y, otro que es bastante similar, el Contrato de Comercio en que
una de las partes formula una determinada oferta fijando las condiciones y un plazo,
si la otra parte acepta dentro de ese plazo se perfecciona el contrato ofrecido sin
necesidad de celebrarlo (ello lo diferencia del contrato de promesa ya que en tal
caso es necesario celebrar otro contrato, el contrato prometido)
b) El contrato definitivo es aquel mediante el cual se plasma en definitiva la relacin
jurdica querida por las partes. En ese sentido, el contrato definitivo se opone al
contrato preparatorio, que slo prefigura una relacin jurdica que desembocar en
el contrato definitivo propiamente tal.
El que un contrato sea definitivo, slo lo ser en relacin a un eventual contrato
preparatorio. Por ejemplo, una compraventa ser definitiva slo respecto de una
eventual y anterior contrato de promesa de compraventa. Si no existi dicho
contrato preparatorio, la compraventa misma sigue siendo definitiva, pero desde
luego que la clasificacin carece de sentido.
7.- Categoras de Contratos: Ya hemos visto las clasificaciones de los contratos.

Al hablar de categoras de contratos, nos referimos a otros tipos de contratos que son denominados
de esta forma por don Jorge Lpez Santa Mara.
A. El Contrato Dirigido
B. El Contrato Forzoso
C. El Autocontrato
Veremos entonces cada uno:
A. Contrato Dirigido: Se entiende por tal, aquel en que el legislador ha intervenido
reglamentndolo imperativamente, es decir, estableciendo de modo obligatorio las clusulas
ms relevantes con el objeto de proteger los intereses de la parte que se supone ms dbil.
El principio de la autonoma de la voluntad se encuentra bastante disminuido; las partes
tienen la libertad para celebrar o no el contrato, pero si deciden celebrarlo deben respetar
ciertos mnimos, ciertas clusulas que el legislador les impone.
Esta tendencia al direccionismo contractual se inicia alrededor del ao 1900, especialmente
como una forma de proteger a los trabajadores regulando especialmente el contrato
individual de trabajo.
En efecto, el contrato de trabajo debe cumplir con ciertos requisitos, por ejemplo, en
relacin con la remuneracin pactada, as como solo se pueden establecer las causales de
terminacin del contrato que establece la ley.
Pero ello puede observarse tambin en las operaciones de crdito de dinero reguladas por la
Ley N18.010 que impone bastantes limitaciones a lo que las partes pueden pactar.
Ms no siempre el direccionismo contractual se manifiesta en la predeterminacin
imperativa del contenido o clusulas que fijan los efectos del contrato.
Hay otros casos en lo que se impone es la persona del contratante. Por ejemplo, la
obligacin que se fijaba al arrendador de un predio rstico, que decide enajenarlo, de
ofrecerlo en venta, en primer lugar al arrendatario o colono, como ocurra bajo la vigencia
de la ley sobre arrendamientos rsticos del ao 1968, derogada en 1975.
Hoy en da, conforme al Cdigo de Minera, el Estado tiene un derecho preferente de
compra respecto de los minerales en que haya presencia de torio y uranio.
B. Contrato Forzoso: Se entiende por tal, aquel que el legislador obliga a celebrar o dar por
celebrado a ciertas personas.
As por ejemplo, conforme al artculo 775 del Cdigo Civil para que el usufructuario pueda
tener la cosa fructuaria est obligado a rendir caucin suficiente de conservacin y
restitucin, es decir, la ley lo obliga a celebrar un contrato de prenda, hipoteca, fianza, etc.,
que implique una caucin.
Situacin similar ocurre respecto de los guardadores pues para discernir la tutela o
curadura (discernimiento es el decreto judicial que autoriza al guardador para ejercer su
cargo) es necesario que preceda el otorgamiento de la fianza o caucin a que el guardador
est obligado.
En el caso de mandato sin representacin, el mandatario est obligado a traspasar los
derechos y obligaciones que ha contrado en virtud del mandato a su mandante, lo cual har
celebrando los contratos respectivos. Se trata tambin de un caso de contratacin forzosa.
Tambin es posible encontrar ejemplos fuera del Cdigo Civil, por ejemplo, para renovar la
patente del automvil la ley exige la contratacin de un seguro oficial.
C. El Autocontrato: Esta figura se presenta cuando una misma persona interviene en un
negocio jurdico invistiendo dos o ms calidades jurdicas distintas.

Puede definirse el autocontrato en la siguiente forma " es el acto realizado por una sola
persona en el cual ella acta a la vez como parte directa y como representante de la otra
parte o como representante de ambas partes o como titular de dos patrimonios que le
pertenecen.
Lo que caracteriza el autocontrato es que en un acto jurdico bilateral, y que por lo mismo
requiere de la voluntad de dos o ms partes, una sola persona acta en un doble carcter; sea
como parte directa y como representante de la otra parte, o como representante de las dos
partes entre quienes se celebra el contrato, sea como titular de dos patrimonios a los que
afecta el contrato.
El autocontrato supone necesariamente la existencia de dos o ms patrimonios cuya
propiedad o representacin corresponde a un solo sujeto de derecho que, en virtud de su
declaracin de voluntad crea entre ellos una relacin jurdica de obligacin.
Puede darse en los siguientes casos:
a) En materia de representacin, situacin que se presenta cuando:
a. El contratante acta por s mismo y a la vez como representante legal o
contractual de otra persona.
b. El contratante concurre en el mismo acto como representante legal o
convencional de dos o ms personas naturales o jurdicas.
Esta distincin tiene especial importancia, porque reconoce, en este ltimo caso,
que la contraposicin de intereses es menos marcada.
Evidentemente existe peligro de este tipo de intervencin de una misma persona
representando dos posiciones en el contrato, por lo que los autores son ms bien
contrarios a esta figura.
b) Cuando una persona tiene dos patrimonios o fracciones de patrimonios
sometidas a regmenes jurdicos distintos: En relacin con este punto hay que
sealar que, tradicionalmente, ha prevalecido la opinin sustentada por Aubry y
Rau sobre la unidad del patrimonio. Segn ellos el patrimonio por ser un atributo de
la personalidad y por consiguiente inseparable de la persona, era uno solo.
La tendencia moderna es aceptar la pluralidad de patrimonios, pues ven en ste un conjunto
de bienes activos y pasivos afectos a un fin determinado. Siendo as es posible que una sola
persona tenga diversos patrimonios sometidos a regmenes jurdicos distintos.

--> Naturaleza jurdica del autocontrato: Este es un aspecto bastante complicado, pues
estamos ante una figura jurdica que sale de la nomenclatura clsica, ya que en un acto
jurdico bilateral, como lo es el contrato, que por su esencia misma requiere de la
concurrencia de dos o ms partes, interviene una sola persona.
Hay diversas teoras que tratan de explicar la naturaleza jurdica del autocontrato:
a) Para algunos el autocontrato es un verdadero contrato, en el cual concurren las
dos voluntades que se precisan para generar un acto jurdico bilateral, ellas son la
del representante y la del representado.
En el fondo, lo que en realidad sostienen es que ms que un vnculo jurdico entre
personas distintas, se trata de uno entre patrimonios distintos que se ven afectados
por obra de una sola voluntad.
b) Otros, como Alessandri, estiman, que el autocontrato es un acto jurdico
unilateral que produce efectos contractuales: Sostienen que el contrato requiere
necesariamente del acuerdo de voluntades de dos o ms partes, de tal modo que si

ste no existe no hay contrato, y en el autocontrato dicho acuerdo no se presenta, no


puede extremarse la ficcin para poder sostener que existe un acuerdo entre dos o
ms voluntades, cuando en la realidad una sola est generando el acto jurdico.
Por otra parte, en la actualidad no puede sostenerse que el contrato celebrado por
medio de representante, sea generado por el representado, es claro que es la
voluntad del representante la que concurre y genera el acto.
Indican, adems, que en el autocontrato interviene la voluntad de una sola persona,
que inviste dos calidades diferentes, y habiendo una sola voluntad no puede
sostenerse que existe contrato, porque este supone necesariamente un acuerdo de
voluntades.
Tampoco aceptan que el contrato ms que un vnculo entre personas es uno entre
patrimonios. Los actos jurdicos, en general, en definitiva son vnculos entre
patrimonios, desde que crean, modifican, transfieren o transmiten, y extinguen
derechos. Es evidente que el contrato produce efectos patrimoniales, pero lo que lo
caracteriza es el acuerdo de voluntades, y este no se da en el autocontrato.
Por ello estiman que el autocontrato es un acto jurdico unilateral, ya que nace de la
voluntad de una sola persona, pero que produce efectos contractuales, porque
genera los mismos efectos que si el acto se originara en un acuerdo de voluntades.
--> Procedencia de la autocontratacin: Tiende a admitirse con dos condiciones
a) Que no est legalmente prohibida. Es evidente que no podr otorgarse un
autocontrato si la ley lo ha excluido expresamente, como sucede en el artculo 412
que prohbe a los curadores celebrar contratos en que tengan inters ellos o ciertos
parientes suyos, tambin en el artculo 1800 relacionado con el 2144.
b) Que haya sido autorizado expresamente o no exista conflicto de inters.
Se encuentra expresamente permitida, por ejemplo:
a. En el artculo 2144 del Cdigo Civil, disposicin conforme a la cual no podr el
mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le
ha ordenado vender, ni vender lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa el mandante.
b. en el artculo 2145 del Cdigo Civil segn el cual, el mandatario, encargado de
tomar dinero prestado, podr prestarlo el mismo al inters designado por el
mandante, o a falta de esta designacin al inters corriente; pero facultado para
colocar dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin del
mandante.
Discutible es la legitimidad de la autocontratacin en el caso en que no est ni
expresamente prohibida ni autorizada, pero no haya contraposicin de inters en la gestin
del representante.
Podra sostenerse que las prohibiciones legales sealadas son manifestaciones de una regla
general para negar validez a estos actos, pero la mayora se inclina por reconocrsela,
porque las prohibiciones son de derecho estricto y las existentes se fundan en la
contraposicin de intereses.
No hay en la legislacin positiva chilena una disposicin que prohba el autocontrato, como
tampoco una que lo autorice, incluso la expresin autocontrato no es empleada por el
legislador.
Pero, existen una serie de normas que consideran aisladamente este problema, y del anlisis
del conjunto de ellas se concluye:

a) Que el autocontrato es posible en Chile.


b) Que por regla general es vlido.
Entre dichas disposiciones cabe destacar los siguientes artculos del Cdigo Civil: 410, 412,
1800, 2144 y 2145.
Conforme al artculo 410, el tutor o curador podr cubrir con los dineros del pupilo
las anticipaciones que haya hecho a beneficio de ste, llevando los intereses
corrientes de plaza, pero para ello deber ser autorizado por los otros tutores o
curadores generales del mismo pupilo, si los hubiere, o por el juez en subsidio.
El artculo 412 indica que por regla general, ningn acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador podr celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de
la misma manera o del juez en subsidio. Pero ni an de este modo podr comprar
bienes races del pupilo o tomarlos en arriendo.
El artculo 1800 establece que los mandatarios, los sndicos y los albaceas, est
sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus
manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artculo 2144 ya visto (de
acuerdo al artculo 1294 lo dispuesto en el artculo 412 se aplica tambin a los
albaceas)
Por ltimo, es necesario destacar que el autocontrato es inadmisible en materia
judicial. No se puede sostener un juicio consigo mismo. Una persona que inviste la
calidad de guardador no puede litigar con l mismo como representante legal del
pupilo.
En relacin con este aspecto debe tenerse presente lo dispuesto en los artculos 154,
506, 263 inciso 1.
Todas estas normas dejan en claro que el representante legal de una persona no
puede litigar consigo mismo asumiendo las dos calidades que inviste.
8.- Efectos de los Contratos: El cdigo trata en el Titulo XII del Libro Cuarto, artculos 1545 y
siguientes, pese a que el nombre del ttulo es "Efectos de las obligaciones", indistintamente los
efectos de los contratos y los efectos de las obligaciones, que son cosas diferentes, defecto ste que
viene del cdigo francs.
No deja de llamar la atencin, que los autores en que se inspir el cdigo francs, Pothier, Domat,
no incurran en esta confusin, y distinguan con claridad ambas cosas.
Los artculos 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 tratan de los efectos del contrato.
Las dems normas del ttulo XII, se refieren propiamente a los efectos de las obligaciones.
En todo caso, tengamos claro que los efectos del contrato son los derechos y las obligaciones que
genera. El contrato es una de las fuentes de las obligaciones.
La determinacin del fundamento en que se basa la fuerza obligatoria de los contratos en un
problema que pertenece a la Filosofa del Derecho y sobre cuya solucin discrepan los autores.
Algunos justifican la obligatoriedad de los contratos por una exigencia de la vida social, en cuanto
es un imperativo de sta la contratacin, por cuya virtud se operan los cambios y se satisfacen las
necesidades humanas.
Esta opinin peca de ser ambigua, ya de esta manera se justifican todas las normas jurdicas, pero
no se explica de modo especfico la norma que impone la observancia de la obligacin contractual.
a) BENTHAM recurre al concepto de utilidad o inters individual, que impulsa, por motivos
de conveniencia, a guardar las promesas.
b) Los contratos tienen fuerza obligatoria, porque es til y conveniente para los interesados,
pues si una persona no cumpliese nadie querra contratar con ella.

c) PUFENDORF basa la obligatoriedad del contrato en un pacto social tcito, segn el cual
cada hombre se compromete con los dems a guardar fidelidad a su palabra.
d) GIORGI recurre al concepto de la veracidad: estando el hombre obligado a decir la verdad
y a obrar en conformidad a ella, tal deber le alcanza cuando manifiesta su voluntad de
obligarse.
e) Otros autores hayan la razn de la fuerza obligatoria en la limitacin que la persona
impone a su propia libertad.
Si el derecho de crdito se concibe como una relacin que vincula en favor del acreedor, la libertad
del deudor limitadamente a uno o ms actos determinados, se adecua a la naturaleza del vnculo
contractual y es plenamente satisfactoria la construccin que afirma que se trata de una voluntad de
abdicacin de una parte de la propia libertad por un lado, y de la correspondiente apropiacin de
sta por el otro.
El que se obliga contractualmente renuncia relativamente a uno o varios actos a regir por s la
propia actividad, y como la renuncia se hace en favor de otro, ste adquiere el derecho de penetrar
en la esfera no libre de aquel.
Pero, de este concepto, en opinin de Ruggiero, hay que remontarse a otro ms elevado que
constituye el verdadero fundamento de la obligatoriedad del contrato: La unidad de la voluntad
contractual.
Las voluntades aisladas de los contratantes en el momento en que declaradas coinciden, pierden
cada una su propia autonoma y al fundirse dan lugar a una nueva voluntad unitaria (voluntad
contractual) y sta ser la que regir dentro de la esfera preestablecida, las relaciones entre las
partes; las voluntades aisladas no pueden sustraerse a la voluntad contractual, porque su contenido
se ha independizado totalmente de esa libre voluntad de las mismas.
En forma inmediata, el contrato arranca su fuerza obligatoria de la voluntad de las partes.
Es lgico, por consiguiente, que sus efectos queden limitados o circunscritos a las personas que
consintieron.
No ha establecido nuestro Cdigo, como lo hace el Cdigo Francs, una disposicin expresa que
consagre el principio de que los contratos no aprovechan ni perjudican a terceros.
Sin embargo, es indiscutible que el Cdigo admite el mismo principio, el que se encuentra implcito
en el artculo 1545, que atribuye al contrato legalmente celebrado el carcter de ley, pero slo entre
los contratantes.
En principio, el contrato no genera derechos ni impone obligaciones a terceros ya que nadie puede
resultar acreedor o deudor sin haber consentido.
No obstante, el contrato existe respecto de todos y as, junto con las partes pueden existir personas
que aprovechan los efectos del contrato o sufren sus consecuencias.
El profesor Ramn Domnguez grafica esta situacin diciendo que cuando uno tira una piedra al
agua se forman crculos a su alrededor; lo mismo ocurre cuando se celebra un contrato: los crculos
ms cercanos al centro son los contratantes y los de ms afuera son las otras personas a las cuales
igual alcanzan los efectos de los contratos.
Por ello, para estudiar los efectos de los contratos hay que distinguir las siguientes clases de
personas:
I.
II.

Las partes
Los terceros y, dentro de stos, los terceros relativos y los terceros absolutos.

En cuanto a cada una de ellas los efectos son distintos.


I) Efectos entre las Partes: Por regla general el contrato slo produce efectos respecto de las
partes.

Nuestro legislador no dijo expresamente que el contrato slo produce efectos entre las partes, a
diferencia del Cdigo Francs, en el cual hay una disposicin expresa que consagra este principio.
Pero, el hecho que no exista tal disposicin en nuestro Cdigo no puede llevar a la conclusin
contraria; Bello no lo dijo expresamente porque lo consider obvio, e innecesario consignarlo.
Esto es una aplicacin del principio de que nadie puede quedar obligado sino en virtud de una
declaracin de voluntad, y esta declaracin slo la hacen las partes y no terceros.
I.1) Partes del contrato: Son partes en un contrato las personas que intervinieron en su celebracin
prestando el consentimiento que le dio vida.
Debe considerarse que es parte no slo aqul que acta por si mismo, sino tambin el que acta por
medio de representante.
El representado es parte del contrato concluido por su representante, porque lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto
del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo (artculo 1448)
Pero tambin son partes de un contrato, cuando fallece una de las partes contratantes, sus herederos,
porque representan a la persona del causante en virtud del artculo 1097 del Cdigo Civil. Existen s
algunas excepciones, como es el caso de los contratos intuito persona.
I.2) Efecto obligatorio del contrato: Los efectos que produce el contrato entre las partes estn
sealados en el artculo 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes,
y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Esta disposicin contempla en forma clara y precisa el principio de la autonoma de la voluntad.
I.3) La ley del contrato: Se discute sobre el alcance de la palabra ley que el legislador emplea en el
artculo citado.
Algunos sostienen que la obligatoriedad de los contratos constituye una verdadera asimilacin a la
ley, otros la niegan totalmente.
Se dice que el contrato es una ley en el sentido que no puede ser invalidado por la sola voluntad de
una de las partes, as como la ley no puede ser derogada por ninguno de los individuos a que se
refiere; pero no es en su esencia una ley.
De manera que celebrado un contrato se genera este efecto obligatorio y las partes no pueden alterar
lo pactado unilateralmente sino que se precisa:
a) Que las partes acuerden dejarlo sin efecto (mutuo acuerdo)
b) Que la ley autorice expresamente dejarlo sin efecto por determinadas causas.
El principio de la fuerza obligatoria de los contratos se expresa en el aforismo Pacta Sun
Servanda.
Pero este efecto obligatorio va mucha ms all, por cuanto el contrato legalmente celebrado no
puede tampoco ser modificado por el juez, y las estipulaciones del contrato se imponen tambin a
l, quien debe respetarlo.
As las cosas, los jueces no pueden desconocer los efectos legales del contrato cuya existencia han
constatado.
Del mismo modo, no es lcito a los tribunales, con el pretexto de interpretarlo, desnaturalizar las
estipulaciones del contrato, desconocer lo pactado por los contratantes y hacerle producir efectos no
queridos por las partes.
Por ello en nuestro pas, en general no se acepta la Teora de la Imprevisin.

Se ha discutido, en cuanto la ley habla de que el contrato es ley, si procede o no el recurso de


casacin en el fondo si se ha infringido la ley del contrato.
Lpez Santa Mara dice que an cuando el artculo 1545 utiliza la expresin ley en un sentido
metafrico, de lo cual no cabe duda pues entre el contrato y la ley presentan diferencias evidentes
tanto en la forma como en el fondo; si los tribunales vulneran los efectos obligatorios de los
contratos procede el recurso de casacin en el fondo al infringirse el artculo 1545 del Cdigo Civil.
Para hacer esta afirmacin este autor da adems varias razones:
a) Si bien el contrato no es ley, es obligatorio tanto para las partes como para los tribunales.
b) La obligacin de los tribunales es aplicar la ley, no porque emane del congreso sino porque
es obligatoria y lo mismo ocurre con los contratos.
c) Cuando se discuti el artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil que consagra este
recurso, la iniciativa sealaba que proceda por infraccin de ley expresa y, por lo tanto, no
quedaba comprendida la ley del contrato. Posteriormente ello se modific suprimindose el
trmino expresa con lo cual el recurso procede por infraccin de ley, quedando
comprendida la ley del contrato en virtud del artculo 1545.
Desde otro punto de vista, se ha afirmado por la doctrina mayoritaria, que tambin el legislador est
inhibido de alterar lo que las partes acordaron, porque respecto de los derechos que el contrato
genera para las partes, su titular tiene un derecho de propiedad, protegido por la garanta
constitucional del artculo 19 N24.
Sin embargo, no todos aceptan que exista derecho de propiedad sobre los derechos personales o
crditos, por ejemplo, Jorge Lpez Santa Mara sostiene que no existe propiedad sobre los derechos
personales.
I.4) Ejecucin de Buena Fe: Por ltimo, cabe sealar que los contratos deben ejecutarse de buena
fe.
En efecto, el artculo 1546 establece otra regla fundamental relativa a los efectos del contrato entre
las partes contratantes: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan de la precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
La ejecucin de buena fe del contrato significa que debe cumplirse conforme a la intencin de las
partes y a las finalidades que se han propuesto al contratar.
La buena fe contractual tiene como natural corolario que el contrato no slo obliga a aquello que
fue materia de una estipulacin expresa.
II) Efectos Respecto de Terceros: En principio, los contratos slo generan derechos y obligaciones
para las partes que concurren a su celebracin, sin que pueda beneficiar o perjudicar a los terceros.
Esto es lo que se conoce como efecto relativo de los contratos.
Pero este efecto relativo de los contratos slo quiere decir que los contratos pueden generar
derechos y obligaciones nicamente respecto de las partes, pero no que ellos sean inexistentes
respecto de los terceros.
Los contratos constituyen una realidad social, un hecho, y los hechos existen para todos.
Esto es lo que se denomina efecto absoluto o expansivo del contrato, esto es, que los contratos
existen respecto de todos.
Ello no es una excepcin al efecto relativo de los contratos porque de ninguna manera significa
crear obligaciones para los terceros que no concurrieron a su celebracin, pero el contrato existe y
no puede ser desconocido; nadie puede discutir o privar a las partes de los derechos y obligaciones
que emanan del contrato.

Por ejemplo, cuando el deudor es declarado en quiebra los distintos acreedores deben respetar el
derecho de los dems acreedores que verifican en la quiebra.
En trminos generales, son terceros aquellas personas extraas al contrato, los que no han
concurrido materialmente a su celebracin. Todo aquel que no es parte, es tercero.
Dentro de estos terceros hay que hacer una subclasificacin:
A. Terceros Absolutos, que son aquellos que no han concurrido a la celebracin del contrato
ni estn ligados a las partes por vnculo alguno.
B. Terceros relativos son aquellos que no concurrieron a la celebracin del contrato, pero que
con posterioridad a la celebracin de ste entran en relaciones jurdicas con las partes.
Respecto estos ltimos no rige completamente el principio del efecto relativo de los
contratos, a ellos tambin puede llegar a afectarles el contrato.
Veamos cada caso
A. Terceros Absolutos: Son aquellos totalmente extraos al contrato, aquellos que no han sido
parte ni que, con posterioridad, entran en relaciones jurdicas con los contratantes.
A estos terceros absolutos no pueden afectarlos los contratos; respectos de ellos no son
obligatorios los derechos y obligaciones que emanan del contrato.
Para estos terceros rige plenamente el principio del efecto relativo de los contratos.
Sin embargo la regla sealada tiene algunas excepciones:
a. Lo dicho respecto de los efectos de los contratos tienen relacin solamente con los
contratos patrimoniales, pero no con los contratos de familia. Estos no producen
efectos relativos, sino absolutos.
b. Otra excepcin a la relatividad de los contratos se encuentra en los contratos
colectivos.
La Representacin, si se sigue la teora de la representacin modalidad. Los efectos
del contrato celebrado por el representante se radican en el patrimonio del
representado, le afectan.
c. Una tercera excepcin la ofrece, en principio, la estipulacin a favor de otro.
d. Finalmente se menciona tambin, la promesa de hecho ajeno.

B. Terceros Relativos: Entre estos terceros relativos que pueden verse de alguna manera
afectados por el contrato son:
1. Los sucesores a ttulo universal
2. Los sucesores a ttulo singular
3. Los acreedores de las partes
Veamos cada caso:
1. Los sucesores a ttulo universal: Se est en presencia del sucesor a ttulo universal
en caso del heredero, aquel que sucede en todos los bienes o en una cuota de ellos.
Los herederos de las partes, los cuales no pueden considerarse terceros extraos al
contrato, pese a que no intervinieron en su celebracin.
Los herederos representan al causante y le suceden en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles.
Jurdicamente cuando el causante fallece, los herederos entran a ocupar el lugar que l
ocupaba.

Por lo tanto, los herederos se convertirn en acreedores o deudores, en los mismos


trminos que lo era su causante, de cuya personalidad son la continuacin.
Para expresar esta idea se seala que quien contrata lo hace para s y para sus
herederos.
Los contratos, pues, aprovechan y perjudican a los herederos de manera que sus
efectos pueden invocarse a por ellos y contra ellos. Pero esta regla tiene algunas
excepciones:
a. Aquellos contratos intuito persona.
b. Los contratos de que derivan derechos personalsimos.
c. Los contratos en que las partes han convenido expresamente que sus
consecuencias no ligarn a sus herederos.
2. Sucesores a ttulo singular: Adems, entran en la categora de los terceros relativos
aquellos que hubieren sucedido a alguno de los contratantes a ttulo particular.
A stos tambin le afectan los contratos celebrados por su causante.
Algunos sucesores a ttulo singular son:
a. El legatario de especie o cuerpo cierto.
b. El comprador que es sucesor a ttulo singular respecto del vendedor en lo que
se refiere al bien vendido.
c. El donatario que tambin es sucesor a ttulo singular del donante respecto del
bien donado.
d. El cesionario sucede a titulo singular al cedente.
El derecho del causahabiente a ttulo singular se mide exactamente por el de su
causante, de acuerdo con la regla de que nadie puede transferir ms derechos que los
que tiene.
En otros trminos, el sucesor a ttulo singular adquiere el bien tal como se encontraba
en virtud de los contratos que, respecto de dichos bien, haba celebrado el causante.
Por consiguiente, los contratos por los que el autor haba consolidado, transformado,
aumentado o disminuido su derecho, aprovecharn o perjudicarn al causahabiente a
ttulo singular.
Dos condiciones deben reunir los contratos que han de afectar a los sucesores a ttulo
singular:
a) Deben ser anteriores a la adquisicin.
b) Deben referirse al bien mismo adquirido.
3. Los acreedores de las partes: El deudor conserva la facultad de gestionar libremente
su patrimonio sobre que recae el derecho de prenda general de los acreedores, y as el
derecho de los acreedores se ver mejorado con las adquisiciones que haga el deudor
o perjudicado con las obligaciones que contraiga.
En este sentido, los contratos celebrados por el deudor afectan a los acreedores y les
son oponibles.
Los acreedores no son partes pero tampoco se les puede considerar por completo
como terceros, deben respetar los contratos celebrados por el deudor.
Pero este principio sufre importantes excepciones:
a. Los acreedores pueden impugnar los actos ejecutados por el deudor
ejecutados en fraude de sus derechos a travs de la accin pauliana.

b. Los acreedores pueden desconocer los actos simulados del deudor,


demostrando la simulacin.
II.1) La Estipulacin en Favor de Otro: Est reglamentada en el Cdigo Civil en un solo artculo,
el 1449: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho
para representarla; pero slo esa tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no
intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del
contrato.
Ejemplo de estipulacin en favor de otro: el marido que se asegura en favor de su mujer; aqu el
contrato se celebra entre el marido y la compaa de seguros, siendo la mujer totalmente extraa a
l.
En la estipulacin en favor de otro intervienen tres personas:
1) El estipulante, la parte del contrato que consiente en que los derechos que de l deriven se
radiquen en el patrimonio de un tercero.
2) El promitente, la parte del contrato que se obliga a cumplir una determinada prestacin en
favor de un tercero.
3) El tercero beneficiario, la persona ajena al contrato y que en virtud de l adquiere un
derecho que slo ella puede exigir.
En el ejemplo propuesto, el marido es el estipulante; la compaa de seguros el promitente y la
mujer el beneficiario.
De estas 3 personas, slo intervienen en la celebracin del contrato es estipulante y el promitente.
Debe existir en el estipulante y el promitente la intencin compartida de que los derechos que
deriven del contrato se radiquen en el patrimonio del tercero.
La accin para exigir el cumplimiento slo corresponde al beneficiario.
El Cdigo Civil acepta la estipulacin en favor de otro en forma amplia ya que el artculo 1449 no
contiene ninguna limitacin.
--> Requisitos de la Estipulacin en Favor de Otro:
1) Requisitos respecto del estipulante: El estipulante debe ser capaz para celebrar el
contrato objeto de la estipulacin.
De ah que no pueda darse una regla general.
Si es una compraventa, debe tener la capacidad necesaria para la compraventa; si es
donacin, la necesaria para la donacin, etc.
La doctrina mayoritaria estima que para que tenga valor la estipulacin en favor de
otro, se requiere que el estipulante no sea mandatario o gestor de negocios del tercero
beneficiario, porque si contrata a favor de terceros en virtud de un mandato o de una
gestin de negocios no nos encontramos en el campo de la estipulacin en favor de
otro, sino que se entra al campo del mandato o de la gestin de negocios. Por eso el
artculo 1449 dice "aunque no tenga derecho para representarla".
Don Ren Ramos estima que ello no es as, de acuerdo a la disposicin del artculo
1449 cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga
derecho a representarla, esto es, sea que tenga o no lo representacin de esa persona.
Si tiene la representacin, entonces tiene dos caminos para operar:

a) Por la va de la representacin legal


b) Por la va de la estipulacin a favor de otro
Los efectos que se siguen en uno u otro caso son distintos y perfectamente pude
tenerse inters en que se sigan unos u otros, se puede optar.
De manera que el hecho de ser representante legal o mandatario de otra persona no
impide que se puede estipular en su favor por este representante o mandatario.
2) Requisitos respecto al promitente: El promitente tambin debe tener capacidad
necesaria para celebrar el contrato prometido y, adems, debe tener la intencin de
crear el derecho en favor del tercero.
3) Requisitos que deben concurrir en el tercero beneficiario: El tercero beneficiario
se caracteriza por que no ha tenido ninguna injerencia en la celebracin del contrato;
ste se ha celebrado exclusivamente entre estipulante y promitente.
De aqu resulta una consecuencia importante relativa a la capacidad que requiere el
tercero beneficiario: no es necesario que tenga capacidad para contratar, es decir,
capacidad de ejercicio; basta la capacidad de goce, capacidad necesaria para adquirir
derechos; y por lo mismo nada impide que una persona se obligue en favor de un
absolutamente incapaz.
No obstante lo anterior el tercero beneficiario debe estar en situacin jurdica de
adquirir el derecho establecido en su favor.
Ello tiene importancia en relacin con las prohibiciones que establece la ley para
ciertas personas de celebrar determinados actos y contratos, que podran eludirse a
travs de la estipulacin a favor de otro.
La Corte Suprema declar nulo el contrato por el cual el padre vendi a un hijo mayor
de edad un inmueble, expresando ste ltimo que lo adquira para s y sus hermanos
menores, porque a travs de la estipulacin a favor de otro se vulneraba el artculo
1796 (es nulo el contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a
patria potestad)
Pero en este caso, es bastante discutible la conclusin alcanzada en la sentencia.
Ello, por cuanto esta incapacidad particular se entiende que ha sido establecida por la
ley para proteger al hijo menor sujeto a patria potestad.
Sin embargo, en este caso las partes del contrato son el padre y el hijo mayor, los
menores no han intervenido en el contrato y por lo mismo, no resultan obligados por
ste, tan solo pueden exigir su cumplimiento. De manera que no se ve como el
contrato podra ser nulo, a ms que no se justifica proteger a los menores en la medida
que no son partes del contrato.
Desde otro punto de vista, la doctrina clsica exiga que el tercero beneficiario fuese
siempre persona determinada y no aceptaba que fuere una persona futura, que no
exista o indeterminada.
La tendencia actual es la propia legislacin, especialmente en materia de seguros, es
permitir que el beneficiario sea persona futura o indeterminada, con tal que pueda
determinarse al momento de hacerse exigible el derecho, como ocurre por ejemplo en
el seguro de vida a favor de los herederos que tenga el estipulante al tiempo de su
fallecimiento: el seguro beneficia a los herederos, y no nicamente a los que existan
al tiempo del contrato.
--> Naturaleza Jurdica de la Estipulacin en Favor de Otro: Las principales doctrinas que
tratan de explicar la naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de otro son

1.
2.
3.
4.

La Doctrina de la Oferta
La Doctrina de la Gestin de Negocios
Teora de la Declaracin Unilateral de Voluntad
Doctrina de la creacin directa del derecho a favor del tercero beneficiario

Veamos cada una:


1. La Doctrina de la Oferta: Segn ella, en la estipulacin a favor de otro sucedera lo
siguiente: en virtud de la celebracin del contrato entre estipulante y promitente, el derecho
se radicara primero en el patrimonio del estipulante, y entonces ste, a su vez, lo ofrecera
al beneficiario, quien al aceptarlo, lo ingresara a su patrimonio.
Esta doctrina no ha tenido mucho xito, por que deja al tercero en una situacin precaria
sometido a todas las contingencias que pueda sufrir la oferta; as por ejemplo: en caso de
fallecimiento del estipulante caducara la oferta y se terminara la estipulacin.
Adems si el derecho se radica primero en el patrimonio del estipulante, dicho derecho sera
susceptible de las acciones que los acreedores puedan intentar en contra del estipulante a
favor de otro.
Donde ms aparece de manifiesto el error de esta doctrina es en el contrato de seguro de
vida, ya que el beneficiario acepta el seguro a la muerte del estipulante, y segn esta
doctrina la estipulacin caducara a la muerte de ste.
2. La Doctrina de la Gestin de Negocios: Segn ella el estipulante no sera sino un gestor
de negocios con respecto al tercero y, entonces, la aceptacin de que habla el artculo 1449
que debe dar al beneficiario, no sera sino la ratificacin que ste hace de la gestin
realizada por el estipulante en su favor.
Pero a esta doctrina tambin se le han formulado objeciones. Porque no es lo mismo la
estipulacin en favor de otro que la gestin de negocios.
a) Si lo fueran no habra razn para que el legislador las trate separadamente.
b) Adems, esta doctrina presenta otro inconveniente: en la gestin de negocios el
agente oficioso contrata a nombre de otra persona, en cambio en la estipulacin en
favor de otro el contrato lo celebra personalmente el promitente con el estipulante,
pero no se atribuye representacin alguna.
c) La otra diferencia que hace inconfundibles ambas instituciones est en que una vez
efectuada la estipulacin, en realidad no hay vnculo jurdico alguno entre
estipulante y tercero; en cambio en la gestin de negocios nacen vnculos jurdicos
entre el agente oficioso y la persona cuyos negocios se gestionan.
3. Teora de la Declaracin Unilateral de Voluntad: Segn esta teora, la obligacin del
promitente la genera su voluntad unilateral desde que el beneficiario no es parte del
contrato.
Sin embargo, se discute que la sola declaracin unilateral de voluntad genere obligaciones.
Y la realidad es que claramente existe un acuerdo de voluntades, aun cuando no intervenga
el beneficiario, de manera que las obligaciones nacen de este acuerdo de voluntades.
4. La Doctrina de la creacin directa del derecho a favor del tercero beneficiario: Segn
esta doctrina al momento de celebrado el contrato entre el estipulante y el promitente nace,
directamente en el patrimonio del tercero, el derecho que le otorga dicho contrato.
Esta doctrina es la de mayor aceptacin, sobre todo porque es la ms beneficiosa para el
tercero. Indiscutiblemente tiene una base legal en el artculo 1449 que seala que slo el
tercero puede demandar lo estipulado.

La importancia de esta doctrina radica en que naciendo el derecho directamente en el


patrimonio del tercero beneficiario, resulta que si ste fallece antes de la aceptacin, nada
obstara para que sta la hagan sus herederos.
Adems ello es importante si se piensa, por ejemplo, en una compraventa a favor de otro.
Podra sostenerse que existe donacin del bien que se compra y, por lo tanto, que cabe
exigir el trmite de la insinuacin y si no se cumple la venta es nula?
No, ello no es as. Ello por cuanto la cosa vendida (el derecho sobre ella) ingresa
directamente al patrimonio del beneficiario y no al patrimonio del estipulante por tanto no
existe disminucin de patrimonio para ste. Y segn se desprende del artculo 1398 para que
exista donacin se requiere una disminucin del patrimonio del donante al mismo tiempo
que el aumento de patrimonio del donatario.
Lo que podra haber es donacin de los dineros con que se pag el precio del bien
comprado y podra exigirse su restitucin, pero no habra nulidad de la venta.
Son consecuencias de esta teora:
a) El derecho se genera e ingresa de inmediato al patrimonio del beneficiario, pero
queda sujeto a que se mantenga el contrato, de manera que si el contrato se anula,
se resuelve o se rescilia (en este ltimo caso, antes de la aceptacin del
beneficiario), se extingue el derecho del beneficiario.
b) Si el beneficiario demanda el cumplimiento de la estipulacin, el promitente podra
oponer la excepcin del contrato no cumplido.
c) El derecho del beneficiario que fallece antes de aceptar, se transmite igualmente a
sus herederos.
--> Efectos de la Estipulacin en Favor de Otro: Debe considerarse los efectos que se producen:
1. Entre estipulante y promitente
2. Entre promitente y tercero
3. Entre estipulante y tercero
Veamos segn esta distincin
1. Efectos entre promitente y estipulante: Ambos son las personas que otorgan el contrato,
de manera que por regla general los efectos sern los mismos que los de todo contrato.
As, por ejemplo, si el estipulante no cumple con sus obligaciones emanadas del contrato, el
promitente puede perfectamente demandar la resolucin del contrato con indemnizacin de
perjuicios. La accin se dirigir en contra del estipulante, que es la contraparte en el
contrato.
Pero hay ciertas caractersticas en estos efectos que son propios de la estipulacin en favor
de otro:
a. El estipulante no puede solicitar el cumplimiento de lo convenido. Sabemos que
todo acreedor puede solicitar el cumplimiento de la obligacin, pero en la
estipulacin en favor de otro el estipulante no puede exigir al promitente que
cumpla lo estipulado, el artculo 1449 seala expresamente que slo el tercero
beneficiario podr demandarlo.
Pero existe una forma indirecta en que el estipulante puede compeler al promitente
a cumplir la estipulacin: a travs de una clusula penal, artculo 1536, la cual se
hara efectiva si el promitente no cumple lo convenido.
No hay inconveniente alguno en que el promitente se sujete a una pena a favor del
estipulante si no cumple oportunamente lo convenido en favor del tercero
beneficiario.

A esto se refiere el artculo 1536 inciso 3. En sntesis esta disposicin establece


que valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto, si la persona con
quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplirse lo prometido.
Lo excepcional del caso es que el estipulante no est facultado para exigir el
cumplimiento de la obligacin principal, pero por no haberse cumplido sta al
tercero beneficiario, nace su derecho a cobrar la pena. El estipulante que
normalmente no tiene ningn derecho, pasa a tenerlo en el evento de
incumplimiento.
Por otra parte, no existe inconveniente para que el estipulante pueda demandar la
resolucin del contrato, lo nico que est impedido de demandar es el
cumplimiento, pero la resolucin compete a las partes del contrato y el estipulante
es parte.
No cabe duda que el estipulante puede demandar la resolucin antes de que el
beneficiario hubiere aceptado; pero se discute si puede hacerlo tras aquella
aceptacin, Existen opiniones en ambos sentidos.
b. De acuerdo al artculo 1449 antes que intervenga la aceptacin expresa o tcita
del beneficiario pueden, estipulante y promitente de comn acuerdo, revocar la
estipulacin y dejarla sin efecto: En realidad este derecho que el artculo 1449
otorga al promitente y estipulante no es sino una aplicacin de la regla general
contemplada en el artculo 1567.
2. Efectos entre el promitente y el beneficiario: El principal de estos efectos es que slo el
tercero puede demandar lo estipulado, artculo 1449.
Tratndose de la venta de un bien raz surgen dudas en cuanto a la inscripcin de ste.
El Conservador de Bienes Races de Concepcin, indicando que la inscripcin (que
corresponde a la tradicin) es la forma de cumplir el contrato por parte del promitente,
seala que slo puede pedir la inscripcin el beneficiario, porque l es el nico facultado
para exigir el cumplimiento.
Como se ha sealado, antes que el tercero acepte la estipulacin, puede sta revocarse de
comn acuerdo entre estipulante y promitente.
De ah la importancia de la aceptacin del tercero beneficiario.
Porque, si bien la aceptacin que hace el tercero no es necesaria para adquirir su derecho, el
cual nace directamente en su patrimonio, esta aceptacin tiene importancia para los efectos
de la revocacin que pueden hacer estipulante y promitente. Antes de ella, puede revocarse
el contrato; despus de ella no sera posible.
La aceptacin no es la que hace nacer el derecho en el patrimonio del tercero beneficiario,
sino que es necesaria para tomar posesin del derecho, para impedir la revocacin que hasta
ese momento pueden efectuar promitente y estipulante.
La aceptacin puede ser expresa o tcita, artculo 1449, mirndose como actos de
aceptacin tcita aquellos que podra efectuar el tercero slo en virtud del contrato
celebrado.
Existe acuerdo en el sentido de que el tercero no puede pedir la resolucin de lo estipulado.
Si el promitente no cumple no podra solicitar el tercero beneficiario la resolucin; ello
porque el tercero no es contratante, no ha formado parte del contrato y la resolucin slo
corresponde a los contratantes.

Por otro lado, el promitente puede oponer al tercero beneficiario las mismas excepciones
que podra hacer valer contra el estipulante, entre ellas, la excepcin de contrato no
cumplido.
3. Efectos entre estipulante y Beneficiario: En principio, no se produce relacin jurdica
alguna entre estipulante y tercero beneficiario, puesto que el derecho nace directamente
para ste, el derecho no existe en momento alguno en el patrimonio del estipulante, y en
consecuencia, no est sujeto a la garanta general de sus acreedores.
II.2) La Promesa por Otro: A esta institucin se refiere el artculo 1450: Siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante,
ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin
alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de
perjuicios contra el que hizo la promesa.
De esta disposicin se desprende que la promesa de hecho ajeno no altera las regla generales de los
contratos.
No es una excepcin al efecto relativo de ste, como ocurre con la estipulacin a favor de otro,
porque en sta el tercero beneficiario ajeno al contrato adquiere un derecho.
En la promesa de hecho ajeno, en cambio, el tercero no contrae obligacin alguna, as lo destaca el
artculo citado.
Es lgico que as sea, ya que el tercero no tiene por que quedar obligado por el contrato celebrado y
al cual no ha concurrido con su consentimiento.
El tercero slo se obliga en virtud de su ratificacin nicamente entonces nace su obligacin y ella
deriva de su propia voluntad.
Por la promesa de hecho ajeno, slo contrae obligacin el que se comprometi a que el tercero har,
no har o dar una cosa, y su obligacin es de hacer, que el tercero ratifique, esto es, consienta en la
obligacin que se ha prometido por l.
En consecuencia, esta institucin no es sino una modalidad especial de la prestacin en la
obligacin de hacer, cuyo objeto es que el tercero acepte.
Como en la estipulacin en favor de otro, aqu intervienen tres personas:
1) El promitente, que es el que contrae la obligacin de hacer.
2) El prometido o acreedor.
3) El tercero que slo ser obligado una vez que ratifique.
Para que se est frente a una promesa de hecho ajeno es preciso que no medie representacin, pues
en tal caso hay lisa y llanamente obligacin para el representado que no ha sido ajeno al contrato,
artculo 1450.
La promesa de hecho ajeno es de aplicacin general; no hay limitaciones al respecto.
---> Requisitos de la Promesa de Hecho Ajeno: En cuanto a la promesa misma de hecho ajeno, no
es posible sentar reglas generales, por cuanto los requisitos dependern de la especie del contrato de
que se trate.
Desde luego, es consensual, por cuanto el legislador no lo somete a ninguna solemnidad especial.
Respecto de la ratificacin del tercero, ella deber cumplir las exigencias necesarias para efectuarla.
Como la ley no ha definido en qu consiste sta, se ha fallado que debe ser entendida en su sentido
natural y obvio y la constituirn todos los actos del tercero que importen atribuirse la calidad de
deudor que se le ha otorgado.

La nica limitacin que han impuesto los tribunales es que si la obligacin del tercero versa sobre
bienes races o derechos reales constituidos en ellos, la ratificacin debe otorgarse por escritura
pblica.
---> Efectos de la Promesa de Hecho Ajeno: Hay que distinguir entre las distintas partes que
intervienen:
1. Entre promitente y tercero no resulta ningn efecto, salvo lo que ellos hayan convenido
para que ste ltimo otorgue la ratificacin.
2. Las relaciones entre el acreedor y el tercero slo tendrn lugar cuando ste ratifique y
entonces dependern de la clase de obligacin prometida.
Como lo seala el artculo1450, ella puede ser de dar, hacer o no hacer. Prestada la
ratificacin, el deudor queda ya obligado como cualquiera otro, y proceder en su contra la
ejecucin forzada y la indemnizacin de perjuicio si no cumple.
3. Lo que nunca faltar en la promesa de hecho ajeno, es la responsabilidad del
promitente. Este contrae una obligacin de hacer, cual es la de obtener la ratificacin.
Si el promitente fracasa en su intento, el acreedor no podr obtener el cumplimiento forzado
de la obligacin, pues no hay forma de obligar al tercero a ratificar. Por ello el artculo 1450
da accin al acreedor para obtener que el promitente le indemnice los perjuicios del
incumplimiento; es su nico derecho.
Los perjuicios que debe indemnizar el promitente en caso de no obtener la ratificacin del
tercero, pueden ser prefijados en el contrato en que se prometi el hecho ajeno, mediante
una clusula penal.
No hay inconveniente alguno que en la promesa de hecho ajeno, las partes fijen de
antemano por medio de la clusula penal, el monto de la indemnizacin que pagar el
promitente al acreedor si aquel no obtiene la ratificacin del tercero, artculo 1536 inciso 2.
Este precepto ha dado lugar a problemas de interpretacin, porque se le ha querido conectar
directamente con el artculo 1450 y se ha encontrado el inconveniente de que ambas
redacciones no coinciden. Al parecer hay dos situaciones bien diferentes:
a. El artculo 1450 se refiere a la situacin en que el promitente se ha sujetado a una
pena para el caso de que el tercero no ratifique la obligacin prometida por l.
Dicha clusula penal es vlida y nada tiene de anormal porque est accediendo a
una obligacin principal existente, que es la que el artculo 1450 impone al
promitente, y cuyo incumplimiento lo obliga a la pena.
El artculo 1536 no tendra por que referirse a esta situacin que es igual a la de
cualquier clusula penal.
b. El caso previsto por el artculo 1536 inciso 2 es diferente: la pena ha sido impuesta
al promitente para el caso de no cumplirse por el tercero la obligacin prometida.
El promitente est garantizado ms que la ratificacin, el cumplimiento de la
obligacin misma. Y entonces, es evidente que si el tercero no ratifica, no habr
cumplimiento posible, y el promitente deba la pena.
En tal caso, la situacin ya no es normal, porque la obligacin principal no existe,
pues habra nacido slo con la ratificacin, pero el Cdigo no es muy preciso al
determinar que ella hace excepcin al inciso primero, ya que este habla de nulidad.
En el evento propuesto no hay nulidad, sino una obligacin que no alcanz a nacer.

En esta clusula penal, pueden ocurrir dos cosas:


i.

el tercero ratifica y no cumple, se deber la pena y nada hay de anormal


porque la obligacin principal existe.

ii.

Y si el tercero no ratifica, se deber la pena, y la situacin es excepcional


por que la obligacin principal no existe.

La expresin "aunque" que utiliza el precepto confirma esta interpretacin: aun si


no hay ratificacin, se debe la pena, con mayor razn se la deber si se ratifica la
obligacin y no se cumple.
II.3) La Inoponibilidad: La inoponibilidad puede definirse como la sancin de ineficacia respecto
de terceros de un derecho nacido como consecuencia, ya de la celebracin de un acto jurdico, ya
de su nulidad u otra causal de terminacin anormal del acto jurdico, como resolucin o
revocacin.
Puesto que el contrato no liga sino a los contratantes, parece ocioso que el legislador se preocupe de
proteger a los terceros. Pero la gama de terceros es variada y su respectiva situacin radicalmente
diversa.
Las medidas de proteccin se justifican respecto de los terceros que pueden ser alcanzados por los
efectos del acto jurdico.
Las personas a las que se aplica la inoponibilidad son los sucesores a ttulo particular, esto es a
aquellos terceros, excluyendo a los sucesores a ttulo universal, que con posterioridad al contrato
entran en relaciones jurdicas con las partes.
No se considera a los contratantes, porque ellos son siempre los afectados, y a los sucesores a ttulo
universal, porque no son ms que los representantes y continuadores del causante, y por ello los
obliga el contrato al igual que a los contratantes.
Los terceros relativos pueden ser muchos y muy variados. No nicamente el legatario respecto del
testador, ni el comprador, del vendedor.
Hay otras personas que son terceros relativos, como acontece con los acreedores de uno de los
contratantes. Indiscutiblemente ellos tienen inters en los contratos que celebren sus deudores, y por
lo tanto, la situacin no puede ser la misma para un tercero absolutamente extrao que para este
tercero acreedor. Por ello la nocin de tercero no es del todo precisa.
Nuestro Cdigo Civil no trata la inoponibilidad en forma sistemtica, como lo hace, por ejemplo
con la nulidad. Sin embargo, existen variadas disposiciones, tanto en el Cdigo Civil como en otros
cuerpos legales, que claramente acogen esta sancin.
De manera que an cuando no este tratada en forma orgnica, es indudable que la inoponibilidad es
una institucin que tiene plena acogida en nuestro ordenamiento jurdico.
---> Caractersticas de la Inoponibilidad:
1. Si bien la expresin "inoponibilidad" es extraa a la terminologa del Cdigo, se usan
expresiones semejantes como "no podrn oponerse a terceros", no producirn efecto contra
terceros, etc.
2. La inoponibilidad es una sancin que puede afectar a cualquier acto jurdico, pero que, sin
duda, tiene mayor aplicacin tratndose de los contratos.
3. La inoponibilidad no toca al contrato sino a sus efectos:

4. En esta institucin hay que distinguir entre el contrato mismo y los efectos que produce.
Porque la inoponibilidad no afecta al contrato en s mismo.
5. El contrato inoponible es perfectamente vlido, no le falta ninguna condicin esencial para
su validez. La inoponibilidad se caracteriza porque los efectos del contrato no van a poder
oponerse a los terceros relativos.
6. De manera que si bien tanto la oponibilidad como la nulidad son sanciones que consisten en
la ineficacia del acto jurdico, son instituciones bastante diferentes.
---> Diferencias entre la nulidad y la inoponibilidad
1. La nulidad de un acto jurdico se produce cuando al momento de celebrarlo, se omite algn
requisito de existencia o validez del mismo, es decir, se produce por algn vicio originario
del acto.
En cambio, el acto inoponible se celebra cumplindose todos los requisitos de existencia y
validez, por consiguiente el acto es vlido, pero por diversas circunstancias posteriores a l,
los derechos que emanan de ese acto no pueden hacerse valer frente a terceros.
2. La nulidad afecta la totalidad del acto, el acto declarado nulo desaparece de la vida del
derecho.
En cambio, en caso de inoponibilidad es preciso distinguir entre el acto mismo y los efectos
de l; la inoponibilidad afecta tan slo los efectos del acto que no se pueden hacer valer
frente a los terceros, pero el acto es perfectamente vlido.
3. Declarada la nulidad de un acto, ste desaparece, tanto respecto de las partes como de
terceros, salvo casos de excepcin.
En cambio, la inoponibilidad slo dice relacin con los terceros, el acto subsiste entre las
partes.
4. Tratndose de la nulidad, se encuentra comprometido el inters pblico de manera que no
puede renunciarse anticipadamente a ella. Incluso, tratndose de la nulidad absoluta, ella
puede ser declarada de oficio por el tribunal cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato.
No ocurre lo mismo en el caso de la inoponibilidad que protege el inters particular de los
terceros por lo que stos pueden renunciarla en cualquier momento.
---> Clasificacin de la Inoponibilidad: Como dijimos, la inoponibilidad es la ineficacia respecto
de terceros de un derecho nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad u otra causal
de terminacin anormal de un acto jurdico.
Son variadas las causales que mueven al legislador a privar de eficacia ante terceros a un acto o
contrato, o a su revocacin o nulidad. Por ello se distingue entre:
1. Inoponibilidad por causa de forma
2. Inoponibilidad por causa de fondo
3. Inoponibilidad derivada de la prdida de eficacia de un contrato
Veamos estos casos:
1. Inoponibilidad por Causa de Forma: Es sabido que las formalidades de publicidad
tienden a permitir a los terceros enterarse de la existencia del contrato que puede afectarlos.
Si no se cumplen, el legislador defiende al tercero estableciendo en su favor la
inoponibilidad del acto o contrato mientras no se cumplan las formalidades omitidas.
Estas inoponibilidades son numerosas, las ms conocidas son:

a) Las contraescrituras pblicas: el artculo 1707 inciso 2 exige para que las
contraescrituras pblicas de escrituras pblicas afecten a terceros, que se tome
razn de ellas al margen de la escritura original y de la copia en virtud de la cual
est obrando el tercero.
b) Prescripcin adquisitiva: la sentencia judicial que declara la prescripcin del
dominio o derechos reales sobre inmuebles no valdr contra terceros sin la
competente inscripcin, artculo 2513.
c) La cesin de crditos: sta se perfecciona entre las partes por la entrega del ttulo,
pero para que afecte al deudor y terceros se precisa la notificacin o aceptacin del
deudor, artculos 1901 y 1902. Mientras la notificacin no se efecte o el deudor
acepte la cesin, sta es vlida entre cedente y cesionario, pero no puede oponerse
ni al deudor ni a terceros.
d) Embargo de bienes races: conforme al artculo 453 Cdigo de Procedimiento
Civil si el embargo recae sobre inmuebles o derechos reales constituidos en ellos,
no producir efecto legal alguno respecto de terceros sino desde que se inscriba en
el Registro de Interdicciones y Prohibiciones del Conservador de Bienes Races
respectivo. Mientras ella no se efecte el embargo es inoponible a terceros. Ello
tiene importancia entre otros aspectos para la aplicacin del artculo 1464 N3.
e) La fecha de los instrumentos privados: conforme al artculo 1703 la fecha de un
instrumento privados no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento
de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un
registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que se haya
tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente en carcter de
tal. El artculo 419 del Cdigo Orgnico de Tribunales establece que tambin tendr
fecha cierta respecto de terceros desde que el instrumento de protocoliza.
f) Inventario de bienes de la sociedad conyugal: de acuerdo al artculo 1766,
cuando se disuelve la sociedad conyugal es necesario practicar inventario de los
bienes de la sociedad conyugal, el cual, para ser oponible a terceros, debe ser
solemne. Si el inventario no es solemne, no ser oponible a terceros y solamente
afectar a las personas que concurrieron a la faccin de inventario.
2. Inoponibilidad por Causa de Fondo: Por causa del fondo del acto o contrato, las
inoponibilidades pueden presentarse en varias circunstancias.
Las ms frecuentes son:
A. Inoponibilidad por falta de concurrencia
B. Inoponibilidad por fraude
Veamos cada una
A. Inoponibilidad de Fondo por Falta de Concurrencia: Se presenta cuando una
persona no concurre con su consentimiento al otorgamiento de un acto o contrato
que lo requera para producir sus plenos afectos:
Son casos representativos de esta forma de inoponibilidad:
a. La venta de cosa ajena: artculo 1815. Este es uno de los casos ms claros
de inoponibilidad. La inoponibilidad consiste aqu en que para el verdadero
dueo de la cosa vendida el contrato de compraventa no produce efecto y
por lo tanto puede reivindicar la cosa de su dominio.
b. En el mandato: El mandatario acta como tal mientras se mantenga en los
lmites del poder que ha recibido: si los excede no hay representacin, es

como si actuara un tercero ajeno al mandante, y, en consecuencia, ste no


queda obligado por los actos ejecutados por el mandatario excedido.
c. En la sociedad conyugal: si el marido otorga cauciones para garantizar
obligaciones de terceros sin la autorizacin de la mujer la caucin
comprometer nicamente los bienes propios del marido, es decir, el acto
ser inoponible a la mujer.
Lo mismo ocurre cuando el marido arrienda, sin autorizacin de la mujer, bienes
inmuebles sociales por ms de 5 aos o ms de 8, segn se trate de predios urbanos
o rsticos. En lo que exceda de dichos plazos, el contrato es inoponible a la mujer.
B. Inoponibilidad de Fondo por Fraude: Uno de los peligros del efecto oponible del
contrato para los terceros es que las partes se pongan de acuerdo para perjudicarlos,
esto es, que lo otorguen con fines fraudulentos.
As sucede:
a. En la simulacin, en la cual el tercero no est obligado a reconocer sino el
acto aparente; el oculto no le es oponible.
b. En la accin pauliana, que es justamente el derecho de los acreedores a
dejar sin efecto los actos o contratos ejecutados en fraude de sus derechos.
Ello en proteccin del derecho de prenda general.
3. Inoponibilidad derivada de la Nulidad o Revocacin: Determinadas situaciones jurdicas
pueden afectar a terceros, y ser posteriormente dejadas sin efecto, con dao para los
intereses de stos.
As ocurre con la nulidad que, judicialmente declarada opera con efecto retroactivo, y da
derechos contra terceros. En casos muy excepcionales el legislador, sin embargo, no
permite que la nulidad pueda ser invocada en contra de ellos no obstante su declaracin
judicial, como por ejemplo:
El matrimonio putativo, artculo 122 inciso 1.
La sociedad: de acuerdo al artculo 2058 la nulidad del contrato de sociedad no perjudica
las acciones que corresponden a terceros de buena fe en contra de todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
Casos de los artculos 1490 y 1491 referentes a los efectos de la resolucin: el primero
establece que tratndose de bienes muebles, la resolucin no afecta a los terceros de buena
fe. El segundo seala que tratndose de inmuebles la resolucin no afectar a terceros, sino
cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica.
---> Efectos de la Inoponibilidad: La inoponibilidad obliga a distinguir los efectos entre las partes
y en cuanto a los terceros a quienes puede afectar el contrato.
1. Efectos entre las partes: Entre las partes el acto o contrato es perfectamente vlido y
produce todos sus efectos.
Sin embargo, cuando se niega efectos al contrato es justamente en los casos en que existe
inters por oponerlo a terceros, de manera que al privarlo de este poder, no hay duda que
ello repercute en las relaciones entre los contratantes.
As, por ejemplo, en la venta de cosa ajena, si el verdadero dueo reivindica la cosa vendida
y el comprador es privado de ella puede hacer efectiva la obligacin de garanta contra el
vendedor, para que ste le defienda en el pleito y le indemnice la eviccin.
2. Efectos respecto de terceros: Respecto de terceros el acto, no obstante su validez, no les
afecta.

La inoponibilidad es un derecho del tercero; ste si quiere la invoca, pero si no tiene inters
en ella, puede renunciarla, pues est establecida en su proteccin y beneficio.
---> Forma de Hacer Valer la Inoponibilidad: La inoponibilidad puede hacerse valer:
a) Como accin, reclamando del acto inoponible, por ejemplo, en la venta de cosa ajena,
haciendo valer la accin reivindicatoria.
Ahora bien, cuando el deudor celebra actos en fraude de los derechos del acreedor, ste
puede alegar la inoponibilidad por va de accin sirvindose de la accin pauliana.
b) Como excepcin: El tercero interpondr la inoponibilidad por la va de excepcin cuando
se invoque en su contra el acto afecto a esta sancin, as ocurrir normalmente cuando la
inoponibilidad se produzca por la inobservancia de una medida de publicidad.
Sin duda que el legitimado para invocar la inoponibilidad es el tercero en cuyo beneficio la
establece la ley, lo que habr que determinar en cada caso.
Y contra quien se hace valer la inoponibilidad?: La inoponibilidad se hace valer en contra de
cualquier persona que pretenda derechos o trate de prevalecerse del acto inoponible.
---> Extincin de la Inoponibilidad: Tampoco es posible establecer reglas generales que abarquen
todas las situaciones en que la inoponibilidad se presenta para determinar las causales de extincin
de ella.
Las inoponibilidades por falta de publicidad se sanean por el cumplimiento de las formalidades
omitidas.
Toda inoponibilidad termina por la renuncia de ella; semejante renuncia afecta slo a quin la
efecta, y en consecuencia, otros terceros podrn siempre invocarla.
Naturalmente en la inoponibilidad por falta de concurrencia, ella corresponde exclusivamente a
aquel cuyo consentimiento fue omitido, l es el nico que puede invocarla, y su renuncia, que toma
el nombre de ratificacin, sanea totalmente el acto.
Finalmente puede extinguirse la inoponibilidad por prescripcin, cuando ella se haga valer como
accin. As la accin de simulacin que no tiene un plazo especial prescribe en 5 aos, etc.
Normalmente el acto inoponible dejar de serlo por prescripcin para los efectos de oponerla como
excepcin, salvo que ella haya podido hacerse valer como accin. Por ejemplo: venta de cosa ajena,
si el poseedor adquiere el dominio por prescripcin, y el antiguo dueo es demandado por cualquier
causa no podr excepcionarse con la inoponibilidad.
9.- La Interpretacin de los Contratos: El contrato es la exteriorizacin de la voluntad de dos o
ms partes, dando expresin a la voluntad concordante de stas.
Y como lo forman dos declaraciones de voluntad distintas, viene a hallarse integrado por el sentido
de esas dos declaraciones, en aquello en que concuerden.
Interpretar es la determinacin del sentido que debe darse a una frase o sentencia que aparece
obscura (Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas)
En el mismo sentido se pronuncia el diccionario de Escriche, refirindose ahora especficamente a
los contratos: "Interpretar un contrato significa explicar o declarar el sentido del contrato que
aparece obscuro o dudoso"
Llmase interpretacin del contrato el procedimiento en virtud del cual se tiende a esclarecer y
determinar el sentido y alcance de las declaraciones que lo forman.
Segn Laurent, slo deben interpretarse los contratos oscuros; si lo dichos por las partes es claro,
nada hay que interpretar.

En contra, la mayora de los otros autores franceses, entre ellos Pothier, quienes afirman que todos
los contratos deben ser interpretados, aun cuando las palabras aparezcan como claras.
Esta tesis es la que se sigue mayoritariamente en Chile, si bien han existido algunos fallos que han
acogido la tesos de Laurent.
As se sostiene que en mayor o menor medida, todas las declaraciones de voluntad necesitan ser
interpretadas, ya que es absolutamente imposible expresar una idea o voluntad sin que en la
expresin se deslice alguna posibilidad de duda.
Toda vez que las partes contratantes, o quienes legalmente toman su lugar, discuten el significado o
resultados generados por la convencin, vale decir, cuando no existe acuerdo respecto a las
consecuencias producidas por el negocio jurdico, es menester interpretarlo.
Sistemas de Interpretacin
Hay dos grandes escuelas relativas al sistema de interpretacin que postulan:
A. Sistema objetivo o de la voluntad declarada El primero tiene exclusivamente en cuenta la
voluntad declarada, sin considerar la voluntad real del autor del acto o de los contratantes;
se hace abstraccin de la voluntad subjetiva de los contratantes, para atender
fundamentalmente a las circunstancias objetivas en que se ha emitido la declaracin de
voluntad.
B. Sistema subjetivo El segundo, por el contrario, considera exclusivamente la voluntad real
existente tras la declaracin expresada con mayor o menor perfeccin. Significa "reconocer
al acuerdo de voluntades de los contratantes un poder creador de situaciones jurdicas sin
necesidad de ninguna habilitacin". Se caracteriza por la bsqueda de la voluntad
psicolgica de las partes.
Actualmente, no hay legislacin que tome uno slo de estos sistemas, todas tienen elementos de
ambas alternativas.
El Cdigo Civil chileno da mayor importancia a la intencin de los contratantes, siendo el elemento
intencional el principal medio de interpretacin, como lo seala expresamente el artculo 1560.
9.1) Reglas de Interpretacin del Cdigo Civil: Se encuentran contempladas en el ttulo XIII del
Libro IV, artculos 1560 a 1566.
Otros Cdigos no contemplan reglas de interpretacin dejando al juez en absoluta libertad para
interpretar los contratos.
Los artculos 1560 al 1566 del Cdigo Civil fijan normas de interpretacin, algunas para los actos
jurdicos en general, otras especficamente para los contratos.
Fuera de stas hay normas especiales para ciertos contratos especficos, y especialmente para el
testamento.
Las disposiciones sobre interpretacin de los contratos son meros consejos del legislador o son
normas obligatorias?
Algunos opinan que los jueces deben sujetarse a las reglas de interpretacin establecidas en el
Cdigo Civil, y si las violan la Corte Suprema podra enmendar el fallo porque habra infraccin
de ley.
Para otros, las normas legales relativas a la interpretacin de los contratos son obligatorias slo en
cuanto ordenan estar a la intencin de los contratantes para interpretar el acto, pero no en cuanto
indican los elementos que pueden servir de medios para interpretar el acto.
Segn esta opinin el recurso de casacin procedera cuando el juez no hubiere realizado la
investigacin dirigida a conocer la intencin de los contratantes, esto es, cuando no hubiere

interpretado el contrato; pero no procedera dicho recurso cuando hubiere interpretado el contrato y
determinado la intencin contractual, aunque lo hubiere hecho errneamente.
9.2) Las reglas de interpretacin de los contratos de nuestra legislacin son las siguientes:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)
10)

Regla de la intencin de los contratantes


Regla de la generalidad
Regla de la efectividad de las clusulas del contrato
Interpretacin conforme a la naturaleza del contrato
Regla de las clusulas de uso comn
Interpretacin armnica de las clusulas del contrato
Interpretacin por analoga
Regla de la interpretacin prctica o autntica
Regla de la interpretacin por los ejemplos
Regla de interpretacin de las clusulas ambiguas

Veamos cada una de estas reglas:


1) Regla de la Intencin de los Contratantes: Conforme al artculo 1560: "Conocida
claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella mas que a lo literal de las
palabras."
Es la regla bsica para la interpretacin de los contratos.
El artculo 1560 no hace sino confirmar o aplicar el principio de la autonoma de la
voluntad, y ella aparece, a priori, como diametralmente opuesta a la interpretacin de la ley,
porque para interpretar la ley se est ms a lo literal de las palabras que al espritu del
legislador.
Supone el Cdigo que el legislador sabe expresarse en trminos que no traicionen su
pensamiento.
En cambio, en los contratos, las partes muchas veces son personas que tienen un dominio
relativo del idioma, y puede acontecer que las palabras no manifiesten su verdadera
intencin.
Para que la intencin sea preferida a la declaracin, debe estarse seguro de aquella. El
artculo 1560, empleando las expresiones "claramente conocida", ha querido decir que la
intencin debe tener un carcter de evidencia.
Esta misma regla de interpretacin del artculo 1560 est repetida en la interpretacin de los
testamentos, porque el artculo 1.069 hace primar la voluntad del testador sobre lo literal de
las palabras, y ello como consecuencia de ser el testamento una manifestacin de voluntad.
2) Regla de la Generalidad: Seala el artculo 1561 que: "Por generales que sean los
trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre la que se ha contratado"
Este artculo establece una norma de aplicacin restrictiva de interpretacin de los
contratos.
Por ejemplo, si se estipula que en la administracin de los bienes del poderdante, podr el
Banco mandatario, entre otras cosas, prestar y exigir fianzas, la facultad de afianzar que se
concede slo se refiere al otorgamiento dentro de la administracin de los bienes del
poderdante. En consecuencia, sale de los trminos del mandato y no obliga al mandante la
fianza otorgada por el Banco para asegurar el pago de letras propias de l mismo.
Esta disposicin recibe aplicacin en el artculo 2462 en materia de transaccin en cuanto a,
si en ella se renuncia a todo derecho, accin o pretensin, lo que debe entenderse
restringido a los objetos respecto de los cuales se est transigiendo.

3) Regla de la Efectividad de las Clusulas del Contrato: Dispone el artculo 1562: "El
sentido en que una clusula pueda producir algn efecto, deber preferirse a aqul en que
no sea capaz de producir efecto alguno"
Se trata de una clusula de un contrato que interpretada en determinada forma no tiene
aplicacin en interpretada en otra s lo tiene.
El legislador establece que debe estarse a esta ltima interpretacin, porque supone que si
hay una clusula en un contrato es porque los contratantes desean que produzca sus efectos,
luego es lgico entenderla en tal sentido.
El clsico ejemplo es el de Pothier: si se conviene entre Pablo y Pedro que Pablo podr
pasar por "sus heredades" puede entenderse respecto de las de Pablo o de las de Pedro; no
es dudoso que debe entenderse respecto de las de Pedro; de otro modo la clusula no
producira ningn efecto, pues Pablo no tiene ninguna necesidad de estipular que l podr
pasar por sus propias heredades.
Las partes con su declaracin de voluntad, persiguen obtener resultados tiles procurando la
estabilidad de los contratos.
No obstante, no cabe aplicar la disposicin en comento cuando el sentido determina que una
clusula no tenga eficacia jurdica por adolecer de nulidad.
En tal situacin la clusula tiene un efecto que no es vlido, que es un problema distinto del
que resuelve esta regla de la utilidad de las clusulas, por lo tanto sera salirse del marco de
la ley dar validez a una clusula nula, buscando con ahnco un sentido eficiente diverso del
que fluye naturalmente de ella. As lo ha resuelto la Corte Suprema.
4) Interpretacin conforme a la Naturaleza del Contrato: Artculo 1563, inciso 1 seala
que: En aquellos casos en que no apareciera voluntad contraria, deber estarse a la
interpretacin que mejor cuadra con la naturaleza del contrato."
La disposicin del Cdigo es aplicable al caso que las partes contratantes no manifiesten en
el contrato voluntad de interpretarlo en sentido determinado.
El autor seor Ducci Claro estima que esta voluntad contraria a que se refiere este artculo
en su inciso 1, no es necesario que se encuentre manifestada en el contrato, ella puede
provenir de la aplicacin practica hecha por las partes del contrato o manifestada en
cualquiera otra forma que la haga "claramente conocida", dentro de los trminos del artculo
1560.
5) Regla de las Clusulas de Uso Comn: Artculo 1563 inciso 2: Las clusulas de uso
comn se presumen aunque no se expresen"
Consiste en incorporar al contrato las clusulas usuales, silenciadas en la declaracin.
La palabra "uso", est tomada en el sentido de "costumbre". Esta norma ms que de
interpretacin, es una norma referente al contenido del acto.
Don Luis Claro Solar opina que ms que una regla de interpretacin, es slo la aplicacin
del principio consagrado en el artculo 1546 que hace obligatorias para los contratantes
todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza del contrato, o que por la Ley o la
costumbre le pertenecen.
Don Carlos Ducci Claro le da un significado ms amplio, que se aplica en general a todos
los actos jurdicos, sera un mandato expreso y nuevo, cuando dispone que las clusulas de
uso comn se presuman en aquellos actos que no tienen precisamente un carcter
contractual.

6) Interpretacin Armnica de las Clusulas del Contrato: De acuerdo con el inciso 1 del
artculo 1564: "Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a
cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad."
Este precepto establece la regla de la armona de las clusulas.
Normalmente las clusulas de un contrato deben encontrarse en una necesaria relacin y
armona, subordinadas las unas a las otras, por lo que nada ms lgico que sean examinadas
en su conjunto.
Esta interdependencia de las clusulas de un contrato la ha establecido nuestra
jurisprudencia en numerosas sentencias.
As se ha resuelto que si en un mandato se autoriza al mandatario para cobrar la suma
debida hasta obtener el pago, y se agrega, en una clusula distinta, que l pedir que los
valores sean entregados a otra persona, debe concluirse que el mandatario no est facultado
para percibir.
7) Interpretacin por Analoga: El artculo 1564 dispone en su inciso 2 que: "Podrn
tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma
materia."
Se est estableciendo una regla extrnseca de interpretacin de los contratos; el intrprete
debe atribuir especial valor a las circunstancias de la especie, que configuran el contorno
del contrato aunque no se encuentre en la misma declaracin.
En esta regla encontramos dos requisitos copulativos:
a) Que el otro contrato sea celebrado entre las mismas partes.
b) Que verse sobre la misma materia.
La expresin "podrn" parece indicar un carcter discrecional que tendra el juez para
buscar la intencin de las partes fuera del texto de la declaracin.
No compartimos tal criterio por cuanto estimamos que el sentenciador, enfrentado a la
existencia de los supuestos de la norma, debe necesariamente aplicarla, no pudiendo quedar
a su mero arbitrio el hacerlo o no.
La convencin susceptible de ser considerada en la interpretacin puede ser anterior o
posterior al contrato objeto del litigio, y pueden ser uno o varios los contratos a considerar,
pues lo que interesa es la comprobacin de la voluntad interna de las partes.
8) Regla de la Interpretacin Prctica o Autntica: De acuerdo con el inciso final del
artculo 1564 las clusula de un contrato podrn tambin interpretarse por la aplicacin
prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con la aprobacin de
la otra."
Es una regla de interpretacin autntica, don Luis Claro Solar seala que esta interpretacin
es "la reina de todas las interpretaciones".
Compartimos este entendimiento, en la medida que creemos que nada puede reflejar mejor
la verdadera intencin de las partes al contratar, que la forma como ellas cumplieron el
contrato en los hechos.
Al respecto la Corte Suprema ha dicho la regla del inciso 3 del artculo 1564 es de
importancia, principalmente en la interpretacin de los contratos que contienen obligaciones
de dar o de hacer, ya que nada puede indicar con ms acierto la voluntad de las partes en
esta materia que la ejecucin llevada a cabo por ellas mismas de las cosas que, con arreglo a
lo pactado, estaban obligadas a dar o hacer.
La disposicin contempla dos situaciones:

a) La aplicacin prctica hecha por ambas partes.


b) La aplicacin prctica hecha por una de las partes con aprobacin de la otra.
Debe sealarse, que esta regla rige slo a condicin de que dicha aplicacin haya sido hecha
por ambos partcipes o por uno con la aprobacin del otro, implicando la idea de
aprobacin, la aceptacin sin reservas ni protestas de lo obrado por la otra parte.
La aplicacin prctica del contrato es una cuestin propia de los jueces del fondo, no
susceptible de casacin; as lo han resuelto nuestros Tribunales.
9) Regla de la Interpretacin por los Ejemplos: El artculo 1565 indica que: "Cuando en un
contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo eso
haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que
naturalmente se extienda."
Esta norma tiene un fundamento lgico, ya que la inclusin de un ejemplo se hace
precisamente para aclarar los dems casos semejantes a que se refiere el contrato y que
podran originar una controversia.
Si los contratantes colocan un ejemplo, no significa que con ello estn excluyendo otros
casos; no se puede limitar la inteligencia del contrato nicamente al caso contemplado en el
ejemplo.
10) Regla de Interpretacin de las Clusulas Ambiguas: El artculo 1566 inc 1 establece
que: "No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor."
El inciso 2 del artculo 1566 agrega: "Pero las clusulas ambiguas que hayan sido
extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn
contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya
debido darse por ella."
Esta es una regla subsidiaria de interpretacin; y reconocindolo as la jurisprudencia ha
sealado que sobre las reglas que para la interpretacin de las clusulas ambiguas indica el
artculo 1566, priman conforme al tenor literal de la misma disposicin, las que sealan los
dems artculos del mismo Ttulo.
La norma del inciso 2 del artculo 1566 constituye una novedad del Cdigo Civil chileno,
pues en el Cdigo Francs no encontramos norma semejante, ni en los tpicos
interpretativos formulados por Domat y Pothier.
La norma del artculo 1566 inciso 2 debe considerarse como una excepcin a la
disposicin general del inciso 1. Se est protegiendo al jurdicamente ms dbil, quin
dicta o redacta un contrato, no importando su rol jurdico, debe responder por la
ambigedad resultante.
Esta norma cobra aplicacin en los contratos que hoy se extienden en formularios preredactados, tambin en los contratos de adhesin, donde existe una oferta dirigida, en que
cada clusula est unilateralmente diseada; por ejemplo, los contratos de seguros,
transportes etc., pudiendo constituir para los jueces, una poderosa herramienta para atenuar
los abusos de la adhesin contractual.
Por ejemplo, se ha fallado que "suponiendo ambiguas o dudosas las clusulas del seguro,
relativas a doble indemnizacin por muerte o por accidente, debe interpretrselas contra el
asegurador que redact el formulario contenido en la pliza, ya que la ambigedad
provendra de una falta de explicacin que debi dar el asegurador. Por lo tanto debe
acogerse la demanda en que se cobra la doble indemnizacin.
9.3) Calificacin Jurdica de los Contratos: No hay que confundir la interpretacin de los
contratos con su calificacin jurdica.

Esta viene despus de aquella e importa la determinacin de la naturaleza jurdica del contrato la
operacin de incluirlo, atendido su contenido, en una de las categoras contractuales establecidas
por el legislador, con los efectos especficos que le son propios de acuerdo con las disposiciones
legales pertinentes.
En este anlisis jurdico del contrato no es fundamental ni decisivo el nombre que las partes le den;
la calificacin se hace atendiendo a la voluntad real de las partes, tal como se desprende de la
interpretacin de las clusulas que estipulan en los contratos.
Se estima que slo cuando se trate de dos tipos de contratos muy afines y el contenido del convenio
no ofrezca criterios seguros para calificar el contrato debe el juez atenerse a la designacin de las
partes.
En principio, la interpretacin de los contratos es una cuestin de hecho, pero la calificacin es una
cuestin de derecho que puede dar lugar a un recurso de casacin y en tal sentido segn lo ha
entendido mayoritariamente nuestra jurisprudencia, la determinacin de cul es la voluntad real de
las partes es una cuestin de hecho, pero establecida sta, la calificacin de los contratos que de tal
voluntad se derive, es cuestin de derecho que, pudiendo derivar en infraccin de ley es susceptible
de casacin.
10.- Los Principales Contratos: Estudiaremos algunos de los principales contratos:
I.
II.

El Contrato de Promesa
La Compraventa

III.

La Cesin de Derechos

IV.

El Arrendamiento

V.

El Mandato

VI.

La Hipoteca

Veremos cada uno de los contratos mencionados


I.- El Contrato de Promesa: La naturaleza del contrato de promesa y el establecimiento de sus
elementos esenciales, constituyen uno de los problemas ms debatidos en la ciencia del derecho.
La falta de antecedentes dignos de tomarse en cuenta en el Derecho Romano, la extensin en que
puede aplicarse esta institucin y la diversidad de criterios con que abordan las distintas
legislaciones esta cuestin, son circunstancias que motivan amplias especulaciones jurdicas.
Sin ir ms lejos el Cdigo Civil chileno sigue un sistema propio cuyos precedentes son
desconocidos.
Los romanos no conocieron el contrato de promesa, pero esto no quita que en Roma hubiera ciertos
contratos tales como los pactos y la estipulacin que fueron, por as decirlo, el antecedente histrico
de la promesa, tal como lo concibe la ciencia jurdica moderna.
Lo que puede llamarse promesa en tal derecho fue ms bien un contrato verbal solemne que obliga
al deudor al cumplimiento de una prestacin futura. Es verdad que la teora de la promesa de venta
puede considerarse en germen en el pacto de retroventa.
Hay variadas circunstancias que inducen a la celebracin de un contrato de promesa.
Generalmente, se celebra en aquellos casos en que existen circunstancias que impiden celebrar de
inmediato el contrato futuro "contrato prometido". En otras palabras, el resultado econmicojurdico que las partes se proponen es irrealizable de inmediato; pero, al propio tiempo ellas juzgan
conveniente comprometerse, de inmediato, para la conclusin del contrato especfico que proyectan.

Es frecuente que se recurra a este contrato cuando el contrato definitivo no puede celebrarse por
faltar algunos trmites legales para perfeccionarlo de inmediato (Por ejemplo, se trata de la venta de
un bien raz hereditario y faltan inscripciones del artculo 688), o porque existe una prohibicin
judicial o legal transitoria para celebrar el contrato deseado, o falta el cumplimiento de ciertas
formalidades, o la terminacin de la obra, o haya problemas de financiamiento, etc.
Los ejemplos relativos a la promesa pueden multiplicarse enormemente si se considera que la
promesa de contrato es un contrato preparatorio general y, por lo mismo, puede prometerse una
sociedad, un arrendamiento, un mutuo, etc., dando por consiguiente lugar a muchos casos.
En suma, la funcin de crear un vnculo jurdico necesario y de seguridad, orientado directamente a
la conclusin de un contrato futuro que hoy no se quiere o no se puede otorgar, la cumple el
contrato de promesa de celebrar un contrato.
Por regla general, se puede prometer la celebracin de cualquier contrato y sobre cualquier cosa.
Sin embargo hay casos en que la ley prohbe expresamente la celebracin de este contrato, as por
ejemplo en la Ley General de Urbanizaciones y construccin, se prohbe la celebracin de contratos
de promesa de venta respecto de terrenos en que no se hayan ejecutado totalmente los trabajos de
urbanizacin.
I.1) Definicin del Contrato de Promesa: Son muchas las definiciones que se han dado de este
contrato, algunas de ellas son:
1) "Es un contrato por el cual las partes se obligan a concluir un contrato futuro" (Andrea
Torrente)
2) "La promesa es un contrato por el cual una de las partes o ambas se obligan dentro de cierto
plazo a celebrar un contrato futuro determinado" (Rafael Rojina)
3) "Es un contrato preparatorio general, por el cual una parte o ambas, se obligan a celebrar
otro que ha de ser legalmente eficaz y que se especifica de momento por lo menos en sus
elementos esenciales, estipulndose al propio tiempo un plazo o una condicin, o ambos a
la vez, que fijen su futuridad, y concediendo la ley los medios judiciales eficientes para su
ejecucin forzada" (Fernando Fueyo)
4) "Es aquel por el cual las partes se obligan a celebrar otro contrato determinado en cierto
plazo o en el evento de cierta condicin" (R. de D. y J. Tomo 58, sec. la., pg. 179 y Tomo
60 sec. 2a. pg. 85)
I.2) Caractersticas del Contrato de Promesa: El contrato de promesa en Chile presenta
peculiaridades que le son totalmente propias, y otras que son comunes con otros ordenamientos
jurdicos:
1. En Chile no cabe duda que la promesa es un contrato, ello, sin embargo, es materia de
discusiones en otros pases. La Jurisprudencia entre nosotros ha establecido que de los
trminos del artculo 1554 se deduce que la promesa de celebrar un contrato es un contrato,
porque es fuente de derechos y obligaciones entre las partes que la generan.
2. Es un contrato de aplicacin general, o sea, por su intermedio puede prometerse la
celebracin de un nmero ilimitado de contratos, salvas las excepciones legales. Es decir,
que el contrato de promesa es apto para la preparacin de cualquier tipo de contrato, sea
cual sea su naturaleza, las solemnidades que debe cumplir, si son uni o bilaterales, etc.
Respecto de los contratos innominados, por su propia naturaleza, debe tenerse presente que
si se promete la celebracin uno de ellos, el contrato prometido debe ser especificado
minuciosamente a objeto de evitar incomprensin y disparidad de opiniones a su respecto.

3. Es un contrato nominado porque est especialmente regulado en el Cdigo Civil, artculo


1554.
4. Es un contrato solemne, pues siempre debe constar por escrito, incluso cuando el contrato
prometido sea consensual, artculo 1554 N 1.
5. Es un contrato principal, ya que el artculo 1554 al reglamentarlo no subordina su existencia
a la de otro contrato.
Debe tenerse presente que el contrato de promesa es independiente del contrato prometido,
porque existe vlidamente siempre que concurran en su otorgamiento las circunstancias
indicadas en el artculo 1554 y an cuando no se celebrare nunca el contrato prometido.
6. Es un contrato preparatorio, peculiaridad que lo distingue de otro contrato dndoles
fisonoma propia.
7. Es un contrato sujeto a modalidad, artculo 1554 N3.
8. Es de derecho estricto, pues conforme al artculo 1554, la regla general es no aceptar la
promesa de celebrar un contrato y reconocerla slo por excepcin cuando rene los
requisitos que en dicho artculo se expresan.

I.3) Requisitos del Contrato de Promesa: Como la promesa de celebrar un contrato es tambin un
contrato, deben concurrir en ella todos los requisitos que la ley exige para stos en general:
consentimiento, capacidad de las partes, objeto y causa lcita.
Pero, adems de los requisitos generales de todo contrato, en la promesa deben concurrir requisitos
especiales para sta, establecidos por la ley y que son tanto de fondo con de forma.
Estos requisitos se encuentran enumerados en el artculo 1554 del Cdigo Civil.
La omisin de cualquiera de estos requisitos (que son esenciales y deben concurrir
copulativamente) hace que el contrato de promesa no produzca obligacin alguna.
La jurisprudencia ha establecido que de los propios trminos del artculo 1554 del Cdigo Civil se
desprende que es de ndole especial e imperativa y que sus requisitos deben concurrir tanto
simultnea como copulativamente y que la omisin de uno de estos requisitos, exigidos por la ley
para el valor del acto en consideracin a su naturaleza, produce, segn el artculo 1682 la nulidad
absoluta de la promesa.
Conforme al artculo 1554, la promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo
que concurran las circunstancias siguientes:
1. Que la promesa conste por escrito.
2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces.
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del
contrato prometido.
4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para
que sea perfecto la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Veamos cada caso:

1. Que la promesa conste por escrito: El contrato de promesa es solemne y la solemnidad


consiste en que debe constar por escrito, sea en instrumento pblico o privado.
Si se omite el instrumento, esto es, si la promesa se otorga verbalmente ella es nula
absolutamente, en conformidad a los artculos 1443, 1682 y 1554.
Por lo dems el contrato de promesa no podra probarse, ya que para probar un contrato
solemne es inadmisible todo medio de prueba que no sea la solemnidad.
Hemos sealado que este requisito se cumple haciendo que el contrato de promesa conste
por escrito, siendo indiferente si el instrumento en que se otorga es pblico o privado.
Pero, se mantiene esta norma si el contrato prometido debe constar por escritura pblica?
En relacin con la compraventa de bienes races, que debe constar por escritura pblica, se
pens, en otros tiempos, que del mismo modo deba constar el contrato de promesa que la
precediera. Se daban los siguientes argumentos:
a) La especialidad del artculo 1801, en cuanto a la naturaleza del contrato y del bien
respectivo, supera la especialidad del artculo 1554, que para estos efectos tendra el
carcter de disposicin general.
b) La accesoriedad del contrato de promesa frente al definitivo de venta, lo cual le
transmitira el grado de solemnidad.
c) La modalidad de ejecucin forzada de la obligacin prometida, que no podra
traducirse en venta si la promesa constara solo por escrito.
Este criterio sin duda se basa en la mezcla y confusin de los contratos que no tienen ms
relacin que ser sucesivos en el tiempo y contener el uno las bases del otro. No es por tanto,
acertada.
Se concluye que no es necesario que la promesa conste por escritura pblica y basta con que
conste por escrito aun en instrumento privado. Ello por las siguientes razones.
a) La separacin de ambos contratos. Se trata de dos contratos distintos, los cuales
teniendo individualidades propias, reconocen estructuras, efectos y reglamentacin
diferentes, al punto de que mal podra aplicarse al contrato de promesa las normas
de otro contrato, como el de compraventa.
b) El artculo 1554 exige simplemente que la promesa conste por escrito y las
solemnidades son de derecho estricto, no hay ms que las que establece la ley.
c) La oportunidad que la propia ley en el N 4 del artculo 1554, establece para el
otorgamiento de la solemnidad relativa al contrato prometido,
Cabe sealar que en materia minera el contrato de promesa sobre las materias
correspondientes a dicha actividad es solemne y la solemnidad consiste en que debe constar
por escrito, y debe cumplir con los dems requisitos establecidos en el artculo 1554 del
Cdigo Civil.
Pero en el Cdigo de Minera se establecen ciertos requisitos para hacer oponibles a
terceros el contrato de promesa de compraventa y el contrato de promesa unilateral de
venta.
De acuerdo al artculo 169 del Cdigo de Minera, si el contrato de promesa de
compraventa y el unilateral de venta se otorgan por escritura pblica y sta se inscribe en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes correspondiente, todo aquel a quien se transfiera la
cosa, a cualquier ttulo, estar obligado a celebrar la compraventa en los mismos trminos
en que lo habra estado el promitente vendedor.

Por otra parte, habindose cumplido las solemnidades indicadas (escritura pblica e
inscripcin), y si estando pendiente el cumplimiento del contrato de promesa de
compraventa minera, y si contar con el consentimiento del promitente comprador, se ejecuta
un acto o celebra un contrato que limita o afecta o puede limitar o afectar la tenencia,
posesin o propiedad de la cosa prometida, quedar resuelto ipso facto el contrato, una vez
celebrada la compraventa, salvo que el promitente comprador exprese su propsito de
respetarlo, sustituyndose en los derechos y obligaciones de sus antecesores en el dominio,
articulo 169 incisos 3 y 4.
2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces: Por
eficacia del contrato prometido debe entenderse que ste produzca efectos jurdicos, que
establezca un vnculo de derecho entre los contratantes, origine derechos y obligaciones.
As, si se celebra un contrato de promesa en que una de las partes se obliga a ejecutar un
hecho inmoral o prohibido, ser ineficaz, porque tendr un objeto ilcito; como lo ser
tambin el contrato de promesa que se refiera a una obligacin fsicamente imposible.
Es decir que el propsito de las partes al celebrar el contrato de promesa, no debe ser
celebrar u otorgar en el futuro, al cumplirse la promesa, un contrato nulo por estar prohibido
por la ley.
En otros trminos, la promesa no debe ser un medio para celebrar un contrato nulo, sino que
para la celebracin de contratos vlidos y eficaces.
Si se promete celebrar un contrato que al tiempo de cumplirse la promesa ser nulo, la
sancin es la nulidad absoluta de la promesa por infraccin al N2 del artculo 1554.
Pero puede ocurrir que el contrato prometido sea ineficaz al momento de celebrarse el
contrato de promesa, y que en cambio, pueda ser vlido al tiempo de cumplirse sta, en este
caso el contrato de promesa ser perfectamente vlido siempre que las partes al celebrarlo,
lo sujeten a la condicin de que el contrato prometido sea vlido al momento de cumplirse
la promesa.
Por ejemplo, se puede celebrar contrato de promesa de venta de un bien embargado para
que se celebre la venta una vez alzado el embargo.
En relacin con el mismo requisito se ha planteado el siguiente problema: la promesa de
venta o hipoteca de un inmueble perteneciente a un incapaz requerir o no las
autorizaciones que la ley exige para la celebracin de dichos contratos.
No podra estimarse que el contrato prometido es ineficaz, porque adolecera de nulidad
relativa al no darse cumplimiento a las formalidades habilitantes.
La opinin mayoritaria es que no es necesario obtener la autorizacin habilitante para la
validez del contrato de promesa. Se dan las siguientes razones:
a) El contrato prometido no es, en este caso, ineficaz segn la ley, es decir no es
absolutamente nulo, no est prohibido por la ley, sino que l puede celebrarse
vlidamente concurriendo la formalidad habilitante;
b) Las formalidades son de derecho estricto y el artculo 1554 no las ha exigido para el
contrato de promesa, sino que otras disposiciones las requieren para el acto de
enajenacin o gravamen, que es distinto del contrato de promesa.
c) No faltara la especificacin del contrato prometido, exigida en el N 4 del artculo
1554, ya que el contrato prometido se especifica por la mencin en la promesa de
sus elementos esenciales y no por la concurrencia de las formalidades habilitantes.
d) El artculo 1554 en su N 4 permite omitir en el contrato de promesa las
solemnidades que la ley exige para el contrato prometido, luego, con mayor razn

puede omitirse las formalidades habilitantes que tienen menos significacin jurdica
que las solemnidades.
No debe confundirse la situacin anterior, que se refiere al contrato de promesa de venta o
hipoteca celebrado respecto de bienes races de incapaces, con la del contrato de promesa
celebrado por incapaces, ya que en el ltimo caso debe cumplirse con las formalidades
habilitantes, so pena de nulidad relativa del contrato de promesa.
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del
contrato prometido: Lo que la ley ha querido con esta exigencia es que no se haga el
contrato sin base cierta, sin tiempo o condicin que determine la poca del cumplimiento de
lo prometido.
Luego, la fijacin de la poca de celebracin del contrato prometido debe hacerse por
medio de una condicin o un plazo, pero no hay impedimento para que se estipule una
condicin y un plazo, para que en defecto de la condicin pueda celebrarse el contrato de
todas maneras.
Determinacin de la poca de la celebracin del contrato prometido por medio de una
condicin
No existe acuerdo sobre si la condicin en el contrato de promesa tiene que ser
necesariamente determinada para que fije la poca de celebracin del contrato prometido, o
si puede ser indeterminada.
Condicin determinada es aquella que de acaecer el evento futuro e incierto se sabe cuando
ocurrir, y es indeterminada cuando no se sabe la poca en que ocurrir.
Algunos sostienen que la condicin a que se refiere el N 3 del artculo 1554 debe revestir
el carcter de determinada. Si para el cumplimiento del hecho incierto constitutivo de la
condicin, no se fija poca o plazo, se trata de una condicin indeterminada, y en este caso
no puede darse el valor de promesa de un contrato a la convencin celebrada bajo tal
condicin.
El problema de la determinacin o indeterminacin de la condicin se ha planteado
principalmente a propsito de una clusula bastante comn en los contratos, que es ms o
menos del siguiente tenor: "el contrato de venta prometido se celebrar tan pronto como se
acepte al promitente comprador la operacin de prstamo hipotecario para adquirir el
predio".
Esta clusula importa una condicin indeterminada, porque es un hecho futuro e incierto
que de acaecer no se sabe cundo.
Quienes sostienen que es procedente la condicin indeterminada en el contrato de promesa
sealan que el espritu de la ley es no mantener las condiciones por un plazo indeterminado.
De ah que se seale un plazo mximo para que se realicen (plazo de caducidad) que
corresponde al plazo de prescripcin extraordinaria de 10 aos.
De manera que tambin la condicin indeterminada tiene un lmite en el tiempo, el cual, en
ltima instancia fijar la poca para la celebracin del contrato prometido.
Adems el artculo 1554 no hace ninguna distincin, no establece en ningn momento que
la condicin tenga que ser determinada.
Lo que la ley exige es que pueda saberse con certeza la fecha desde la cual el acreedor
podr hacer efectiva la obligacin de hacer que se deriva de la promesa o cuando ha de
establecerse en forma cierta que no podr verificarse, sea que haya vencido el plazo
estipulado, sea que ha llegado a ser cierto que la condicin no se realizar.

En lo que respecta a la condicin que consiste en la aprobacin del prstamo, antes


indicada, se seala que se sabe cundo ocurrir ya que cualquiera de los interesados puede
recabar el pronunciamiento al respecto.
Lo aconsejable es, que en aquellos casos en que deba ponerse en el contrato de promesa una
condicin indeterminada o que pueda configurarse como tal, sealar un plazo dentro del
cual deba cumplirse la condicin.
Determinacin de la poca de celebracin del contrato prometido mediante un plazo
Respecto del plazo se discute en esta materia si l puede ser suspensivo o extintivo, o si
siempre debe ser extintivo.
En realidad el contrato de promesa puede estar sujeto tanto a un plazo suspensivo como a
uno extintivo, porque tanto el uno como el otro fijan una poca en la cual se puede exigir la
obligacin de hacer que emana del contrato de promesa, es decir, se puede exigir la
celebracin del contrato prometido, y esa es la finalidad del N 3 del artculo 1554.
Esta materia del plazo debe entenderse en relacin con la exigibilidad de las obligaciones y
con la mora.
En el caso del plazo suspensivo, slo puede exigirse el cumplimiento de la promesa una vez
vencido el plazo.
En cambio, si el plazo es extintivo se puede exigir dicho cumplimiento en cualquier
momento antes del vencimiento del plazo pero no una vez acaecido ste porque con ello se
produce la extincin del derecho.
Ahora, en lo que respecta a la mora, si el plazo es suspensivo la parte cae en mora por el
slo transcurso del plazo, en cambio si es extintivo, segn algunos, para que se produzca
mora, segn algunos debe requerirse judicialmente conforme al artculo 1551, pero segn
otros la mora tambin se produce en este tipo de plazo por el slo vencimiento del mismo.
Ante esta situacin es aconsejable redactar el contrato de promesa en este aspecto en alguna
de las formas siguientes:
a) Pactando un plazo suspensivo, pero agregando uno extintivo que correr despus
del vencimiento del plazo suspensivo y durante el cual se podr exigir el
cumplimiento de la promesa.
b) Sujetando la promesa a un plazo extintivo con estipulacin expresa que no ser
exigible despus del plazo.
En lo que respecta a la mora es aconsejable agregar a la promesa una clusula, segn la cual
una de las partes caer en mora si no comparece a firmar la escritura de compraventa en
determinada Notara tal da a x hora, bastando para acreditarlo un certificado del notario
que as lo acredite.
4. Especificacin del contrato prometido: El N4 del artculo 1554 exige que se especifique
de tal modo el contrato prometido que slo falte para que sea perfecto la tradicin de la
cosa y las solemnidades legales en su caso.
La redaccin de este nmero crea algunos problemas en cuanto se ha sostenido que tal
como est redactado la promesa estara referida a los contratos reales y solemnes, porque si
el contrato es consensual, la promesa y el contrato prometido se identifican.
Por ejemplo, en el caso de una compraventa de bienes muebles se promete vender, por una
parte, y comprar por la otra, un determinado bien mueble en X precio. Esa promesa es
equivalente a una compraventa pues ella se perfecciona con el acuerdo en cosa y precio, ya
existe venta, aunque la cosa se entregue con posterioridad.
Se agrega que la promesa de un contrato consensual sera innecesaria.

Sin embargo, ello no es cierto, perfectamente podra celebrarse promesa de un contrato


consensual e incluso ello puede llegar a ser de bastante utilidad. Por ejemplo, si se promete
la venta de un mueble que se encuentra embargado para cuando se alce dicha medida.
Por otra parte, el Proyecto de 1853 estableca expresamente que, en caso de tratarse de un
contrato de los que se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes, promesa y
contrato prometido se identifican.
Pero ello fue eliminado en la redaccin final del Cdigo, lo cual implica un cambio de
criterio del autor del Cdigo, en orden a que la promesa y contrato prometido no se
identifican.
Se argumenta, sin embargo, que es ms probable que esa modificacin se deba a que se
estim inoficiosos consagrar un hecho demasiado obvio (en este sentido Meza Barros)
Por otra parte, tanto en doctrina como en jurisprudencia hay diversas opiniones sobre la
extensin que debe darse al requisito de la especificacin del contrato prometido.
Las situaciones planteadas son las siguientes:
a) Algunos piensan que el deber de especificacin importa una franca identificacin
de estipulaciones, esto es que nada de lo que ha de estipularse en el contrato
prometido puede faltar en el contrato preparatorio. Incluso no debe faltar el
consentimiento recproco de obligarse que es propio del contrato prometido.
b) Otros piensan que no es necesario tan acabada identificacin, al punto de llegar a
exigir la inclusin del consentimiento. Sealan que la ley ha querido dejar
establecido desde luego en todas sus partes el futuro contrato para evitar
discusiones ulteriores sobre sus diversas clusulas. Se intenta que se conozca desde
luego todo lo que se ha prometido dicindolo sealadamente.
En otros trminos cuando la ley exige que se especifique el contrato prometido no
hay que entender que se trata de especificaciones que slo caractericen el contrato
en lo esencial.
Segn ellos la enunciacin del contrato prometido en la promesa debe ser casi
perfecta, en forma que si en ese instante fuese llegado el momento de celebrar el
referido contrato, bastare sumarle a esas clusulas el consentimiento con sus
formalidades o la tradicin, segn el caso, para tener el contrato prometido
perfecto.
c) Otros sealan que para especificar el contrato prometido bastar con la mencin de
las cosas de la esencia del contrato prometido, no siendo indispensable sealar las
de la naturaleza ni las accidentales.
Nadie podra dudar que las especificaciones del contrato preparatorio, que se
extendiera a las cosas de la naturaleza y a las accidentales, tendran fuerza
obligatoria como para ser exigidas en el contrato definitivo.
Se indica que en los elementos esenciales est la voluntad de las partes en relacin
con el contrato que se proponen celebrar, bastando con ellas para especificarlo, y
siendo las posibilidades de error muy pequeas.
Los elementos de la naturaleza del contrato son presumidos por la ley, se entienden
incorporados al contrato, no siendo por consiguiente necesario sealarlos
expresamente para que formen parte de l.
En cuanto a los elementos accidentales son una expresin de la autonoma de la

voluntad de las partes, y nacen si las partes quieren incorporarlas al contrato, pues
ste en su forma normal no los comprenden.
Las partes son dueas de hacer al contrato las agregaciones o modificaciones que
deseen, pero jams podr decirse que la ausencia de tales elementos pueda
significar falta de especificacin del contrato prometido.
I.4) Validez de la Promesa Unilateral de Celebrar un Contrato Bilateral: Se ha discutido
bastante la validez de esta clase de promesas.
A. Algunos las rechazan considerando que por no darse cumplimiento a las exigencias de los
nmeros 2 y 4 del artculo 1554, son legalmente inadmisibles.
B. Otros, en cambio, sostienen que dichas promesas son perfectamente vlidas.
Veamos los argumentos de cada postura
A. Los argumentos por los cuales la promesa unilateral de un contrato bilateral sera nula, son
los siguientes:
1. El N 4 del artculo 1554 exige que en la promesa se especifique de tal manera el
contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa o las
solemnidades que las leyes prescriban.
Ahora bien, especificar, conforme al diccionario es explicar, declarar con individualidad
una cosa, o sea, determinar con la mayor exactitud la especie del contrato y las
caractersticas que lo distinguen de los dems, darlo a conocer por sus requisitos
especiales o esenciales, de manera que no haya duda acerca de su naturaleza. As en la
compraventa, que es un contrato bilateral, figura como requisito esencial el acuerdo de
voluntades de vendedor y comprador, y sin este requisito no se concibe la existencia de
la compraventa, artculo 1793.
2. La promesa unilateral de celebrar una compraventa no se cumple con el requisito del
N2 del artculo 1554, porque un contrato en que uno slo se obligue a vender, no
produce efecto alguno, o lo que es lo mismo, adolece de ineficacia.
3. En la promesa unilateral de venta queda exclusivamente a voluntad del comprador
contraer las obligaciones inherentes a su calidad o, en otros trminos, su aplicacin est
subordinada a una condicin potestativa que depende de su mera voluntad, obligacin
que es nula segn el artculo 1478 y por lo tanto es nulo tambin el contrato de que
emana.
Claro Solar refuta el argumento anterior, pues seala que el artculo 1478 se refiere a
una condicin que consiste en la mera voluntad de la persona que se obliga; y en la
promesa de venta el promisor queda obligado desde que se celebra la promesa de venta
y el presunto comprador no contrae obligacin alguna que dependa de su voluntad, sino
que se reserva el derecho a resolver si compra o no compra.
En cuanto a la convencin en que se contiene la promesa misma, l la ha aceptado y por
eso queda obligado el provisor a mantener su oferta hasta la poca en que la otra parte
la acepte o no. No debe confundirse la promesa con el contrato prometido: la promesa
se ha celebrado desde luego, el contrato prometido puede o no celebrarse.
4. No desvirtan el valor de las razones anteriores en orden a la nulidad absoluta de las
promesas unilaterales de contratos bilaterales, la circunstancia de existir algunos actos o
contratos, como el pacto de retroventa y la venta a prueba o gusto, sea porque no se
trata de promesas unilaterales, sino de contratos en que ambas partes se obligan, o de
casos de excepcin que confirman la regla.

Como puede apreciarse esta doctrina discurre sobre la base del contrato de compraventa,
pero sus argumentos son aplicables a todos los otros contratos bilaterales.
B. Conforme a la otra tesis, la promesa unilateral de un contrato bilateral, sera vlida, por las
siguientes razones:
1. Si conforme al N 4 del artculo 1554, es indispensable conocer la especificacin que
corresponde a la esencia o naturaleza del contrato prometido, esto no significa en
manera alguna que el contrato de promesa haya de tener la misma esencia y naturaleza
del contrato prometido cuya especificacin hace, porque en tal caso no se podra, por
ejemplo, es una promesa bilateral prometer la celebracin de un contrato unilateral
como el mutuo.
2. Ninguna disposicin legal exige que en el contrato de promesa ambas partes se
obliguen recprocamente. La validez del contrato de promesa unilateral tambin se
desprende de diversas disposiciones legales, por ejemplo, el artculo 1438 no exige que
pese obligacin sobre ambas partes, y el artculo 1439 seala que los contratos pueden
ser uni o bilaterales.
Por otra parte, la autonoma de la voluntad autoriza an para celebrar contratos
innominados, y no puede entenderse limitada sino cuando disposiciones legales
expresas as lo digan, debiendo ser toda interpretacin al respecto restrictiva.
3. Hay diversas disposiciones en nuestro ordenamiento jurdico que revelan el espritu de
aceptar, en materia de promesa de compraventa, obligaciones unilaterales. Por ejemplo,
El artculo 1881 establece el pacto de retroventa que es una obligacin unilateral que se
impone al comprador.
4. Invocando en la interpretacin la analoga y el espritu general de la legislacin, podra
citarse el artculo 1953, que consagra la libertad contractual para determinar el
predominio de una sola voluntad an en los contratos bilaterales.
5. Los antecedentes de la historia fidedigna de la ley tambin estn en pro de la tesis que
aqu se sostiene. Por ejemplo, En el Cdigo Civil francs es posible la promesa
unilateral de compraventa, artculo 1589.
6. No se divisan razones morales, jurdicas, econmicas o de otra ndole que pudieran
haber inducido al legislador a prohibir las promesas unilaterales debidamente
especificadas.
Por el contrario, se ve que ellas responden a las necesidades de la vida social que estn
consagradas en la prctica diaria, que el mismo legislador ha ratificado y sancionado
expresamente, como ocurre en la ley 2.754 de 28 de enero de 1913; que autoriza al
Presidente de la Repblica para adquirir una propiedad de acuerdo con un contrato de
promesa, que era unilateral, pues slo contena una promesa de venta y no una compra.
7. En el Cdigo de Minera, artculo 169, se valid expresamente la promesa unilateral de
venta, esto es aquella en que solamente el promitente vendedor se obliga a vender, pero
el promitente comprador no se obliga a comprar, siendo por consiguiente facultativo
para l celebrar el contrato de compraventa prometido. Hay que tener presente s que
para validar la promesa unilateral de venta en materia minera se tuvo en consideracin
la especial naturaleza de esta actividad, cuyos negocios son esencialmente aleatorios.
La decisin del promitente comprador depender de los estudios, anlisis y
prospecciones que haga.
Entre los autores nacionales puede decirse que casi la unanimidad sostiene la tesis de la invalidez:
Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva, Luis Claro Solar, etc.

I.5) Efectos del Contrato de Promesa: Los efectos del contrato de promesa son los derechos y
obligaciones que nacen de l.
Se refiere a este aspecto el inciso final del artculo 1554, el cual establece que cuando el contrato de
promesa es vlido de l surge una obligacin de hacer, que no es otra que la celebracin del contrato
prometido.
Luego, el contrato de promesa no constituye acto de enajenacin aunque s lo constituya el contrato
prometido. Tampoco constituye principio de enajenacin.
El efecto del contrato de promesa, entonces, no es otro que la obligacin de hacer, obligacin de
celebrar el contrato prometido.
Esta obligacin presenta las siguientes caractersticas:
a) Es una obligacin de naturaleza mueble, porque los hechos que se deben se reputan
muebles.
b) Es una obligacin indivisible, por consiguiente, si los promitentes son varias personas,
deben concurrir todos ellos a otorgar el contrato prometido.
c) Es una obligacin transmisible, de manera que el promitente la transmite a sus herederos.
d) Es una obligacin transferible. La cesin (tradicin) del derecho personal a exigir la
celebracin del contrato prometido deber efectuarse conforme a las reglas para la cesin
de derechos, esto es, mediante la entrega del ttulo. Y para que sea oponible al deudor es
preciso la notificacin de la cesin o su aceptacin.
e) Es una obligacin prescriptible. La accin ejecutiva prescribe en el plazo de 3 aos y la
accin ordinaria, en 5 contados desde que la obligacin se hizo exigible.
En esta materia hay que hacer presente que a travs del procedimiento ejecutivo de la obligacin de
hacer, la legislacin procesal civil complementa las reglas sobre cumplimiento del contrato de
promesa.
As el artculo 532 Cdigo de Procedimiento Civil faculta al juez para firmar el documento cuando
requerido el deudor no lo hiciere dentro del plazo fijado por el Tribunal.
Este es un caso, en que el juez, resguardando los intereses del acreedor, asume legalmente la
representacin del deudor y presta por l, vlidamente el consentimiento. Y con este consentimiento
da forma el contrato prometido.
--> Contrato de Promesa de Venta de un Bien Raz: El problema que se plantea aqu es si es o no
necesario proceder a la inscripcin del contrato de promesa de venta de un bien raz.
Aparentemente ello no tendra mayor importancia por cuanto el contrato de promesa no implica
enajenacin.
Pero la inscripcin puede ser til para el caso del incumplirse el contrato prometido.
Si la promesa se encuentra inscrita y posteriormente el promitente vendedor enajena el predio o aun
tercero, ello no significa que exista objeto ilcito en esa enajenacin como lo han planteado algunos.
Existe nicamente incumplimiento del contrato prometido y quien tena el derecho a exigir la
celebracin del contrato podr demandar la correspondiente indemnizacin de perjuicios de acuerdo
a las reglas generales. Pero se ha resuelto que adems, tambin podra exigir la indemnizacin del
tercero que compr. All estara la utilidad de la inscripcin del contrato de promesa de venta del
bien raz.
I.6) Accin de Resolucin del Contrato de Promesa: El artculo 1489 por ser un principio de
carcter general es aplicable al contrato de promesa.

El artculo 1553 se limita a reglar los derechos que la ley otorga al acreedor de obligacin de hacer,
esto es, exigir compulsivamente su cumplimiento al deudor que no se allana voluntariamente a
satisfacerla.
El inciso final del artculo 1554 al remitirse al artculo anterior, no tiene otra consecuencia que
recalcar el tipo de obligacin que engendra la promesa de contrato, que es de hacer y, como tal, ha
de cumplirse forzadamente por algunas de las formas alternativas que seala el artculo 1553.
El citado inciso final, pues, no modifica la disposicin comn general aplicable al incumplimiento
de un contrato bilateral. Por lo que, rige respecto de la promesa de contrato tanto la posibilidad de
intentar la accin de cumplimiento forzado dispuesta en el artculo 1489 y pormenorizada en el
artculo 1553, como la de accionar por la resolucin, en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.
Ahora bien, el deudor demandado por cumplimiento o resolucin de la promesa, puede oponer la
excepcin de contrato no cumplido, artculo 1552, en caso que el acreedor demandante no haya
cumplido ni se allane a cumplir la obligacin de hacer que le impone el contrato de promesa.
II.- El Contrato de Compraventa: El contrato de compraventa se encuentra definido en el
artculo 1793 Cdigo Civil en la siguiente forma: "la compraventa es un contrato en que una de las
partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y sta
comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio".
Esta definicin al sealar que una de las partes se obliga a dar una cosa est sealando que:
a) La compraventa no es un contrato real, por cuanto no precisa la entrega de la cosa para
perfeccionarse.
b) Deja claro que el contrato de compraventa no transfiere el dominio de la cosa vendida, sino
que de l solo nacen derechos y obligaciones personales y para transferir el dominio se
precisa de tradicin.
La compraventa supone necesariamente dos personas: una que se obligue a dar una cosa, o sea, el
vendedor, y otra que se obligue a pagarla en dinero, o sea el comprador.
No ha definido el Cdigo lo que debe entenderse por vendedor y comprador, slo se limita a
expresar en el artculo 1793 que la parte que se obliga a dar una cosa "se dice vender" y la que se
obliga a pagarla en dinero "se dice comprar".
Pero de los propios trminos de la definicin transcrita se desprende claramente quin es el
vendedor y quin el comprador.
II.1) Caractersticas del Contrato de Compraventa
1. Es un contrato bilateral: ya que da origen a dos obligaciones recprocas, que consisten, una
en dar una cosa, y la otra, en pagar su valor en dinero.
Estas son las dos obligaciones principales que nacen del contrato de compraventa, no
siendo las otras sino accesorios de ellas.
Es la existencia de estas dos obligaciones la que constituye en su esencia este contrato; de
modo que si una falta, ste no existe o degenera en otro diverso.
2. Por regla general es un contrato conmutativo en el sentido de que las obligaciones
recprocas de los contratantes se miran como equivalentes.
No es sin embargo el ser conmutativo, de la esencia del contrato de compraventa, de modo
que si lo pierde degenera en otro diferente. En efecto, muchas veces se vende una
posibilidad incierta de ganancia o prdida, y en tal caso el contrato de compraventa no ser
conmutativo sino aleatorio.

3. Por regla general, es un contrato consensual, se desprende as del artculo 1801 inciso 1,
excepcionalmente es un contrato solemne, en los casos a que se refiere el inciso 2 del
mismo artculo.
4. Es un contrato oneroso, porque las partes se gravan recprocamente una en beneficio de la
otra.
5. Es un contrato principal, porque subsiste por si slo.
6. La compraventa es un ttulo translaticio de dominio.
La compraventa es el ejemplo clsico de ttulo traslaticio de dominio. El artculo 703 la
seala entre tales ttulos. De ello resulta que por el solo contrato de compraventa nadie
adquiere el dominio en nuestro pas; de la compraventa, slo nacen derechos personales y
para que se adquiera el dominio es necesario que se realice la tradicin. En esto el derecho
chileno presenta una fundamental diferencia con el francs, sistema en que la compraventa
es suficiente para adquirir el dominio.
II.2) Requisitos Generales del Contrato de Compraventa El contrato de compraventa debe
cumplir varios requisitos,
Primero tenemos los requisitos generales de existencia del acto jurdico:
a)
b)
c)
d)

Consentimiento
Objeto
Causa
Solemnidades en los casos que la venta es solemne

Y por otra parte, para la validez del contrato se requiere:


a)
b)
c)
d)

Consentimiento exento de vicios


Objeto lcito
Causa lcita
Capacidad de las partes

Pero, a ms de los requisitos generales de validez de todo contrato, debe contener los elementos
esenciales que le son propios, y que se refieren al objeto de las obligaciones del comprador y
vendedor, cuales son:
A. LA COSA VENDIDA
B. EL PRECIO
Estos dos requisitos son la esencia del contrato de compraventa, luego si faltare alguno de ellos
la compraventa no producir ningn efecto o degenerar en un contrato diferente, artculo 1.444.
--> Requisitos de Existencia:
a) El Consentimiento: Por regla general el contrato de compraventa es consensual y se
perfecciona por el solo consentimiento de las partes, el cual debe recaer sobre cosa vendida
y precio, y por supuesto, sobre la venta misma, esto es, ser preciso que el vendedor quiera
vendar y el comprador, comprar.
Para la validez del acto se requiere que el consentimiento est exento de vicios.
b) El Objeto: El objeto del acto jurdico es el conjunto de derechos y obligaciones que ste
crea, modifica o extingue.
El objeto de la obligacin es la prestacin determinada, la cual puede consistir en dar, hacer
o no hacer.

Como entre el objeto del acto y el objeto de los derechos y obligaciones hay una estrecha
relacin, puede decirse, aunque impropiamente, que el objeto del acto jurdico viene a ser la
cosa o prestacin sobre la que versa el acto jurdico.
En el contrato de compraventa, el objeto de las obligaciones es:
a. Para el vendedor el objeto de su obligacin es la cosa vendida.
b. Para el comprador, el objeto de su obligacin es el precio.
El objeto debe ser lcito para la validez del contrato de compraventa. Luego lo veremos con
ms detalle cuando analicemos la cosa vendida y el precio.
c) La Causa: En los contratos bilaterales la causa de la obligacin de cada una de las partes es
la obligacin de la contraparte.
En la compraventa, para el vendedor la causa va a ser siempre la obligacin del comprador
de pagar el precio; y para el comprador va a ser la obligacin del vendedor de entregar la
cosa vendida.
d) Solemnidades cuando la compraventa es solemne: El contrato de compraventa es
consensual, pero existen casos de excepcin en que el contrato es solemne y la solemnidad
consiste en la escritura pblica.
As lo establece el artculo 1801: La venta se reputa perfecta desde que las partes han
convenido en la cosa y en el precio; salva las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no
se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
--> Elementos Esenciales de la Compraventa:
A. La Cosa Vendida: La cosa vendida es el objeto de la obligacin del vendedor, por
consiguiente no puede faltar; y si llegare a faltar la obligacin del vendedor carecera de
objeto, y por ello no habra obligacin de ste y si no hay obligacin del vendedor, la
obligacin del comprador carecera de causa.
De ah que la falta de la cosa vendida trae consigo la destruccin total del contrato de
compraventa.
No se concibe, ni jurdica ni materialmente, una venta sin que haya cosa que se venda,
porque lo que constituye la esencia misma del contrato de compraventa es el cambio de una
cosa por dinero.
--> Requisitos de la Cosa Vendida: La cosa vendida, sea corporal o incorporal, para ser tal
y para que el contrato de compraventa sea vlido, debe reunir los siguientes requisitos:
1) Que sea real
2) Que sea comerciable, esto es que su enajenacin no est prohibida por ley
3) Que sea determinada
4) Que no pertenezca al comprador
Veamos cada elemento:
1) La cosa vendida debe ser real: Esto es, que la cosa vendida tiene que existir
efectivamente al tiempo de celebrarse el contrato de compraventa, ya que si as no
fuese, ste carecera de objeto y sera nulo absolutamente, artculos 1461 y 1814.

Pero, no slo las cosas que existen al momento de la celebracin del contrato
pueden ser objeto de la compraventa, sino tambin aquellas que no existen, pero se
espera que existan, es decir, las cosas futuras.
Conforme al precepto general del artculo 1461: no slo las cosas que existen
pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que
existan.
Podemos distinguir dos especies de venta de cosa futura, segn sea que se venda la
cosa misma que va a existir o la esperanza o suerte de que pueda realizarse un
hecho o producirse una cosa.
En efecto, de acuerdo al artculo 1813: la venta de cosas que no existen, pero se
espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se
exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr
la suerte.
De manera que la venta de la cosa futura puede ser:
a. Condicional. Esto es, se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa
llegue a existir.
b. Aleatoria. Esto es, se compra la suerte de que la cosa llegue a existir y se
reputa perfecta desde que hay acuerdo en la cosa y en el precio.
Del artculo 1813 se desprende que en nuestra legislacin la regla general en esta
materia es que la venta de cosa futura es siempre condicional, esto es, se reputa
celebrada bajo la condicin de que la cosa llegue a existir.
La excepcin a esa regla, que ese mismo artculo consagra, o sea que la venta no
recae sobre la cosa misma que se espera que exista sino sobre la suerte, tiene cabida
nicamente cuando as lo expresan las partes o cuando de la naturaleza del contrato
aparece que lo que se compr fue la suerte.
Fluye de esto una consecuencia muy importante y es que en caso de duda, el juez
debe declarar que la venta de cosa futura es un contrato condicional y no aleatorio,
porque ello est ms de acuerdo con su carcter conmutativo y porque a su favor
existe la presuncin de la ley que toda cosa futura se entiende venderse bajo la
condicin de que exista.
Slo cuando esa presuncin aparezca desvirtuada por una prueba en contrario, es
decir, cuando las partes expresen el carcter aleatorio de la venta o ste consta de su
naturaleza, puede el juez declarar que es un contrato aleatorio y no condicional, que
no es un contrato cuya existencia depende de la cosa vendida, sino un contrato puro
y simple.
Recapitulando, la compraventa sobre cosa futura puede asumir alguna de las formas
siguientes:
a. Venta de cosa futura condicional: Que es la regla general en esta materia
conforme al artculo 1813.
La venta se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa futura llegue a
existir, an cuando las partes no lo digan.
Si la cosa no llega a existir, falla la condicin y no hay contrato de
compraventa.
b. Venta pura y simple de cosa futura o aleatoria: En este caso el contrato
de compraventa es puro y simple.

La obligacin del vendedor es aleatoria; pero la del comprador, de pagar el


precio, debe cumplirse siempre.
Determinar cundo la compraventa es pura y simple o aleatoria depende:
i.
ii.

De la estipulacin expresa de las partes.


De la naturaleza del contrato.

2) La cosa vendida debe ser comerciable: Slo son susceptibles de venderse las
cosas comerciables, o sea aquellas cuya enajenacin no est prohibida por ley.
As lo establece el artculo 1810: Pueden venderse todas las cosas corporales e
incorporales, con tal que la ley no prohba su enajenacin.
La compraventa no es propiamente un acto de enajenacin puesto que no transfiere
el dominio. Si no mediara el texto legal citado, podra razonablemente entenderse
que la venta de bienes de cosas cuya enajenacin la ley prohbe sera vlida, y nula
solamente la tradicin.
La compraventa de cosas cuya enajenacin est prohibida es nula, de nulidad
absoluta, porque adolece de objeto ilcito.
En consecuencia si se vende alguna de stas cosas habr objeto ilcito por tratarse
de un contrato prohibido por la ley (artculo 1466) y, consecuencialmente, el
contrato adolecer de nulidad absoluta, artculo 1682.
As, por ejemplo, no son enajenables los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona (artculo 1464 N2), luego si se celebra contrato de
compraventa sobre alguno de ellos, el contrato ser nulo absolutamente.
3) La cosa vendida debe ser determinada: Esto significa que la cosa vendida debe
ser:
a) Una especie o cuerpo cierto
b) O bien, una cantidad determinada o determinable de un gnero tambin
determinado.
c) Tambin la cosa vendida puede consistir en una cuota de una cosa en la que
se tiene un derecho proindiviso, artculo 1812: si la cosa es comn de dos
o ms o personas proindiviso, entre las cuales no intervenga contrato de
sociedad, cada una de ellas podr vender su cuota, aun sin el
consentimiento de las otras.
d) Y tambin, puede recaer en un crdito, artculo 1907.
e) Por ltimo, tambin puede venderse el derecho real de herencia.
Es nula absolutamente, por prohibirlo el artculo 1811 la venta de una universalidad
jurdica que comporte todo el patrimonio: Es nula la venta de todos los bienes
presentes o futuros o de unos y otros; ya se venda el total o una cuota.
No obstante esta prohibicin, el propio artculo 1811 acepta que una persona venda
todos sus bienes pero individualizndolos por escritura pblica: pero ser vlida
la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura
pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal
que no comprenda objetos ilcitos.
En este caso la venta comprender slo aquellos objetos inventariados en la
escritura pblica y no otros, y cualquiera estipulacin en contrario es nula.

Por excepcin, es vlida la venta de un derecho real de herencia, aunque ste tiene
el carcter de universal y recae sobre una universalidad jurdica, artculo 1801,
inciso 2.
4) La cosa vendida no debe pertenecer al comprador: As lo dice expresamente el
artculo 1816: La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a
que se le restituya lo que hubiere dado por ella.
La razn de que no valga la compra de cosa propia, est en que una compraventa de
esta naturaleza carecera de causa para el comprador, no se ve cual sera el motivo,
jurdico o psicolgico, que podra tener una persona para comprar una cosa que ya
le pertenece.
As por ejemplo, el Cdigo de Minera establece, para el caso de remate de la
pertenencia minera por no pago de la patente que su dueo, hasta el momento del
remate puede salvar su pertenencia pagando el doble de lo que debe; pero no le es
permitido concurrir al remate y adjudicarse la pertenencia.
Y la explicacin de ello est precisamente que de permitirse, se estara comprando
cosa propia.
--> Venta de Cosa Ajena: En relacin con el tema de la cosa vendida como objeto
de la obligacin del vendedor, corresponde tratar la Venta de Cosa Ajena.
El artculo 1815 del Cdigo Civil dice en forma clara y precisa: "La venta de cosa
ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no
se extingan por el lapso de tiempo".
La compraventa es vlida; no existe nulidad porque no hay ningn vicio originario
que la acarree. La venta es vlida, pero es inoponible al dueo quien, en principio,
dispone de la accin reivindicatoria para recuperar la cosa.
La venta no es en nuestro derecho un acto de enajenacin, sino un contrato creador
de obligaciones. As como no puede enajenarse la cosa de otro, porque enajenar es
transferir el dominio y slo puede transferirlo el que lo tiene, se puede, sin embargo,
vender la cosa ajena, porque vender no es enajenar sino contraer una obligacin.
En Chile la venta de cosa ajena, por consiguiente, no es nula, es un justo ttulo y por
lo tanto posibilita al comprador para adquirir el dominio por prescripcin; cabe
recordar que la buena fe se presume.
En cuanto a los efectos de la venta de cosa ajena, para su estudio es preciso
distinguir si la cosa ha sido o no entregada por el vendedor al comprador, porque en
ambas situaciones las circunstancias que se presentan son diversas:
1. El vendedor ha entregado la cosa vendida al comprador: En este caso,
el verdadero dueo tiene derecho para reivindicar de manos del comprador
el objeto vendido.
En la venta de cosa ajena se est en presencia de una inoponibilidad por
falta de concurrencia.
En efecto, el contrato de compraventa sobre cosa ajena celebrado entre
comprador y vendedor es perfectamente vlido, pero no obliga al verdadero
dueo, no le es oponible, y es en virtud de esta inoponibilidad que puede
reivindicar la cosa de manos del comprador.
Pero hay dos casos en que el dueo no podr dirigirse contra el comprador,
a saber:

a) Cuando el dueo ratifique la venta ejecutada por quien no tena esa


calidad; no hay inconveniente alguno para que as se haga y la
ratificacin produce pleno efecto, artculo 1818.
b) Cuando el comprador haya adquirido por prescripcin la cosa
comprada, a esa excepcin se refiere el artculo 1815 cuando dice:
"mientras no se extingan por el lapso de tiempo".
c) Cuando el vendedor, con posterioridad a la venta adquiere el
dominio de la cosa, situacin en la cual, de conformidad con el
artculo 1819: se mirar al comprador como verdadero dueo
desde la fecha de la tradicin.
2. El vendedor no ha entregado al comprador la cosa vendida: En este
caso si el verdadero dueo ratifica la venta no se produce dificultad alguna.
Pero si ste reivindica la cosa vendida de manos del vendedor, resulta que
ste va a quedar en la imposibilidad de cumplir con la obligacin que le
impone el contrato de compraventa. Entonces el comprador podr pedir la
resolucin del contrato con la correspondiente indemnizacin de perjuicios.
B. EL PRECIO:"El precio es el dinero que el comprador da por la cosa vendida" dice el
artculo 1793.
El precio es el objeto de la obligacin del comprador.
Es un elemento esencial del contrato de compraventa: si no hay precio no hay compraventa,
ya que faltara el objeto de la obligacin del comprador.
--> Requisitos del Precio: Tres son los requisitos que debe reunir el precio:
1) Debe ser pactado en dinero
2) Debe ser real
3) Debe ser determinado
Veamos cada uno
1) Debe ser pactado en dinero: El artculo 1793 as lo dice en forma expresa: la
compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la
otra a PAGARLA EN DINERO.
Debe tenerse presente que lo que se exige es que el precio se pacte en dinero, no
siendo forzoso que se pague en dinero.
El comprador se obliga a pagar el precio en dinero, pero es perfectamente posible
que con posterioridad a la celebracin del contrato de compraventa sobrevenga una
novacin o una dacin en pago, por ejemplo, y si bien el precio se estipul en
dinero, despus, en virtud de la novacin o de la dacin en pago, no se pagar en
dinero.
Si el precio se conviene hacindolo consistir en una cosa y no en dinero, no se trata
de un contrato de compraventa sino que de uno de permuta o cambio, artculo 1897.
El legislador consider el caso en que el precio se pacte parte en dinero y parte en
especie, en este caso se aplica la siguiente solucin:
a) Si ms de la mitad del precio consiste en dinero hay compraventa
b) Si ms de la mitad de l consiste en especies, se tratar de una permuta.

As lo seala el artculo 1794: Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en


otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso
contrario.
2) El precio debe ser real: Esto es, debe ser fijado de tal manera que sea manifiesto
que realmente el acreedor (vendedor) tiene derecho a exigirlo y el deudor
(comprador) tiene la obligacin de pagarlo.
Por ello no es precio real el simulado, ni tampoco lo es el irrisorio o ridculo, esto
es, aquel que por su falta de proporcin con el valor de la cosa vendida pone de
manifiesto que las partes no han tenido el propsito serio de que sea exigido.
Pero, si bien es cierto que el precio debe ser real, no es requisito de l que tenga
equivalencia con el valor de la cosa vendida, ya que la falta de sta entre los valores
de la cosa y precio, slo tiene relevancia jurdica cuando da lugar a la lesin enorme
en la compraventa de bienes races, artculo 1889.
3) El precio debe ser determinado: Esto es que debe conocerse la cantidad precisa de
dinero que constituye el precio, artculo 1461 inciso 1.
Dicha cantidad puede estar precisamente determinada en el contrato o bien puede
ser determinada por las reglas o datos que el contrato contenga, artculo 1461 inciso
2.
As lo seala tambin el artculo 1808: El precio de la venta debe ser determinado
por los contratantes.
Podr hacerse est determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo
fijen.
As, por ejemplo, la venta de cosa fungible "al precio corriente de plaza" es una
venta de precio determinable en su cantidad con los datos que el contrato de
compraventa contiene.
Se aplica en este caso la norma contemplada en el artculo 1808: si se trata de
cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del da de la
entrega, a menos de expresarse otra cosa.
De acuerdo al artculo 1809: Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un
tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra
persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr
venta.
En materia de determinacin del precio hay una regla esencial: jams la fijacin del
precio puede quedar al arbitrio de uno slo de los contratantes, porque entonces no
habra consentimiento a su respecto, ya que de acuerdo al artculo 1801 el contrato
de compraventa se perfecciona cuando las partes han convenido en cosa y precio.
As lo seala claramente el inciso final del artculo 1809: No podr dejarse el
precio al arbitrio de uno de los contratantes.
II.3) Las Solemnidades en el Contrato de Compraventa: Hemos sealado anteriormente que el
contrato de compraventa es por su naturaleza un contrato consensual que no necesita de ningn acto
externo para perfeccionarse, sino nicamente del consentimiento de las partes. Slo por excepcin y
en casos muy sealados se convierte en solemne.
Hay casos en los cuales la ley, en atencin a la importancia de la cosa que es objeto del contrato o
en atencin a la voluntad de las partes, hace de l un contrato solemne.
Las solemnidades, pueden ser legales o voluntarias, esto, es, establecidas por la ley o por la
voluntad de las partes.

A. Solemnidades Legales: Las formalidades que en ciertos casos establece la ley pueden ser:
a) Solemnidades legales Las solemnidades legales rigen respecto de todo contrato de
compraventa que tenga por objeto ciertos y determinados bienes taxativamente
enumerados por la ley. Esta solemnidad no puede faltar nunca en las ventas que la
requieren como requisito esencial para la existencia del contrato.
b) Formalidades especiales Las segundas, o sea, las especiales, consisten en formalidades
que exige la ley en ciertas ventas que se celebran en determinadas condiciones o entre
determinadas personas. De ah que tengan un carcter muy particular.
Por regla general, no se exigen en atencin a la naturaleza del contrato de venta ni son
tampoco esenciales para su validez, como ocurre con las solemnidades comunes, sino
en atencin al estado o calidad de las personas a quienes pertenecen los bienes que se
venden.
Veamos ms a fondo cada una:
a) Solemnidades legales: Se exige el cumplimiento de las solemnidades legales
ordinarias en los siguiente casos:
i.

Compraventa de bienes races

ii.

Compraventa del censo

iii.

Compraventa del derecho de servidumbre

iv.

Compraventa del derecho de herencia

En estos cuatro casos debe concurrir la solemnidad legal ordinaria, que consiste en
que el respectivo contrato de compraventa se otorgue por escritura pblica.
No debe olvidarse que la solemnidad de la venta de bienes races es solamente la
escritura pblica, no revistiendo nunca este carcter la inscripcin de la
compraventa en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races, la cual
es la tradicin.
En relacin con la compraventa de inmuebles hay que considerar la situacin que se
plantea respecto de los inmuebles por adherencia o destinacin.
Si la venta se efecta separadamente de la del predio a que acceden, se trata de
venta de cosas muebles, pues en tal caso nos encontramos ante un bien mueble por
anticipacin, artculo 571.
Por el contrario si el inmueble por adherencia o destinacin se vende conjuntamente
con el predio a que accede, es venta de inmuebles y por consiguiente solemne.
En lo que dice relacin a la compraventa de bienes races hay una situacin de
excepcin en que no es necesario que se otorgue por escritura pblica, y no por ello
pierda su calidad de solemne, sino que la solemnidad es otra. Esta excepcin la
consagra el artculo 68 de la Ley N14.171 que dice:
"Los actos y contratos sealados en el artculo anterior (se refiere en general a las
diversas operaciones que puede ejecutar la Corvi tales como compraventas de
inmuebles, prstamos, constitucin y alzamiento de gravmenes, etc.) podrn
otorgarse por escritura privada firmada ante Notario, debiendo ste proceder a la
protocolizacin de oficio, a ms tardar el da hbil siguiente (actualmente son 30
das) a aquel en que sea suscrita, dejando constancia en el original y copia.
Mientras no se efecte esta protocolizacin, el acto o contrato no surtir efecto
alguno. El documento que no hubiere sido protocolizado oportunamente, carecer

de todo efecto legal, sin necesidad de que su nulidad o ineficacia sea declarada por
sentencia judicial".
b) Formalidades legales especiales: Estas formalidades son establecidas, en su mayor
parte, en atencin al estado o calidad de las personas a quienes pertenecen los
bienes vendidos, como ocurre en el caso de:
i.

Ventas de bienes races de incapaces que requieren de autorizacin judicial

ii.

Venta de bienes races de una persona sometida a guarda debe con


autorizacin judicial en pblica subasta

La omisin de la escritura pblica produce siempre nulidad absoluta; en tanto que la


ausencia de la autorizacin judicial o de la pblica subasta produce nulidad relativa.

B. Solemnidades Voluntarias o Convencionales: Nada obsta a que las partes convengan que
una venta que es consensual no se repute perfecta mientras no se cumpla la solemnidad de
la escritura pblica o privada.
As dice el artculo 1802: Si los contratantes estipulares que la venta de otras cosas que
las enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el
otorgamiento pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se
otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
Las solemnidades voluntarias dan derecho a las partes para retractarse antes de otorgarse la
escritura o antes de efectuarse principiar la entrega de la cosa vendida.
Si se ha entregado la cosa significa que se ha renunciado a la solemnidad acordada. La
omisin del instrumento en estos casos no produce nulidad del contrato, ya que la venta
sigue siendo consensual.
--> Situaciones Especiales en relacin con las Solemnidades: Se trata de las ventas forzadas en
juicio ejecutivo y de las expropiaciones por causa de utilidad pblica:
1. Ventas forzadas en juicio ejecutivo: Las ventas forzadas que se hacen por el ministerio de
la justicia son verdaderas compraventas, artculo 189 1, as lo ha dicho tambin la
jurisprudencia.
Entre las ventas forzadas y las voluntarias no hay sino dos diferencias:
a) En la venta forzada el juez es el representante legal del deudor o vendedor.
b) Como la venta forzada se hace en pblica subasta la forma de determinar el precio
es distinto a la de venta voluntaria, pues mientras en sta el precio se establece por el
acuerdo de las partes, en aquellas se obtiene por la pugna de los interesados.
Luego, si la venta forzada es una verdadera compraventa debe cumplir las condiciones de
ella y por consiguiente si recae sobre inmuebles es necesaria la escritura pblica.
El artculo 495 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que el acta de remate tiene valor
de escritura pblica para el solo efecto de que las partes puedan exigir el otorgamiento de la
escritura pblica.
2. Expropiaciones por causa de utilidad pblica: En estos casos no hay compraventa porque
falta el consentimiento del obligado que es el expropiado, quien aparece como vendedor.
Por el contrario, la expropiacin es por definicin un acto de autoridad. En ella es la ley el
ttulo y el modo de adquirir.

II.4) Las Arras: Estn reglamentadas en los artculos 1803 a 1805.


Las arras consisten en la suma de dinero o de cosas muebles que una persona da a otra en prenda de
que va a celebrar el contrato de compraventa.
Hay dos clases de arras:
a) Las que se dan como prenda de la celebracin del contrato, artculo 1803.
b) Las que se dan como parte del precio o en seal de quedar convenidos, artculo 1805.
Las arras que se dan en prenda de la celebracin del contrato dan derecho a las partes a retractarse:
el que dio las arras perdindolas y el que las recibi restituyndolas dobladas, artculo 1803.
Cualquiera de las partes puede retractarse y ello debe hacerse:
a) En los plazos estipulados
b) Si no hay convencin al respecto, no habr lugar a la retractacin:
i.
ii.
iii.

Transcurridos dos meses contados desde la convencin en que se dieron las arras.
Despus del otorgamiento de la escritura pblica.
Despus de la entrega de la cosa vendida.

La retractacin no procede despus de otorgar la escritura o despus de la entrega, porque se ha


perfeccionado la compraventa, artculo 1804.
Las arras que se dan como parte del precio o en seal de quedar convenidos, no dan derecho a
retraccin, artculo 1805.
Este tipo de arras es excepcional, siendo la regla general las que se analizaron antes, por ello se dice
que las partes establezcan expresamente que las arras se dan en parte del precio o en seal de quedar
convenidos, si nada se dice se presume de derecho que otorgan facultad para retractarse, es decir,
que pertenecen a aquellas que se dan en prenda de la celebracin del contrato, artculo 1805.
Sin embargo, las arras dadas en parte de precio o en seal de quedar convenidos, dan derecho a
retractacin cuando el contrato debe otorgarse por escritura pblica, derecho que subsiste hasta que
sta se otorgue, artculo 1805
II.5) La Capacidad en el Contrato de Compraventa: La regla general en materia de capacidad la
da el artculo 1446, segn el cual lo normal es la capacidad, siendo la incapacidad la excepcin, y
requiriendo estar expresamente establecida por el legislador.
Dicha norma la reitera en materia de compraventa el artculo 1795: Son hbiles para el contrato
de venta todas las personas que la ley no declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo
contrato.
De esta disposicin se desprende que la incapacidad en materia de contrato de compraventa puede
ser:
1. Incapacidad absoluta
2. Incapacidad relativa
3. Incapacidad especial o particular*
Slo nos interesa el anlisis de las incapacidades especiales respecto del contrato de compraventa, a
las cuales se refieren los artculos 1796 a 1800 del Cdigo.
--> Las Incapacidades Especiales:
1. Compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente o entre padre o madre y
el hijo sujeto a patria potestad.

2. Venta por el administrador de establecimientos pblicos de bienes que administra, sin


facultades de vender.
3. Compra por ciertas personas de bienes en cuya venta tienen o han tenido intervencin.
4. Compraventa por tutores o curadores.
5. Compraventa de los mandatarios, sndicos y albaceas.
Veamos estos 5 casos de incapacidades especiales
1. Compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente o entre padre o madre y
el hijo sujeto a patria potestad: El contrato de compraventa celebrado entre estas personas
es nulo absolutamente, sea que la compraventa recaiga sobre bienes muebles o inmuebles,
corporales o incorporales, artculo 1796.
El contrato de compraventa celebrado entre cnyuges no divorciados perpetuamente es
nulo, no importa si estn casados en rgimen de sociedad conyugal, separados de bienes, o
en rgimen de participacin en los gananciales, o que estn divorciados temporalmente.
Slo es vlido este contrato cuando los cnyuges estn divorciados perpetuamente.
En caso contrario, se podra recurrir a este medio para traspasar ciertos bienes del
patrimonio del marido al de la mujer, los que quedaran sustrados a los acreedores de ste.
El Cdigo prohbe tambin la compraventa entre padre o madre e hijo sujeto a patria
potestad.
Por lo tanto y de acuerdo con el texto del artculo 1796 el contrato de compraventa entre el
padre o la madre y el hijo emancipado es perfectamente vlido.
Tambin es vlido el contrato de compraventa que celebra el padre o la madre con el hijo
sujeto a patria potestad respecto de los bienes que forman su peculio profesional o
industrial, porque respecto de estos bienes el hijo se considera como emancipado, artculo
251.
La sancin a la infraccin del artculo 1796 es la nulidad absoluta, porque se trata de un
acto prohibido por la ley, artculos 10, 1466 y 1682.
2. Venta por el administrador de establecimientos pblicos de bienes que administra, sin
facultades de vender: Esta incapacidad la contempla el artculo 1797: Se prohbe a los
administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que
administran y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades administrativas
ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente.
Podra decirse que si la venta que hace ese administrador no est comprendida dentro de las
facultades administrativas y no ha sido autorizado por el funcionario competente en forma
expresa, ella es nula relativamente, ya que el artculo 1797 no contempla una prohibicin
absoluta, sino que permite esta venta con autorizacin expresa de la autoridad competente.
Sin embargo, cabe sealar que existe aqu una verdadera nulidad de derecho pblico en
conformidad a lo dispuesto en los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica.
3. Compra por ciertas personas de bienes en cuya venta tienen o han tenido
intervencin: Establece esta incapacidad el artculo 1798: Al empleado pblico se prohbe
comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los
abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se
vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta.
Los empleados pblicos tienen especial prohibicin de comprar los bienes que estn
encargados de vender, so pena de nulidad absoluta de la compra.

Adems, los jueces, abogados, procuradores o mandatarios judiciales o escribanos no


pueden comprar los bienes que se vendan a consecuencia del litigio en que ellos han
intervenido, aunque la venta se haga en pblica subasta. Tambin la sancin en caso de
infraccin es la nulidad absoluta.
Debe tenerse presente que el artculo 321 del Cdigo Orgnico de Tribunales ha ampliado
esta prohibicin respecto de los jueces y que el artculo 481 del mismo cuerpo de leyes la
ha hecho extensiva a los dems auxiliares de la administracin de justicia.
Ha sido controvertido si la venta efectuada por un partidor en un juicio de particin, como
mandatario de los comuneros, hecha a un procurador o mandatario de una de las partes cae
o no dentro del artculo 1798. En un fallo se declar nula esta venta, sin embargo, en otras
sentencias la han considerado vlida, sostenindose que la participacin no es un juicio.
No debe olvidarse que nada impide que en los juicios el abogado pueda convenir con su
cliente, por escrito y antes de comenzar a prestar sus servicios lo que se llama pacto de
"cuota litis" que consiste en estipular que cierta parte de los derechos litigiosos del cliente
sean entregados al abogado en pago de sus servicios profesionales.
Dicho pacto debe reunir los siguientes requisitos:
a) La participacin del abogado debe ser menor que la del cliente.
b) Ambos deben quedar en libertad para resolver el pacto con los reembolsos
correspondientes.
4. Compraventa por tutores y curadores: Incapacidad establecida en el artculo 1799: No
es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos, sino
con arreglo a los prevenido en el ttulo De la administracin de los tutores y curadores.
Esta disposicin nos remite al ttulo "De la administracin de los tutores y curadores" y
dentro de ese ttulo hay que atenerse a lo dispuesto en el artculo 412.
En conformidad a esta disposicin hay que hacer una distincin segn los bienes del pupilo
sean muebles o inmuebles:
a) Bienes muebles: puede comprarlos el guardador, pero con la autorizacin de los
dems guardadores o de la justicia, de modo que si se omite dicha autorizacin el
acto o contrato ser nulo relativamente, porque el requisito se exige en
consideracin a la calidad o estado de la persona.
b) Bienes races: el artculo 412 prohbe terminantemente que el guardador compre
bienes races del pupilo, ni an con autorizacin judicial o de los otros guardadores
no implicados. Esta norma es claramente prohibitiva y en consecuencia su
infraccin produce la nulidad absoluta del acto.
5. Compraventa de los mandatarios, sndicos y albaceas: La establece el artculo 1800:
Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas, estn sujetos en cuanto a
la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos
encargos, a lo dispuesto en el artculo 2144.
Hay que distinguir entre los mandatarios y los sndicos, por un lado, y los albaceas por otro.
El sndico de acuerdo con el artculo 21 de la ley de quiebras, tiene la representacin del
fallido y de los acreedores en relacin con los bienes comprendidos en la quiebra. Por ello
se le aplica a ste la misma regla que a los mandatarios, es decir el artculo 2.144.
Albacea es la persona designada por el testador para hacer cumplir las disposiciones
testamentarias.
A su respecto se plantea un problema, porque si bien el artculo 1800 dice que le es
aplicable el artculo 2144, el artculo 1294 ubicado entre las normas relativas a los albaceas,
hace aplicable a su respecto el artculo 412.

Cabe entonces preguntarse cul de las disposiciones es la aplicable.


El problema tiene especial importancia tratndose de bienes inmuebles, porque aplicando el
artculo 2144 le sera posible al albacea comprarlos, en cambio conforme al artculo 412
ello le es imposible.
Se da solucin a este problema aplicando la regla de hermenutica que dice que una
disposicin especial prima sobre la general, luego debe aplicarse el artculo 412, porque el
artculo 1294 una norma especial para los albaceas, que debe primar sobre la regla general
del artculo 1800.
II.6) Efectos del Contrato de Compraventa: Los efectos de un contrato son los derechos y
obligaciones que de l emanan.
Perfeccionado el contrato de compraventa, una vez que las partes han convenido en la cosa y el
precio, nacen para ambas derechos y obligaciones que el contrato estaba destinado a producir.
Estos derechos y obligaciones pueden provenir de la ley o de la voluntad de las partes.
Siendo la compraventa un contrato bilateral surgen obligaciones para ambas partes:
I.

As el vendedor tiene dos obligaciones esenciales:


1. Entregar la cosa vendida
2. Sanear la cosa vendida al comprador

II.

Por su parte el comprador tiene tambin dos obligaciones:


1. Pagar el precio
2. Recibir la cosa comprada

Las obligaciones, que son de la esencia del contrato de compraventa son la de entregar la cosa
vendida y pagar el precio, sin estas obligaciones no hay contrato de compraventa.
Nada obsta a que las partes, a ms de las obligaciones que se han sealado para comprador y
vendedor convengan en el establecimiento de otras, como ser imponer al comprador la obligacin
de destinar la cosa vendida a un fin determinado.
I.

Obligaciones del Vendedor: Las obligaciones propias del vendedor y que nacen del
contrato de venta por el solo hecho de celebrarse, es decir, las obligaciones que la ley le
impone son dos: la entrega de la cosa y el saneamiento de la misma.
1. Obligacin de Entregar la Cosa Vendida: La primera obligacin del vendedor es la de
entregar la cosa vendida, es una obligacin de la esencia del contrato.
De acuerdo con las reglas generales si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto, el
vendedor no solo tiene la obligacin de entregar la cosa, sino que dicha obligacin se
extiende a la conservacin de la especie o cuerpo cierto, artculo 1548.
Luego cuando se trata de venta de una especie o cuerpo cierto la obligacin de entregar la
cosa comprende dos obligaciones o situaciones:
A. La necesidad del vendedor de conservar la especie o cuerpo cierto hasta la
entrega
B. Efectuar la entrega de la cosa vendida
Veamos cada caso
A. Conservacin de la Especie o Cuerpo Cierto hasta la Entrega: Para que esta
situacin se presente es necesario que las partes hayan convenido un plazo para
la entrega, es decir que tiene que mediar un plazo entre la fecha de la celebracin

del contrato y la poca en que tiene que hacerse la entrega de la cosa, plazo
durante el cual la cosa vendida permanece en poder del vendedor.
El artculo 1548 impone la obligacin de custodia y conservacin de la cosa que
se debe, al deudor, en este caso, al vendedor, so pena de pagar perjuicios al
acreedor que no se constituya en mora de recibir.
El vendedor va a responder de la culpa que las partes hayan convenido en el
contrato.
Y si nada han dicho, la responsabilidad del deudor se extiende hasta la culpa leve
si la prdida de la cosa o su deterioro es culpable, artculo 1547.
Pero el comprador debe soportar el deterioro de la cosa en dos situaciones:
a) Cuando la prdida o deterioro de la cosa no se deba a culpa del deudor.
b) Cuando la cosa se deteriora o destruye despus que el comprador se ha
constituido en mora de recibir.
En estos casos, el comprador debe recibir la cosa en el estado en que se
encuentre.
Ahora bien, si la destruccin de la cosa vendida que se encuentra en poder del
vendedor es fortuita, el riesgo es de cargo del comprador (acreedor de la cosa)
pues no existe culpa del deudor.
As lo establece el artculo 1550: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se
debe, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en
mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a
dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos,
ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega
El artculo 1820 reitera lo anterior: La prdida, deterioro o mejora de la especie
o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de
perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa...
Luego si se produce esta situacin se extingue la obligacin del vendedor de
entregar la cosa, pero subsiste la del comprador de pagar el precio.
Hay una excepcin a esta situacin, la cual se refiere al caso de que la venta sea
condicional.
En efecto, el artculo 1820 contina: salvo que se venda bajo condicin
suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente
la cosa mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor y la mejora o
deterioro pertenecer al comprador.
Esta regla general en materia de riesgo tiene aplicacin en el caso que reglamenta
el artculo 1821 inciso 1 que pone el riesgo de la cosa que se vende a peso o a
medida, pero sealada de un modo que no pueda confundirse con otra a cargo del
comprador, porque es venta de especie o cuerpo cierto.
En cambio el inciso 2 del artculo 1821 pone el riesgo de la cosa indeterminada
sobre el vendedor, ya que se trata de una venta de gnero.
En el caso de la venta de cosa a prueba o al gusto se trata de una venta
condicional porque su perfeccionamiento est sujeto a la condicin potestativa de
que la cosa vendida guste al comprador; de ah que si la cosa perece antes que el
comprador manifieste su conformidad, la cosa se pierde para el vendedor. El
artculo 1823 que no hace sino que reiterar lo establecido por el artculo 1486.

B. Obligacin de Entrega de la Cosa Vendida: Surge aqu una discusin que ha


ido cobrando mayor inters con el curso del tiempo y que consiste en determinar
cul es la verdadera obligacin del vendedor.
Existen dos tesis al respecto:
a) Tesis clsica, segn la cual la obligacin del vendedor consiste
simplemente en efectuar la entrega material de la cosa.
b) Tesis moderna, que plantea que la obligacin del vendedor consiste en
efectuar la entrega jurdica de la cosa, esto es, transferir su dominio.
Veamos ms a fondo cada una
a) Tesis clsica: La que hasta hace unos aos constitua la tesis mayoritaria,
sostena que tal obligacin se concretaba en entregar la cosa,
entendindose cumplida al colocar al comprador en la posesin tranquila,
pacfica y til del bien comprado, sin que la transferencia del dominio
fuese considerada una obligacin esencial del vendedor.
Su mejor exponente fue don Arturo Alessandri quien sostena lo que se
ha dicho en cuanto la obligacin del vendedor era entregar la cosa al
comprador, sin que tenga el deber de hacerlo propietario de la misma.
Criticaba en consecuencia el artculo 1793 del Cdigo Civil, en cuanto
utilizaba la expresin "dar" cuando en realidad lo que deba y quera
decir era "entregar" considerando este un grave error del legislador.
La obligacin que realmente contrae el vendedor es la de entregar la cosa
y as se desprende del contexto de las dems disposiciones legales, tales
como las que permiten la venta de cosa ajena, las que sealan las
obligaciones del vendedor, etc.
El contrato de compraventa, como todos los dems, es productivo de
obligaciones. De l nacen nicamente obligaciones personales entre los
contratantes.
El comprador, en virtud del contrato, tiene derecho para exigir del
vendedor que le entregue la cosa comprada; puede exigirle que cumpla
esa obligacin, ms no que lo haga propietario. Aquel viene a adquirir
ese dominio, en virtud de la tradicin o de la prescripcin, segn los
casos.
En sustento de su parecer formula los siguientes argumentos:
a. La validez de la venta de cosa ajena establecida en el artculo 1815
del Cdigo Civil. Conforme a dicha norma, la venta de cosa ajena
vale, sin perjuicio de los derechos que asisten al dueo de la cosa
vendida.
Se sostiene que si el vendedor estuviese obligado a dar el dominio
al comprador, entonces slo podra vender aquellas cosas que son
de su propiedad ya que slo respecto de ellas podra cumplir tal
obligacin; de lo contrario el contrato sera nulo.
Del contrato de compraventa slo surgen obligaciones para las
partes, y el vendedor cumple con la suya colocando al comprador
en la posesin pacfica y tranquila de la cosa comprada y ste
ltimo no podra pedir la resolucin del contrato fundado en que el

primero no era dueo de lo que le vendi.


b. Un segundo argumento de la teora clsica arranca del artculo
1824 del Cdigo Civil, que establece que las obligaciones del
vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin y el
saneamiento de la cosa vendida.
Sealan, basndose en tal disposicin, que es claro que la
obligacin del vendedor es la de entregar, en realidad, colocar en
posesin al comprador. Afirman que nuevamente aqu, el
legislador incurri en un error en cuanto utiliza la palabra
"tradicin", pero que s resulta adecuado el uso de la palabra
"entrega" que en manera alguna involucra la idea de transferencia
de dominio.
c. El tercer argumento de la teora clsica se funda en la obligacin
de saneamiento de la eviccin. Esta obligacin consiste en el deber
del vendedor de amparar al comprador en el dominio y posesin de
la cosa vendida y de indemnizarlo si eventualmente es privado de
ella.
Se sostiene que al consagrar nuestro Cdigo esta institucin en los
artculos 1837 y siguientes, ello lleva a que la obligacin del
vendedor no podra ser la de transferir el dominio, por cuanto si as
fuera, no tendra sentido que existiese el saneamiento de la
eviccin ya que en caso de no concretarse la transferencia se
aplicara derechamente la accin resolutoria; como no es as y la
obligacin de saneamiento si existe, entonces se debe concluir que
el vendedor no est obligado a transferir el dominio.
b) Tesis Moderna: Afirma que el vendedor est obligado a transferir el
dominio de la cosa sobre la cual ha recado el contrato de compraventa.
Sostenida principalmente por don Jos Joaqun Ugarte y respaldada por
la mayora de los autores contemporneos, encuentra como fundamento
los siguientes:
a. As se desprende de la propia definicin de compraventa que
contiene el artculo 1793 segn la cual se trata de un contrato en
que una de las partes se obliga a DAR una cosa; y las
obligaciones de dar son aquellas en que una persona se obliga a
transferir el dominio o a constituir un derecho real sobre una
cosa.
b. El artculo 703 del Cdigo Civil dice que la compraventa de un
ttulo traslaticio de dominio y la misma norma seala que son
traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para
transferirlo, como la venta. Luego se esta sealando que la
obligacin del vendedor es la de transferir el dominio.
c. El artculo 706 seala que la buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos. En el caso
de la compraventa ello se explica porque la obligacin del
vendedor es la de transferir el dominio de la cosa vendida.
d. El artculo 1824 seala que las obligaciones del vendedor se
reducen en general a la entrega o tradicin, y el saneamiento de

la cosa vendida. Al hablar de entrega o tradicin es claro que se


est empleando ambos trminos como equivalentes en el sentido
de tradicin.
Afirmar, como lo hace la tesis clsica, que el legislador cometi
un error de redaccin al usar la palabra "tradicin", otro error
ms, porque ya habra cometido equivocacin al emplear la voz
"dar" en el artculo 1793, parece excesivo.
e. Adems, lo que sostiene la tesis clsica es que la obligacin del
vendedor es colocar en posesin de la cosa, y la disposicin en
comento habla de entregar, conceptos totalmente distintos y si se
pretende sustentar en esta disposicin, entonces la obligacin del
vendedor no sera ni siquiera de colocar en posesin sino con la
mera entrega habra cumplido.
En el mismo sentido, el artculo 1819 del Cdigo Civil,
establece que en el caso de la venta de cosa ajena, si luego el
vendedor se hace dueo de ella, se mirar al comprador como su
dueo "desde la fecha de la tradicin", ratificando as, que
estamos frente al acto jurdico "tradicin, no bastando una mera
entrega.
f.

Otro argumento bastante slido lo constituye el artculo 1837 el


cual establece que la obligacin de saneamiento del vendedor
comprende el amparar al comprador en el DOMINIO y posesin
pacfica de la cosa. Luego, si el vendedor tiene la obligacin de
amparar al comprador en el dominio, es porque en primer lugar
tena la obligacin de transferrselo.

g. El artculo 1546 seala que los contratos deben cumplirse de


buena fe. Se apartara de la buena fe contractual si se acepta que
el comprador cumpla simplemente entregando la cosa.
Porque nadie celebra un contrato de compraventa en calidad de
comprador, para adquirir la calidad de poseedor del bien
comprado. Se compra para ser dueo y no para poseer y si no se
adquiere el dominio, entonces el vendedor no habr cumplido y
lo mnimo es que el vendedor quede premunido de la accin
resolutoria derivada de tal incumplimiento.
h. La obligacin del poseedor de restituir la cosa a su dueo
legtimo. Quien tiene en su poder una cosa ajena, tiene la
obligacin de entregrsela a su dueo y esa obligacin es
incompatible con la obligacin de entregrsela al comprador.
Ambas obligaciones no pueden darse al mismo tiempo.
i.

En cuanto al hecho de que la venta de cosa ajena sea vlida, se


dice que ello no es argumento para sostener que basta la entrega
material de la cosa.
Con ello, se est confundiendo la validez del contrato con las
obligaciones que emanan de l. Conforme a la dualidad ttulo
modo que impera en nuestra legislacin, no existe ningn
inconveniente para que dos personas celebren un contrato de
compraventa respecto de una cosa ajena, en medida que de la
compraventa, como de la mayora de los dems contratos, slo

surgen obligaciones personales entre las partes que los celebran y


ya vern ellas si estn o no en condiciones de cumplirlas y como
lo hacen, incluso de no haber existido el artculo 1815 estimamos
que igualmente la venta de la cosa ajena hubiese sido vlida. Por
el contrato slo se contrae una obligacin; y adquirir una
obligacin es una cuestin muy distinta de cumplir la misma. Por
lo tanto, la validez de la venta de cosa ajena no es fundamento a
la hora de establecer cual es la obligacin del vendedor.
j.

Y en cuanto a la obligacin de saneamiento, ello tampoco es


argumento suficiente para estimar la obligacin consiste tan slo
en la entrega.

Ocurre simplemente, que el comprador goza de ambas acciones; de saneamiento y


resolutoria, en el evento de que no se le transfiera el dominio de la cosa vendida.
La tesis que se adopte en relacin con este punto es bastante importante.
a) Si seguimos la tesis moderna estimando que el vendedor tiene la obligacin de
transferir el dominio, y el vendedor no es dueo y simplemente efecta la entrega
de la cosa, no est cumpliendo con su obligacin pues no transfiere el dominio.
As las cosas, el comprador podra pedir la resolucin del contrato.
b) Si aceptamos la tesis clsica, el vendedor cumple efectuando la tradicin; si el
vendedor no es dueo, igualmente una vez hecha la tradicin al comprador de la
cosa ajena, ya est cumplida por el vendedor su obligacin.
De modo que si el verdadero dueo con posterioridad reivindica contra el
comprador, ste no podr intentar en contra del vendedor la accin de
cumplimiento o la de resolucin del contrato, porque la obligacin de entregar
del vendedor ya estaba cumplida. Lo nico que puede hacer es citarlo de
eviccin.
En virtud de la citacin de eviccin si el comprador es privado de todo o parte de
la cosa por una sentencia judicial que reconozca el dominio de un tercero, puede
exigir al vendedor la restitucin del precio y varias indemnizaciones que se
analizarn ms adelante.
Ahora bien, cualquiera sea la tesis que se adopte, nadie discute que en todo caso la
obligacin del vendedor de entregar al comprador la cosa vendida, comprende la de
conferirle la posesin legal y material de esta.
As pues, no basta con que el vendedor haga tradicin en aquellos casos en que ella se
efecta mediante la inscripcin del ttulo, ya que con ella slo habr conferido una
posesin legal, artculo 724, y l tambin tiene la obligacin de conferir la posesin
material.
Luego en aquellos casos en que la tradicin se hace por medio de la inscripcin el
vendedor tiene adems la obligacin de hacer entrega material de la cosa vendida, y antes
no ha cumplido su obligacin de entregar ni tampoco su obligacin de dar, porque sta
contiene la de entregar.
--> Lugar en que debe hacerse la Entrega: Al reglamentar el contrato de compraventa
nada dijo el legislador respecto al lugar en que debe hacerse la entrega de la cosa
vendida, por consiguiente hay que aplicar las normas generales respecto al lugar en que
debe hacerse el pago, es decir las de los artculos 1587, 1588 y 1589.
De ellos se desprende que la cosa vendida debe ser entregada:

a) En el lugar que las partes hayan estipulado.


b) A falta de estipulacin la entrega se har:
i.
ii.

En el lugar en que la especie o cuerpo cierto se encontraba a la fecha del


contrato, si la cosa vendida es una especie.
En el domicilio del deudor si la cosa vendida es una cantidad
determinada de un gnero limitado.

Si el acreedor o el deudor hubiesen mudado de domicilio se aplica el artculo 1589: la


entrega se har siempre en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que las
partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
--> Tiempo de la Entrega: Al respecto hay que distinguir las siguientes situaciones:
a) Si el contrato es puro y simple el vendedor debe efectuar la entrega de la
cosa vendida tan pronto como quede perfecto el contrato de compraventa,
porque su obligacin se hace exigible en ese momento, artculo 1826 inciso 1.
b) Por el contrario, si el contrato es a plazo o bajo condicin suspensiva el
vendedor debe efectuar la entrega al vencimiento del plazo o al
cumplimiento de la condicin, ya que en ambos casos la exigibilidad de la
obligacin ha estado postergada y surge slo en ese momento, artculos 1826
inciso 1, 1485 inciso 1 y 1496 inciso 1.
La determinacin del momento o tiempo de la entrega adquiere especial importancia
cuando el vendedor ha vendido una misma cosa a dos o ms personas distintas, para el
efecto de saber cual de las ventas debe prevalecer.
En conformidad a lo que establece el artculo 1817 si alguien vende separadamente una
cosa a dos o ms personas, para determinar cual venta prefiere, se considerar:
a) Si se ha vendido la cosa a dos o ms personas, pero se ha entregado a una
sola de ellas, sta ser preferida.
b) Si la cosa se ha entregado a dos o ms personas, tendr derecho a quedarse
con ella, aquella a quien se le haya entregado primero.
c) Si la cosa no se ha entregado a ninguno de los compradores "prevalecer el
ttulo ms antiguo"
Hay que tener presente que cuando el Cdigo habla de ttulo ms antiguo, se est
refiriendo a la fecha de la compraventa. As lo ha resuelto la jurisprudencia.
Adems, se ha resuelto que tratndose de inmuebles, la posesin a que se refiere el
artculo 1817 es la posesin legal que es conferida por la correspondiente inscripcin del
ttulo en el Registro de Propiedad y no la posesin material. En consecuencia, en la
discusin sobre preferencia de ttulos respecto de un inmueble debe tomarse como
posesin que justifique la preferencia, la posesin legal basada en la inscripcin de los
ttulos y cabe considerar como ttulo preferente el que fuera primeramente inscrito".
--> Como debe Efectuarse la Entrega: Ya se ha visto anteriormente que la entrega se
hace por la tradicin de la cosa y respecto a ella se aplican las reglas generales que en tal
materia establece el Cdigo Civil:
a) Si la cosa es mueble se aplica el artculo 684
b) Si es inmueble se aplican los artculos 686 y 724
--> Que comprende la cosa vendida: En cuanto a lo que comprende la entrega habr
que estarse a las estipulaciones de las partes.

As lo establece el artculo 1828: El vendedor es obligado a entregar lo que reza el


contrato.
El Cdigo a continuacin, en los artculos 1829 y 1830 establece normas interpretativas
de la voluntad de las partes en este sentido.
De acuerdo al artculo 1829, la venta de una vaca, yegua u otra hembra comprende
naturalmente la del hijo que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que
puede pacer y alimentarse por s solo.
Conforme al artculo 1830: En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos
los accesorios, que segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
En consecuencia, en la venta de inmuebles quedan comprendidos los inmuebles por
adherencia, porque ellos forman un solo todo con el inmueble por naturaleza que se
vende; igualmente quedarn incluidos los inmuebles por destinacin, aun cuando estos
ltimos pueden ser excluidos de la venta por convencin de las partes.
Luego, los artculos 1831 a 1834 se refieren a la entrega de los predios rsticos.
Los predios pueden ser urbanos o rsticos. Para calificarlos en esta forma no se atiende a
su ubicacin sino al destino que ellos tengan. Si estn destinados al cultivo agrcola, a la
explotacin de la tierra, se les cataloga de predios rsticos; por el contrario si est
destinado a la habitacin, almacenes, edificios, es urbano.
La entrega de un predio rstico es distinta segn la forma en que se venda y los predios
de esta naturaleza pueden venderse en dos formas:
a) Como especie o cuerpo cierto: La regla general es que los predios se venden
como especie o cuerpo cierto, esto es, sin relacin a su cabida.
Debe entenderse que la venta se hace como especie o cuerpo cierto cuando no
hay estipulacin alguna en relacin con la forma como se hace la venta, artculo
1831 inciso final.
Ahora bien cuando el predio se vende como especie o cuerpo cierto, ella puede
hacerse en dos formas:
a. Sin sealamiento de linderos: Si el predio se vende sin sealamiento de
linderos, nada puede reclamar el comprador y cualquiera extensin que
se le entregue implicar el cumplimiento de la obligacin del vendedor
(artculo 1833 inciso 1)
b. Con sealamiento de linderos: La venta con sealamiento de linderos
es la forma usual (se indican los deslindes del predio).
En este caso el vendedor debe entregar toda la extensin comprendida
entre los deslindes, artculo 1833 inciso 2.
Ahora bien, si el vendedor no pudiere entregarla se aplica el artculo
1832 inciso 2, y en consecuencia habr que ver si la cantidad que falta
por entregar excede o no al 10% del precio de la extensin comprendida
en los linderos; si no excede, tiene derecho a rebajar proporcionalmente
el precio; si excede, el comprador puede aceptar la rebaja del precio o
puede desistirse del contrato.
b) Con relacin a su cabida: La venta se hace en relacin con la cabida en aquellos
casos en que el contrato de venta se expresa, de cualquier modo, la extensin,
superficie o cabida del predio, salvo cuando no obstante haberse ella sealado,

las partes estipulan expresamente que no habr cuestin por la diferencia entre la
cabida declarada y la cabida real, artculo 1831.
La determinacin de la cabida puede hacerse en cualquier forma, ya sea
sealando la superficie total del predio o la superficie de las distintas partes que
lo componen, artculo 1831 incisos 3, 4 y 5.
La jurisprudencia ha resuelto que para que se entienda vendido un predio rstico
con relacin a la cabida no basta que sta se exprese en el contrato, sino que
tambin es necesario que el precio se determine en relacin con la cabida. Se ha
sostenido que en realidad este fallo no interpreta correctamente el inciso 3 del
artculo 1831.
Cuando un predio se vende con relacin a su cabida, si el vendedor entrega la
misma extensin que establece el contrato, no se produce dificultad alguna, pero
s se presentan problemas cuando la cabida declarada no coincide con la real.
Frente a este problema y para darle solucin el Cdigo hace una distincin entre
las dos situaciones siguientes:
a. La cabida real resulta menor que la declarada: Esta situacin la
reglamenta el artculo 1832, inciso 2.
En este caso es necesario distinguir si la cantidad que falta para
completar la cabida declarada excede o no a un 10% del valor de la
cabida declarada:
a) Cuando la extensin que falta no excede de un 10% del valor de
la cabida declarada, el vendedor est obligado a completar la
cabida declarada, y si ello no le fuere posible a rebajar
proporcionalmente el precio, pues ha entregado una extensin
menor que la sealada en el contrato.
b) Si la extensin que falta por entregar para cumplir el contrato
excede al 10% del valor de la cabida declarada el comprador
tiene un derecho alternativo:
i.
ii.
iii.

bien acepta la disminucin del precio que le haga el


vendedor.
bien, puede solicitar la resolucin del contrato con
indemnizacin de perjuicios por incumplimiento de la
obligacin del vendedor.

b. La cabida real es mayor que la declarada: El artculo 1832 inciso 1


reglamenta esta situacin.
En este caso hay que distinguir si el exceso del terreno entregado por el
vendedor al comprador excede o no al valor del 10% del precio de la
cabida real.
a) Si no excede al 10% el comprador est obligado a aumentar
proporcionalmente el precio.
b) Si excede al 10% el comprador tiene una opcin:
i.
ii.

Puede aumentar proporcionalmente el precio.


Puede desistir del contrato, indemnizndose en este caso los
perjuicios conforme a las reglas generales.

En las reglas vistas puede comprobarse que el legislador ha dejado un margen el


10% en que puede oscilar la diferencia entre cabida real y cabida declarada;
pero si la diferencia excede al 10% debe considerarse que el vendedor no ha
cumplido y da derecho al comprador para solicitar la resolucin del contrato.
--> Prescripcin del Reclamo de la Entrega: Finalmente, sea que la venta del predio
rstico se haga con relacin a la cabida o como especie o cuerpo cierto, las acciones de
las partes para reclamar de las diferencias en la entrega prescriben en el plazo de un ao
contado desde la entrega material o real.
Esta prescripcin por ser especial no se suspende.
Cabe agregar que las normas de los artculos 1832 y 1833 sobre venta con relacin a la
cabida, se aplican tambin a las ventas de universalidades de hecho.
As por ejemplo, si se vende una biblioteca con cinco mil libros y en la entrega faltan o
sobran unidades, pueden aplicarse las normas de los artculos 1832 y 1833, segn cual
fuere el contenido de las estipulaciones.
Debe tenerse presente, que tratndose de venta de inmuebles, la aplicacin de estas reglas
no excluye la aplicacin de la lesin enorme en su caso, ya que el fundamento de la
lesin enorme es distinto del que informa o sirve de base a los artculos 1832 y 1833.
--> Gastos de la Entrega: Los gastos en que se deba incurrir para efectuar la entrega de
la cosa vendida al comprador son de cargo del vendedor, salvo convencin en contrario,
arts 1806 y 1825.
--> ACCIONES DEL COMPRADOR CONTRA EL VENDEDOR QUE NO
CUMPLE LA OBLIGACION DE ENTREGAR: Puede ocurrir que el vendedor no
cumpla la obligacin que le impone el contrato de venta, es decir, que no entregue
oportunamente la cosa vendida, o que la cumpla de un modo imperfecto.
Como la venta es un contrato bilateral, que no puede dejarse sin efecto por la sola
voluntad de una de las partes, esa inejecucin no acarrea su revolucin ipso jure.
Por el contrario, el contrato subsiste, siendo el comprador rbitro para mantenerlo o para
ponerle fin. De ah que los efectos que producen ese incumplimiento se reducen a
conferir al comprador dos acciones que tienen por objeto, una exigir la entrega de la cosa
y la otra, la resolucin del contrato de compraventa.
Estas acciones estn establecidas en el inciso 2 del artculo 1826 del Cdigo Civil.
Este artculo no es sino la reproduccin de la regla general que para los contratos
bilaterales consigna el artculo 1489 del mismo Cdigo.
Cundo se entiende que el vendedor no ha cumplido su obligacin de entregar?
He aqu una cuestin que presenta dificultades.
La obligacin del vendedor, segn se ha dicho, comprende la de entregar la cosa en el
lugar y tiempo convenidos, con todos sus frutos y accesorios y cindose estrictamente a
lo pactado.
Aparte del hecho mismo de la entrega, esa obligacin comprende varias otras que, en
conjunto, forman la obligacin de entregar.
Desde que todas ellas constituyen la obligacin de entregar y que el artculo 1826, al
conceder esas acciones no distingue en que caso proceden, limitndose a indicar que si el
vendedor no efecta la entrega el comprador podr ejercitarlas, es obvio decidir que la
violacin de cualquiera de ellas lo autorizan para pedir la resolucin del contrato o su
cumplimiento con indemnizacin de perjuicios.

Por otra parte el artculo 1489 del Cdigo Civil dispone que en todo contrato bilateral va
subentendida la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Como lo pactado puede referirse, y efectivamente se refiere, tanto al hecho de entregar la
cosa vendida, como a la obligacin de entregarla en el lugar y tiempo debidos, de
entregar sus frutos y accesorios y de hacerlo en la forma convenida, es claro que la
infraccin de cualesquiera de estos convenios coloca al comprador en situacin de usar
esos derechos.
La falta de entrega importa violacin de la obligacin del vendedor, y en este caso el
comprador tiene derecho para pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato y en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Pero para que el comprador pueda ejercitar esas acciones en caso de que el vendedor no
cumpla su obligacin de entregar la cosa vendida, es menester la concurrencia copulativa
de los siguientes requisitos:
a) Que el vendedor est constituido en mora de entregar.
b) Que esta mora sea imputable a su hecho o culpa.
c) Que el comprador haya pagado el precio, se allane a pagarlo o se le haya
sealado un plazo para hacerlo.
--> DERECHO DE RETENCION DEL VENDEDOR: Puede suceder que despus de
celebrado el contrato de compraventa, pero antes de que se haya efectuado la entrega de
la cosa vendida, disminuya considerablemente la fortuna del comprador de modo que el
vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio.
En este caso, el vendedor no est obligado a efectuar la entrega, aunque se haya
estipulado un plazo para el pago del precio, mientras no se le pague ste o se le asegure
convenientemente su pago (artculo 1826 inciso final)
2. Obligacin de Sanear la Cosa Vendida: El artculo 1824 seala que las obligaciones del
vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa
vendida.
Luego el artculo 1837 indica que la obligacin de saneamiento comprende dos objetos:
A. Amparar la posesin pacfica de la cosa (Saneamiento de la eviccin)
B. Responder de los vicios ocultos de la cosa (Saneamiento de los vicios
redhibitorios)
Veamos cada uno de ellos
A. Saneamiento de la Eviccin: Consiste en la obligacin del vendedor de
garantizar la posesin pacfica de la cosa vendida, por ello tambin se la
denomina obligacin de garanta.
Entra a jugar esta obligacin cuando el comprador es perturbado en su posesin
por terceros que pretenden hacer valer derechos sobre la cosa vendida.
La eviccin est definida en el artculo 1838 del Cdigo Civil que dice: "Hay
eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte
de ella, por sentencia judicial."

--> Caractersticas: Esta obligacin del vendedor presenta las siguientes


caractersticas:
1. Es una obligacin de la naturaleza del contrato, segn se desprende
del artculo 1839: El vendedor es obligado a sanear al comprador
todas las evicciones que tengan causa anterior a la venta, salvo en
cuanto se haya estipulado lo contrario.
2. El vendedor no puede ejercer acciones que se traduciran en una
perturbacin o extincin de la posesin pacfica de la cosa adquirida
por el comprador. De diversos preceptos artculos 1837, 1845 y 1849
se desprende que es absolutamente inconciliable la obligacin de
defender al comprador de toda turbacin, con el ejercicio de la accin
reivindicatoria o de cualquiera otra dirigida a perturbar o privar al
comprador de la posesin pacfica de la cosa.
Por el hecho de vender se contrae la obligacin de amparar y defender al
comprador, y sta acarrea la de no atacarlo en el dominio y posesin
pacfica de la cosa, situacin inconciliable con la otra.
Igual impedimento afecta a los herederos del vendedor, porque la
obligacin de saneamiento es transmisible.
3. La obligacin del vendedor de defender y amparar al comprador es
patrimonial, porque tiene este carcter lo que se demandara, la
posesin o el dominio de la cosa vendida. Por ser patrimonial la
obligacin se transmite a los herederos del vendedor y la accin a los del
comprador.
--> Requisitos de la Eviccin: De los artculos 1838 y 1839 se desprende que
son tres los requisitos que deben concurrir para que haya eviccin:
1) Que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa.
2) Que la eviccin provenga de un hecho anterior a la venta.
3) Que la privacin de todo o parte de la cosa sea por sentencia judicial.
Veamos cada uno:
1) Que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa: Se entiende
que el comprador es privado de la cosa no slo cuando es privado del
todo o de una parte material de ella, sino tambin siempre que por
sentencia judicial se declare en favor de un tercero la existencia anterior
de algn derecho sobre la cosa que limite de cualquier modo el dominio
que el comprador se propuso adquirir.
As, hay privacin de toda la cosa cuando, por ejemplo, ha habido venta
de cosa ajena y el propietario de ella entabla la correspondiente accin
reivindicatoria en contra del comprador y se ordena restituir la cosa; o
tambin cuando un acreedor hipotecario hace uso de la accin de
desposeimiento y quita la cosa al comprador.
Hay privacin de parte de la cosa, por ejemplo, cuando se declara en
favor de un tercero un derecho real limitativo del dominio y posesin de
la cosa comprada, como ser un derecho de usufructo, o la propiedad
fiduciaria.

2) La eviccin debe producirse por causa anterior a la venta: Este


principio contemplado en el artculo 1839, es de manifiesta equidad: El
vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que
tengan una causa anterior a la venta...
No puede lgicamente hacerse responsable al vendedor por hechos
acaecidos despus de la venta, en los cuales no ha tenido ninguna
participacin.
3) Que la privacin de todo o parte de la cosa se haga por sentencia
judicial: Esto es lo que viene a caracterizar la eviccin, de tal forma que
si la privacin no se produce por sentencia judicial no existe eviccin.
Si se quita materialmente la cosa vendida al comprador, ste podr
ejercer las acciones que la ley le confiere: posesoria o reivindicatoria,
segn los casos; pero no habr lugar a la eviccin porque esta requiere de
una sentencia judicial.
En otras palabras, para que haya eviccin se necesita que se inicie un
juicio por un tercero en contra del comprador, y que en dicho litigio se
dicte sentencia condenatoria en perjuicio de ste, vale decir, la sentencia
debe condenarlo a entregar la cosa al demandante o reconocer en favor
de ste un derecho real limitativo del dominio.
--> Contenido de la Obligacin de Saneamiento de la Eviccin: El
saneamiento de la eviccin comprende dos etapas bien diferenciadas:
1. Primera Etapa: consiste en la obligacin del vendedor de auxiliar al
comprador defendindolo en el juicio que se ha iniciado en su contra.
2. Segunda Etapa: consiste en que una vez producida la eviccin, esto es
una vez que el comprador ha sido privado de todo o parte de la cosa, el
vendedor debe indemnizarle todos los perjuicios que ello le cause.
Se trata de dos obligaciones totalmente diversas, ntidamente separadas, que se
suceden una a otra.
La primera de ellas es una obligacin de hacer, porque se trata de la ejecucin
de un hecho, ir en auxilio del comprador.
Por ello es que el artculo 1840 dice que el saneamiento es indivisible,
caracterstica que permite exigirlo de cualquiera de los herederos del vendedor.
En tanto que, la segunda de estas obligaciones, la de indemnizar, es obligacin
de dar, y como tal tiene carcter divisible.
El inciso 2 del artculo 1840 establece claramente que esta obligacin es
divisible y que slo puede exigirse a prorrata de las cuotas hereditaria de los
herederos del vendedor.
Dispone el artculo 1840: La accin de saneamiento es indivisible. Puede por
consiguiente intentarse inslidum contra cualquiera de los herederos del
vendedor.
Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la posesin,
sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la obligacin; y cada heredero es
responsable solamente a prorrata de su cuota hereditaria.
La misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta
hayan enajenado la cosa.

Veamos nuevamente cada una de estas dos grandes obligaciones:


1. Primera Etapa el "Amparo Judicial": Al entablarse en contra del
comprador una accin judicial por un tercero que pretenda derecho sobre
la cosa vendida, como ser una accin reivindicatoria, lo normal es que el
vendedor no tenga conocimiento de ello ni de las pretensiones del
tercero, por ello la ley exige al comprador que cite de eviccin al
vendedor por medio del procedimiento especial que para este efecto se
establece en el Cdigo de Procedimiento Civil (artculos 584 a 587)
As lo establece el inciso 1 artculo 1843 del Cdigo Civil: El
comprador a quien se demanda la cosa vendida por causa anterior a la
venta, deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla.
La citacin de eviccin procede no slo en el juicio ordinario sino
tambin en cualquier otra clase de juicio, ejecutivo, posesorio, etc.
La citacin de eviccin debe hacerse, de acuerdo al artculo 584 Cdigo
de Procedimiento Civil, antes de contestar la demanda.
Esta citacin de eviccin es de suma importancia, ya que si el comprador
la omite, el vendedor no ser responsable de la eviccin, artculo 1843
inciso 3: Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el
vendedor no ser obligado al saneamiento...
--> Si el comprador cita legal y oportunamente al vendedor, ste
puede adoptar dos actitudes:
A. No comparecer al juicio
B. Comparecer al juicio
Veamos cada situacin:
A. No Comparece al Juicio: Si citado legalmente el vendedor no
comparece al juicio y la cosa es evicta, entonces, es obligado al
saneamiento de la eviccin, porque por su parte ha habido
negligencia.
Pero, hay un caso en que el vendedor no responde de la eviccin
no obstante haber sido citado y no comparecer al juicio, y es
aquel en que el comprador pierde la cosa porque no opuso una
excepcin que le favoreca.
En efecto, el inciso 3 del artculo 1843 contina: ...y si el
vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida,
ser responsable de la eviccin; a menos que el comprador haya
dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, y por ello
fuere evicta la cosa.
B. Comparece al Juicio: Si el vendedor comparece al juicio
pueden presentarse dos situaciones:
a) El vendedor puede allanarse a la eviccin pagando al
comprador el precio con la correspondiente
indemnizacin: No obstante, en este caso, el comprador
puede continuar el juicio, tiene perfecto derecho a ello,
pero si pierde el litigio y se produce la eviccin no podr
exigir al vendedor que le pague las costas del juicio ni el
valor de los frutos con que hubo de satisfacer al tercero,

artculo 1845.
b) El vendedor comparece al juicio y asume la defensa
en l: Ello suceder cuando el vendedor estime que las
pretensiones del tercero carecen de fundamento y que
tiene posibilidades de obtener en el litigio.
En este caso el vendedor pasa a ser parte principal en el
juicio. La relacin procesal se va a mantener entre el
vendedor y el tercero. Por consiguiente, entre ellos se
siguen todas las gestiones y actuaciones procesales,
razn por la cual el comprador deja de ser parte principal
en el proceso, pudiendo s intervenir en l como
coadyuvante en defensa de sus derechos, artculo 1844.
En este forma se sigue el juicio adelante y de l pueden
resultar dos situaciones:
a. El vendedor gana el juicio: no prospera la accin
del tercero; en este caso no se produce la eviccin
y de acuerdo al artculo 1855 el vendedor no tiene
ninguna responsabilidad y el comprador no tiene
derecho a que aquel le indemnice las costas del
juicio, salvo que la demanda fuese imputable a
hecho o culpa del vendedor.
b. El vendedor pierde el juicio: aqu termina la
primera etapa o parte de la obligacin de
saneamiento por eviccin, finaliza la obligacin de
defender al comprador y surge la segunda
obligacin: indemnizar al comprador.
2. Segunda Etapa o "Restitucin del Precio y Pago de
Indemnizaciones": Una vez evicta la cosa vendida por sentencia judicial
ejecutoriada nace esta segunda obligacin.
El artculo 1847 seala expresamente qu comprende esta obligacin del
vendedor, estableciendo cinco prestaciones en favor del comprador, las
cuales comprenden todo el saneamiento de la eviccin.
Estas prestaciones son:
1. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la
eviccin valga menos.
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren
sido satisfechas por el comprador.
3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido
obligado a restituir al dueo, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 1845.
4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a
consecuencia y por efecto de la demanda; sin perjuicio de lo
dispuesto en el mismo artculo.

5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder


del comprador, aun por causas naturales o por el mero
transcurso del tiempo.
Todo lo anterior con las limitaciones que indican los artculos
siguientes.
1. La restitucin del precio de la cosa vendida: Tiene la
obligacin de devolver ntegramente el precio recibido, aunque
la cosa vendida haya disminuido de valor entre la venta y el
tiempo de la eviccin.
Pero, para evitar que se produzca un enriquecimiento sin causa,
el artculo 1848 establece una limitacin: Si el menor valor de
la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha sacado
provecho, se har el debido descuento en la restitucin del
precio.
2. La indemnizacin de las costas legales del contrato que
hubieren sido satisfechas por el comprador: El vendedor debe
pagar al comprador los gastos de escritura, de impuestos, etc., en
que por la ley haya incurrido ste al perfeccionarse la venta.
Luego, no quedan comprendidos los gastos convencionales.
3. La restitucin del valor de los frutos, que el comprador
hubiere sido obligado a restituir al dueo: Esta obligacin del
vendedor tiene una limitacin, ya que no debe el valor de los
frutos percibidos durante el juicio y restituidos al tercero, cuando
habindose l allanado a la eviccin el comprador decidi
continuar el litigio por s mismo obteniendo una resolucin
desfavorable, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1845.
Es lgico que en este caso no responda porque el juicio se
continu, en contra de su opinin.
4. El reembolso de las costas del juicio que hubiere sufrido el
comprador: Este reembolso opera con la misma limitacin que
el caso anterior, esto es, no cabe su indemnizacin si el vendedor
se allan a la eviccin y, no obstante, el comprador decidi
sostener por s mismo la defensa de la cosa.
5. La indemnizacin del aumento de valor que la cosa haya
tomado en poder del comprador: Es lgico que este aumento
de valor se indemnice al comprador, pues corresponde a un
inters econmico que se ha incorporado a su patrimonio.
Adems como la eviccin priva al comprador del
aprovechamiento de este aumento de valor es justo que se le
indemnice.
Esta indemnizacin corresponde aun si el aumento de valor se
debe a causas naturales o por el mero transcurso del tiempo, pero
se rige por normas diferentes, segn cual sea la causa del
aumento de valor.
El legislador reglament en forma minuciosa cmo deba

indemnizarse el aumento de valor de la cosa en los artculos


1849 y 1850.
--> El aumento de valor puede deberse a dos razones:
a) Mejoras ejecutados por el Comprador: Cuando el
aumento de valor de la cosa se debe a mejoras que
ejecut el comprador, debemos distinguir si el vendedor
estaba o no de buena fe, esto es si conoca o ignoraba al
momento de la venta, las causas de la eviccin.
a. Si el vendedor estaba de buena fe, es obligado
solamente a indemnizar las mejoras necesarias y
tiles que hubiera efectuado el comprador, pero
slo en caso de que estas mejoras no le hubieren
sido pagadas a este por el tercero que entabl la
accin, ya que puede suceder que el tercero
demandante fuera condenado a pagar dichas
mejoras al comprador por concepto de
prestaciones mutuas en el juicio respectivo,
artculo 1849.
b. Si el vendedor estaba de mala fe, esto es, si
conoca la causa de la eviccin al celebrarse el
contrato, debe indemnizar al comprador todo
aumento de valor experimentado por la cosa
proveniente de mejoras, an cuando estas sean
voluptuarias, pero con la misma limitacin que el
caso anterior.
b) Accin del Tiempo o la Naturaleza: Cuando el
aumento de valor de la cosa vendida se debe a causa
natural o al transcurso del tiempo:
a. El vendedor de buena fe debe pagar al
comprador el aumento experimentado por la
cosa pero con un lmite: no se abonar en lo que
excediere a la cuarta parte del precio de venta.
b. El vendedor de mala fe debe pagar todo
aumento de valor originado por causa natural o
transcurso del tiempo, sin limitaciones de
ninguna especie.
--> Situacin en las ventas forzadas: En ellas el vendedor debe una sola
prestacin en el saneamiento por eviccin: el precio.
No debe las restantes indemnizaciones del artculo 1847, debido a que el contrato
de venta le ha sido impuesto, de modo que faltando su voluntad en el contrato no
puede imputarse la eviccin a su culpa, artculo 1851.
--> Eviccin Parcial: Consiste la eviccin parcial en la privacin que sufre el
comprador de parte de la cosa comprada en virtud de una sentencia judicial y por
causa anterior a la venta.
En este tipo de eviccin hay que determinar si la parte evicta es de tal naturaleza
que faltando ella el comprador habra o no celebrado el contrato de compraventa,
o sea, hay que establecer si la parte evicta fue o no determinante en la
celebracin del contrato de compraventa.

a) Si la parte evicta fue determinante en la celebracin del contrato el


comprador tiene un derecho opcional:
a. Puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de
perjuicios.
b. O bien, puede pedir el saneamiento de la parte evicta.
b) Si la parte evicta no fue determinante, el comprador slo tiene derecho a
pedir el saneamiento de la parte evicta.
Establecer la magnitud de la parte evicta en cuanto a si es o no determinante en la
celebracin del contrato de compraventa es una cuestin de hecho.
Sujeto Pasivo de la Obligacin de Sanear la Eviccin
El sujeto obligado al saneamiento de la eviccin es no slo el inmediato
vendedor del comprador que posee la cosa evicta, sino tambin los antecesores
de l en el dominio de la cosa.
En efecto el artculo 1841 dispone que: Aquel a quien se demanda una cosa
comprada podr intentar contra el tercero de quien su vendedor la hubiere
adquirido, la accin de saneamiento que contra dicho tercero competera al
vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin de la cosa.
--> Extincin de la Obligacin de Saneamiento por Eviccin: La obligacin
de sanear la eviccin se extingue por:
1) Prescripcin
2) Renuncia
3) Otras causas legales
Veamos cada caso
1) Extincin por prescripcin: La obligacin del vendedor de amparar
judicialmente al comprador es imprescriptible.
La prescripcin que establece el legislador a este respecto slo se refiere
al saneamiento por eviccin una vez que sta se ha producido; la
prescripcin slo dice relacin con las obligaciones de restituir el precio
y pagar las indemnizaciones del artculo 1847.
La obligacin de restituir el precio de la cosa prescribe segn las reglas
generales (3 o 5 aos segn la accin sea ejecutiva u ordinaria)
Este plazo corre:
a) Desde la fecha de la sentencia que produce la eviccin.
b) Si no hay sentencia porque el comprador restituy la cosa al
tercero por haberse allanado el vendedor a la eviccin, corre el
plazo desde la restitucin de la cosa.
La obligacin de pagar las restantes indemnizaciones del artculo 1847
prescriben en cuatro aos contados en igual forma que en el caso
anterior.
2) Extincin por renuncia: El comprador puede renunciar a la accin de
saneamiento de la eviccin, ya que ella mira slo a su inters y es un
elemento de la naturaleza del contrato de compraventa.
Esta renuncia tiene los siguientes caracteres:

a) El vendedor aunque el comprador haya renunciado a la accin de


saneamiento debe restituir el precio, ya que de lo contrario habra
un enriquecimiento sin causa.
As lo seala el artculo 1852: La estipulacin que exime al
vendedor de la obligacin de sanear la eviccin, no le exime de
la obligacin de restituir el precio recibido
Y estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se
haya deteriorado la cosa o disminuido de cualquier modo su
valor, aun por hecho o negligencia del comprador, salvo en
cuanto este haya sacado provecho del deterioro.
b) Sin embargo, hay casos en que ni siquiera est obligado a
restituir el precio:
a. Cuando el comprador adquiri la cosa a sabiendas de que
era ajena, y
b. Cuando el comprador tom expresamente sobre s el
riesgo de la eviccin especificndolo, artculo 1852
inciso 3.
La razn de ello es que en ambos casos el contrato de
compraventa pasa a tener el carcter de aleatorio para el
comprador y naturalmente que el precio se paga tomando en
cuenta el riesgo de la eviccin, por lo cual ser menor que el que
se habra pagado en caso de no presentarse esta situacin
(artculo 1842)
3) Extincin por otras causas legales: Se extingue tambin la obligacin
de saneamiento de la eviccin en los siguientes casos:
a) Cuando el tercero que demanda y el comprador someten el asunto
a arbitraje, sin conocimiento del vendedor y el rbitro falla en
favor del tercero demandante, artculo 1846 N1.
El fundamento de ello es que se trata de evitar la colusin entre el
comprador y el tercero para perjudicar al vendedor.
Pero, si el vendedor consiente en que la cuestin sea sometida al
conocimiento de un rbitro, subsiste la obligacin de saneamiento.
b) Si el comprador perdi la posesin por su culpa, y de ello se sigui
la eviccin.(artculo 1846 N2)
c) Cuando el comprador no cit de eviccin al vendedor (artculo
1843 inciso 3)
d) Cuando citado el vendedor y no comparece pero el comprador
pierde la cosa por no haber opuesto una excepcin o defensa que le
perteneca (artculo 1843 inciso 3)
B. Saneamiento de los Vicios Redhibitorios: Hemos sealado que el vendedor
tiene la obligacin de proporcionar al comprador la posesin pacfica de la cosa,
pero, adems, es evidente que si una persona compra una cosa, es con el objeto
de que sta le preste utilidad, la cual puede ser de distinta naturaleza.

Es evidente entonces que el vendedor debe proporcionar al comprador la


posesin til de la cosa vendida, y precisamente desaparece la utilidad de la cosa
cuando ella adolece de algn vicio oculto o redhibitorio.
El legislador civil no defini expresamente lo que se entiende por vicio
redhibitorio, pero se acostumbra definirlo en la forma siguiente "es un defecto
inherente a la cosa, que exista al tiempo de la venta, oculto para el comprador y
que impide total o parcialmente el uso natural de la cosa.
Debe tenerse presente de que el vicio redhibitorio es diferente del error
sustancial. Este ltimo es el que recae sobre la sustancia o calidad esencial de la
cosa.
El vicio redhibitorio se diferencia del error sustancial en que en el primero hay
un defecto o imperfeccin inherente a la cosa y que la hace intil para su uso
natural (situacin objetiva); mientras que en el error sustancial hay una
equivocacin o falso concepto de la parte sobre la sustancia o calidad esencial de
la cosa con prescindencia de su calidad intrnseca (situacin subjetiva).
--> Requisitos del Vicio para tener el Carcter de Redhibitorio: Se
encuentran contemplados en el artculo 1858 y son los siguientes:
1) Que el vicio haya existido al tiempo del contrato de compraventa.
2) Que sea grave.
3) Que sea oculto.
Veamos cada uno de ellos:
1) Que el vicio haya existido al tiempo de la venta: Este requisito es de
toda lgica ya que el vendedor no puede responder de los vicios que se
hayan producido con posterioridad a ella, pues la cosa entonces ha
dejado de estar en su poder y por consiguiente a su cuidado.
Para que se configure este requisito, no es necesario que el vicio
redhibitorio exista en toda su gravedad al momento de la venta, sino que
basta que exista en germen al tiempo de la venta y se desarrolle despus.
2) Que el vicio sea grave: Se entiende que el vicio es grave cuando el
defecto es de tal naturaleza que impide total o parcialmente el uso de la
cosa. Esto es una cuestin de hecho que el Juez deber resolver en cada
caso.
El N2 del artculo 1858 en su segunda parte da una pauta que puede
servir al juez para establecer si hay o no gravedad en el vicio, sealando
que lo ser cuando sea de presumir que conocindolo el comprador no
hubiera comprado la cosa o la hubiera comprado a mucho menos precio.
3) Que el vicio sea oculto: El vicio es oculto cuando el comprador lo
ignora por no habrselo manifestado el vendedor.
--> Pero hay casos en que no hay vicio redhibitorio no obstante el
silencio del vendedor:
a) Cuando de parte del comprador ha habido negligencia para
conocer el vicio, artculo 1858 N3.
b) Cuando por su profesin u oficio, el comprador ha podido
fcilmente conocer el vicio, artculo 1858 N3.
--> Clusulas que hacen redhibitorios vicios que no lo son: El legislador
autoriza expresamente que las partes en un contrato den a un vicio el carcter de

redhibitorios an cuando naturalmente no lo sea.


En efecto, el artculo 1863 dispone expresamente que: Las partes pueden por el
contrato hacer redhibitorios los vicios que naturalmente no lo son.
Debe tenerse presente que el artculo 1863 dice "por el contrato luego esta
convencin no puede celebrarse con posterioridad a l.
--> Efectos de los Vicios Redhibitorios: Los efectos de los vicios redhibitorios
no son otra cosa que los derechos que tiene el comprador ante un vicio de esta
naturaleza, derechos que se traducen en la accin redhibitoria que permitir al
comprador demandar
1) La resolucin de la venta (accin redhibitoria de resolucin)
2) La rebaja proporcional del precio (accin estimatoria o cuanti
minoris)
As lo establece el artculo 1857: Se llama accin redhibitoria la que tiene el
comprador para que se rescinda (resuelva) la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o
muebles, llamados redhibitorios.
El ejercer una u otra de estas acciones es un derecho opcional para el comprador,
segn lo seala el artculo 1860: Los vicios redhibitorios dan derecho al
comprador para exigir o la rescisin de la venta o la rebaja del precio, segn
mejor le pareciere.
La accin redhibitoria es la que tiene el comprador para solicitar judicialmente la
resolucin de la venta.
La accin cuanti minoris es la que posee el comprador para pedir una rebaja
proporcional del precio, en este caso subsiste el contrato de compraventa.
La regla general, sealada en el artculo 1860, presenta algunas excepciones, en
las cuales el comprador carece del derecho de opcin y solo puede ejercer la
accin cuanti minoris, ellas son las siguientes:
--> Cuando los vicios no son graves (artculo 1868): Si la cosa viciosa ha
perecido despus de perfeccionado el contrato de venta en poder del comprador y
por su culpa, salvo que haya perecido por efecto del vicio inherente a ella.
Por otra parte, el legislador ha sido ms riguroso con el vendedor cuando saba el
vicio que tena la cosa y no lo manifest al comprador, ya que en tal caso no solo
lo obliga a la restitucin o rebaja del precio, sino que tambin a la indemnizacin
de perjuicios en favor del comprador (artculo 1861)
En las ventas forzadas no hay lugar al saneamiento de los vicios redhibitorios,
salvo que el vendedor no haya podido o no haya debido ignorar los vicios de la
cosa vendida y no los declar a peticin del comprador, pues en tal caso hay
lugar a la accin redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios, artculo 1865.
--> Extincin de la Accin de Saneamiento por los Vicios Redhibitorios: La
accin de saneamiento de los vicios redhibitorios se extingue:
a) Por renuncia: la accin puede renunciarse porque es un elemento de la
naturaleza del contrato. Sin embargo, la renuncia al saneamiento de los
vicios redhibitorios no exime al vendedor de sanearlos cuando le eran
conocidos y no los manifest al comprador.

As lo seala el artculo 1859: Si se ha estipulado que el vendedor no


estuviese obligado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa,
estar sin embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo
conocimiento y de que no dio noticia al comprador.
b) Por prescripcin hay que distinguir si se trata de bienes muebles o
inmuebles (artculos 1866, 1867 y 1869)
a. La accin redhibitoria prescribe en el plazo de seis meses
respecto de los bienes muebles y en un ao si se trata de
inmuebles.
Esto plazos pueden ampliarse o reducirse por estipulacin de las
partes y corren desde la fecha de la entrega material o real de la
cosa vendida (artculo 1866)
b. La accin cuanti minoris, por su parte, prescribe en un plazo de
un ao para los bienes muebles y de dieciocho meses para los
inmuebles, este plazo corre tambin desde la entrega material.
Don Arturo Alessandri R. estima que las partes tambin, en este
caso, pueden ampliar o restringir el plazo de prescripcin, ya que
si se les negara esta posibilidad podra suceder que la accin cuanti
minoris prescribiera antes que la redhibitoria si el plazo de esta
ltima hubiera sido ampliado.
La computacin de la accin cuanti minoris tiene una regla especial, en
el caso de que la cosa vendida haya sido remesada a un lugar distante.
Dispone el artculo 1870: Si la compra se ha hecho para remitir la
cosa a lugar distante, la accin de rebaja del precio prescribir en un
ao contado desde la entrega al consignatario, con ms el trmino de
emplazamiento, que corresponda a la distancia.
Pero ser necesario que el comprador en el tiempo intermedio
entre la venta y la remesa haya podido ignorar el vicio de la cosa, sin
negligencia de su parte.
II.

Obligaciones del Comprador: El comprador tiene tambin dos obligaciones principales,


tales son:
1. Recibir la cosa comprada
2. Pagar el precio
Estas obligaciones establecidas en los artculos 1793, 1871 y 1827.
La principal de estas obligaciones es la de pagar el precio, as lo establece el artculo 1871:
La principal obligacin del comprador es la de pagar el precio convenido.
1. Obligacin de Recibir la Cosa Comprada: Se encuentra contemplada en el artculo
1827 que dispone que si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al
vendedor los gastos de alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que contenga
lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la
cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave.
Esta obligacin del comprador es una lgica consecuencia de la obligacin del
vendedor de entregar la cosa (Causa)
Ante la negativa del comprador de recibir, el vendedor tiene dos posibilidades:

a) Pagar por consignacin (artculos 1598 y siguientes)


b) Pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios (artculo
1489)
2. Obligacin de Pagar el Precio: Esta es la principal obligacin del comprador y es de
la esencia del contrato.
En cuanto al tiempo y lugar del pago, prevalece lo que las partes han estipulado, de
modo que si lo sujetan a plazo, condicin, etc. habr que estarse a ellas.
As lo seala el artculo 1872: El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo
estipulados pero si nada han convenido al respecto deben aplicarse las reglas sobre
la materia contempladas en el artculo 1872:
a) El precio deber pagarse en el lugar y tiempo de la entrega.
b) Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa o
probare que existe contra ella una accin real de que el vendedor no le
haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podr depositar el
precio con autoridad de justicia, y durar el depsito hasta que el
vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del juicio (derecho
de retencin del comprador)
Sobre esto hay que recordar que el pago no puede hacerse por parcialidades, salvo
convencin en contrario, artculo 1591.
Si el vendedor se resiste a recibir el pago del precio el comprador puede pagar por
consignacin.
--> Derecho de retencin del precio por el comprador: El comprador puede
depositar el precio en el Tribunal con aprobacin del juez, a causa de haberse
perturbado su posesin de la cosa o de existir acciones reales sobre ella, no conocidas
por el comprador, artculo 1872 inciso 2.
Debe tenerse presente que no se trata de pago por consignacin sino de la retencin
judicial del precio.
Dura este depsito o retencin judicial hasta que el vendedor haga cesar las
perturbaciones o caucione las resultas del juicio (posible eviccin)
--> Incumplimiento de la Obligacin del Comprador de Pagar el Precio: Si el
comprador est en mora de pagar el precio y el vendedor cumpli su obligacin de
entregar la cosa, ste puede pedir en contra del comprador el cumplimiento de la
obligacin de pagar el precio o la resolucin del contrato, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.
Es decir hace valer la condicin resolutoria tcita del artculo 1489, la cual se
encuentra reiterada en el artculo 1873.
Tratndose de la resolucin del contrato de compraventa hay algunas situaciones
excepcionales que destacar:
a) En general, en la resolucin no se deben los frutos percibidos en el tiempo
intermedio entre la celebracin del contrato y su resolucin, artculo
1488.
Pero en el contrato de compraventa, cuando la resolucin se produce por el no
pago, debe el comprador restituir los frutos ya sea totalmente cuando no ha
pagado nada, ya en proporcin a la parte no pagada del precio, si slo lo pag

parcialmente (artculo 1875 inciso 1)


b) En cuanto al pago de expensas y deterioros, la regla general es que se
presume la buena fe del deudor.
Pero en la compraventa se presume legalmente la mala fe del comprador si no
ha pagado el precio, salvo que dicho comprador pruebe lo contrario, es decir
que pruebe haber sufrido, sin culpa de su parte un detrimento en su fortuna
tan grande que le haya sido imposible pagar el precio (artculo 1875 inciso 3)
El que se presuma la mala fe en materia de expensas y deterioros significa que
se le abonarn al comprador las mejoras necesarias que hubiere hecho en la
cosa, pero no se le pagarn ni las tiles ni las voluntarias, pudiendo eso s
llevarse los materiales, siempre que renan los requisitos de los artculos 910
y 911.
c) Si hay arras, la resolucin por el no pago del precio faculta al vendedor
para retenerlas, si las ha recibido y para exigirlas dobladas si las haba
dado (artculo 1875, inciso 1)
--> Efectos de la resolucin respectos de terceros, cuando se produce por el no
pago del precio: El artculo 1876 establece que respecto de terceros la resolucin del
contrato de compraventa, producida por el no pago del precio se rige por los artculos
1490 y 1491, disposicin que es inoficiosa porque de todas maneras se habran
aplicado esas disposiciones aunque nada se hubiera dicho al respecto.
El inciso 2 del artculo 1876 ampla an ms el resguardo en favor del tercero
estableciendo una limitacin probatoria a en favor de ste cuando en la escritura
pblica se dice que se pag el precio.
En tal caso no se admitir prueba alguna en contrario sino:
a) La prueba de nulidad de la escritura
b) La prueba de falsificacin de la escritura
Cul es el alcance de la disposicin del inciso 2 del artculo 1876?
Arturo Alessandri seala que est disposicin establece que para el caso de haberse
expresado en la escritura de venta, haberse pagado el precio, no es posible despus
probar lo contrario, salvo que se pruebe nulidad o falsificacin de la escritura. De otra
manera no puede alegarse que el precio en realidad no fue pagado como se expres en
la escritura.
Sin embargo, tanto la jurisprudencia como la mayora de la doctrina estiman que la
disposicin del inciso 2 del artculo 1876 est nicamente establecida en favor de
terceros; en contra de terceros no es posible probar que en realidad el precio no se
pag como fue expresado, sino se prueba la nulidad o falsificacin de la escritura.
Pero entre las partes nada impedira dicha prueba; se tratara de una especie de
simulacin y por lo tanto, el vendedor podra perfectamente acreditar respecto del
comprador que en realidad el precio no fue pagado a pesar de haberse expresado que
s lo fue
En conclusin, este lmite a la prueba es en resguardo de los terceros, ya que el
artculo 1876 inciso 2 no es aplicable a las partes del contrato.
Por consiguiente, entre el comprador y el vendedor, podr probarse que no hubo pago
del precio sin que exista limitacin probatoria alguna, salvo la que seala el artculo
1709, aunque en la escritura se diga que se paga totalmente el precio, y en virtud de

dicha prueba podr pedirse la resolucin de la venta o declararse la simulacin del


contrato.
--> Clusula de no transferirse el dominio mientras no se pague el precio: La
denominada "clusula de reserva de dominio consiste, como su nombre lo indica, en
el pacto por el que el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida hasta el
cumplimiento de una condicin o plazo.
Por nuestros textos, la regla es que la clusula puede ser acordada vlidamente, y
origina el efecto correspondiente; en cualquier ttulo traslaticio y bajo cualquier
condicin o trmino.
Pero en el caso de la compraventa, la clusula de no transferirse el dominio mientras
no se pague el precio es un caso controvertido.
El artculo 680, inciso 2 la permite expresamente, con su efecto normal de mantener
el dominio en el tradente, cuando se pacta bajo la condicin de que se pague el precio
y por los trminos del precepto, se concluye que est referida a la compraventa puesto
que slo en ella hay precio, vendedor y cosa vendida, que son los trminos utilizados
all.
Pero, por otra parte, el artculo 1874, regulando precisamente la compraventa dispone
que la clusula de reserva de dominio hasta la paga del precio no producir otro efecto
que poder demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato (el efecto del
artculo precedente), es decir, no le otorga ningn efecto especial (pues sin recurrir a
la clusula, si el comprador no paga el precio, el vendedor encuentra proteccin en el
artculo 1489 y respecto, de terceros, se dispone de los artculos 1490 y 1491), en todo
caso no, el efecto literal de efectiva reserva de dominio el adquirente recibira el
dominio desde la entrega misma no obstante el pacto.
Se ha sostenido que en la pugna ha de prevalecer el ltimo precepto, el artculo 1874,
por ser de carcter particular aplicable precisamente a la compraventa.
El argumento no es de valor decisivo, por cuanto, como se ha advertido, el precepto
del artculo 680, no obstante su ubicacin, est dado para la compraventa.
Con todo, parece adecuado solucionar el conflicto a favor del artculo 1874, por las
dificultades, que puede traer consigo la reserva de dominio que podra establecerse
con frecuencia en las compraventas con pago a plazo, con la consiguiente confusin
de propietarios, especialmente respecto de terceros.
Adems, reservndose el dominio, el vendedor podra en el intertanto, gravar con
derechos reales la cosa, que afectaran al comprador aun luego pagar todo el precio.

II.7) Pactos Accesorios al Contrato de Compraventa: Hablaremos principalmente de 4


a)
b)
c)
d)

Pacto Comisorio
Pacto de Retroventa
Pacto de Retracto
Cualquier otro Pacto Lcito

Veamos cada uno:

a) Pacto Comisorio: No se insistir sobre l, ya que es una materia que se estudia en materia
de obligaciones condicionales.
b) Pacto de Retroventa: El artculo 1881 expresa: Por el pacto de retroventa el vendedor se
reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad
determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la
compra.
Entonces, podemos definir el pacto de retroventa como aquel por el cual el vendedor se
reserva la facultad de cobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad que se
estipul al efecto o, si nada se ha dicho, el precio que se hubiere pagado por la compra.
Se trata, en consecuencia, de una venta afecta a una condicin resolutoria ordinaria
potestativa del acreedor (vendedor)
En el fondo el pacto de retroventa es una caucin, ya que el comprador recibe la cosa y no
la restituye sino cuando se le reembolsa el precio que dio por ella o el que se haya
estipulado.
Esta suma es en realidad el monto del prstamo que hizo el comprador al vendedor, el cual
en lugar de constituir una prenda por ejemplo, le vende al comprador.
--> Requisitos del Pacto de Retroventa: Para que sea vlido el pacto de retroventa debe
reunir los siguientes requisitos:
1) Debe estipularse al momento del contrato. El artculo 1881 dice que el vendedor
se reserva la facultad, con lo que indica que este pacto debe hacerse al momento
mismo del contrato y no despus.
2) Debe estipularse la cantidad que va a pagar el vendedor para recuperar la
cosa, pero si nada se dice al respecto, dicho precio es el mismo de la venta.
3) Debe sealarse un plazo dentro del cual va a poder el vendedor hacer uso del
derecho de recobrar la cosa que vende, artculo 1885.
Las partes pueden estipular el plazo que deseen, pero este no puede pasar de 4 aos
contados desde la fecha del contrato. Se ha resuelto que ste es un plazo de caducidad, ello
quiere decir que transcurrido el plazo, se extingue de pleno derecho la facultad del vendedor
de recuperar la cosa.
--> Efectos del Pacto de Retroventa: Al respecto hay que distinguir dos situaciones:
Si el vendedor no hace uso de la facultad de comprar la cosa vendida o si deja pasar el plazo
dentro del cual tiene derecho a ella, se consolida el dominio en el comprador: de dueo
condicional pasa a ser absoluto, puro y simple.
Si el vendedor ejercita el derecho de recobrar la cosa vendida dentro del plazo, deber pedir
judicialmente al comprador la restitucin de la cosa vendida, artculo 1885 inciso 2.
Conforme al inciso 2 del artculo 1885, el comprador tendr derecho a que el vendedor le
d noticia anticipada de que ejercitar este derecho, que no bajar de 6 meses para los
bienes races ni de 15 das para las cosas muebles.
Y si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de
trabajos e inversiones preparatorias no podr exigirse la restitucin demandada sino despus
de la prxima percepcin de frutos.
Por otra parte, el vendedor deber pagar al comprador las expensas invertidas en mejoras
necesarias, pero no as las que correspondan a mejoras tiles y voluntarias, salvo que se
hubieren realizado con su consentimiento (artculo 1883 inciso 2)

Pero, el comprador tendr que indemnizar al vendedor los deterioros que puedan imputarse
a su culpa, artculo 1883 inciso 2.
Por ltimo, de acuerdo con el artculo 1882 en cuanto a los efectos que el pacto de
retroventa produce respecto de terceros, deben aplicarse las normas de los artculos 1490 y
1491.
c) Pacto de Retracto: Es una venta sujeta a la condicin resolutoria de que si dentro de
determinado plazo que no puede pasar de un ao, se presenta un tercero como comprador
ofreciendo un mejor precio por la compra, esta se resuelve, a menos que el comprador
primitivo o su adquirente, mejore en los mismos trminos la compra.
Se aplican al pacto de retracto, una vez producida la resolucin, las mismas reglas del pacto
de retroventa, en cuanto a la restitucin entre las partes y a los efectos respecto de terceros
(artculo 1886)
d) Cualquier Otro Pacto Lcito: Finalmente, debe hacerse presente que en conformidad al
artculo 1887 pueden agregarse al contrato de venta cualquier otro pacto accesorio, siempre
que sea lcito, los cuales se regirn por las reglas generales.
II.8) Rescisin de la Venta por Lesin Enorme: El legislador chileno, al parecer para dar
estabilidad a las transacciones jurdicas, no acepta la lesin como vicio general en los contratos.
No obstante, hay algunos contratos susceptibles de rescindirse por lesin enorme, siendo uno de
ellos el de compraventa de bienes races (artculo 1888)
La lesin enorme en la compraventa de bienes races consiste en una desproporcin grave entre el
precio y el valor real de la cosa vendida.
De modo que se presenta una falta de equivalencia en las utilidades recprocas entre el vendedor y
el comprador. Una de las partes obtiene una utilidad o ventaja desmedida, en tanto que la otra sufre
perjuicio importante por la diferencia de valores.
Para resguardar a las partes de estas situaciones, que pueden deberse a la explotacin que una de
ellas hace de la necesidad o debilidad de la otra, es que el artculo 1892 establece que la accin por
lesin enorme es irrenunciable.
--> Requisitos de la Lesin Enorme: Dos son los requisitos que deben concurrir para que un
contrato de compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme:
1) Que la lesin sea enorme en los trminos del (artculo 1889)
2) Que la compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme.
Veamos cada requisito
1) Que la lesin sea enorme: Es evidente que al legislador no le interesa la lesin que no
revista demasiada gravedad, ya que en todo contrato existe la posibilidad de que haya un
margen razonable de especulacin, el cual por lo general beneficia a uno de los
contratantes.
Pero, ha considerado necesario poner tope a ese margen de ganancia y por ello cuando la
lesin es enorme autoriza que se rescinda el contrato.
Hay que tener presente que la lesin enorme puede invocarla tanto el vendedor como el
comprador, la ley confiere derecho para ello a ambas partes.
As las cosas:
a) Hay lesin enorme para el vendedor cuando el precio que recibe por la cosa es
inferior a la mitad de su justo valor.

b) Para el comprador, hay lesin enorme cuando el justo precio de la cosa es inferior a
la mitad del precio que paga por ella.
Las reglas del artculo 1889 estn inspiradas en igual criterio respecto del vendedor como
del comprador, resultando la lesin enorme de una comparacin del precio real con el
precio pagado.
En lo que respecta al justo precio hay que tener presente que l se mira al momento del
contrato, una variacin posterior a esa poca no tiene importancia.
2) Que la compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme: No todas las
ventas son rescindibles por lesin enorme, sino que slo las ventas de bienes races, la
razn de ello es la marcada preferencia que el legislador demuestra por la propiedad raz y
adems, porque los bienes muebles cambian con mayor facilidad de valor.
Pero adems, de acuerdo al artculo 1891: No habr lugar a la accin rescisoria por lesin
enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio
de la justicia.
Por tanto, an cuando se trate de la venta de un bien raz, no ser procedente la rescisin por
lesin enorme cuando se hubiere hecho por el ministerio de la justicia.
Esta disposicin plantea el problema de determinar que se entiende por ventas hechas por el
ministerio de la justicia.
No existe duda de que en esta expresin quedan comprendidas las ventas forzadas. En otras
palabras, no procede la rescisin por lesin enorme respecto de las ventas forzadas.
Pero la duda se plantea respecto de aquellas ventas que no son forzadas, pero deben hacerse
igualmente por el ministerio de la justicia, previa autorizacin judicial, como es el caso de
la venta de bienes races que pertenecen al pupilo.
Procede o no la accin rescisoria por lesin enorme respecto de estas ventas?
Para Somarriva, la expresin ventas que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia
est tomada en un sentido amplio, quedando comprendidas no slo las ventas forzadas, sino
tambin aquellas que se hacen con autorizacin de la justicia.
Ello porque existe un control judicial y porque el precio se establece en pblica subasta,
excluyndose por ello la posibilidad de lesin o abuso por parte del comprador.
Por lo dems, cuando el Cdigo ha querido referirse en forma particular a las ventas
forzadas, as lo ha dicho expresamente.
Cabe agregar que tampoco procede la rescisin por lesin enorme respecto de la venta de
concesiones mineras o de una cuota de concesiones mineras, porque, a pesar de ser
inmuebles, estas ventas tienen un carcter aleatorio.
--> Efectos de la Lesin Enorme: La parte afectada por la lesin enorme slo puede accionar
contra la otra pidiendo la rescisin de la venta, es decir, que se deje sin efecto la venta y se proceda
a las restituciones mutuas como en el caso de la nulidad.
El afectado no puede demandar solicitando que se le complete o rebaje el precio, ya que el derecho
de hacer subsistir el contrato pagando la diferencia o devolviendo el exceso le corresponde slo al
culpable de la lesin y slo puede ejercitarse una vez dictada la sentencia que declare la resolucin.
En efecto, el artculo 1890 inciso 1 seala que: El comprador contra quien se pronuncia la
resolucin podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una
dcima parte; y el vendedor en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o
restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.

Entonces, una vez declarada la rescisin por sentencia judicial, la parte a quien le es imputable la
lesin tiene un derecho opcional, segn se ha sealado:
a) Completa el precio o devuelve la diferencia de precio segn sea comprador o vendedor.
b) Acepta la rescisin de la venta con todas sus consecuencias.
Si se completa o devuelve la diferencia de precio, subsiste el contrato de venta.
Se trata de una obligacin facultativa, la obligacin es la de restituir la cosa o el precio, pero existe
la facultad de cumplir completando el precio o devolviendo la diferencia.
Si la lesin es imputable al comprador, debe completar el justo precio con deduccin de una dcima
parte.
Si la lesin es imputable al vendedor, este debe devolver el exceso del precio recibido sobre el justo
precio aumentado en una dcima parte.
Es decir, el artculo 1890 concede al culpable de la lesin una ventaja legtima del 10% del justo
precio, que no se completa si es comprador y no se devuelve si es vendedor.
Si la parte a quien es imputable la lesin se allana a ella a la rescisin, queda sin efecto la venta.
En trminos generales esta rescisin produce los mismos efectos que toda nulidad, an cuando no lo
es. Hay no obstante algunas diferencias:
a) El comprador no restituye ni intereses ni frutos, sino que a contar del da en que se le
notific la demanda (artculo 1890 inciso 2)
b) Las partes no se reembolsan los gastos que origin el contrato en su celebracin
(artculo 1890 inciso 2)
c) El comprador no est obligado a indemnizar los deterioros de la cosa, salvo si se
aprovech de ellos (artculo 1894)
d) Los derechos reales con que el comprador haya gravado la cosa comprada antes de la
rescisin, no caducan ipso jure por la declaracin de rescisin, sino que el comprador
debe cancelar estos gravmenes, para restituir sin ellos la cosa al vendedor (artculo
1895)
--> Extincin de la Accin por Lesin Enorme: Se extingue esta accin por tres causales:
1. Destruccin de la cosa (artculo 1893 inciso 1): Ello porque destruida la cosa que se
vendi es imposible su restitucin, que es el efecto propio de la resolucin.
2. Enajenacin de la cosa (artculo 1893 inciso 2): No hay accin reivindicatoria por lesin
enorme si la cosa vendida sali del patrimonio del comprador, en lo cual se diferencia
fundamentalmente de la nulidad, ya que el artculo 1689 da accin reivindicatoria en
contra de terceros poseedores.
Cuando el comprador ha enajenado la cosa, obteniendo en la venta un sobreprecio respecto
a lo que l haba pagado por ella procede en su contra una accin distinta de la rescisoria
que es la accin indemnizatoria.
En este caso el comprador debe restituir el sobreprecio con un lmite o tope, esto es, el
justo precio de la cosa con deduccin de un, 10%, en lo que el sobreprecio excede de este
tope, pertenece al comprador, artculo 1893 inciso 2.
3. Prescripcin, esta accin prescribe en cuatro aos contados desde la celebracin del
contrato, artculo 1896, esta es una prescripcin especial, luego no se suspende, artculo
1524, pero si se interrumpe segn las reglas generales.

Es importante sealar que no cabe la renuncia anticipada de la rescisin por lesin enorme.
En efecto, el artculo 1892 dispone que: Si se estipulare que no podr intentarse la accin
rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se
expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita.
Si se permitiera esta renuncia, ella se transformara en una clusula de estilo del contrato y
la institucin carecera de sentido.
III.- La Cesin de Derechos: Cuando el Cdigo Civil reglamenta la cesin de derechos personales
no est reglamentando un contrato, lo que en realidad est regulando es la tradicin de los derechos
personales y por lo tanto, se requiere igualmente de un ttulo traslaticio de dominio, generalmente
un contrato, el cual puede ser, por ejemplo, una compraventa.
Se deduce con toda claridad que no se trata de un contrato de las siguientes disposiciones:
a) El artculo 1901, seala que la cesin de un crdito personal, A CUALQUIER TTULO
QUE SE HAGA, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la
ENTREGA DEL TTULO.
Aqu la palabra ttulo est tomada en dos sentidos, la primera vez, se refiere al ttulo
traslaticio de dominio; y la segunda, al instrumento en que se contiene dicho ttulo.
Pero claramente, la disposicin da a entender que se requiere ttulo para luego proceder a la
cesin que corresponde a la tradicin.
b) El artculo 699 viene a confirmar lo anterior al disponer que: La tradicin de los derechos
personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el
cedente al cesionario.
III.1) Clasificacin de los Crditos Personales: Ahora bien, los crditos personales pueden ser de
tres clases:
1. Nominativos Crditos nominativos son aquellos en que est indicado el nombre del
acreedor y que no admiten su transferencia por endoso.
2. A la orden Crditos a la orden son aquellos que estn extendidos a la orden de una persona
determinada y que llevan la clusula a la orden u otra equivalente. Estos crditos pueden
ser transferidos mediante su endoso.
3. Al portador Crditos al portador son aquellos en que no se indica el nombre del acreedor o
bien se seala que adems podrn ser cobrados por el portador. Estos documentos se
transfieren simplemente mediante su entrega.

Cuando hablamos de cesin de crditos personales, nos estamos refiriendo a la cesin de crditos
nominativos; los crditos a la orden se transfieren por endoso y los crditos al portador se
transfieren por su entrega.
As lo indica por lo dems, el artculo 1908: Las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las
letras de cambio, pagares a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se
rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales.
III.2) Requisitos de la Cesin de Crditos Personales:
1. Ttulo Traslaticio de Dominio: Como se trata de una tradicin, requiere de un ttulo
traslaticio de dominio, el cual debe ser vlido.
2. Entrega del Documento del Ttulo: Para efectuar la cesin se requiere hacer entrega del
instrumento en que consta el ttulo.

Lo anterior plantea dos problemas:


a) Primera cuestin es si es necesaria la entrega material o real del ttulo o cabe
aceptar la entrega simblica. En general la jurisprudencia ha aceptado tambin la
entrega simblica.
b) Surge la duda de si es posible la cesin de crditos que no constan por escrito. En
general, se acepta igualmente la cesin y en tal caso se indica que la tradicin
deber efectuarse mediante la entrega de otro instrumento en que se diga que se
est cediendo el crdito.
3. Notificacin al deudor: Finalmente, para que la cesin sea oponible al deudor es conforme
al artculo 1902 es necesaria su notificacin por el cesionario al deudor o que sea aceptada
por ste.
III.3) Efectos de la Cesin: Conforme al artculo 1906, la cesin de un crdito comprende sus
fianzas, privilegios e hipotecas, pero no traspasa las excepciones personales del cedente.
En otras palabras, se cede el crdito con sus accesorios.
Cuando el crdito est garantizado con hipoteca, surge la duda de si es necesaria una nueva
inscripcin a nombre del cesionario.
La respuesta generalmente aceptada es que no se hace de ese modo, pues, s se practicara una nueva
inscripcin, la hipoteca ya no sera la misma sino otra (que al ser ms nueva, sera de menor grado)
Y no es eso lo que ocurre sino que el crdito pasa del cedente al cesionario con "sus hipotecas".
Luego no es necesario de nueva inscripcin, bastando a lo sumo, con practicar una anotacin el
margen de la inscripcin hipotecaria. En este sentido Somarriva, Arturo Alessandri, David Stitchkin,
Abeliuk.
En relacin con los efectos de la cesin, se plantea tambin la cuestin de si el cesionario puede
demandar la resolucin del contrato del que emana el derecho personal cedido si el deudor no
cumple.
La mayora de los autores consideran que si se cede un crdito, esta cesin no importa la
transferencia de la accin resolutoria. Esta opinin se funda en que la resolucin sera una
excepcin personal, que no queda comprendida la cesin; el cesionario no adquiere la calidad de
contratante y como de acuerdo al artculo 1489, la accin resolutoria le corresponde al
contratante", no tendra la accin resolutoria.
Una opinin distinta encontramos en Alessandri.
Por ello y para evitar problemas, y desde que la accin resolutoria como accin patrimonial es
transferible, cuando se cede un crdito, parece importante, ceder tambin la accin resolutoria, pues
de no hacerse as podra sostenerse que el cesionario no puede demandar la resolucin del contrato,
pues la cesin traspasa nicamente el crdito, no la calidad de parte contratante.
--> Responsabilidad del Cedente: Segn se desprende del artculo 1907, para determinar la
responsabilidad del cedente es necesario distinguir si la cesin se hizo a ttulo oneroso o a ttulo
gratuito.
1) Si la cesin se hizo a ttulo gratuito: Si el ttulo que antecede la cesin es a ttulo gratuito,
el cedente no se hace responsable de nada, por aplicacin del artculo 1422 que seala que
el donatario de donacin gratuita no tiene accin de saneamiento.
2) Si la cesin se hizo a ttulo oneroso: De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1907, el
que cede un crdito a ttulo oneroso, se hace responsable de su existencia al tiempo de la
cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo.

A continuacin, la misma disposicin agrega: pero no se hace responsable de la solvencia


del deudor, si no se compromete expresamente a ello...
Luego, el cedente puede comprometerse a responder de la solvencia del deudor, pero la ley
establece que ni en tal caso se entender que se hace responsable de la solvencia futura, sino
solo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la solvencia futura.
Asimismo, la responsabilidad no se extender sino hasta la concurrencia del precio o
emolumento que hubiere reportado la cesin, a menos que expresamente se haya estipulado
otra cosa.
III.4) La Cesin del Derecho Real de Herencia: Al hablar de cesin del derecho real de herencia
el cdigo se est refiriendo a la tradicin de este.
Se puede ceder un derecho de herencia, desde el momento de la muerte del causante (porque antes
existira objeto ilcito) hasta antes que se haga la particin. Una vez que se efecta la particin,
termina el derecho real de herencia y solo existe el derecho de dominio sobre los bienes adjudicados
a cada heredero.
Tambin el legatario puede ceder su legado, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1909.
Ahora bien, segn una doctrina mayoritaria, el legatario de especie o cuerpo cierto adquiere el
dominio de la cosa legada por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento del causante, y el de
gnero adquiere un crdito contra la sucesin.
Con esto, se puede concluir que tratndose de legado de especie o cuerpo cierto, cabe transferir el
dominio sobre la cosa legada pero no cabe cesin del derecho de legado. No hay derecho al legado,
en tal caso el legatario simplemente tiene un derecho de dominio sobre la especie o cuerpo cierto
legado.
Pero si es legatario de gnero, l si tiene un derecho personal de legado y, por lo tanto, puede
transferir, su "derecho al legado".
--> Forma en que se efecta la Cesin del Derecho Real de Herencia: El Cdigo seala
solamente algunos efectos de esta cesin, ms no la forma como ha de efectuarse la tradicin.
Pero como en nuestro Derecho las transferencias por actos entre vivos se efectan por la
concurrencia de un ttulo y el modo, ellos deben tambin aqu configurarse.
Tratndose del derecho real de herencia el ttulo deber constar por escritura pblica.
Pero, en cuanto a la forma precisa en que se efecta la tradicin, existe una clsica discusin en la
materia la cual ya se estudi cuando se estudi la tradicin como modo de adquirir el dominio.
La opinin al parecer predominante es que cualquiera sea la naturaleza de los bienes comprendidos
en la sucesin, la tradicin del derecho real de herencia se efecta de acuerdo a la regla general, esto
es, en conformidad al artculo 684 de cualquier forma significando una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio y sta ltima que lo adquiere.
Tratndose de la cesin del derecho de legado (que se entiende que existe tan slo cuando el legado
es de gnero) la conclusin es que la tradicin se hace conforme a las reglas de la cesin de crditos
personales.
--> Responsabilidad del Cedente: En virtud del artculo 1909: el que cede a ttulo oneroso un
derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable
sino de su calidad de heredero o de legatario.
Si la cesin es a ttulo gratuito, de nada responde el cedente segn se desprende del artculo 1422
que niega la accin de saneamiento al donatario.
El artculo 1910 establece que Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido
crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario.

El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios
o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia.
Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas
hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra
cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario.
--> Efectos de la Cesin del Derecho Real de Herencia: El cesionario pasa a ocupar la misma
situacin jurdica del cedente.
La doctrina niega que mediante la cesin de derechos hereditarios se traspase la calidad de
heredero, pero como pasa a ocupar el lugar jurdico del heredero puede:
a) Pedir la posesin efectiva de la herencia
b) Solicitar la particin de bienes e intervenir en ella
c) Ejercitar la accin de peticin de herencia y de reforma del testamento
No obstante como el cesionario no adquiere la calidad de heredero, los acreedores del causante
pueden dirigirse en contra del heredero quien es el responsable de las deudas hereditarias y porque
la cesin es inoponible a los acreedores, sin perjuicio de que pueden aceptar la cesin y optar por
dirigirse contra el cesionario.
Luego, el acreedor puede dirigir a su arbitrio su accin en contra del cedente o del cesionario. No
hay inconveniente para que el acreedor acepte el cambio de deudor y se dirija en contra del
cesionario.
Pero, si se dirige en contra del cedente y ste paga, puede repetir en contra del cesionario ya que
cedi a ste el activo y el pasivo de la herencia, artculo 1910.
III.5) Cesin de Derechos Litigiosos: Seala el artculo 1911 que Se cede un derecho litigioso
cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable
el cedente.
Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se
notifica legalmente la demanda.
El traspaso del derecho litigioso no escapa a la regla de nuestro sistema, que impone la concurrencia
del titulo y el modo.
El Cdigo Civil no ha sealado la forma de hacerse la cesin o tradicin. Se han propuesto dos
tesis:
a) Una primera tesis que sostiene Don Emilio Rioseco, ha propuesto que la circunstancia de
ser litigioso el derecho no impide calificarlo de derecho real o personal, y que para
determinar la forma en que se debe efectuar la cesin, debe atenderse a esta circunstancia:
i.

ii.

Si el derecho litigioso es real, se aplican las reglas tratadas para ellos, si es mueble,
rigen las formas indicadas en el artculo 684, y si es inmueble, ser necesaria la
inscripcin conservatoria.
Si el derecha litigioso es personal, se aplican las reglas vistas para la tradicin de
los derechos personales.

b) Otros autores, entre ellos, Silva Bascuan, plantean que aun cuando en forma mediata lo
cedido pudiere ser un derecho real o personal, en trminos inmediatos lo cedido es siempre
el evento incierto de la litis de manera que la forma de efectuar la tradicin ha de ser
tambin una sola y como la ley no la seala, tendr que ser una manifestacin de voluntad
en tal sentido, concretamente una actuacin realizada en el litigio por el cesionario, con
consentimiento expreso o tcito del cedente y con expreso conocimiento de las dems

partes del juicio, por la que el cesionario substituye al cedente en la posicin que ste tena
en la controversia.
IV.- El Contrato de Arrendamiento: El artculo 1915 define el arrendamiento sealando que es
un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una
cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio
un precio determinado.
De esta definicin se desprende que el arrendamiento puede ser de 3 clases:
I.
II.
III.

Arrendamiento de cosas
Contrato para la confeccin de una obra material
Arrendamiento de servicios

Las partes del contrato son arrendador y arrendatario, segn lo consigna el artculo 1919 a propsito
del arrendamiento de cosas.
Dice el artculo 1919: En el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se llama
arrendador, y la parte que da el precio arrendatario.
Estos son nombres genricos, pero en ciertos tipos de arrendamientos, toman nombres ms
especficos. As por ejemplo, en el arrendamiento de predios rsticos el arrendatario recibe el
nombre de colono; el que ejecuta una obra material se denomina artfice, etc.
De acuerdo al artculo 1919 ya visto, podemos decir que:
a) Arrendador es la parte que se obliga a proporcionar el goce de una cosa, o a ejecutar una
obra, o a prestar un servicio.
b) Arrendatario es la parte que se obliga a pagar un precio por el goce de la cosa, o por la
ejecucin de la obra o por el servicio prestado.
IV.1) Caractersticas del Contrato de Arrendamiento
1. El arrendamiento es un contrato bilateral, segn fluye de su propia definicin ya que da
origen a obligaciones recprocas de las partes.
2. Es un contrato oneroso en cuanto tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno en beneficio del otro.
3. Como contrato oneroso es conmutativo ya que las prestaciones de cada parte se miran como
equivalente a la prestacin de su contraparte.
4. Es un contrato principal ya que subiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin.
5. Es un contrato nominado en cuanto se encuentra perfectamente reglamentado por la ley.
6. Es un contrato de tracto sucesivo. Es el tpico contrato de tracto sucesivo porque las
obligaciones se van generando y cumpliendo en el tiempo, en forma peridica.
7. Es un contrato consensual porque se perfecciona por el slo consentimiento de las partes.
Las partes pueden convenir la escrituracin del contrato. Al respecto el artculo 1921 seala
que: Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firma
escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se
haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si intervinieren arras, se seguirn bajo
este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa.
8. El arrendamiento es un ttulo de mera tenencia; el arrendatario reconoce dominio ajeno. En
efecto, la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa no como dueo sino en lugar o a
nombre del dueo.

IV.2) Paralelo entre el Arrendamiento y el Usufructo


1. El arrendamiento de cosas y el usufructo presentan algunos aspectos comunes desde que
ambos otorgan el uso y goce de una cosa ajena.
Pero evidentemente se trata de dos instituciones completamente distintas.
2. El usufructo es un derecho real que permite su persecucin respecto de cualquiera persona,
aun cuando el dueo de la cosa vaya cambiando.
En cambio, el arrendamiento es un contrato del que nacen nicamente derechos personales,
de manera que el arrendatario tiene nicamente de un derecho personal en contra del
arrendador para exigir de este el uso y goce de la cosa arrendada.
IV.3) Paralelo entre el Arrendamiento y el Comodato
1. El arrendamiento se asemeja al comodato pues en ambos contratos se confiere el uso de una
cosa.
Sin embargo, existe una diferencia esencial entre ambos; el comodato es un contrato
gratuito, mientras que en el arrendamiento se genera para la parte que usa de la cosa, la
obligacin de pagar un precio por ese uso.
2. Por lo dems el arrendamiento es un contrato consensual, esto es, se perfecciona por el
mero consentimiento de las partes; en cambio, el comodato est definido como un contrato
real que se perfecciona por la entrega de la cosa.
IV.4) El Arrendamiento de Cosas: De acuerdo al artculo 1915 podemos sealar que el
arrendamiento de cosas es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a
conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio determinado.
Las partes de este contrato se denominan:
a) Arrendador, aquella parte que se obliga a conceder el goce de una cosa.
b) Arrendatario, aquella parte que se obliga a pagar por este goce un precio determinado.

--> Requisitos del Contrato de Arrendamiento de Cosas


El contrato de arrendamiento debe cumplir con los requisitos generales de existencia del acto
jurdico:
1)
2)
3)
4)

Consentimiento
Objeto
Causa
Solemnidades legales en el caso que la ley las exige

Y por otra parte, para la validez del contrato se requiere:


1)
2)
3)
4)

Consentimiento exento de vicios


Objeto lcito
Causa lcita
Capacidad de las partes

Pero, a ms de los requisitos generales de validez de todo contrato, debe contener los elementos
esenciales que le son propios, y que se refieren al objeto de las obligaciones del arrendador y
arrendatario, cuales son:

1) La cosa arrendada
2) El precio del arrendamiento
Estos dos requisitos son la esencia del contrato de arrendamiento, luego si faltare alguno de ellos el
arrendamiento no producir ningn efecto o degenerar en un contrato diferente (artculo 1444)
1) El Consentimiento: El contrato de arrendamiento es consensual y se perfecciona por el
solo consentimiento de las partes, el cual debe recaer sobre cosa arrendada y precio.
Para la validez del acto se requiere que el consentimiento est exento de vicios.
2) El Objeto: El objeto del acto jurdico es el conjunto de derechos y obligaciones que ste
crea, modifica o extingue.
El objeto de la obligacin es la prestacin determinada, la cual puede consistir en dar, hacer
o no hacer.
Como entre el objeto del acto y el objeto de los derechos y obligaciones hay una estrecha
relacin, puede decirse, aunque impropiamente, que el objeto del acto jurdico viene a ser la
cosa o prestacin sobre la que versa el acto jurdico.
En el contrato de arrendamiento, el objeto de las obligaciones es:
a) Para el arrendador el objeto de su obligacin es la cosa arrendada.
b) Para el arrendatario, el objeto de su obligacin es el precio del arrendamiento.
El objeto debe ser lcito para la validez del contrato de compraventa. Luego lo veremos con
ms detalle cuando analicemos la cosa arrendada y el precio.
3) La Causa: En los contratos bilaterales la causa de la obligacin de cada una de las partes es
la obligacin de la contraparte.
En el arrendamiento, para el arrendador la causa va a ser siempre la obligacin del
arrendatario de pagar el precio; y para el arrendatario va a ser la obligacin del arrendador
de conceder el goce de la cosa arrendada.

4) Capacidad de las Partes del Contrato de Arrendamiento: Se aplican al arrendamiento


las reglas generales, de manera que toda persona es capaz de celebrar contrato de
arrendamiento, salvo los que la ley declara incapaces.
El artculo 1969 establece algunas reglas especiales tratndose del arrendamiento de bienes
de ciertas personas.
Los arrendamientos hechos por tutores o curadores, por el padre o la madre como
administradores de los bienes del hijo, o por el marido o la mujer como administradores de
los bienes sociales y del otro cnyuge, se sujetarn (relativamente a su duracin despus
de terminada la tutela o curadura, o la administracin paterna o materna, o a la
administracin de la sociedad conyugal), a los artculos 407, 1749, 1756 y 1761.
5) Solemnidades: No existen en este caso solemnidades legales. Sea que se trate del
arrendamiento de cosas muebles o inmuebles; corporales o incorporales, el arrendamiento
es de todas formas consensual.
Sin embargo, puede ser de gran utilidad celebrarlo por escrito, especialmente cuando se
trata del arrendamiento de inmuebles.
Es importante, claro est, para los efectos de la prueba de la renta que probablemente
exceder las 2 UTM.

Pero es importante adems, para los efectos del artculo 1962 en cuanto a quienes estn
obligados a respetar el contrato de arrendamiento, y que veremos ms adelante.
Las partes pueden pactar que el contrato sea solemne, esto es, que se celebre por escrito.
Al respecto el artculo 1921 seala que: Si se pactare que el arrendamiento no se repute
perfecto mientras no se firma escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta
que as se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si
intervinieren arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de
compraventa.
Como puede apreciarse un acto solemne por voluntad de las partes no es lo mismo que uno
que lo es por mandato de la ley. El acto solemne por determinacin de las partes, el acto
puede producir efectos aun si no se cumplen las solemnidades, si se ejecutan hechos que
importen renuncia de stas, en este caso si se procede a la entrega de la cosa arrendada.
Ahora nos toca ver aquellos elementos esenciales del Contrato de Arrendamiento de Cosas
1) El Precio del Arrendamiento: Conforme al artculo 1917, El precio puede consistir ya en
dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso puede fijarse
una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha.
Llmase renta cuando se paga peridicamente.
Cuando el precio se fija en una cuota de los frutos de cada cosecha, el contrato de
arrendamiento se conoce como aparcera.
Es conveniente sealar que si bien hay quienes hablan de canon para referirse al precio del
arrendamiento, ello es impropio. Canon es el precio que se paga por un capital acensuado,
esto es, existe en el contrato de censo y no en el de arrendamiento.
Ahora bien, sea que el precio del arrendamiento consista en dinero o en una cantidad o
cuota de los frutos de cada cosecha, debe ser determinado.
Conforme al artculo 1918, el precio podr determinarse de los mismos modos que en el
contrato de compraventa. Ello quiere decir que se van a aplicar los artculos 1808 y 1809:
a) El precio lo determinan las partes de comn acuerdo, por cualesquiera medio o
indicaciones que lo fijen.
b) La determinacin del precio puede ser entregada a un tercero; y si el tercero no lo
determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los
contratantes; en caso de no convenirse, no habr arrendamiento.
c) De ninguna manera puede dejarse la fijacin del precio al arbitrio de uno solo de
los contratantes.
2) La Cosa Arrendada: Dice el artculo 1916 que Son susceptibles de arrendamiento todas
las cosas corporales e incorporales, que puedan usarse sin consumirse; excepto aquellas
que la ley prohbe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de habitacin
y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario tendr accin de saneamiento
contra el arrendador, en caso de eviccin.
De modo que la regla es que pueden arrendarse todas las cosas: Corporales e incorporales;
Muebles e Inmuebles.
Sin embrago, no son susceptibles de arrendamiento:
a) Las cosas consumibles
b) Aquellas cuyo arrendamiento est prohibido por la ley
c) Los derechos personalsimos

No pueden arrendarse las cosas consumibles en cuanto el arrendatario tiene la obligacin de


restituir la cosa arrendada al trmino del contrato, pero si se consumi con el uso, no podr
restituirla.
A propsito de esto, se discuti bastante, no solo en Chile sino tambin en el Derecho
Comparado, si era posible dar en arrendamiento una mina, ya que los minerales de una mina
se agotan, se trata pues de un bien consumible.
Actualmente nuestro Cdigo de Minera permite expresamente el arrendamiento de las
concesiones mineras.
IV.5) Efectos del Contrato de Arrendamiento: Los efectos del contrato de arrendamiento son los
derechos y obligaciones que l genera.
A. Las obligaciones del arrendador son:
1. Entregar al arrendatario la cosa arrendada
2. Mantener la cosa arrendada en el estado de servir al fin para el cual ha sido
arrendada
3. Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada.
B. Por su parte, son obligaciones del arrendatario:
1.
2.
3.
4.
5.

Pagar el precio del arrendamiento


Usar la cosa en los trminos o espritu del contrato
Obligacin de cuidado de la cosa arrendada
Efectuar las reparaciones locativas
Restituir la cosa al trmino del arrendamiento

Veamos cada una segn la distincin presentada:


A. Obligaciones del Arrendador: Conforme al artculo 1924, el arrendador es obligado:
1. A entregar al arrendatario la cosa arrendada
2. A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada
3. A librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa
arrendada.
Estas son las obligaciones del arrendador, pero de estas tres obligaciones, slo es esencial la de
entregar la cosa arrendada; las otras son de la naturaleza del contrato.
1. Obligacin de Entregar la Cosa Arrendada: La obligacin esencial del arrendador es
entregar la cosa al arrendatario.
Ahora bien, en cuanto al momento en que debe efectuarse la entrega, se estar a lo que
hayan estipulado las partes.
Si no se ha fijado plazo al efecto y tampoco se ha establecido una condicin, la entrega
deber efectuarse una vez celebrado que sea el contrato.
Si se ha fijado un plazo o condicin, la entrega deber efectuarse, vencido dicho plazo o
cumplida la condicin.
En cuanto al lugar en que debe hacerse la entrega, ella debe efectuarse, claro est, en el
lugar que las partes hayan convenido, y si nada han dicho, se aplican las reglas del
pago.

Conforme a ello, si no se hubiere establecido el lugar en que debe realizarse, es


necesario distinguir, segn el objeto de la obligacin sea dar o entregar una especie o
cuerpo cierto u otro diferente:
a) En el primer caso, se debe pagar en el lugar donde dicho cuerpo exista al
tiempo de constituirse la obligacin (1588 inciso 1)
b) Si lo debido es otra cosa gnero, hecho o abstencin el pago debe cumplirse
en el domicilio del deudor (artculo 1588 inciso 2)
Se ha discutido a qu domicilio del deudor se refiere esta norma, si al que tena al
momento de celebrar el contrato o al que tiene al momento en que debe hacerse el pago.
Atendido lo que dispone el artculo 1589, no nos cabe duda que debe estarse al primero,
pues justamente esta disposicin se pone en el caso en que entre ambas fechas, el
deudor hubiere mudado su domicilio, estableciendo que, en ese caso, el pago debe
hacerse "en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes
dispongan de comn acuerdo otra cosa.
Si el deudor tuviere pluralidad de domicilios, deber pagar en el correspondiente al
lugar donde contrajo la obligacin si ste dice relacin con ese domicilio.
Ahora bien, en cuanto a la forma en que debe hacerse la entrega, el artculo 1920
establece que: La entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo
cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley.
En primer lugar, debe precisarse que en el arrendamiento no hay tradicin, la entrega no
se hace con el nimo de transferir el dominio al arrendatario.
La disposicin lo que seala es que puede efectuarse la entrega en cualquiera de las
formas que la ley reconoce para efectuar la tradicin.
La norma no es muy exacta; ella es vlida para el arrendamiento de cosas muebles
donde la entrega podr efectuarse de cualquiera de las formas que seala el artculo
684.
Sin embargo, tratndose de inmuebles la entrega no podr hacerse mediante la
inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes Races.
Normalmente la entrega de los inmuebles se verificar mediante la entrega de las llaves
de ste.
--> Incumplimiento de la Obligacin del Arrendador de Entregar la Cosa: Si el
arrendador no cumple con su obligacin de entregar, es preciso distinguir varias
situaciones en atencin a la causa o razn del incumplimiento:
a) Que el arrendador est imposibilitado de cumplir con la entrega.
b) Que el arrendador simplemente no quiera cumplir con la entrega.
Veamos cada caso:
a) Que el arrendador est en la imposibilidad de cumplir: Puede ocurrir que el
arrendador est imposibilitado de cumplir, caso en el que debemos
subdistinguir:
a. La imposibilidad proviene de caso fortuito o fuerza mayor
b. La imposibilidad proviene del hecho o culpa del arrendador
Conforme al artculo 1925, inciso 1: si el arrendador por hecho o culpa suya
o de sus agentes o dependientes se ha puesto en la imposibilidad de entregar la

cosa, el arrendatario tendr derecho para desistir del contrato, con


indemnizacin de perjuicios.
El inciso 2 agrega que: habr lugar a esta indemnizacin an cuando el
arrendador haya credo errneamente y de buena fe, que poda arrendar la
cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del arrendatario, o
provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
De forma que si la imposibilidad proviene de fuerza mayor o caso fortuito, el
arrendatario podr desistirse del contrato, pero no habr lugar a indemnizacin
de perjuicios.
La ley no seala expresamente que el arrendatario puede desistirse del contrato,
pero ello resulta de toda lgica por cuanto, no existiendo la obligacin del
arrendador de entregar la cosa arrendada, la obligacin del arrendatario de
pagar el precio carece de causa.
b) Que el arrendador simplemente no quiere cumplir: Corresponde en este
caso aplicar la norma del artculo 1926: Si el arrendador por hecho o culpa
suya o de sus agentes es constituido en mora de entregar, tendr derecho el
arrendatario a indemnizacin de perjuicios.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la
utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado
las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del
contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el
retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
Ha surgido la duda de si podra el arrendatario exigir el cumplimiento forzado
de la obligacin.
En general la doctrina y la jurisprudencia estiman que ello es perfectamente
posible en cuanto se trata de un contrato bilateral y en ellos el contratante
cumplidor tiene derecho a optar entre pedir la resolucin o el cumplimiento
forzado ms indemnizacin de perjuicios.
Finalmente, al igual que en la compraventa, el legislador se ha puesto en el caso
de que el arrendador haya arrendado la misma cosa a dos personas.
Se preocupa de ello el artculo 1922, disposicin que distingue tres situaciones:
a. Si se ha entregado la cosa a alguno de los arrendatarios, preferir aquel.
b. Si la cosa se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdr.
c. Si no se ha efectuado la entrega a ninguno, el ttulo anterior
prevalecer.
2. Obligacin de Mantener la Cosa en el Estado de Servir para el Fin a que ha sido
Arrendada: Esta obligacin no es de la esencia del contrato sino de su naturaleza, de
manera que las partes podran estipular lo contrario.
Ahora bien, el artculo 1927 explica en que consiste esta obligacin: La obligacin de
mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer durante el arriendo
todas las reparaciones necesarias, a excepcin de las locativas, las cuales
corresponden generalmente al arrendatario.
Pero ser obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o
de la mala calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas obligaciones.

De manera que la regla es que el arrendador est obligado a efectuar aquellas


reparaciones que se hayan convenido en el contrato.
Si las partes nada dijeron, le corresponden las reparaciones necesarias, a excepcin de
las locativas.
Lo corriente es que las reparaciones se pongan de cargo del arrendatario.
Ahora bien, si el arrendador no efecta las reparaciones a que est obligado, las puede
hacer el arrendatario y el arrendador es obligado a reembolsarlas, siempre que el
arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa, y que haya dado noticia al
arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse
en tiempo, o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se
abonar al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad (artculo 1935)
El arrendador no es obligado a reembolsar el costo de las mejores tiles en que no ha
consentido con la expresa condicin de abonarlas; pero el arrendatario podr separar y
llevarse los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada; a menos que el arrendador
est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales considerndolos separados
(artculo 1936)
Para el caso que el arrendatario haya efectuado mejoras a cuyo reembolso est obligado
el arrendador, la ley le otorga un derecho de retencin hasta que se le pague lo que
corresponda.
Este derecho de retencin lo establece el artculo 1937: En todos los casos en que se
debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste ser expelido o privado de la cosa
arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el
arrendador.
Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho del
arrendador sobre la cosa arrendada.
3. Obligacin de Librar al Arrendatario de toda Turbacin o Embarazo en el Goce
de la Cosa Arrendada: Esta obligacin puede descomponerse en 4 obligaciones
distintas:
a) El arrendador no puede mudar la forma de la cosa arrendada ni hacer
obras o trabajos en ella: De acuerdo al inciso 1 del artculo 1928, el
arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de toda
turbacin o embarazo, no podr, sin el consentimiento del arrendatario, mudar
la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que
puedan turbarle o embarazarle el goce de ella.
Con todo, seala el inciso 2, si se trata de reparaciones que no puedan sin
grave inconveniente diferirse, ser el arrendatario obligado a sufrirlas, aun
cuando le priven del goce de una parte de la cosa arrendada; pero tendr
derecho a que se le rebaje entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte
que fuere.
Pero, si las reparaciones recaen sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no
aparezca suficiente para el objeto con que se tom en arriendo, podr el
arrendatario dar por terminado el arriendo.
b) Evitar cualquiera otra turbacin: El artculo 1929 dispone que: si fuera de
los casos previstos en el artculo precedente, el arrendatario es turbado en su
goce por el arrendador o por cualquiera persona a quien ste pueda vedarlo,
tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
c) Amparar al arrendatario de las molestias en el goce de la cosa arrendada
por parte de terceros: El artculo 1930 distingue varias situaciones:

i.

Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de terceros


que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su
propio nombre perseguir la reparacin del dao.

ii.

Si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn


derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere
sido anterior al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin
proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante.

iii.

Si el arrendatario por consecuencia de los derechos que ha justificado


un tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que
sea de presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que
cese el arrendamiento.

d) Sanear los vicios redhibitorios de la cosa arrendada: De acuerdo con el


artculo 1932: El arrendatario tiene derecho a la terminacin del
arrendamiento y aun a la rescisin del contrato, segn los casos, si el mal
estado o calidad de la cosa le impide hacer de ella el uso para que ha sido
arrendada, sea que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la
cosa al tiempo del contrato; y aun en el caso de haber empezado a existir el
vicio de la cosa despus del contrato, pero sin culpa del arrendatario.
Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial o si la cosa se
destruye en parte, el juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener lugar
la terminacin del arrendamiento o concederse una rebaja del precio o renta.
B. Obligaciones del Arrendatario: Son obligaciones del arrendatario:
1.
2.
3.
4.
5.

Pagar el precio del arrendamiento


Usar la cosa en los trminos o espritu del contrato
Obligacin de cuidado de la cosa arrendada
Efectuar las reparaciones locativas
Restituir la cosa al trmino del arrendamiento

Veamos cada caso:


1. Pagar el Precio o Renta: Seala el artculo 1942 en su inciso 1: El arrendatario es
obligado al pago del precio o renta.
Esta es su obligacin ms importante y constituye una obligacin esencial que no puede
faltar.
Recordemos que de acuerdo con el artculo 1917, el precio puede consistir ya en dinero, ya
en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso puede fijarse una cantidad
determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha.
Ahora bien, el inciso 2 del artculo 1942 concede al arrendador un derecho legal de
retencin: Podr el arrendador, para seguridad de este pago (del precio o renta), y de las
indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa
arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o
provisto, y que le pertenecieren; y se entender que le pertenecen a menos de prueba
contraria.
Este derecho legal de retencin constituye una garanta de esta obligacin del arrendatario,
la que se encuentra reglamentada en detalle en el Cdigo de Procedimiento Civil, en el
artculo 598.
Sin embargo en la prctica, lo corriente es que el arrendador vea vulnerado su derecho
puesto que el arrendatario procede al retiro clandestino de sus pertenencias. Para evitar a
esta situacin, el arrendador tiene derecho a solicitar el auxilio de la fuerza pblica por 48
horas, mientras se le otorga judicialmente el derecho de retencin.

Se desprende claramente de lo dicho que el derecho legal de retencin a que se refiere el


inciso 2 del artculo 1942 debe ser declarado judicialmente.
Por otra parte, el artculo 1943 reglamenta la situacin de disputa acerca del precio: Si
entregada la cosa al arrendatario hubiere disputa acerca del precio o renta, y por una y otra
parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a este respecto, se estar al justiprecio de
peritos, y los costos de esta operacin se dividirn entre el arrendador y el arrendatario por
partes iguales.
En cuanto al momento en que debe pagarse el precio o renta, el artculo 1944 establece
varias reglas:
a) El pago del precio o renta se har en los perodos estipulados por las partes.
b) A falta de estipulacin, el pago del precio o renta se har conforme a la costumbre
del pas.
c) No habiendo estipulacin ni costumbre fija, segn las reglas que se siguen:
i.
ii.
iii.

iv.

La renta de los predios urbanos se pagar por meses.


La renta de los predios rsticos, por aos.
Si una cosa mueble se arrienda por cierto nmero de aos, meses o das,
cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente despus de
la expiracin del respectivo ao, mes o da.
Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el
arrendamiento.

--> Incumplimiento de la Obligacin del Pago del Precio o Renta: El contrato de


arrendamiento es un contrato bilateral de tracto sucesivo, por ello, cuando una parte se
constituye en mora, la otra puede pedir la terminacin del contrato ms indemnizacin de
perjuicios.
En el caso de que el arrendatario se constituya en mora de pagar la pagar la renta, el Cdigo
Civil establece algunas normas especiales para ciertos casos determinados.
As el artculo 1977 establece que: La mora de un perodo entero en el pago de la renta,
dar derecho al arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a
lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta
seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable que
no bajar de treinta das.
Esta disposicin se aparta del artculo 1949 que seala que una regla distinta para el caso
que el arrendatario se constituya en mora de restituir la cosa arrendada.
Tratndose de la obligacin de pagar la renta, el artculo 1977 exige dos reconvenciones,
entre las cuales medien a lo menos 4 das.
Ahora bien, las partes pueden, sin embargo, acordar una pacto comisorio calificado o con
clusula de ipso facto, que se define como el acuerdo de las partes en orden a dejar sin
efecto el contrato, de inmediato, de ipso facto, si el deudor incumple sus obligaciones.
Al operar el pacto comisorio calificado de pleno derecho en el contrato de arrendamiento, si
en ste se estipul que el contrato terminaba de ipso facto por el no pago de las rentas en la
oportunidad fijada, y se produce el incumplimiento, el arrendador deber demandar
solicitando restitucin del inmueble y no la terminacin (o resolucin) porque el contrato se
extingui al cumplirse la condicin. No se puede pedir que se extinga lo que ya est
extinguido.
No cabe, a nuestro juicio, aplicar a este caso el artculo 1977 del Cdigo Civil.

Si hay pacto comisorio esta regla no rige porque, no se trata de "hacer cesar inmediatamente
el arriendo porque el contrato de arriendo se extingui al cumplirse la condicin
contemplada en el pacto. As lo ha dicho un fallo de la Corte Suprema de 8 de agosto de
1996.
Pero tambin se ha fallado que no tendra valor el pacto comisorio calificado por no pago de
rentas, en razn de que el artculo 1977 del Cdigo Civil sera una norma de orden pblico.
No estamos de acuerdo en que el artculo 1977 sea una norma de orden pblico, que las
partes no puedan renunciar mediante el establecimiento de un pacto comisorio calificado.
Tampoco creemos que se trate de una renuncia prohibida por el artculo 19 de la ley 18.101
porque lo que prohbe renunciar el artculo 19 son los derechos que esta ley confiere a los
arrendatarios. Y el artculo 1977, est en el Cdigo Civil, no en la ley 18.101.
2. Obligacin de Usar la Cosa segn los Trminos o Espritu del Contrato: As lo
establece el artculo 1938: El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los
trminos o espritu del contrato; y no podr en consecuencia hacerla servir a otros objetos
que los convenidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es
naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la
costumbre del pas.
Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la
terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta
indemnizacin, dejando subsistir el arriendo.
3. Obligacin de Cuidado de la Cosa Arrendada: Establece esta obligacin el artculo 1939:
El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen padre de
familia.
Faltando a esta obligacin, responder de los perjuicios; y an tendr derecho el
arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro.
La culpa el arrendatario se presume en virtud de lo dispuesto por el inciso final del artculo
1947 que seala en cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante su goce de la cosa,
deber probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes,
dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable.
4. Obligacin de Efectuar las Reparaciones Locativas: As lo establece el inciso 1 del
artculo 1940: El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
Y el inciso 2 las define: Se entienden por reparaciones locativas las que segn la
costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies
de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus
dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de
cristales, etc.
Pero existen casos de excepcin en que el arrendatario no est obligado a las reparaciones
locativas:
a. Cuando as se estipula por las partes (artculo 1927 inciso final)
b. Cuando los daos provengan de caso fortuito o fuerza mayor o de la mala calidad
de la cosa arrendada (artculo 1927 inciso 2)
5. Obligacin de Restituir la Cosa al fin del Arrendamiento: El arrendamiento es un
contrato de duracin temporal y, por lo tanto, debe restituirse la cosa arrendada cuando ste
termina. As lo seala el artculo 1947: El arrendatario es obligado a restituir la cosa al
fin del arrendamiento.
Seala el inciso 2 de esta disposicin que la cosa deber restituirla en el estado en que le
fue entregada, tomndose en consideracin el deterioro ocasionado por el uso y goce
legtimos.

Normalmente en el contrato se proceder a indicar el estado en que fue entregada la cosa,


pero el inciso 3 del artculo 1947 seala que si no constare el estado en que le fue
entregada, se entender haberla recibido en regular estado de servicio, a menos que
pruebe lo contrario.
En cuanto a la forma en que se efecta la restitucin del bien raz arrendado, el artculo
1948 seala que ella se verificar desocupndolo enteramente, ponindolo a disposicin
del arrendador y entregndole las llaves.
La restitucin debe efectuarse en la fecha o plazo estipulado. Conforme al artculo 1955:
cuando el arrendamiento debe cesar en virtud del desahucio de cualquiera de las partes, o
por haberse fijado su duracin en el contrato, el arrendatario ser obligado a pagar la
renta de todos los das que falten para que cese, aunque voluntariamente restituya la cosa
antes del ltimo da.
De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 1949: Para que el arrendatario sea constituido
en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, aun
cuando haya precedido desahucio; y si requerido no la restituyere, ser condenado al pleno
resarcimiento de todos los perjuicios de la mora; y a lo dems que contra l competa como
injusto detentador.
IV.7) La Cesin del Arrendamiento y el Subarrendamiento: Seala el artculo 1946: El
arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar a menos que se le haya
expresamente concedido; pero en este caso no podr el cesionario o subarrendatario usar o gozar
de a cosa en otros trminos que los estipulados con el arrendatario directo.
Se distinguen aqu dos figuras:
a) La cesin del arrendamiento, que tiene lugar cuando el arrendatario traspasa el contrato
de arrendamiento a un tercero.
b) El subarrendamiento que tiene lugar cuando el arrendatario da en arriendo todo o parte
del bien arrendado; existe un contrato de arrendamiento entre el arrendatario y un tercero.
La regla del artculo 1946 tiene una importante excepcin en la Ley 18.101 de arrendamiento de
predios urbanos, que en su artculo 5 establece que: En los contratos de arrendamiento de
inmuebles destinados a la habitacin con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre
implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso
ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo
que falte.
IV.8) Terminacin del Arrendamiento de Cosas: El contrato de arrendamiento de cosas termina
por las causales generales de terminacin de cualquier contrato, pero adems el artculo 1950
establece algunas formas especiales de terminacin para el contrato de arrendamiento:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada.
2. Por la expiracin del plazo estipulado para la duracin del arriendo.
3. Por la extincin del derecho del arrendador.
4. Por sentencia del juez en los casos que el juez ha previsto.
Veamos cada caso:
1. Destruccin total de la cosa arrendada: Es lgico que en tal caso debe terminar el
contrato de arrendamiento porque desaparece el objeto de la obligacin del arrendador y la
obligacin del arrendatario carece de causa.
Si la destruccin es parcial, se aplica el artculo 1932 segn el cual en caso de que exista un
impedimento parcial para el goce de la cosa, o esta se destruye en parte, el juez decidir,

segn las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin del arrendamiento o


concederse una rebaja del precio o renta.
2. Expiracin del tiempo estipulado para la duracin del contrato: El arrendamiento es un
contrato de duracin temporal. Esta duracin puede ser fija o determinada en el contrato, o
bien, indefinida, en cuyo caso, para la terminacin se requiere de previo desahucio.
En efecto, conforme al artculo 1954: Si en el contrato se ha fijado tiempo para la
duracin del arriendo, o si la duracin es determinada pro el servicio especial a que se
destin la cosa arrendada o por la costumbre, no ser necesario desahucio.
En cambio, si no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si el tiempo no es
determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la
costumbre, ninguna de las partes podr hacerlo cesar sino desahuciando a la otra, esto es,
noticindoselo anticipadamente (artculo 1951 inciso 1)
De manera que el desahucio es la noticia anticipada de una de las partes a la otra de que
pondr trmino al contrato de arrendamiento, cuando este es de duracin indefinida.
El Cdigo Civil no establece mayores requisitos para el desahucio, sin embargo, tratndose
del arrendamiento de predios rsticos, la Ley 18.101 exige que el desahucio sea judicial
para que surta efectos.
Por ltimo, debe quedar claro que sea el arrendamiento a plazo fijo o de duracin
indefinida, el arrendatario debe igualmente pagar la renta hasta la fecha de la restitucin.
--> Tcita reconduccin: El artculo 1956 dispone que: Terminado el arrendamiento por
desahucio, o de cualquier otro modo, no se entender en caso alguno que la aparente
aquiescencia del arrendador a la retencin de la cosa por el arrendador, es una renovacin
del contrato.
si llegado el da de la restitucin no se renueva expresamente el contrato, tendr
derecho el arrendador para exigirla cuando quiera.
Con todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del arrendador
hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si
ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su
intencin de perseverar en el arriendo, se entender renovado el contrato bajo las mismas
condiciones que antes, pero no por ms tiempo que el de tres meses en los predios urbanos
y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes en los
predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin de ste tiempo vuelva a renovarse el
arriendo de la misma manera.
Lo anterior es lo que se conoce como tcita reconduccin, la que opera tan solo cuando la
cosa arrendada es un bien raz.
3. Por la extincin del derecho del arrendador segn las reglas que ms adelante se
expresan: El arrendamiento puede terminar por la extincin del derecho del arrendador,
pero dicha extincin puede deberse a distintas causas, la cual debe precisarse en orden a
determinar los efectos que se siguen de ella.
a) Si la extincin del derecho del arrendador se debe a causas ajenas a su voluntad,
expirar el arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su duracin se
hubiere estipulado (artculo 1958)
En este caso el arrendamiento termina por el solo ministerio de la ley, y el
arrendatario no tiene derecho a indemnizacin.
b) Si la extincin del derecho del arrendador obedece a un hecho o culpa suyos, ser
obligado a indemnizar al arrendatario en todos los casos en que la persona que le
sucede en el derecho no est obligada a respetar el arriendo (artculo 1961)

Cuando el arrendador ha contratado en una calidad particular que hace incierta la


duracin de su derecho y en todos los casos en que su derecho est sujeto a una
condicin resolutoria, no habr lugar a indemnizacin de perjuicios por la cesacin
del arrendamiento en virtud de la resolucin del derecho, a menos que hubiere
arrendado como propietario absoluto; y salvo que el arrendatario haya contratado a
sabiendas de que el arrendador no era propietario absoluto.
--> Quines estn obligados a respetar el arriendo?: En conformidad al artculo 1962,
estn obligados a respetar el arriendo:
a) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo
lucrativo: Aqu la expresin ttulo lucrativo esta tomado en el sentido de ttulo
gratuito, indicando que es lucrativo para el adquirente.
b) Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si
el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los
acreedores hipotecarios.
c) Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura
pblica inscrita en el Registro del Conservador de Bienes Races antes de la
inscripcin hipotecaria.
El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha
escritura.
Cabe sealar que de acuerdo con el artculo 1965, si por el acreedor o acreedores
del arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir el
arriendo, y se substituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones
del arrendador.
d) Ahora bien, si se adjudicar la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo
dispuesto en el artculo 1962.
Finalmente, el artculo 1960 se pone en la situacin de que el derecho del
arrendador haya expirado por expropiacin por causa de utilidad pblica:
a. Se dar al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas y
coger los frutos pendientes.
b. Si la causa de la expropiacin fuere urgente y no diere lugar a ello, o si el
arrendamiento se hubiere estipulado por cierto nmero de aos, todava
pendientes y as constare por escritura pblica, se deber al arrendatario
indemnizacin de perjuicios por el Estado.
4. Por sentencia judicial en los casos que la ley ha previsto: Por ejemplo, si el contrato fue
declarado nulo o se declar su terminacin por no pago de la renta, etc.
IV.9) Arrendamiento de Predios Urbanos: Esta materia se encuentra regulada por la Ley
N18.101 de 29 de enero de 1982.
Esta ley es la ltima de una serie de leyes especiales que termina con un periodo de fuerte
intervencin legislativa, que comenz con la Ley N5.161 de 1933 y que inici un proceso de
socializacin del arrendamiento.
El legislador fue interviniendo este contrato, principalmente en dos aspectos:
a) Fijando topes a las rentas de arrendamiento.
b) Estableciendo plazos especiales de restitucin, as por ejemplo, la Ley N17.600 lleg a
establecer plazos de hasta 5 aos para la restitucin del inmueble por parte del arrendatario.

La intervencin estatal en esta materia dej al arrendador prcticamente sin derechos.


La ley actual, N18101 establece igualmente algunas limitaciones al derecho del arrendador, pero
ellas no son tan acentuadas.
La ley N18.101 se aplica al arrendamiento de predios urbanos, entendindose por tales los
ubicados dentro del radio urbano respectivo (artculo 1)
En lo no previsto por esta ley, rige el Cdigo Civil.
La misma norma se aplica a los arrendamientos de viviendas situadas fuera del radio urbano,
aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea.
Cabe formular las siguientes observaciones:
a) La ley se aplica a los predios urbanos, luego si lo que se da en arrendamiento no es un
inmuebles sino que un establecimiento de comercio que constituye una universalidad de
hecho, ella no es aplicable.
b) La ley esta diseada pensando en bienes corporales y se aplica slo respecto de estos. No
cabe su aplicacin tratndose del arrendamiento de cosas incorporales aunque el derecho
recaiga sobre un inmueble.
De acuerdo con el artculo 2 de la ley, ella no es aplicable a los siguientes bienes races urbanos:
a) Predios de cabida superior a 1 hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o
estn destinados a este tipo de explotacin.
b) Inmuebles fiscales.
c) Viviendas que se arriendan por temporadas no superiores a tres meses, por periodos
continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o
turismo.
d) Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del
hospedaje.
e) Estacionamientos de automviles y vehculos.
No obstante los juicios relativos a contratos de arrendamiento de estos predios se rigen igualmente
por el procedimiento especial que establece esta ley.
--> Desahucio y Restitucin en la Ley N18.101: En lo que dice relacin con este punto, la ley
distingue ciertas situaciones:
1. Contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y de duracin
indefinida: El arrendador slo podr ponerles trmino mediante desahucio judicial.
El plazo de desahucio ser de 4 meses contados desde la notificacin de la demanda y se
aumentar en 2 meses por cada ao completo que el arrendatario hubiere ocupado el
inmuebles, con un tope de 12 meses.
El arrendatario desahuciado podr restituir el inmueble antes de expirar este plazo y ser
obligado a pagar la renta slo hasta el da de la restitucin.
2. Contratos de plazo fijo que no exceda de un ao: El arrendador slo podr solicitar
judicialmente la restitucin del inmueble y el arrendatario tendr derecho a un plazo de 4
meses, contado desde la notificacin de la demanda.
Igualmente el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar el plazo y slo ser
obligado al pago de la renta hasta el da de la restitucin.
3. Arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin con plazo fijo superior a un
ao: En este caso se entender implcita la facultad del arrendatario de subarrendar salvo
estipulacin en contrario.

Si no puede subarrendar, podr el arrendatario poner trmino anticipado al contrato sin la


obligacin de pagar la renta por el perodo que falte para completar el contrato.
En este caso la ley no ha sealado plazo para la restitucin del inmueble. Por ello se aplica
el Cdigo Civil, al fin del arrendamiento, vencido el plazo, el arrendatario es obligado a
restituir la cosa y para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir, ser
necesario requerimiento del arrendador. Conforme a la Ley 18.101, el requerimiento deber
ser judicial y se rige por el procedimiento que ella reglamenta.
--> Pago por Consignacin: De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 23 de la ley, en caso de
negativa del arrendador a recibir la renta de arrendamiento o a otorgar el correspondiente recibo, el
arrendatario puede recurrir al pago por consignacin e incluso ms puede omitir la oferta y podr
depositar la renta directamente en el Servicio de Tesoreras que corresponda a la ubicacin del
inmueble, indicando el nombre, apellidos y la residencia del arrendador.
Dicha unidad le otorgar el respectivo recibo y comunicar el depsito al arrendador mediante carta
certificada.
El retiro de este depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos para demandar la
terminacin del arriendo ni produce tcita reconduccin.
--> Juicio Especial de Arrendamiento: La ley N18.101 establece un procedimiento especial para
la tramitacin de los juicios relativos a los arrendamientos que reglamenta (no hay que olvidar que
los juicios que se susciten por los arrendamientos de los inmuebles que el artculo 2 excluye de esta
ley, se rigen igualmente por ella)
El juicio especial de arrendamiento que establece la Ley N18.101 es similar al juicio sumario, pero
con algunas modificaciones:
a) No cabe la sustitucin de procedimiento.
b) No cabe aplicar al artculo 684 del Cdigo de Procedimiento Civil segn el cual, en rebelda
del demandado, y si el actor lo solicita con fundamento plausible, se acceder
provisionalmente a lo pedido en la demanda. Ello no es procedente aqu.
c) El demandado podr reconvenir, lo cual es ajeno al juicio sumario.
d) La sentencia que d lugar al desahucio, restitucin o terminacin del contrato ser apelable
en el solo efecto devolutivo.
e) Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los
juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a 4 UF.
-->.1) Normas especiales para el caso de existir subarrendatarios: Conforme al artculo 11 de la
ley: para que a los subarrendatarios les sean oponibles lo obrado y la sentencia recada en los
juicios de desahucio, de restitucin o de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la
renta seguidos contra el arrendatario, les deber ser notificada la demanda o debern haberse
apersonado a la causa.
Para estos efectos, el inciso 2 de la misma disposicin establece que el ministro de fe en el acto de
notificacin personal de la demanda requerir de juramento al demandado acerca de la existencia o
no de subarrendatarios y, en caso afirmativo, de sus nombres.
Si la demanda no hubiere sido notificada personalmente, el mismo requerimiento deber hacer el
tribunal en la audiencia respectiva de contestacin.
En caso de faltar a la verdad el arrendatario ser sancionado con multas de 1 a 60 UF a beneficio
fiscal.

En caso de que se demande la terminacin del contrato por no pago de la renta, los subarrendatarios
podrn enervar la accin pagando lo adeudado por el subarrendador antes de que se dicte sentencia
de primera instancia. Si as lo hicieren tendrn derecho a ser reembolsados de ellas por el
subarrendador con ms el inters corriente a contar de su pago o imputarlas a las rentas ms
inmediatas, sin perjuicio de las indemnizaciones que correspondan (artculo 12)
-->.2) Apreciacin de la Prueba: El tribunal puede, aun de oficio, decretar las diligencias
probatorias que estime pertinentes.
La prueba se apreciar en conciencia.
Por lo dems, la ley establece una presuncin en cuanto al monto de la renta en los contratos no
escritos. En tales casos se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario.
-->.3) Cumplimiento de la sentencia: Normalmente el cumplimiento de la sentencia se ordena con
citacin, sin embargo, cuando ellas ordenaren la entrega de un inmueble, se pedir directamente el
lanzamiento.
El juez puede suspender el lanzamiento decretado, en casos graves y calificados, por un plazo no
superior a 6 meses.
Esta norma se aplica tambin a los juicios de comodatos precarios.
-->.4) Irrenunciabilidad de Derechos: De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 19 de la Ley
N18.101, son irrenunciables los derechos que esta ley confiere a los arrendatarios.

V.- Contrato de Mandato: El mandato se encuentra definido en el artculo 2116 del Cdigo Civil
como "un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera."
De esta definicin se desprende:
a) Que es un contrato, esto es, un acuerdo de voluntades destinado a crear derechos y
obligaciones.
No debe confundirse el mandato con el poder de representacin. El poder es una
declaracin unilateral de voluntad del que lo confiere. Pero, una vez que el apoderado
acepta el poder y el encargo, se configura el contrato de mandato.
b) Que es un contrato de confianza. La definicin seala claramente que se CONFA la
gestin de uno o ms negocios.
c) Que su objeto consiste en la gestin de uno o ms negocios.
El mandato no puede referirse a actos materiales sino que debe recaer siempre sobre actos
jurdicos.
d) Que la gestin se realiza por cuenta y riesgo del mandante.
Por regla general, todos los actos jurdicos pueden realizarse por medio de mandatario. Excepcin:
el testamento, artculo 1004.
V.1) Mandato y Representacin: Como por regla general el mandatario es representante del
mandante, los efectos del contrato que aqul celebra se producen para el mandante y no para el
mandatario.
Sin embargo, la representacin no es un elemento esencial del contrato, porque un mandatario
puede, contratar a nombre propio y no a nombre del mandante, conforme lo autoriza el artculo
2151 y, en este caso, quedar obligado para con el tercero el mandatario y no el mandante.

La representacin no es un elemento de la esencia del mandato, sino uno de la naturaleza de ste.


V.2) Caractersticas del Contrato de Mandato: El mandato presenta, como contrato, las
siguientes caractersticas:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Puede ser gratuito o remunerado. Naturalmente es remunerado.


Generalmente es un contrato conmutativo.
Es un contrato bilateral.
Es un contrato principal.
Es un contrato consensual.
Es un contrato de confianza.

Veamos cada una de estas caractersticas:


1. El mandato puede ser gratuito o remunerado: Seala el artculo 2117 que el mandato
puede ser gratuito o remunerado.
El contrato naturalmente es oneroso, esto es, se entiende remunerado salvo pacto en
contrario.
As se desprende del artculo 2158 N 3, que seala entre las obligaciones del mandante la
de pagar la remuneracin estipulada o la usual.
Se paga la remuneracin usual del mandatario en el silencio de las partes lo que indica que
el mandato por regla general es remunerado.
Tiene importancia saber si el mandato es gratuito o remunerado para determinar la
responsabilidad del mandatario la cual, obviamente, ser mayor cuando el mandato sea
remunerado.
2. Generalmente es un contrato conmutativo: Si el contrato es oneroso podr ser, a su vez,
conmutativo o aleatorio.
Ser conmutativo, si la remuneracin se pacta sin consideracin al xito o fracaso del
negocio encomendado, en la medida que el mandatario cumpla su obligacin de ejecutar el
encargo conforme a las instrucciones del mandante.
Ser aleatorio, si el derecho a la remuneracin slo existe para el mandatario en el evento
de tener xito en la gestin encargada.
3. Es un contrato bilateral: Ello en cuanto el mandato genera obligaciones para ambas
partes.
Para el mandatario sus obligaciones son:
1) Cumplir con el encargo.
2) Rendir cuenta de su cometido.
Las obligaciones del mandante estn sealadas en el artculo 2158:
1)
2)
3)
4)
5)

Proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato.


Reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato.
Pagarle la remuneracin estipulada o usual.
Pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes.
Indemnizarle las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato.

4. El mandato es un contrato principal: Ello por cuanto subsiste por si mismo sin precisar
de otra convencin.
5. Por regla general es consensual: De acuerdo con el artculo 2123, el encargo que es
objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada, por carta, verbalmente
o de cualquier otro modo inteligible, y an por la aquiescencia tcita de una persona a la

gestin de sus negocios por otra; pero no se admitir en juicio prueba testimonial sino en
conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un
documento autntico.
Claramente el contrato no requiere de solemnidades, sin perjuicio de las limitaciones
probatorias.
El artculo 2124 seala expresamente que el contrato de mandato se reputa perfecto por la
aceptacin del mandatario.
La norma est de ms, porque como contrato el mandato tiene que perfeccionarse por el
acuerdo de voluntades.
Adicionalmente, esta misma disposicin deja en claro que la aceptacin puede ser tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.
Este mismo artculo, en su inciso tercero, contiene una regla especial, que consiste en que
an despus de aceptado el mandato, el mandatario puede retractarse, siempre que el
mandante est en condiciones de ejecutar l el mandato o cometerlo a otra persona.
Es importante considerar lo excepcional que resulta el hecho de que despus de manifestada
la aceptacin y, en consecuencia, despus de formado el consentimiento para dar origen al
contrato de mandato, pueda el aceptante retirar su manifestacin de voluntad.
En cuanto al mandante que formula una oferta de mandato, ste podr retirarla a condicin
de que lo haga antes de que se produzca la aceptacin. Tal retractacin puede manifestarse
en forma expresa o tcita.
Por ltimo, en relacin con la formacin del consentimiento en el mandato, cabe recordar
que es un contrato donde el silencio constituye manifestacin de voluntad,
En efecto, el artculo 2125 establece que: las personas que por su profesin u oficio se
encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o
no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su
silencio se mirar como aceptacin.
Ahora bien, Don David Stitchkin concluye que el mandato es consensual siempre, salvo que
las partes convengan que sea solemne o que la ley establezca ciertas solemnidades, como
sucede:
a) En el mandato judicial (slo puede otorgarse por las formas que establece el
artculo 6 del CPC)
b) En el mandato para contraer matrimonio (deber otorgarse por escritura pblica y
ser especfico)
c) El mandato de la mujer al marido para enajenar bienes races sociales con su
consentimiento (debe constar por escritura pblica)
Mandato para celebrar un acto jurdico solemne
El problema en esta materia es si el mandato puede ser consensual cuando el encargo que se
efecta a travs del mismo supone un acto solemne.
Algunos autores sostienen que el mandato debe cumplir las mismas solemnidades que el
contrato encomendado, fundndose en que si la ley exige solemnidad para un acto jurdico,
tal solemnidad no puede fraccionarse y se extiende a los elementos esenciales de dicho acto.
Uno de esos elementos es el consentimiento, el cual est contenido en el mandato y por
tanto tambin debe ser solemne. Todo ello fundado en la parte final del artculo 2123.
oOtros autores afirman que dicha doctrina es errada, porque el artculo 2123 debe
interpretarse literalmente: dice que el mandato es consensual y que no se admite en juicio la

testimonial, sino con arreglo a las reglas generales, esto es a los artculos 1708, 1709 y
1710.
El error de la primera opinin proviene de la confusin entre dos actos: el mandato y el
negocio para el cual ste se confiere.
Por el mandato slo se encarga el negocio y la voluntad para la celebracin de este ltimo
se manifiesta en el acto encargado y slo all es exigible la solemnidad; la voluntad que
contrata es la del mandatario y es esta voluntad la que debe manifestarse en forma solemne
y no la voluntad del mandante quien puede hacerlo en forma consensual.
As concluyen que el mandato es consensual incluso cuando es para realizar negocios
solemnes.
La jurisprudencia tiene fallos en ambos sentidos aunque los ms recientes apuntan hacia la
segunda interpretacin.
6. El mandato es un contrato de confianza: Lo que se desprende de la propia definicin del
artculo 2116 en cuanto una persona "confa" a otra la gestin de sus negocios.
Lo anterior lo transforma en un contrato "intuito persona", es decir, en que la consideracin
del individuo es la causa principal y determinante del mandato.
Esta situacin se visualiza claramente desde el punto de vista del mandante, quien escoger
determinada y cuidadosamente la persona a quien efecta el encargo.
Creemos que, asimismo, tambin desde el punto de vista del mandatario se plantea esta
seleccin de su mandante, particularmente cuando se trata de un mandato sin
representacin.
El carcter de contrato de confianza acarrea consecuencias de importancia, en particular en
lo referente a la extincin del contrato como se ver ms adelante.
V.3) Diferencias entre el Mandato y el Arrendamiento de Servicios: Presentan las siguientes
diferencias:
1. El arrendamiento de servicios recae sobre actos materiales, el mandato sobre actos
jurdicos.
2. El mandato lleva naturalmente envuelta la idea de representacin, lo que no sucede con el
arrendamiento de servicios.
V.4) DIFERENCIAS ENTRE MANDATO Y AGENCIA OFICIOSA: Se diferencian en que el
mandato es un contrato y supone voluntad del mandante; en cambio la agencia oficiosa es un
cuasicontrato, en el cual una persona gestiona los intereses de otra, sin tener mandato para ello.
No obstante existe relacin entre ambas instituciones.
As, si una persona, actuando de buena fe, obr en virtud de un mandato nulo, se convierte en
agente de negocios (artculo 2122)
Otro punto de vinculacin, ms complejo que el anterior, se refiere a una persona que ha iniciado
sus actuaciones como agente de negocios y con posterioridad el interesado ratifica lo obrado por
ste; la duda es si producto de esta ltima actuacin, la agencia oficiosa se transforma o no en
mandato, siendo relevante la respuesta para determinar el estatuto jurdico que regir a las partes as
como a los terceros.
El tema es discutido siendo don David Stitchkin del parecer que no se muda la naturaleza jurdica,
por cuanto no existe el imprescindible acuerdo de voluntades, cuya ausencia no puede suplirse por
una mera ratificacin; de parecer contrario son don Guillermo Correa y la doctrina francesa en
general.

V.5) Partes del Contrato de Mandato: Seala el artculo 2116 inciso 2: La persona que confiere
el encargo se llama comitente o mandante, y la que la acepta, apoderado, procurador; y en
general, mandatario.
Aplicando el principio del artculo 1448, tanto el mandante como el mandatario pueden ser una o
varias personas.
a) El mandante puede ser persona natural o jurdica.
No es necesario que el mandante tenga inters en el negocio encomendado, puede ser de
inters de un tercero; lo importante es la voluntad del mandante de asumir personalmente
los riesgos del negocio cuya gestin confa al mandatario.
Tampoco es problema que el mandatario tenga inters personal en el negocio que se le
confa, siempre y cuando no sea el nico interesado.
As lo seala el artculo 2119: Si el negocio que interesa al mandatario solo, es un mero
consejo, que no produce obligacin alguna (pero si se da maliciosamente obliga a la
indemnizacin de perjuicios)
El artculo 2120 agrega que Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al
que lo acepta, o a cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero
exclusivamente, habr verdadero mandato; si el mandante obra sin autorizacin del
tercero, se producir entre los dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa.
Ahora bien, cuando hay pluralidad de mandantes, todos ellos responden en forma conjunta
ante el mandatario, cada uno por su cuota correspondiente. No existe solidaridad pues la ley
no la establece, salvo en un caso de excepcin contemplado en el artculo 290 del Cdigo
de Comercio, cuando existen varios comisionistas.
b) El mandatario, que es la persona que acepta el encargo tambin puede ser uno o varios;
persona natural o jurdica.
Si los mandatarios son varios, la obligacin de llevar a cabo el encargo es indivisible, por lo
tanto, el mandante puede exigir el cumplimiento total a cualquiera de ellos, pero la
obligacin de indemnizar perjuicios es divisible y solo cabe demandar a cada uno por su
cuota.
V.6) Requisitos del Mandato: Como todo contrato debe cumplir los requisitos generales de stos.
Pero hay algunas reglas especiales respecto de la capacidad, contenidas en el artculo 2128.
--> Capacidad del Mandante: El mandante requiere la capacidad necesaria para ejecutar los
contratos que el mandatario va a celebrar por l.
En ausencia de tal capacidad habr nulidad absoluta o relativa del mandato dependiendo de si la
incapacidad es absoluta o relativa.
--> Capacidad del Mandatario: De acuerdo al artculo 2128 el mandatario puede ser un
relativamente incapaz, ello porque la incapacidad relativa se encuentra establecida para proteger el
patrimonio de los incapaces, pero nada impide que esos incapaces acten por cuenta de otras
personas y comprometan el patrimonio de stas.
Si una persona capaz confiere mandato a un incapaz relativo, es porque confa en su gestin, el
legislador adopta medidas para proteger a los incapaces, mas no a los capaces.

Si el incapaz relativo contrata a nombre propio ser necesaria la autorizacin de su representante


legal, pero si lo hace en representacin del mandante entonces, por aplicacin del artculo 1448,
podr contratar por s slo.
Es evidente que no puede ser mandatario un absolutamente incapaz por cuanto carece de voluntad.
En cuanto a los relativamente incapaces, el artculo 2128 slo menciona al menor adulto.
Stitchkin sostiene que dicha norma es extensiva a todos los incapaces relativos, es decir, se extiende
al disipador interdicto; otros autores afirman que se excluye al disipador en razn de que ste no
tiene suficiente juicio y discernimiento.
V.7) Efectos del Contrato de Mandato: Los efectos del contrato de mandato son los derechos y
obligaciones que el genera.
A. Las obligaciones del mandatario son:
1. Ejecutar el encargo confiado con la diligencia de un buen padre de familia
2. Rendir cuenta de su cometido al mandante
B. Las obligaciones del mandante son:
1.
2.
3.
4.
5.

Proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato.


Reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato.
Pagarle la remuneracin estipulada o usual.
Pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes.
Indemnizarle las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato.

A. Obligaciones del Mandatario


1. Ejecutar el Encargo Confiado con la Diligencia de un Buen Padre de Familia: Esta
primera obligacin aparece de la definicin misma del contrato: es un contrato en que
una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, QUE SE HACE CARGO
DE ELLOS por cuenta y riesgo de la primera.
Si no cumple con esta obligacin deber indemnizar los perjuicios causados al
mandante.
Aqu es importante tener en cuenta que el inciso 3 del artculo 2124 permite que aun
una vez aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante se
halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a distinta
persona.
Salvo este caso de excepcin, el mandatario tiene la obligacin de cumplir con el
mandato.
De acuerdo al artculo 2134: La recta ejecucin del mandato comprende no slo la
substancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha
querido que se lleve a cabo.
Se podrn, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a
ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato.
El artculo 2149 contempla tambin una norma de bastante importancia, segn la cual:
El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin sera
manifiestamente perniciosa al mandante.
El artculo 2129 nos permite sealar que el mandatario debe cumplir el encargo con la
diligencia de un buen padre de familia.

En efecto, seala esta disposicin que: el mandatario responde hasta de la culpa leve
en el cumplimiento de su encargo.
--> Prohibiciones a que est sujeto el Mandatario en el Ejercicio de su Mandato
1. De acuerdo al artculo 2127, si el mandante nombra a dos o ms mandatarios,
cada uno de ellos debe actuar por su cuenta, salvo que el mandante se los haya
prohibido en forma expresa y en este caso todo lo que hagan separadamente es
nulo. En realidad ms que un caso de nulidad se trata de una situacin de
inoponibilidad, el acto que el mandatario ejecuta aisladamente es inoponible al
mandante, no se ve cual sera el vicio de nulidad.
2. No puede colocar el dinero del mandante a inters sin el consentimiento de ese;
artculo 2146.
3. No puede comprar lo que el mandante le ha encargado vender; ni venderle a
ste lo que le encarg comprar, salvo que intervenga expreso consentimiento
del mandante; artculo 2144.
4. Encargado por el mandante de poner dinero a inters, no puede tomarlo para s
a ese ttulo, salvo expreso consentimiento del mandante; artculo 2145.
--> Obligaciones del Mandatario en el Desempeo de su Cometido: El mandatario
est obligado a actuar dentro de las facultades y los lmites con que se le haya otorgado
el mandato (artculo 2131)
De acuerdo a la citada disposicin, el mandatario se ceir rigurosamente a los trminos
del mandato, fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo.
Como puede suceder que los medios por los cuales el mandante haya deseado que se
lleve a efecto el mandato no pudieren emplearse, el mandatario podr emplear otros
equivalentes, si la necesidad le obligare a ello, pero siempre que se obtuviere
completamente de ese modo el objeto del mandato (artculo 2134 inciso 2)
Si el mandatario se halla en la imposibilidad de cumplir el mandato con arreglo a las
instrucciones del mandante, no est obligado a constituirse en agente oficioso, pero
debe tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan.
Como no es posible dejar expuesto al mandante a sufrir perjuicios por no haberse
previsto oportunamente los medios de que debe hacer uso el mandatario, ste debe
actuar en la forma que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al
negocio, artculo 2150 inciso 2.
--> RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO: Conforme al artculo 2129 el
mandatario responde de culpa leve.
Pero de acuerdo con esta misma disposicin, esta responsabilidad es ms estricta si el
mandato es remunerado; no dice el Cdigo que si el mandato es remunerado el
mandatario responda de culpa levsima, simplemente dice que la responsabilidad recae
ms estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Si el mandatario se ha visto obligado a aceptar el mandato, su responsabilidad ser
menor, pero la ley no seala que responda nicamente de culpa grave.
Lo que se pretende en esta disposicin es entregar al juez una orientacin,
particularmente a la hora de determinar los eventuales perjuicios de que pudiera ser
responsable el mandatario.

El mandatario no responde al mandante de la solvencia del deudor con quien ha


contratado.
Sin embargo, el artculo 2152 establece que: El mandatario puede por un pacto
especial tomar sobre su responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las
incertidumbres y embarazos del cobro. Constityese entonces en principal deudor para
con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y fuerza mayor.
Este es un caso excepcional. Pero, cabe sealar que estas clusulas transforman el
contrato en que se incluyan en un contrato innominado; no se trata de un verdadero
contrato de mandato, hay representacin, pero el mandatario responde de la solvencia
del deudor y se le mira como principal deudor. Dicho contrato tiene de mandato, de
contrato de seguro y de fianza.
--> DELEGACION DEL MANDATO: La delegacin es el acto por el cual el
mandatario encarga a un tercero todo o parte de la gestin que se le ha encomendado.
En principio parece difcil que el mandatario pueda delegar, porque el mandato es un
contrato de confianza.
Sin embargo, es preciso formular las siguientes distinciones:
1. En el contrato de mandato se ha autorizado expresamente la delegacin y se ha
indicado a quien se puede efectuar.
En este caso el mandatario delegante queda libre de toda responsabilidad y se
entiende que se constituye nuevo mandato entre el mandante y el mandatario
delegado.
Y este nuevo mandato slo puede ser revocado por el mandante.
2. En el contrato de mandato se autoriza al mandatario para delegar, pero no se
indica a quin puede hacerse la delegacin.
Por regla general, el mandatario que delega no es responsable, salvo que haya
delegado el mandato en una persona manifiestamente incapaz o insolvente.
3. En el contrato de mandato no se prohbe ni se autoriza la delegacin.
Puede tambin el mandatario delegar su mandato, pero lo hace por su cuenta y
riesgo ya que frente al mandante, responder de los hechos del delegado como
de los suyos propios.
4. En el contrato de mandato se prohbe expresamente la delegacin; el
mandatario no puede delegar.
El artculo 2138 establece que el mandante podr en todos casos ejercer contra
el delegado las acciones del mandatario que le ha conferido el encargo.
Ahora bien, lo sealado se refiere a las relaciones entre mandante y mandatario.
Pero, para que a virtud de una delegacin quede obligado el mandante con
respecto a terceros, se requiere que haya autorizado o ratificado la delegacin.
Reglamentan la delegacin del mandato los artculos 2135, 2137 y 2138.
2. Obligacin de Rendir Cuenta de su Cometido al Mandante: El mandatario es
obligado a dar cuenta de su administracin (artculo 2155)
En esto se diferencia el mandato del arrendamiento de servicios donde el empleado no
tiene esta obligacin.

Tiene por objeto que el mandante tome conocimiento de la forma como se ha ejecutado
el encargo, sobre los resultados del mismo y la restitucin al mandante de aquello que
recibi para el cumplimiento de su cometido.
La rendicin de cuentas procede tanto cuando el mandatario ha actuado en nombre del
mandante como cuando lo ha hecho a nombre propio, siendo particularmente relevante
en este segundo caso, por cuanto ser ste el momento en que transferir al mandante
los derechos que adquiri en el cumplimiento del encargo.
Esta rendicin de cuenta, en principio, ser extrajudicial, pero si las partes no se ponen
de acuerdo, tal rendicin ser judicial, siendo ste materia de arbitraje forzoso.
El mandante puede exonerar al mandatario de esta obligacin, porque ella est
establecida en su inters. Pero, si lo exime no significa que el mandatario quede
exonerado de los cargos que contra l justifique el mandante. Esta disposicin, artculo
2155, hace aqu una aplicacin de lo dispuesto en el artculo 1465, segn el cual la
condonacin del dolo futuro no vale.
Ahora, en cuanto a la poca en que debe procederse a la rendicin de cuentas, la
doctrina en forma unnime entiende que el mandante puede solicitar la cuenta en
cualquier tiempo, salvo que se hayan establecido plazos al efecto.
Rendida la cuenta, el mandante debe restituir no solo los dineros sino tambin los
intereses de los mismos y que adeude al mandante, segn resulte de la cuenta.
En cuanto a los intereses, el artculo 2156 distingue:
Intereses de dinero del mandante que el mandatario ha empleado en propia utilidad: el
mandatario debe intereses corrientes a contar del da que emple los dineros del
mandante.
Intereses del saldo en contra del mandatario, que resulten de las cuentas, los debe desde
que se le constituya en mora.
B. Obligaciones del Mandante: Las obligaciones del mandante estn sealadas en el
artculo 2158.
En conformidad a esta disposicin, el mandante es obligado:
1.
2.
3.
4.
5.

A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato.


A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato.
A pagarle la remuneracin estipulada o usual.
A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes.
A Indemnizarle las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del
mandato.

No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el


negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse
a menos costo; salvo que le pruebe culpa.
Por su parte, el artculo 2159 seala que: El mandante que no cumple por su parte
aquello a que es obligado autoriza al mandatario para desistir de su encargo.
Por lo dems, el artculo 2162 establece que: Podr el mandatario retener los efectos
que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las
prestaciones a que ste fuere obligado por su parte.
Finalmente, en conformidad al artculo 2160el el mandante es obligado a cumplir las
obligaciones contradas por el mandatario dentro de los lmites del mandato.

En realidad sta no es una obligacin del mandante sino el efecto del contrato de
mandato. Si el mandatario se excede en sus atribuciones, tales actos sern, en principio,
inoponibles al mandante.
V.8) Clasificacin del Mandato: El Mandato puede clasificarse segn 2 criterios:
A. Mandato segn su Especialidad
1) Mandato General
2) Mandato Especial
B. Mandato segn las Facultades
1)
2)
3)
4)

Mandato de Simple Administracin


Mandato Especial en cuanto a sus Facultades
Mandato que faculta al mandatario para obrar del modo que mejor convenga
Mandato de Libre Administracin

Segn la distincin anterior, ahora analizaremos:

A. Mandato Segn Especialidad: El mandato puede ser general o especial dependiendo de si


l est otorgado para la generalidad de los negocios del mandante o no.
1) Mandato General: Si el mandato fue otorgado para la generalidad de los negocios
del mandante, estaremos frente al mandato general.
2) Mandato Especial: Si el mandato fue otorgado para uno o ms negocios
especficamente determinados, o bien, para un conjunto de negocios determinados en
cuanto a su gnero, estaremos frente a un mandato especial.
Como puede apreciarse el criterio diferenciador est dado por el universo de negocios
encomendados y no por las facultades conferidas al mandatario.
La regla primordial en la materia est dada por el artculo 2131, en cuanto el mandatario
deber ceirse rigurosamente a los trminos del mandato
Trtese de un mandato general o de un mandato especial, las facultades del mandatario
sern aquellas que se le hayan concedido, salvo los casos en que la ley le autoriza para obrar
de otro modo.
Lo anterior se ve ratificado por lo dispuesto en el artculo 2134 en cuanto la recta ejecucin
del mandato, no slo implica cumplir el encargo, sino que utilizar los medios que el
mandante dispuso para tal cumplimiento.
As, lo esencial es la voluntad del mandante, para cuyo establecimiento, en caso de duda,
habr de recurrirse a los artculos 1560 y siguientes del Cdigo Civil.
Hacen excepcin a la regla precedente los casos en que la ley autoriza al mandatario para
obrar de otro modo, lo que ocurre en los casos de los artculos 2134 inciso 2, 2147, 2148 y
2150 inciso 2:
a) En conformidad con el artculo 2134 inciso 2, se podrn emplear para la ejecucin
del negocio encomendado, medios equivalentes a los queridos por el mandante, si
la necesidad obligare a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto
del mandante.
b) De acuerdo con el artculo 2147, el mandatario podr aprovecharse de las
circunstancias para realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que
los designados por el mandante, pero se le prohbe apropiarse de lo que exceda el

beneficio o aminore el gravamen. Por el contrario, si negociare con menor


beneficio o mayor gravamen, le ser imputable la diferencia.
c) El artculo 2148 dispone que las facultades concedidas al mandatario se
interpretarn con alguna ms latitud, cuando no est en situacin de poder
consultar al mandante.
d) Finalmente, el artculo 2150 se refiere al caso en que el mandatario se halle en la
imposibilidad de obrar con arreglo a las instrucciones del mandante. En tal caso no
est obligado a constituirse en agente oficioso, pero como no es posible dejar
expuesto al mandante a sufrir perjuicios el inciso 2 del artculo 2150 establece que
si no fuere posible dejar de actuar sin comprometer gravemente al mandante, el
mandatario deber actuar en la forma que ms se acerque a sus instrucciones y que
ms convenga al negocio
Ahora bien, en ausencia de manifestacin expresa, es decir, cuando el mandante se limita a
conferir poder sin expresar las facultades con que debe obrar el mandatario, el Cdigo
entrega en los artculos 2132 y 2133 ciertas reglas que buscan establecer las prerrogativas
con que obrar el mandatario.
B. Mandato Segn las Facultades: Desde el punto de vista de las facultades que se confieren
al mandatario, el mandato puede clasificarse en:
1)
2)
3)
4)

Mandato de Simple Administracin


Mandato Especial en cuanto a sus Facultades
Mandato que faculta al mandatario para obrar del modo que mejor convenga
Mandato de Libre Administracin

Veamos cada caso, los cuales cabe sealar, se aplicaran tanto al mandato general como al
mandato especial:
1) Mandato de Simple Administracin: El artculo 2132 da cuenta del denominado
mandato de simple administracin en cuya virtud el mandatario puede ejecutar actos
conservativos y actos de administracin.
Seala el artculo 2132 que el mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que
el poder de efectuar los actos de administracin; como son:
a) Pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros
al giro administrativo ordinario.
b) Perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir
las prescripciones en lo tocante a dicho giro.
c) Contratar las reparaciones de la cosa que administra.
d) Comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras,
minas fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado.
Pero para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.
Esta es una enumeracin no taxativa de los actos de administracin que son aquellos
propios del giro ordinario del mandante.
Los actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin patrimonial; as,
en principio, el mandatario no puede ejecutar actos de disposicin, es decir, no puede
enajenar.
Pero ello no constituye una regla absoluta, el mandatario puede efectuar enajenaciones
en la medida que ellas forman parte del giro ordinario del negocio encomendado y que
tienden a la conservacin patrimonial. Por ejemplo: pagar una deuda.

En todo caso, el mandatario no puede ejecutar los actos que requieren de poder
especial.
2) Mandato con Facultades Especiales: Como ya dijimos, en conformidad al inciso 2
del artculo 2132, se requiere poder especial para ejecutar aquellos actos que escapan
del giro ordinario del negocio encomendado.
No ha definido el Cdigo lo que se entiende por mandato especial, de manera que se
llega a una definicin por exclusin y as podemos decir que mandato especial aquel en
que se autoriza expresamente la realizacin de actos de administracin o disposicin,
que no se encuentran comprendidos en el giro ordinario del negocio encomendado. As
se desprende del inciso 2 del artculo 2132.
El Cdigo reglamenta algunos actos que requieren mandato especial:
a) Se requiere poder especial, por ejemplo, para donar: Y de acuerdo con el
artculo 2139: En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden
naturalmente las ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las
personas del servicio. En este ltimo caso no se requiere mandato especial
porque tales donaciones forman parte del giro ordinario.
b) Tambin se requiere mandato especial para transigir. As lo establece
expresamente el artculo 2448: Todo mandatario necesitar de poder especial
para transigir.
En este poder especial se especificarn los bienes, derechos y acciones
sobre que se quiera transigir.
Por su parte, el artculo 2141 seala que la facultad de transigir no comprende
la de comprometer, ni viceversa, esto es, no comprende la facultad de someter
un asunto a arbitraje.
El mandatario judicial igualmente requiere de poder especial para transigir.
c) Respecto de la facultad para vender, el artculo 2142 seala que el poder
especial para vender comprende la facultad de recibir el precio.
Al parecer esto nos estara indicando que para vender se requiere poder
especial, sin embargo, ello no es cierto. Para determinar si es necesario o no
mandato especial para vender es preciso examinar si dicha venta queda o no
comprendida en el giro ordinario del negocio encomendado; si queda
comprendida, basta el mandato de simple administracin, en caso contrario, se
requiere de poder especial.
Lo que establece el artculo 2142 es algo distinto, deja claro que al mandatario
con facultad para vender est facultado tambin para recibir el precio.
En relacin con la facultad para vender, surge otra duda que consiste en si el
mandatario est o no facultado para efectuar la tradicin de la cosa vendida.
Si bien la venta y la tradicin son cosas distintas, se entiende que el mandatario
facultado para vender es igualmente facultado para efectuar la tradicin porque
los contratos deben ejecutarse de buena fe, de manera que facultado para
contratar deber entenderse que el mandatario es tambin facultado para
cumplir con las obligaciones que deriven del contrato.
Sin embargo, el punto resulta discutible y en orden a evitar posibles
complicaciones es recomendable conferir expresamente la facultad para
efectuar la tradicin.

d) Otro caso en que se requiere mandato especial, es para hipotecar: El


artculo 2143 toca incidentalmente el punto al sealar que la facultad de
hipotecar no comprende la de vender ni viceversa.
Pero se desprende claramente entonces que la facultad de hipotecar requiere de
poder especial, ms an cuando no cabe estimar que el hipotecar inmuebles
forma parte del giro ordinario de un negocio.
e) Tambin se requiere de mandato especial para poner dineros del mandante
a inters, segn lo establece expresamente el artculo 2146: No podr el
mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin su expresa
autorizacin.
3) Mandato que Faculta para Obrar del Modo que se estime ms Conveniente: El
artculo 2133 seala que cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que
ms conveniente le parezca, no por eso se entender autorizado a alterar la substancia
del mandato, ni para los actos que exigen poderes o clusulas especiales.
Cul es entonces el alcance de este mandato?
Es preciso recordar que el artculo 2134 establece que la recta ejecucin del mandato
comprende no slo la sustancia del negocio encomendado, sino los medios por los
cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo.
Pues bien, este mandato que faculta al mandatario para obrar del modo que estime ms
conveniente libera de esta obligacin de ejecutar el negocio encomendado por los
medios que ha querido el mandante; los medios para llevar a cabo el negocio
encomendado los escoger el mandatario, obrando de esta forma del modo que ms
conveniente le parezca.
4) Mandato con Clusula de Libre Administracin: El inciso 2 del artculo 2133 se
refiere a este mandato y nos dice que: Por la clusula de libre administracin se
entender solamente que el mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que
las leyes designan como autorizados por dicha clusula.
Por ejemplo, el artculo 1629 establece que: El procurador o mandatario no puede
novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los
negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda.
Luego, si el mandatario tiene la libre administracin del negocio encomendado puede
novar las obligaciones que pertenezcan a ese negocio.
Asimismo, el artculo 1580 establece que: La diputacin para recibir el pago puede
conferirse por poder general para la libre administracin de todos los negocios del
acreedor, o por poder especial para la libre administracin del negocio o negocios en
est comprendido el pago, o por un simple mandato comunicado al deudor.
V.9) Efectos del Mandato entre Mandante y Terceros: Hay que distinguir si el mandatario actu a
nombre propio o en representacin del mandante, y si lo hizo dentro de los lmites del mandato o se
extralimit.
1. El mandatario acta a nombre propio: En este caso no obliga al mandante respecto de
terceros (artculo 2151), pero bien puede el mandante exigir al mandatario que le ceda los
derechos que ha adquirido con ocasin de cumplir el mandato.
2. El mandatario acta en representacin del mandante: Hay que subdistinguir si acta
dentro de los lmites del mandato, en este caso obliga al mandante (artculo 2160 inciso 1)
a) Si se extralimita, los actos del mandatario no obligan al mandante y le son
inoponibles en cuanto exceden el mandato, a menos que lo ratifique.

En todo caso, el mandante podr accionar contra el mandatario extralimitado por los
perjuicios que pudiere resultar de aquellos actos.
b) Si la gestin encomendada se ha cumplido parcialmente y dicha gestin es
susceptible de cumplimiento parcial, obliga al mandante (2161)
Si no es posible el cumplimiento parcial de la gestin, el mandante no ser obligado
por la ejecucin parcial, sino en cuanto le aprovechare.
V.10) Extincin del Mandato: El artculo 2163 seala varias causales de extincin del mandato,
entre las cuales hay algunas que permiten ponerle trmino en forma unilateral, a pesar de ser un
contrato y por tanto un acto jurdico bilateral. Ello se explica por cuanto se trata de un contrato de
confianza.
Tambin puede terminar por los modos de extinguir generales contemplados en el artculo 1567, en
lo que le fueren aplicables, as por ejemplo, la resciliacin.
El mandato puede extinguirse:
1. Por el desempeo del negocio para el que fue constituido.
2. Por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato.
3. Por la revocacin del mandante: Ello deriva del carcter de contrato de confianza. La
revocacin es una facultad discrecional del mandante, sea el contrato oneroso o gratuito.
Esta facultad puede ser renunciada por el mandante, es decir, puede obligarse en el contrato
a no revocar el mandato concedido al mandatario, esta renuncia es perfectamente lcita,
porque slo atae al inters particular del mandante.
El pacto de no revocabilidad del mandato tiene justificacin particularmente en el caso en
que el mandato interese tambin al mandatario. La infraccin de la obligacin de no revocar
el mandato, esto es revocarlo, significa incumplir una obligacin de no hacer, que se
traduce, segn el artculo 1555, en la obligacin de indemnizar perjuicios. (En la prctica
esto se garantiza conviniendo una clusula penal para el caso de que el mandante no cumpla
con el pacto de irrevocabilidad).
La revocacin puede ser expresa o tcita (2164) y en cuanto a su extensin puede ser total o
parcial (2165). Produce efectos desde el da que es conocida por el mandatario (2165), sin
perjuicio que actos posteriores del mandatario puedan obligar al mandante(2173).
La revocacin es tcita cuando se encarga el mismo negocio a distinta persona. Tambin
puede ser parcial; as el artculo 2164 inciso 2 dice "Si el primer mandato es general y el
segundo es especial, subsiste el primer mandato para los negocios no comprendidos en el
segundo".
No hay una forma precisa para dar conocimiento de la revocacin al mandatario; en todo
caso, corresponde al mandante probar que el mandatario supo la revocacin, lo que es
importante porque si el mandatario no ha tenido conocimiento de la revocacin los actos
que ste celebre obligan al mandante.
4. Por la renuncia del mandatario: Es la contrapartida de la facultad para revocar que tiene
el mandante (artculo 2167).
La renuncia puede hacerla el mandatario sea un mandato remunerado o gratuito, y debe
ponerla en conocimiento del mandante, pero ella no pone trmino al mandato sino despus
de haber transcurrido un trmino razonable para que el mandante pueda proveer a los
negocios encomendados. As, si el mandatario renuncia, notifica y se desentiende de la
gestin, contina siendo responsable de los perjuicios que se le puedan ocasionar al

mandante, a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra


causa que haga imposible la continuacin de la gestin por parte del mandatario. (artculo
2167 inciso 2)
Tratndose del mandato judicial, (artculo 10 del Cdigo de Procedimiento Civil) el
mandatario debe notificar la renuncia al mandante poniendo en su conocimiento el estado
del pleito. La renuncia produce sus efectos transcurrido que sea el trmino de
emplazamiento a contar de la notificacin de la renuncia del mandatario al mandante.
(Sigue vigente el mandato).
5.

Por la muerte del mandante o mandatario: Nueva demostracin del carcter de contrato
de confianza.
La muerte del mandante pone trmino al mandato, cesa el mandatario en sus funciones,
pero si esta suspensin irrogare perjuicios a los herederos del mandante el mandatario est
obligado a finalizar la gestin iniciada (artculo 2168). Excepcionalmente no se extingue el
mandato por la muerte del mandante, (artculo 2169) cuando est destinado a ejecutarse
despus de la muerte de ste.
La muerte del mandatario, tambin pone trmino al mandato, pero la ley en resguardo de
los intereses del mandante obliga a los herederos del mandatario a dar aviso de la muerte al
mandante y harn en favor de ste lo que puedan y las circunstancias exijan siempre que
estos herederos fueren hbiles para administrar sus bienes. El incumplimiento de esta
obligacin los hace responsables de los perjuicios que pudieren ocasionrseles al mandante
(artculo 2170).

6.

Por la quiebra o insolvencia del mandante o del mandatario (resguardo de terceros).

7. Por la interdiccin de uno o de otro. La interdiccin es una medida judicial que priva de
la administracin de sus bienes a una persona, y puede provenir de demencia, sordomudez y
disipacin. La interdiccin del mandatario extingue el mandato, porque si no puede
administrar sus bienes tampoco podr administrar los de terceros.
La interdiccin del mandante pone trmino al mandato; lgico si el mandante carece de
facultad de administrar, tampoco el mandatario que slo manifiesta voluntad del mandante.
Adems, la representacin del interdicto la tendr su curador.
8. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio
de ella: Por ejemplo, si el representante legal de una Corporacin confiere un mandato, ese
mandato se extinguir cuando l cese en sus funciones. Sin embargo, hay un fallo que dice
que en este caso el mandato no termina pues el otorgamiento del contrato de mandato sera
un acto de la Corporacin. Esto es discutible.
9. Si la mujer soltera que ha otorgado un mandato se casa posteriormente el mandato
subsiste, pero el marido podr revocarlo a su arbitrio siempre que se refiera a bienes que
estn bajo la administracin de ste (artculo 2171).
--> Comentario final: Si se trata de un mandato conferido a varios mandatarios que deban actuar
conjuntamente, la concurrencia de cualquiera de las causales de terminacin respecto de uno de
ellos extingue el mandato (artculo 2172).
--> Efectos de la Expiracin de Mandato respecto de Terceros (Mandato Aparente): El artculo
2173 dispone: "En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros
de buena fe contra el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el
mandatario, sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena
fe; pero tendr derecho a que el mandatario lo indemnice".

Esta regla se refiere a los efectos que se producen por la expiracin del mandato.
Los actos que realiza el mandatario despus de haber expirado el mandato son, en principio,
inoponibles al mandante.
Con todo, en proteccin de los terceros, excepcionalmente, pueden obligar al mandante frente a
terceros de buena fe que ignoraban el hecho de haber cesado el mandato al tiempo de contratar con
el pretendido mandatario.
En efecto, si al tiempo de cumplir el encargo el mandatario no tiene conocimiento de la expiracin
de mandato (artculo 2173 en inciso 1) o an cuando ste tuviere conocimiento de tal circunstancia
(artculo 2173 inciso 2) el mandante puede quedar obligado con terceros de buena fe.
Si el mandatario tena conocimiento de la extincin estar de mala fe y deber indemnizar de todo
perjuicio al mandante, pero ello no obsta para que respecto de los terceros de buena fe (en cuanto
ignorantes de la extincin del mandato) tal expiracin resulte inoponible, y ejercern su accin no
contra el mandatario sino contra el mandante.
Segn el artculo 2173 inciso 3 "Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato
hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable
la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia, absolver al mandante", es decir, en tal caso
los actos del mandatario no obligarn al mandante.
--> Naturaleza de los Servicios de las Profesiones que suponen Largos Estudios: El artculo
2118 seala que "Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que
est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las
reglas del mandato".
El Cdigo no dice que estos servicios constituyen mandato sino que se sujetan a tales reglas.
En general se trata de arrendamiento de servicios inmateriales.
VII.- El Contrato de Hipoteca: Antes de entrar en particular a la Hipoteca como contrato,
hablaremos de las cauciones
VII.1) De las Cauciones: El patrimonio de una persona responde ante los acreedores de las
obligaciones que aquella pueda tener con stos, es por ello que se habla del derecho de prenda
general, reglamentado en el Cdigo Civil en el artculo 2465.
Puede suceder que el deudor disminuya su patrimonio causando, por ello, un dao a sus acreedores;
si bien es cierto que para evitar esta situacin existe la accin pauliana, no lo es menos que dicha
accin no es siempre procedente, porque si no se renen los requisitos del artculo 2468 no puede
ejercitarse, y adems, se trata de una accin que tiene sealado un plazo de prescripcin muy breve:
un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
Para precaver una posible insolvencia del deudor, y evitar los posibles riegos de improcedencia de
la accin pauliana, los acreedores para garantizar sus derechos, pueden recurrir a las llamadas
cauciones, que se encuentran definidas en el artculo 46: "Caucin significa generalmente
cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son
especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda".
Dos observaciones respecto a esta definicin:
a) Ella habla de cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra, sin embargo,
hay que tener claro que tanto la fianza, la hipoteca y la prenda que se mencionan son
contratos y son dichos contratos los que generan obligaciones.
b) Cuando se enumera a la fianza, hipoteca y prenda se trata tan slo de una enumeracin a
modo de ejemplo y no taxativa. Constituyen tambin cauciones, la clusula penal, la
solidaridad pasiva.

--> Las cauciones se clasifican en reales y personales.


a) Cauciones reales son aquellas en que la seguridad o garanta para el acreedor consiste en
tener afectado al cumplimiento de la obligacin principal un determinado bien mueble o
inmueble perteneciente al deudor o incluso a un tercero.
Como esta clase de cauciones comporta un derecho real en favor del acreedor que se
ejercita sobre el bien mismo, sin respecto a determinada persona, su eficacia como caucin
es superior a la de las personales.
Son cauciones de esta clase la prenda y la hipoteca.
b) Cauciones personales son aquellas en que la seguridad para el acreedor consiste en que
puede hacer efectivo su crdito en un patrimonio distinto al deudor principal, ejemplo de
esta clase de caucin son la fianza y la solidaridad pasiva.
VII.2) Definicin de Hipoteca: El artculo 2407 dice que la hipoteca es "un derecho de prenda
constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor".
Esta definicin ha sido bastante criticada, por cuanto no explica claramente en que consiste la
hipoteca.
Pero si bien ella no precisa los caracteres de la hipoteca da una idea de lo que el legislador entiende
por hipoteca.
Desde luego, dice que es la prenda que recae sobre bienes inmuebles, lo cual la diferencia de la
prenda que tiene por objeto bienes muebles, y adems establece que no se perfecciona por el
desplazamiento de la cosa de manos del deudor a las del acreedor.
Somarriva define la hipoteca en la siguiente forma: Es un derecho real que recae sobre un
inmueble, que permaneciendo en poder del que lo constituye, da derecho al acreedor para
perseguirlo de manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente con el producido de la
subasta".
Tanto la definicin del Cdigo como la que acabamos de dar sealan a la hipoteca como un derecho
real, ello porque si bien, generalmente la hipoteca es un contrato, en forma excepcional ello deja de
ser as tratndose de la hipoteca legal de que trata el artculo 662 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Nuestro Cdigo Civil trata la hipoteca a propsito de los contratos siguiendo a su modelo francs y,
por lo dems, es perfectamente lgico que as lo haga en cuanto normalmente la hipoteca nace de un
contrato de hipoteca.
Se dice que la hipoteca es la ms importante de las cauciones, y que ha facilitado enormemente el
crdito.
VII.3) Caractersticas de la Hipoteca: La hipoteca presenta las siguientes caractersticas:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Es un derecho Real
Es un derecho real inmueble
Es un derecho accesorio
Constituye una limitacin al derecho de dominio
Constituye principio de enajenacin
Da lugar a una preferencia
Es indivisible

Veamos cada caso:


1. La Hipoteca es un derecho Real: La hipoteca es siempre un derecho real y como tal est
contemplado expresamente en el artculo 577. En el proyecto de 1853 Andrs Bello haca
hincapi en que era un derecho real.

Pero, como derecho real, la hipoteca, difiere de los dems derechos de igual naturaleza
porque en stos, trtese del dominio, del usufructo, de la prenda, de la servidumbre, existe
una relacin directa entre la cosa sobre la cual recae el derecho y su titular; ellos se ejercitan
mediante el goce o tenencia de la cosa.
Nada de esto sucede en la hipoteca, en la cual la forma de ejercitar el derecho se materializa
en la facultad que tiene el acreedor de pedir la venta de la cosa hipotecada en caso de que el
deudor no cumpla la obligacin principal.
De ah que algunos autores, como Bonnecasse y Planiol, sostengan que el acreedor
hipotecario tiene un derecho real de segundo grado, porque no hay relacin directa entre el
acreedor y la cosa, como en los de primer grado, sino slo un crdito contra la cosa.
Por ser la hipoteca un derecho real se ejerce sobre el bien gravado sin respecto a
determinada persona. De este carcter se desprende que el acreedor goza del derecho de
persecucin, expresamente reconocido en el artculo 2428 que le permite perseguir la finca
hipotecada de manos de quien se encuentre y a cualquier ttulo que la haya adquirido.
2. Es un derecho inmueble: As se desprende de los artculos 580, 2407 y 2418. Recurdese
que se constituye sobre inmuebles y los derechos son muebles o inmuebles segn la
naturaleza de la cosa sobre la cual recaen.
Sin embargo, existen casos en que es un derecho mueble: cuando la hipoteca recae sobre
una nave.
En efecto, el artculo 2418 seala que: La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes
races que se posean en propiedad o usufructo, o sobre naves.
Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al Cdigo
de Comercio.
Por ser un derecho inmueble, la tradicin de la hipoteca se efecta por medio de su
inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes Races (artculo 686)
Pero, la hipoteca es un derecho accesorio, el acreedor detenta dos derechos, un derecho real
y accesorio la hipoteca y un derecho de crdito, que es el principal, y que tiene el carcter
de mueble.
Es por esta razn que algunos autores sostienen que siendo la hipoteca un derecho accesorio
y si el derecho principal es mueble, la hipoteca tambin debe tener dicho carcter.
Pero no es esta la opinin mayoritaria, ya que se estima que la hipoteca puede mantener su
carcter de inmueble, aunque la obligacin principal sea mueble, es decir, no hay que
atender a si la obligacin principal es mueble o inmueble para catalogar la hipoteca, la cual
es siempre inmueble.
3. Es un derecho accesorio: El carcter accesorio de la hipoteca est reconocido
expresamente en el artculo 46.
La hipoteca asegura el cumplimiento de una obligacin principal sin la cual no puede
subsistir.
4. La hipoteca constituye una limitacin al dominio: A pesar de que el artculo 732 no
enumera la hipoteca entre las limitaciones del dominio, es evidente que tiene ese carcter.
En efecto, en virtud de su constitucin el propietario del inmueble no puede ejercer su
derecho de dominio en forma absoluta, no puede destruir el inmueble, ni gozar de l en
trminos que lesionen los derechos del acreedor hipotecario, porque entonces recibira
aplicacin el artculo 2427 a que nos referiremos ms adelante.

5. Constituye un principio de enajenacin: Segn hemos visto el propietario al gravar sus


bienes con hipoteca se limita el ejercicio del derecho de dominio, luego es evidente que ella
encierra un principio de enajenacin.
Incluso Andrs Bello sostena que la hipoteca es una especie de enajenacin condicionada.
De esta caracterstica se deducen consecuencias interesantes, tales como:
a) Que para hipotecar se requiere capacidad para enajenar.
b) Que no puede darse en hipoteca bienes embargados, etc.
6. Da origen a una preferencia: La hipoteca es una garanta y como tal no sera completa si
no gozara de preferencia para el pago.
El artculo 2470 seala la hipoteca entre las causas de preferencia y el art 2477 dice que la
tercera clase de crditos comprende los hipotecarios.
7. La hipoteca es indivisible: Consagran esta caracterstica los artculos 2408 y 1526 nmero
1.
La hipoteca es indivisible tanto desde un punto de vista objetivo como subjetivo.
En efecto, la hipoteca es indivisible desde un punto de vista objetivo por cuanto si la
propiedad hipotecada se divide, cada una de las partes en que se divida queda respondiendo
de la totalidad de la deuda garantizada con hipoteca.
Y es indivisible desde un punto de vista objetivo por cuanto si la deuda se divide (existen
varios deudores) cada una de sus partes queda garantizada con la hipoteca de manera que si
solo uno de los deudores paga, la hipoteca subsiste mientras no paguen todos.
En conclusin, que la hipoteca sea indivisible significa que cada una de las cosas dadas en
hipoteca y cada parte de las mismas son obligadas al pago total de la deuda a que acceden,
del mismo modo toda la deuda y cada parte de ella est garantizada con hipoteca.
El carcter indivisible de la hipoteca no es un elemento de la esencia sino que de la
naturaleza, de modo que el acreedor puede renunciar a la misma, si lo hace debe ser en
forma expresa.
Consentida la divisin respecto a una parte de la hipoteca, el resto de la misma sigue siendo
indivisible.
VII.3) Caractersticas de la Hipoteca como Contrato: Las caractersticas del contrato de hipoteca
son las siguientes:
1.
2.
3.
4.
5.

Puede celebrarse entre acreedor y deudor, o entre el acreedor y un tercero.


Es un contrato unilateral.
Es un contrato accesorio.
Puede ser tanto gratuito como oneroso
Es un contrato solemne.

Veamos cada uno:


1. Puede celebrarse entre acreedor y deudor, o entre el acreedor y un tercero: Por lo
general, el contrato de hipoteca de celebra entre acreedor y deudor, pero nada obsta a que
un tercero quien hipoteque un bien propio para garantizar una deuda ajena, tercero que,
como dicen los artculos 2414 y 2430 no contrae obligacin personal de ninguna especie.
Es la misma situacin que existe en la prenda, donde se vio que la garanta puede ser
constituida por el propio deudor o por un tercero.

Es distinta la situacin cuando la hipoteca se constituye por el deudor que cuando lo hace
un tercero:
a) Si es el deudor quien la constituye, el acreedor dispone de dos acciones: la personal
contra el patrimonio del deudor y la real en contra de la cosa dada en hipoteca.
b) En cambio, si la hipoteca es constituida por un tercero, el acreedor no dispone sino
de la accin real en contra del inmueble.
2. Es un contrato unilateral: La forma como se constituye la hipoteca le da el carcter de
contrato unilateral, porque en l slo resulta obligado el constituyente (sea el deudor o un
tercero) a transferir al acreedor el derecho real de hipoteca, mientras que el acreedor no
contrae obligacin alguna.
3. Es un contrato accesorio: El contrato hipotecario es accesorio, porque de acuerdo con el
artculo 1442 supone la existencia de una obligacin principal cuyo cumplimiento est
garantizando.
Pero ese carcter no es obstculo para que conforme al artculo 2413 la hipoteca se otorgue
antes del contrato a que acceda.
4. Puede ser tanto gratuito como oneroso: Este es un punto de difcil solucin, en general
los autores no se pronuncian sobre el particular.
Afortunadamente el calificar la hipoteca como contrato gratuito y oneroso es solo una
cuestin doctrinaria, pues para el caso en que tal calificacin tendra importancia, esto es
para la procedencia de la accin pauliana, ello fue zanjado expresamente por el legislador
en el artculo 2468 equiparando la hipoteca a los contratos onerosos.
5. Es un contrato solemne: No hay discusin alguna respecto a que la hipoteca es un contrato
solemne, y que la solemnidad del contrato es la escritura pblica, artculo 2409.
El problema se plantea en relacin con el artculo 2410 que dispone "La hipoteca deber
adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno;
ni se contar su fecha sino desde la inscripcin".
--> La inscripcin que exige la disposicin transcrita es solo la tradicin del derecho
de hipoteca, o es al mismo tiempo solemnidad del contrato de hipoteca?
Sobre esto hay dos opiniones:
a) Arturo y Fernando Alessandri, entre otros sobre la base de los artculos 2409 y
2410 deducen que el contrato hipotecario requiere dos solemnidades:
a. Escritura pblica
b. Inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races.
En concordancia con esta opinin la inscripcin juega dos roles:
a. Solemnidad del contrato
b. Tradicin del derecho real de hipoteca
b) En concepto de la mayora de los autores, sin embargo, la opinin es errada:
Segn ellos, la solemnidad del contrato hipotecario est constituida por la escritura
pblica, y la inscripcin es nicamente la tradicin del derecho real.
Lo mismo que en la compraventa de bienes races, que se reputa perfecta desde el
otorgamiento de escritura pblica y cuya inscripcin no constituye solemnidad, sino
nicamente tradicin del derecho de dominio. Asimismo, la hipoteca, queda
perfecta por la escritura pblica y la inscripcin no es ms que la tradicin del
derecho real de hipoteca.

Se dan las siguientes razones:


a. Es cierto que el artculo 2410 dice que adems la hipoteca debe inscribirse
en el Registro de Hipotecas y que sin ello no tendr valor alguno.
Pero en este caso el legislador se refiere a la hipoteca no como contrato,
sino como Derecho real, y no cabe la menor duda de que para que exista
derecho real de hipoteca es necesaria la inscripcin.
Esto resulta evidente si se toma en consideracin que el artculo 2407
define la hipoteca como derecho real, como el derecho de prenda
constituido sobre inmuebles, y si en ese artculo se est refiriendo al
derecho real de hipoteca, es lgico estimar que en el artculo 2410 tambin
se refiere a l.
b. En conformidad al artculo 2411 los contratos hipotecarios celebrados en
pas extranjero dan hipoteca en Chile, pero mediante su inscripcin en el
Registro, se reconoce la existencia del contrato de hipoteca antes de que se
efectu la inscripcin.
c. De acuerdo con el artculo 2419 la hipoteca de bienes futuros es vlida y da
derecho al acreedor a hacerla inscribir sobre los inmuebles que el
constituyente vaya adquiriendo y a medida que los adquiera.
Est demostrando que hay contrato vlido sobre bienes futuros, que el
contrato existe, que es vlido, y tal es as que da derecho a solicitar la
inscripcin. Si se otorga un derecho al acreedor, es porque ya hay contrato.
d. Andrs Bello seala en el Mensaje del Cdigo Civil que la transferencia de
todo derecho real y del dominio exige una inscripcin, y agrega que sin
efectuarse ella el contrato puede existir pero no da derecho real alguno.
Luego, en forma genrica, sin determinar de cual derecho real se trata
acepta que antes de la inscripcin el contrato sea perfecto.
e. Si la inscripcin fuera solemnidad del contrato y adems tradicin del
derecho real sucedera que mientras no se practica la inscripcin el contrato
no estara perfecto, y por consiguiente no podra pedirse su cumplimiento,
que es precisamente la tradicin del derecho real de hipoteca.
VII.4) El Principio de la Especialidad de la Hipoteca: El principio de la especialidad de la
hipoteca, que de acuerdo con algunos autores, consagra el artculo 2432 (que seala las menciones
que debe contener la inscripcin de la hipoteca), debe ser estudiado desde 2 puntos de vista:
A. En relacin con el inmueble hipotecado
B. En relacin con la obligacin principal garantizada con hipoteca
Veamos cada caso
A. Inmueble Hipotecado: En relacin con el inmueble hipotecado, el principio de la
especialidad de la hipoteca viene a consistir en que slo puede hipotecarse un inmueble
perfectamente individualizado en el contrato de hipoteca.
En efecto, el artculo 2432 N3 exige que la inscripcin hipotecaria contenga a este
respecto, la situacin de la finca hipotecada y sus linderos.
Es decir, exige que la finca hipotecada est perfectamente individualizada.
B. Obligacin Susceptible de Garantizarse con Hipoteca: La obligacin principal
garantizada con hipoteca tiene que ser vlida, ya que si es nula, la hipoteca tambin lo es
porque como accesorio sigue la suerte de lo principal.

Con hipoteca se puede garantizar toda clase de obligaciones, civiles, naturales, de dar, hacer
o no hacer, etc.
El principio de la especialidad de la hipoteca respecto de la obligacin garantizada mediante
hipoteca consiste en que dicha obligacin principal debe estar determinada en cuanto a su
monto y naturaleza.
Sin embargo, existen antecedentes en nuestro Cdigo Civil que permiten concluir que
pueden incluso caucionarse con hipoteca obligaciones indeterminadas en cuanto a su
monto.
Las razones que se dan para estimar que es procedente caucionar con hipoteca obligaciones
indeterminadas en cuanto a su monto son:
a) La ley hace alusin a ellas en el artculo 2427 y en el artculo 2431; en este ltimo
dice expresamente que la hipoteca podr limitarse a una suma determinada, con tal
que as se exprese inequvocamente.
Ello hace concluir que, a contrario censu acepta que la obligacin puede estar
indeterminada en cuanto a su monto, si no se expresa que se limita a una cantidad
determinada. Cuando se limita la hipoteca a una determinada suma, se llama
"hipoteca de mxima".
b) Adems, en conformidad al artculo 376, la fianza que por lo general est obligado
a rendir el guardador para entrar en el ejercicio de su cargo puede sustituirla por una
hipoteca suficiente, y esta hipoteca, que debe otorgarse antes de entrar a
desempear el cargo, va a caucionar una obligacin indeterminada en su monto,
porque la finalidad de esas hipotecas es garantizar el buen desempeo del cargo, y
no se sabe si al terminar la guarda afectar responsabilidad al guardador, no menos
por consiguiente, a cunto, traducido en dinero va a alcanzar dicha responsabilidad.

Es decir, al tiempo de constituirse la hipoteca no existe ninguna obligacin


determinada sino solo una obligacin posible.
c) Por otro lado el artculo 81 del Reglamento del Conservador de Bienes Races en su
nmero 4 exige que la inscripcin de la hipoteca exprese la suma determinada a que
se extiende la hipoteca en el caso de haberse limitado a determinada cantidad.
No es tan claro en cambio que se pueda garantizar con hipoteca una obligacin que no est
determinada en cuanto a su naturaleza.
No obstante la mayor parte de la doctrina concluye que tambin es posible caucionar con
hipoteca obligaciones indeterminadas en cuanto a su naturaleza, vale decir, obligaciones
futuras.
Permiten sostener que ello es posible:
a) El artculo 2413 inciso final: Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes
o despus de los contratos a que accede, y correr desde que se inscriba.
b) El artculo 376, que permite que la fianza que por lo general est obligado a rendir
el guardador para entrar en el ejercicio de su cargo pueda sustituirse por una
hipoteca suficiente.
c) El artculo 517 establece que no se admitir como excusa de tutela o curadura el no
hallar fiadores si el que la alega tiene bienes bastantes y en tal caso ser obligado a
constituir hipoteca.

As las cosas, se concluye que la deuda garantizada con hipoteca puede perfectamente
ser indeterminada en cuanto a su monto y que, adems existen razones para sostener
que tambin pueden ser garantizadas con hipoteca las obligaciones futuras.
--> La conclusin anterior llevara a pronunciarse por la validez de la clusula de
garanta general hipotecaria: Consiste dicha clusula en establecer que todas las
obligaciones, presentes o futuras, directas o indirectas que tenga o llegue a tener el deudor,
con el mismo acreedor quedarn garantizadas con una hipoteca.
La eficacia de semejante clusula ha sido discutida, siendo la opinin predominante que es
vlida, en cuanto se estima que es posible garantizar con hipoteca una obligacin
indeterminada en cuanto a su naturaleza, esto es, futura.
a) Aceptan la validez de la clusula en estudio, entre otros, Somarriva, Meza Barros.
b) En sentido contrario opinan F. Alessandri y Rafael Mery. Las razones que aducen
para oponerse a la clusula son:
i.

Aplicacin de los principios generales de Derecho: conforme a stos el


objeto de los actos jurdicos debe ser determinado.
En la clusula en estudio no estando determinado el objeto de la obligacin
esta sera nula. El artculo 1461 exige que el objeto est determinado a lo
menos en cuanto a su gnero, lo que no se cumplira de aceptar dicha
clusula.
Adems, el inciso 2 de la citada disposicin dice que la cantidad puede ser
incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarla.
Pero, como puede apreciarse, esta observacin es poco afortunada porque
se confunde el objeto del contrato principal con el objeto de la hipoteca, es
decir del contrato accesorio. El objeto de la hipoteca no es la suma o sumas
garantizadas con ello, sino que es el inmueble dado en garanta.

ii.

El artculo 2431, en su inciso primero seala que la hipoteca puede


limitarse a una cantidad, con tal que as se exprese inequvocamente, de
modo que da a entender que podra ser indeterminada esa cantidad.
Pero agrega que "no extender en ningn caso a ms del duplo del importe
conocido o presunto de la obligacin principal, aunque as se haya
estipulado".

iii.

Sera esta una ley prohibitiva, en que existe un inters pblico debido a la
especialidad de la hipoteca.
Tambin se argumenta que en conformidad a los artculos 2432 del Cdigo
Civil y 81 del Reglamento del Registro del Conservador de Bienes Races,
la inscripcin hipotecaria debe contener la fecha y la naturaleza del
contrato a que accede, requisito con el cual no podra cumplir la clusula de
garanta general hipotecaria, demostrndose as su improcedencia.
Este razonamiento es ms aparente que real. La letra del artculo 2413 no
deja duda en cuanto a que la hipoteca puede otorgarse antes o despus del
contrato; luego entonces la exigencia del artculo 2432 hay que interpretarla
racionalmente en el sentido de que debe cumplirse con ella cuando el
contrato que garantiza se haya celebrado antes o coetneamente con la
hipoteca, pero no cuando aquel sea un contrato futuro.

Las razones que se dan para sostener la validez de la clusula de garanta


general hipotecaria son, a ms de los vistos anteriormente:
La hipoteca con esta clusula incide en obligaciones futuras e
indeterminadas, que como se ha visto admiten ser caucionadas con
hipoteca.
El artculo 2413 se pone incluso en el caso de que la hipoteca se haya
constituido antes del contrato a que accede.
iv.

El artculo 81 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, en su N


4 dice "La inscripcin de la hipoteca contendr 4: La suma determinada a
que se extiende la hipoteca en el caso de haberse limitado a determinada
cantidad".
Luego, si no se limita a cierta cantidad, se est en presencia de una clusula
de garanta general, no existiendo entonces, necesidad de dejarlo
expresando en la inscripcin.

v.

La historia de la ley. Don Andrs Bello en esta materia se aparta de la


legislacin francesa siguiendo al derecho espaol en el cual se da validez a
esta clusula.
Reviste especial importancia la determinacin de la validez de esta
clusula, pues la casi totalidad de los Bancos e instituciones financieras
operan con ella, de resultar que no es vlida se produciran numerosos
trastornos en las operaciones bancarias y crediticias.

--> Ahora bien, cabe agregar en este punto relativo a las obligaciones
susceptibles de garantizarse con hipoteca, que el artculo 2431 presenta
algunos problemas: Este artculo faculta la limitacin de la hipoteca a una
determinada suma con tal que se exprese inequvocamente, de modo que debe
admitirse que puede limitarse la hipoteca a una determinada cantidad.
Hipoteca de mxima se denomina aquella en que se ha limitado el monto a que
alcanza.
El artculo 2431 inciso 1 dice "La hipoteca podr limitarse a una determinada
suma, con tal que as se exprese inequvocamente; pero no se extender en ningn
caso a ms del duplo del importe conocido o presunto de la obligacin principal,
aunque as se haya estipulado".
Fabres estima que la segunda parte de esta disposicin es prohibitiva.
Por qu se prohbe que la hipoteca se extienda en ningn caso a ms del duplo del
importe conocido o presunto de la obligacin principal?.
a) Porque el duplo de ordinario es suficiente garanta y aleja todo peligro y si
puede ocurrir un caso extraordinario, la ley no lo toma en cuenta, ya que las
leyes se hacen para los casos ordinarios.
b) Porque la hipoteca es un gravamen perjudicial para el deudor y as por
ejemplo el inmueble gravado no se toma en cuanta para otras
responsabilidades del deudor sino con descuento del gravamen.
En cambio para otros, como Somarriva, la hipoteca de mxima es un derecho
que se confiere al deudor para pedir la reduccin de la hipoteca cuando ella
garantiza obligaciones indeterminadas.

Esta puede hacerse de comn acuerdo, pero si ste no se produce, debe recurrirse al
juez competente para que haga la limitacin.
Para ello, segn el autor citado, debe emplearse el procedimiento ordinario, otros en
cambio sostienen que debe ser el sumario.
En otras palabras, sostiene el profesor citado que si la hipoteca excede del duplo del
importe conocido o presunto de la obligacin principal, el deudor tendr derecho
para que se reduzca la hipoteca a dicho importe.
Y reducida se har a su costa una nueva inscripcin, en virtud de la cual no valdr la
primera sino hasta la cuanta que se fijare en la segunda.
Lo anterior sera aplicable slo a las obligaciones indeterminadas, porque respecto
de las determinadas no existe limitacin alguna ya que las partes conocan el monto
de la obligacin en el momento de constituir la hipoteca, no pudiendo existir
gravamen excesivo para el deudor que se obliga a sabiendas de la extensin de su
responsabilidad.
Tal cosa no acontece tratndose de obligaciones indeterminadas, de manera que en
defensa de terceros y del deudor hipotecario se ha establecido esta limitacin.
Somarriva hace en relacin con esta materia las siguientes distinciones:
a) Se otorga una hipoteca de mxima, es decir se seala expresamente su
lmite.
En este caso la garanta por capital e inters no puede exceder de esa suma.
b) Se constituye una hipoteca para caucionar una obligacin determinada que
produce intereses. Puede ocurrir que al momento de hacer efectiva la
hipoteca los intereses sean superiores a la deuda.
Podr pedirse en tal caso que se reduzca la hipoteca al duplo de la
obligacin principal?
Somarriva no lo cree posible, estima que el artculo 2491 no lo permite, los
intereses corren hasta la extincin de la deuda y se pagan con la misma
preferencia que sus crditos.
c) Se constituye una hipoteca que garantiza una obligacin indeterminada
(como en el caso de una clusula de garanta general hipotecaria)
En esta situacin el deudor puede solicitar que se limite la hipoteca al duplo
de la obligacin principal.
VII.5) Requisitos del Contrato de Hipoteca: Son los mismos que para todo contrato:
consentimiento, objeto, causa y solemnidades.
Y para la validez del contrato se requiere: consentimiento exento de vicios, objeto lcito, causa lcita
y capacidad de las partes.
1. El Consentimiento: En cuanto al consentimiento no se presenta novedad alguna, en
consecuencia son aplicables las reglas generales.
El consentimiento puede prestarse por medio del mandatario, se requiere eso s, que en el
mandato se haga mencin expresa de la facultad de hipotecar, porque ella no est
comprendida entre las facultades ordinarias del mandato sino que requiere de poder
especial.

Se ha discutido si el mandato para hipotecar debe o no constar en escritura pblica; ya se ha


visto que el contrato de hipoteca es solemne, siendo la solemnidad la escritura pblica.
La Corte Suprema sostuvo en un tiempo que si el acto para el cual se daba el mandato era
solemne, el mandato tambin deba serlo, ya que se segua la teora de la ficcin en materia
de representacin.
Sin embargo, no parece necesario que el mandato sea solemne en tal caso, porque la ley, en
el artculo 2123, ha indicado cmo puede otorgarse el mandato.
Adems, hoy da no se acepta la teora de la ficcin sino que la de la representacin
modalidad de los actos jurdicos.
Adems, los contratos de mandato y de hipoteca se rigen, cada uno, por sus reglas
particulares.
2. El Objeto: El bien hipotecado debe ser susceptible de hipotecarse.
En relacin con el objeto ilcito, surgen algunas dudas en cuanto a la determinacin de si las
normas del artculo 1464 alcanzan al contrato de hipoteca o a la inscripcin.
Es sabido que el contrato no implica enajenacin, luego la posible ilicitud no alcanzara, en
principio, a la hipoteca como contrato sino slo a la inscripcin.
Es al practicarse la enajenacin cuando se produce el objeto ilcito, enajenacin que se
produce una vez hecha la inscripcin de la hipoteca.
En conclusin, an cuando haya embargo, por ejemplo, puede celebrarse el contrato de
hipoteca, pero no puede procederse a la inscripcin del mismo, esto es, a la tradicin del
derecho real de hipoteca.
--> BIENES QUE PUEDEN HIPOTECARSE: En conformidad al artculo 2418 pueden
ser hipotecados:
1) Los inmuebles que se poseen en propiedad
2) Los inmuebles que se poseen en usufructo
3) Las naves
Pero, adems pueden hipotecarse:
4) La cuota de un comunero sobre la cosa comn (artculo 2417)
5) La pertenencia minera
Veamos estos 5 casos:
1) Inmuebles que se poseen en propiedad: Al decir el artculo 2418 que pueden
hipotecarse los bienes races que se poseen en propiedad, se est refiriendo a la
hipoteca del derecho de propiedad en s mismo, como queda de manifiesto por el
hecho de referirse acto continuo a los inmuebles que se poseen en usufructo.
Desde luego los inmuebles que pueden hipotecarse son los llamados inmuebles por
naturaleza, pero tambin, los inmuebles por adherencia y los inmuebles por
destinacin, artculos 570 y 568, no obstante estos dos ltimos no pueden
hipotecarse separadamente del predio a que se adhieren o a que estn destinados.
Constituida la hipoteca sobre un inmueble por naturaleza, se entiende que se
comprenden los inmuebles por adherencia y por destinacin (artculo 2420)
Puede hipotecarse la propiedad plena, la propiedad nuda o la fiduciaria, el artculo
2418 no distingue.
Si se hipoteca la nuda propiedad, y vigente la hipoteca se extingue el usufructo,
consolidndose el dominio en manos del nudo propietario, el gravamen afectara a

la propiedad plena, pues en virtud de lo dispuesto en el artculo 2421 la hipoteca se


extiende a todos los aumentos que reciba la cosa hipotecada.
La hipoteca de la propiedad fiduciaria est expresamente reglamentada en el
artculo 757.
2) Inmuebles que se poseen en usufructo: El artculo 2418 al decir que pueden
hipotecarse los inmuebles que se poseen en usufructo induce a error porque da a
entender que lo que el usufructuario hipoteca es el inmueble en s mismo, cuando
en realidad lo que se le permite gravar es su derecho de usufructo.
La hipoteca del usufructo no significa que su sola constitucin de acreedor faculta
para percibir los frutos. Ser el usufructuario quien continuar percibindolos.
El acreedor hipotecario tendr derecho a ellos cuando ejercitando su derecho de tal,
embargue el usufructo, sin que, conforme lo establece el artculo 2423, se extienda
su derecho a los frutos percibidos por el usufructuario.
3) Hipoteca de naves: Esta materia est reglamentada por la ley 3.500 y no por el
Cdigo de Comercio como dice el artculo 2418.
Slo son susceptibles de hipotecarse las naves de ms de cincuenta toneladas,
incluso las que estn en construccin en un astillero.
4) Hipoteca de cuotas: El artculo 2417 dice que un comunero puede hipotecar su
cuota an antes de la participacin, durante la comunidad.
Para analizar los efectos de esta hipoteca es menester hacer una distincin:
a) Si una vez efectuada la particin se adjudica al comunero el bien que
hipotec, subsiste la hipoteca.
b) Si por el contrario el bien se adjudica a otro comunero caduca la hipoteca,
pero, con todo, en este ltimo caso podr subsistir sobre el bien o bienes
adjudicados a otros comuneros siempre que ellos den su consentimiento por
escritura pblica y que se deje constancia de esta escritura al margen de la
inscripcin hipotecaria.
Respecto a esto, se ha discutido que es lo qu se hipoteca si la cuota en la
comunidad o la cuota en el inmueble.
Manuel Somarriva se inclina por lo segundo argumentando que la hipoteca recae
siempre sobre inmuebles y que la comunidad no es un inmueble.
Hipoteca de unidades de un inmueble acogido a la Ley de Copropiedad Inmobiliaria
De acuerdo al artculo 16 de la Ley N19.537 las unidades de un condominio
pueden hipotecarse o gravarse libremente, sin que sea necesario para ello del
acuerdo de la asamblea de copropietarios.
En caso de ponerse trmino a la copropiedad la hipoteca sobre la unidad respectiva
subsiste.
La hipoteca constituida sobre una unidad de un condominio se extiende a los
derechos que en los bienes comunes le corresponda, y quedan comprendido en la
inscripcin de la hipoteca.
Se establece expresamente que se puede constituir hipoteca sobre una unidad de un
condominio en proyecto en construccin, para cuyo efecto deber archivarse
provisionalmente en el Conservador de Bienes Races respectivo un plano en que

estn singularizadas las respectivas unidades de acuerdo con el permiso de


construccin otorgado por la Direccin de Obras Municipales.
Esta hipoteca gravar la cota del terreno que corresponda a la respectiva unidad
desde la fecha de la inscripcin de la hipoteca, y se radicar en la unidad y los
derechos que le correspondan, sin necesidad de nueva escritura e inscripcin desde
la fecha del certificado de la Direccin de Obras Municipales que declare acogido
el inmueble al rgimen de Copropiedad Inmobiliaria, debiendo procederse al
archivo en la Seccin Especial del Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races respectivo del plano del condominio.
La inscripcin de esta hipoteca debe contener adems de las menciones que
establece el Cdigo Civil, las sealadas en los nmeros 4 y 5 del inciso segundo del
artculo 12 de la Ley N19537, esto es:
a) La ubicacin y los deslindes del condominio a que pertenezca la unidad.
b) El nmero y ubicacin que corresponda a la unidad en el plano referido
precedentemente.
Esta disposicin presenta dos caractersticas que la diferencia de la hipoteca
corriente, tales son:
a) Se permite la hipoteca de una cosa futura (el piso o departamento) de
acuerdo por lo dems, con lo establecido en el artculo 2419.
b) Mientras no se construye el edificio (cosa principal y futura) se hipoteca el
suelo, que es accesorio.
5) La pertenencia minera: Esto es propio del Derecho de Mineria.
--> COSAS A LAS QUE SE EXTIENDE LA HIPOTECA: Los artculos 2420, 2421,
2422 y 2423 establecen que la hipoteca comprende no solo el bien raz gravado sino
tambin:
1) Inmuebles por adherencia y los inmuebles por destinacin: Si al vender un
inmueble se entiende tambin vendidos los inmuebles por destinacin, igual regla
tiene aplicacin en materia de hipoteca.
Naturalmente que es necesario que los inmuebles por destinacin pertenezcan al
dueo del inmueble gravado, de lo contrario no tendran tal carcter y no se veran
afectados por la hipoteca.
Respecto de los bienes muebles que estn destinados permanentemente al uso,
cultivo o beneficio del inmueble (pasando a tener el carcter de inmuebles por
destinacin) por voluntad del dueo del terreno; esa misma voluntad puede
quitarles este carcter, enajenndolos a terceros y desde ese momento deja de
afectarlos la hipoteca (artculo 2420)
Tambin quedan comprendidos en la hipoteca del inmueble a que adhieren como
consecuencia del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, e
indiferentemente que existan o no al momento de la hipoteca.
Si el dueo enajena separadamente los inmuebles por adherencia, stos, en
conformidad al artculo 571, pasan a ser muebles por anticipacin y dejan de estar
afectos a la hipoteca.
Tambin quedan comprendidos en la hipoteca del inmueble a que adhieren como
consecuencia del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, e
indiferentemente que existan o no al momento de la hipoteca.
Si el dueo enajena separadamente los inmuebles por adherencia, stos, en
conformidad al artculo 571, pasan a ser muebles por anticipacin y dejan de estar
afectos a la hipoteca.

2) Aumentos que sufra el bien hipotecado: As lo establece el artculo 2421: La


hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa
hipotecada.
3) La indemnizacin debida por los aseguradores del inmueble hipotecado: As lo
seala el artculo 2422.
El fundamento de ello es que el legislador establece una subrogacin real en la cual
el monto del seguro reemplaza al inmueble hipotecado (artculo 555 del Cdigo de
Comercio)
4) Las rentas devengadas en el inmueble hipotecado: As lo establece tambin el
artculo 2422.
--> Hipoteca de bienes futuros: En conformidad al artculo 2419 los bienes futuros son
susceptibles de hipotecarse. Se hipoteca los bienes sobre los cuales se tiene un derecho
eventual, limitado o rescindible.
En conformidad al artculo 2416 se pueden hipotecar los bienes races an cuando sobre
ellos se tenga un derecho eventual, limitado o rescindible, eso si que entendindose
hipotecados con esa limitacin, aunque no se exprese.
La regla sealada es innecesaria y no constituye sino una aplicacin del principio segn el
cual nadie puede transferir ms derechos que los que tiene.
Por otra parte el artculo 2416 se pone en el caso que el inmueble hipotecado est sujeto a
una condicin resolutoria, y dice que tendr lugar lo dispuesto en el artculo 1491, lo que en
otros trminos significa que declarada la resolucin se extingue la hipoteca o no, segn la
condicin conste o no en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica.
--> Hipoteca de cosa ajena: Es discutida su validezHay quienes opinan que ella no sera
vlida, se fundan en:
a) El artculo 2414 que establece que puede constituir hipoteca sobre sus bienes la
persona que tenga capacidad para enajenar: se argumenta que al decir "sus bienes"
est exigiendo en el constituyente el dominio en los bienes que hipoteca.
b) El artculo 2418 dice que la hipoteca slo puede recaer sobre los inmuebles que se
poseen en propiedad o usufructo.
c) De ambas disposiciones se pretende colegir que la hipoteca de cosa ajena adolece la
nulidad, en cuanto prohben su constitucin y por tratarse de un acto prohibido, de
acuerdo con el artculo 10, hay nulidad absoluta.
No es la anterior, sin embargo, la opinin de la mayora de los autores, stos sostienen que
la hipoteca de cosa ajena es vlida, dando las siguientes razones para sostener su opinin:
a) La regla general en el derecho chileno es que los contratos sobre cosa ajena son
vlidos, incluso ms, la tradicin de las cosas por quin no es el verdadero dueo de
ellas tambin es vlida conforme a los artculos 682 y 683, quedando el adquirente,
en la misma situacin que el tradente.
No existen razones particulares para que el Cdigo se aparte en materia de hipoteca
del sistema general.
b) La prenda sobre cosa ajena se permite expresamente, de modo que no habra por
que estimar que no procede aplicar un principio semejante en materia de hipoteca.
c) La ley no dice categricamente que para la validez de la hipoteca se requiera
dominio de parte del constituyente, lo cual no puede inferirse de los artculos 2414

y 2416 como se pretende.


Resulta un tanto violento sostener que la primera de estas disposiciones es
prohibitiva, que impide hipotecar un bien ajeno.
Al querer referir la expresin "sus bienes" al dominio se la desnaturaliza, dndosele
un alcance que no es el querido por el legislador; dicha expresin se refiere a los
bienes que estn en poder del que constituye la hipoteca, sea este dueo o no de
ellos.
d) El derecho de hipoteca puede adquirirse por prescripcin, ya que conforme al
artculo 2498 inciso 2 pueden adquirirse por medio de ella los derechos reales que
no estn expresamente exceptuados.
Ahora bien, en conformidad al artculo 2512, el derecho de hipoteca se rige, en
cuanto a su prescripcin por las mismas reglas que el dominio, lo que significa en
otros trminos que puede adquirirse por prescripcin ordinaria o extraordinaria.
Y si se estima que la hipoteca de cosa ajena adolece de nulidad de acuerdo con el
artculo 704 sera un ttulo injusto que dara origen a la posesin irregular y sta a la
prescripcin extraordinaria, resultado as que la hipoteca jams se podra adquirir
por prescripcin ordinaria, con lo cual no se respetara lo dispuesto por el artculo
2412.
e) El artculo 2417 permite la ratificacin, la que no es procedente en caso de que haya
nulidad absoluta.
En cuanto a los efectos de la hipoteca sobre cosa ajena:
a) Sera un ttulo de aquellos que habilitan para adquirir por prescripcin.
b) Para el dueo, tal hipoteca es inoponible de modo que podra solicitar la
cancelacin de la misma.
c) En la prctica es difcil que exista hipoteca sobre cosa ajena, porque el Conservador
de Bienes Races revisa y controla las inscripciones que se le solicitan.
3. La Causa: Aqu nos remitimos a lo ya estudiado.
4. La Capacidad de las Partes en el Contrato de Hipoteca: El artculo 2414 establece las
reglas de capacidad en materia de hipoteca:
El constituyente de la hipoteca requiere capacidad de disposicin puesto que la hipoteca
constituye principio de enajenacin.
El acreedor hipotecario requiere nicamente capacidad para contratar.
Respecto de ciertas personas existen reglas particulares para la hipoteca de sus bienes:
a) Para hipotecar los bienes de los pupilos (artculo 393)
b) Para hipotecar los bienes del hijo sujeto a patria potestad.
c) Para hipotecar los bienes de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, en
lo que dice relacin con sus bienes propios (artculo 1754)
IV.6) Clases de Hipoteca: En Chile la hipoteca es un derecho real, generalmente convencional;
slo por excepcin existe la hipoteca legal (artculos 660 y 662 del Cdigo de Procedimiento Civil)

El artculo 662 del Cdigo Procedimiento Civil dice: "En las adjudicaciones de propiedades races
que se hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender
constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas para asegurar el pago de los alcances que
resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el exceso a que se
refiere el artculo 660. Al inscribir el Conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la
hipoteca por el valor de los alcances.
Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor".
Es el caso de una comunidad, en la cual existen bienes races.
En la particin se acuerda adjudicar a uno de los comuneros, ya sea en un comparendo o en el laudo
arbitral, uno de los bienes races.
Esa adjudicacin excede del 80% del haber probable. De modo entonces que debe fijarse primero
cual es el haber probable.
Por el exceso puede el comunero pagar una suma de contado, pero si no hace ese pago, queda
constituida una hipoteca legal sobre el inmueble para garantizar un posible alcance, es decir, saldo
en contra del heredero.
--> Los requisitos son:
a) Que se adjudique un bien raz
b) Que la adjudicacin exceda del 80% del haber probable
c) Que no se pague el exceso de contado
d) Que se inscriba la hipoteca
Esta hipoteca es legal, slo en lo que respecta a su fuente, ya que la establece el Cdigo de
Procedimiento Civil, pero en todo caso debe inscribirse al igual que toda otra hipoteca.
El ttulo es la ley, y el modo de adquirir el derecho de hipoteca es la inscripcin.
IV.7) Fuentes de la Obligacin de Constituir Hipoteca
La obligacin de constituir hipoteca puede emanar:
1. Del acuerdo de las partes
2. De una resolucin judicial
3. De la ley
En este sentido puede hablarse de hipoteca legal, convencional o judicial, pero en estricto derecho
todas las hipotecas son convencionales, salvo el caso del artculo 662 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Hipoteca judicial es aquella que tiene su origen en una resolucin judicial de la cual arranca la
obligacin de constituir hipoteca.
Por ejemplo, en el artculo 755 hay una resolucin judicial que ordena que se preste caucin de
conservacin, la que puede ser prenda, fianza o hipoteca.
En caso de optarse por una hipoteca, ella debe constituirse mediante la celebracin de un contrato
de hipoteca de manera que ella ser convencional como toda hipoteca, pero la obligacin de
otorgarla nace de una resolucin judicial; luego es impropio hablar de hipoteca judicial.
--> Se ha discutido si vale o no una hipoteca que no es convencional, sino que nace de una
declaracin unilateral de voluntad.

La mayor parte de la doctrina estima que no vale esta clase de hipotecas, por las siguientes razones:
a) Los artculos 2409 y 2411 hablan de "contrato"
b) La letra de los artculos 2432 N2 y 2433.
La primera de estas disposiciones seala los requisitos de las inscripciones hipotecarias y se
refiere al "contrato".
El nmero segundo seala que "si la hipoteca se ha constituido por acto separado...", lo cual
dara lugar a concluir que se acepta la hipoteca otorgada por un acto unilateral.
Sin embargo, el artculo siguiente (2433) se pone en el caso de que falte alguna de las
designaciones del artculo 2433, estableciendo que no se anular por falta de algunos
requisitos, siempre que se haya indicado la fecha de la inscripcin, la firma del Conservador
y que de por medio de la inscripcin "o del contrato o contratos citados en ella, pueda
venirse en conocimiento de lo que en la inscripcin se eche de menos".
Es decir, no se comprende la posibilidad de que la hipoteca se haya constituido por un acto
unilateral de voluntad.
c) Todava ms, estas disposiciones estn en el libro IV, que trata de los contratos, y entre ellos
de las cauciones.
d) Se ha sostenido tambin que la declaracin unilateral de voluntad no sera eficaz porque la
hipoteca, en cuanto derecho real, requiere de una tradicin y esta a su vez de un ttulo. La
tradicin sirve para adquirir un derecho real y requiere de un ttulo, que en este caso debe
ser un contrato hipotecario, salvo el caso del artculo 662 del Cdigo de Procedimiento
Civil, en que el ttulo es la ley.
La tradicin es fundamentalmente una convencin, un acuerdo de voluntades.
IV.8) Adquisicin del Derecho Real de Hipoteca: El derecho real de hipoteca puede adquirirse
por:
1.
2.
3.
4.
5.

Tradicin
Prescripcin
Sucesin por causa de muerte
Cesin del crdito hipotecario
Subrogacin del crdito hipotecario

Veamos que sucede en cada caso


1. La Tradicin del Derecho Real de Hipoteca: El derecho real de hipoteca se adquiere por
tradicin la cual se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Conservador de Bienes Races de la comuna o agrupacin de comunas en
que est ubicado el inmueble.
--> Requisitos de la Inscripcin: Se encuentran sealados en el artculo 2432 y en el
artculo 81 del Reglamento, ellos son:
1) Individualizacin del acreedor y deudor, sean personas jurdicas o naturales.
2) Hacer referencia al ttulo, es decir al contrato de constitucin de la hipoteca y al
archivo en que se encuentre.
3) Individualizacin del bien raz sobre el cual recae la hipoteca.
4) Si est limitada a una determinada suma se har constar tal determinacin y la suma
a que asciende.

5) Fecha de la inscripcin y firma del Conservador de Bienes Races. Esta exigencia


es imprescindible, de modo que si falta la hipoteca es nula, ya que de no ser as, no
se sabra el orden de prelacin de las hipotecas sobre un mismo inmueble en el caso
de existir varias.
En el caso del artculo 2433 el nico requisito que es indispensable y cuya omisin trae
consigo la nulidad de la inscripcin es la fecha y firma del Conservador.
No sucede lo mismo con la omisin de los otros requisitos, siempre que por medio de la
inscripcin misma o del contrato o contratos mencionados en ella pueda venirse en
conocimiento de lo que falte en la inscripcin.
En el caso de hipoteca de una unidad de un inmueble acogido a la ley de copropiedad
inmobiliaria la inscripcin debe reunir los requisitos del artculo 12 de la Ley N19537.
2. La Prescripcin Adquisitiva del Derecho Real de Hipoteca: El derecho real de hipoteca
puede adquirirse por prescripcin.
Se ha sealado que la hipoteca de cosa ajena es vlida, de tal manera que si ella llega a ser
inscrita podr adquirirse por prescripcin en conformidad a los artculos 670, 682, 689, 715,
2512 y 2513.
La sentencia que declare la prescripcin debe inscribirse para que produzca sus efectos
respecto de terceros. Asimismo, el artculo 52 del Reglamento del Conservador de Bienes
Races la menciona entre los ttulos que deben inscribirse.
3. Sucesin por Causa de Muerte: Como consecuencia del carcter accesorio que tiene la
hipoteca, si el crdito que ella garantiza lo adquiere el heredero o legatario por sucesin por
causa de muerte, tambin pasa a sus manos el derecho de hipoteca.
El heredero o legatario adquiere la hipoteca ipso jure, por el solo hecho de que se le defiera
la asignacin, sin necesidad de inscripcin alguna en el Conservador de Bienes Races.
4. Cesin del Crdito Hipotecario: La cesin del crdito comprende las hipotecas y
cualesquiera otras cauciones que garanticen el crdito, de acuerdo con lo prescrito en el
artculo 1906.
Es una aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
La mayor parte de la doctrina (Somarriva, Alessandri, etc.) estiman que la hipoteca pasa del
cedente al cesionario por el solo hecho de la cesin del crdito, sin necesidad de nueva
inscripcin.
La opinin anterior no es compartida por Rafael Mery, quien sostiene que debe hacerse la
inscripcin de la hipoteca a nombre del nuevo acreedor, aunque el crdito no requiera de
inscripcin.
En su opinin no cabe duda que la cesin de crditos comprende la de sus accesorios, pero
aade que stos deben cumplir con sus estatutos particulares, los cuales respecto de la
hipoteca obligan a realizar la inscripcin. El artculo 24
Dice Mery que si bien la hipoteca constituye un elemento accesorio del crdito, tal
circunstancia no le hace perder su naturaleza propia de derecho real. El crdito, elemento
principal, contina siendo un derecho personal y la hipoteca mantiene su calidad de derecho
real.
Siempre la hipoteca es un derecho real y como tal requiere de inscripcin para poder ser
transferido; el artculo 1906 se refiere a la tradicin del crdito, no a la del derecho real.
No hay que olvidar que las normas sobre cesin de crditos se refieren a los derechos
personales y que la hipoteca es un derecho real. Y, que no basta decir que lo accesorio sigue

la suerte de lo principal, ya que aunque la hipoteca sea un accesorio, no es menos cierto que
tiene un estatuto jurdico propio distinto, el cual debe respetarse.
5. Subrogacin en el Crdito Hipotecario: La subrogacin, sea legal o convencional,
traspasa al nuevo acreedor todos los derechos acciones, privilegios, prendas e hipotecas del
antiguo (artculo 1612)
Por eso el subrogante, adquiere de pleno derecho, conjuntamente con el crdito, la hipoteca
que lo garantiza.
VII.9) Efectos de la Hipoteca: Entendemos por efectos del contrato de hipoteca, los derechos y
obligaciones que de l emanan.
Es preciso distinguir los efectos en relacin con el dueo de la cosa hipotecada y en relacin con el
acreedor hipotecario.
A. Efectos Respecto del Dueo de la Cosa Hipotecada: La primera obligacin que surge
del contrato para el dueo de la cosa y que celebra el contrato de hipoteca (que puede o no
ser el deudor de la obligacin principal que se garantiza con ella) es la efectuar la
tradicin del derecho real de hipoteca, esto es, efectuar la inscripcin correspondiente en
el Registro Conservatorio de Bienes Races.
Recordemos que la tradicin es un acto jurdico bilateral que requiere del consentimiento de
ambas partes, por lo tanto, en orden a practicar la inscripcin que en este caso es la forma
de efectuar la tradicin se requiere el consentimiento de ambas partes, tanto del acreedor
como del dueo de la cosa y que la hipoteca.
Lo que ocurre es que en la prctica, en la misma escritura de hipoteca se faculta (se otorga
mandato) al acreedor o portador de copia autntica de la escritura para requerir l solo la
inscripcin.
Ahora, para ver los dems efectos de la hipoteca es preciso distinguir dos situaciones:
a) Efectos antes de que el acreedor ejercite la accin hipotecaria.
b) Efectos una vez que el acreedor ejercita la accin hipotecaria.
Veamos que sucede en cada caso
a) Antes que el acreedor ejercite la accin hipotecaria: No obstante la constitucin
de la hipoteca, el dueo del inmueble conserva las facultades inherentes al dominio,
esto es las de usar, gozar y disponer del inmueble hipotecado.
El artculo 2415 le autoriza expresamente para disponer del inmueble hipotecado e
incluso ms, le reconoce esta facultad no obstante cualquier estipulacin en
contrario.
En efecto, seala el artculo 2415 que: El dueo de los bienes gravados con
hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante, cualquier
estipulacin en contrario.
Si se llegare a estipular que el dueo del inmueble gravado con hipoteca no puede
enajenarlo, semejante pacto adolecera de nulidad absoluta por objeto ilcito
(artculos 1466 y 1682)
Se justifica esto porque la enajenacin del inmueble dado en garanta no perjudica
al acreedor, porque ste en virtud del derecho de persecucin pueda hacer valer su
derecho, an encontrndose el inmueble en manos de terceros.
El artculo 2415 faculta tambin al dueo para hipotecar nuevamente el inmueble
sin que valga estipulacin alguna en contrario.

Tampoco perjudica esto al acreedor, porque en conformidad al artculo 2477 las


hipotecas prefieren por el orden de sus fechas, de manera que el primer acreedor
hipotecario va a tener preferencia sobre los dems para pagarse.
Un punto que se ha discutido es si el dueo de la cosa hipotecada puede constituir
otros gravmenes sobre la finca hipotecada, como, por ejemplo, un usufructo.
Somarriva estima que es perfectamente constituir estos gravmenes porque quien
puede lo ms puede lo menos, luego, si se puede transferir el dominio, con mayor
razn se puede constituir estos gravmenes.
Y en caso de estimarse que se perjudica el derecho del acreedor (porque en caso de
remate nadie va a querer adquirir un predio gravado con usufructo) se puede
recurrir al derecho que otorga el artculo 2427.
Don Andrs Cunco sustenta una opinin distinta con la cual concuerda don Ren
Ramos. Seala este autor que cuando el Cdigo utiliza la voz enajenacin lo hace
en un sentido restringido puesto que distingue entre enajenacin e hipoteca. Por lo
tanto, el dueo de la finca, en conformidad al artculo 2415 puede transferir el
dominio de sta o constituir nuevas hipotecas, pero no constituir otro tipo de
gravmenes.
Ahora bien, desde otro punto de vista, el acreedor hipotecario est obligado a
respetar los arrendamientos siempre que stos consten por escritura pblica inscrita
con anterioridad a la hipoteca (artculo 1962 N3) Si no se cumple con estos
requisitos el acreedor hipotecario no est obligado a respetar los arrendamientos.
En sntesis, antes que el acreedor ejerza la accin hipotecaria el propietario dispone
de todas las facultades inherentes al dominio, pero slo puede ejercerlas en
trminos tales que no se lesione los derechos del acreedor disminuyendo la garanta,
porque en ese evento el legislador, para resguardar sus derechos, lo faculta para
tomar las medidas que indica el artculo 2427.
El artculo 2427 tiene aplicacin cuando el inmueble se pierde o deteriora, y como
la ley no distingue respecto de la causa de la prdida o deterioro se comprende tanto
la originada por actos materiales como las causadas por actos jurdicos, e incluso
tiene aplicacin aunque no exista culpa o dolo del dueo y aun cuando la prdida se
deba a fuerza mayor o caso fortuito.
b) Despus que el acreedor ejercita la accin hipotecario: Si el acreedor hipotecario
ejercita su accin embargando el bien hipotecado; desde ese momento, cesa la
facultad del propietario de gozar y disponer del inmueble y sus accesorios.
No puede enajenar el inmueble hipotecado y si lo hace, de acuerdo al artculo 1464,
habra objeto ilcito, y por consiguiente la enajenacin sera nula absolutamente.
B. Derechos del Acreedor Hipotecario: La hipoteca concede al acreedor ciertos derechos
principales:
1.
2.
3.
4.

Derecho o accin de mejoramiento


Derecho de venta
Derecho de persecucin
Derecho de preferencia

Veamos cada derecho


1. Derecho o Accin de Mejoramiento: El artculo 2427 seala: Si la finca se perdiere
o deteriorare en trminos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda, tendr
derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le
d otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podr demandar el pago

inmediato de la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las


providencias conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional
o indeterminada.
En caso de prdida o deterioro, el acreedor hipotecario tiene un derecho opcional:
a) Que se mejore la hipoteca, lo que se conoce como suplemento de la hipoteca.
b) Que se de le otra garanta.
En defecto de ambas:
a) Si la obligacin principal fuere lquida, puede demandar el pago inmediato de
la deuda aunque est pendiente el plazo puesto que se produce la caducidad
legal del plazo.
b) Si la obligacin fuere ilquida, condicional o indeterminada, tiene derecho a
pedir las medidas conservativas que el caso admita.
Finalmente cabe sealar que se discute si cuando la disposicin habla de que la finca
se deteriorare, se est refiriendo nicamente a deterioros de tipo material
nicamente o comprende tambin los deterioros jurdicos como puede ser la
constitucin de gravmenes.
La mayora estima que se refiere nicamente a deterioros de tipo material.
2. Derecho de venta: Se refiere a l el artculo 2424 que seala que: El acreedor
hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos
derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.
Y el artculo 2397 seala este derecho para el acreedor prendario.
En realidad el acreedor hipotecario dispone de dos acciones:
a) Accin personal contra el deudor La accin personal se hace efectiva sobre
todos los bienes del deudor, sobre la totalidad de su patrimonio en virtud del
denominado derecho general de prenda; en tanto que la accin hipotecaria
slo dice relacin con la finca hipotecada.
b) Accin hipotecaria La accin hipotecaria permite al acreedor solicitar la
realizacin de la finca hipotecada para pagarse su crdito con su producto.
El ejercicio de la accin hipotecaria, que cuando se dirige contra el deudor
principal se confunde con la accin personal, se tramita de acuerdo con el
procedimiento ordinario o el del juicio ejecutivo.
Se aplicar el procedimiento ejecutivo, cuando tanto la obligacin principal
como la hipoteca consten en un ttulo que en conformidad al artculo 434 del
Cdigo de Procedimiento Civil sea ejecutivo.
--> La accin hipotecaria presenta las siguientes caractersticas:
Es siempre real, porque emana de un derecho real.
Es siempre inmueble, ya que recae sobre inmuebles.
Se dirige contra el actual poseedor del bien raz hipotecado, sea o no
el deudor principal.

Tiene por objeto realizar el inmueble en pblica subasta, para que el


acreedor se pague con el producto de ella.
Para efectuar la realizacin hay que sacar la finca hipotecada a
remate, de modo que opera una especie de subrogacin entre la
cantidad de dinero que se obtenga de la realizacin y con la cual se
pagar al acreedor; el dinero entra a reemplazar al inmueble y sobre l
se har efectivo el derecho del acreedor.
La tasacin del inmueble ser el avalo que tenga para el impuesto
territorial, pero el deudor tiene derecho a que se tase la propiedad por
peritos.
Luego se fija da y hora para el remate, publicndose cuatro avisos en
un peridico del Departamento.
El pago, por regla general es al contado, salvo que en las bases del
remate se seale otra cosa.
Si no existen posturas puede adjudicarse el inmueble al acreedor.
Hemos sealado que el artculo 2397 prohbe que el acreedor se
apropie de la prenda como forma de pago de la deuda, la misma regla
es aplicable a la hipoteca.
Se confiere el derecho de venta, pero ella debe ser en pblica subasta.
3. Derecho de persecucin: Mientras el inmueble hipotecado permanece en poder del
deudor la accin hipotecaria se confunde con la accin personal.
Pero si la finca dada en garanta pasa a manos de un tercero entonces aparece
ntidamente la accin hipotecaria, porque contra ste no puede ejercitarse la accin
personal sino que nace para el acreedor el derecho de persecucin consagrado en el
artculo 2428 inciso 1.
Dispone este inciso 1 que: La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la
finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya
adquirido.
La accin hipotecaria dirigida en contra del tercer poseedor toma el nombre de accin
de desposeimiento.
Es la misma accin hipotecaria pero hecha valer en contra del tercer poseedor.
En trminos generales son terceros poseedores todos aquellos que son dueos o
poseedores de la finca hipotecada sin que se hayan obligado personalmente al
cumplimiento de la obligacin.
Podemos decir entonces que el tercero poseedor debe reunir los siguientes requisitos:
a) Que no sea el deudor principal de la obligacin caucionada con la hipoteca.
b) Que sea el actual poseedor de la finca hipotecada.
Caso tpico de tercer poseedor es el que adquiere la finca hipotecada.
Pero existen casos dudosos: cuando fallece el constituyente de la hipoteca y la finca se
adjudica a alguno de sus herederos.
Este heredero es o no tercer poseedor de la finca hipotecada?

Somarriva sostiene que en contra de este heredero deben ejercerse conjuntamente la


accin personal y la de desposeimiento, porque el heredero sera deudor personal de
su cuota en la deuda y tercero poseedor respecto del resto.
Rafael Mery opina en el mismo sentido.
En la prctica es sumamente difcil que se produzcan estas situaciones pues
normalmente cuando se adjudica el inmueble a uno de los comuneros, ste asume las
obligaciones que le gravan en su totalidad.
Igualmente es dudosa la situacin que tendra lugar al disolverse la sociedad conyugal
y adjudicarse la mujer un inmueble social que se encuentra hipotecado.
La mujer es deudor principal o tercer poseedor de la finca hipotecada?
Don Ren Ramos estima que es deudora principal, pero reconoce que el asunto es
bastante discutible.
En cuanto al que hipoteca un inmueble propio para garantizar una deuda ajena, puede
encontrarse en dos situaciones, segn que se haya obligado o no personalmente a la
deuda:
a) Si no se ha obligado personalmente es tercer poseedor y procede en su contra
el derecho de persecucin.
b) Si se ha obligado personalmente (para lo cual en conformidad a los artculos
2414 y 2430 inciso 1 se requiere pacto expreso) es evidente que no es tercer
poseedor, y entonces se le perseguir de la misma manera que al deudor
principal.
El fiador hipotecario no es tercer poseedor, porque el fiador se obliga personalmente a
la deuda, y es caracterstica del tercer poseedor que no est obligado personalmente a
la deuda.
El tercer poseedor no puede oponer el beneficio de excusin; el artculo 2429 le niega
expresamente este derecho.
Esta misma regla se aplica al que hipoteca un bien para garantizar una deuda ajena,
sea que se haya obligado personalmente o no, artculo 2430 inciso 2.
Cesa el derecho de persecucin si existe purga de la hipoteca y en caso de
expropiacin por causa de utilidad pblica.
De acuerdo a lo sealado para que proceda el derecho de persecucin es necesario que
la finca se encuentre en manos de un tercer poseedor, pero ello no basta, es necesario,
adems, que la deuda garantizada sea exigible y que la hipoteca se encuentre inscrita.
La accin de desposeimiento es una accin inmueble, artculo 580.
Esta accin tiene un procedimiento especial, reglamentado en los artculos 758 a 763
del Cdigo de Procedimiento civil.
El acreedor debe notificar el desposeimiento al tercero, y ste tiene un plazo de 10
das contados desde dicha notificacin para adoptar una de las siguientes actitudes:
a) Pagar la deuda Si el tercer poseedor paga la deuda se subroga en los
derechos del acreedor, conforme al artculo 2429 inciso 2.
b) Abandonar la finca Si abandona la propiedad poniendo el inmueble a
disposicin del Tribunal, antes que haya vencido el plazo de 10 das contados
desde la notificacin de la demanda, no debe creerse que por el hecho del

abandono de la finca que hace el tercero, sta va a pasar a ser de dominio del
acreedor.
El abandono no constituye una dacin en pago, no significa transferencia de
dominio.
El nico efecto que produce es el de poner la finca a disposicin del tribunal,
con el objeto de que se saque a remate y se pague al acreedor.
As el tercero se libra de responsabilidad.
c) No hacer nada Si no hace nada, puede desposersele de la finca hipotecada
para realizarla y hacer pago con su producto al acreedor.
La accin de desposeimiento se tramita en forma de juicio ordinario si el
acreedor no tiene ttulo ejecutivo, y en forma de juicio ejecutivo, si lo tiene.
Si se tramita como juicio ejecutivo, el acreedor slo puede pedir que el tercero
le abandone la finca, ya que no puede demandar el pago de la deuda al
tercero, porque ste no se encuentra personalmente obligado a ella.
El deudor debe indemnizar al tercero que abandona la finca hipotecada o es
desposedo de ella (artculo 2429 inciso final)
4. Derecho de preferencia: La hipoteca es un crdito de tercera clase, su preferencia es
especial y recae slo sobre la finca hipotecada, de manera que si su valor no alcanza a
pagar toda la deuda, el dficit pasa a la quinta clase de crditos (artculo 2490)
Si hay varias hipotecas sobre un mismo inmueble ellas prefieren segn el orden de sus
fechas y las de una misma fecha segn el orden material de sus inscripciones.
VII.10) Extincin de la Hipoteca: La hipoteca puede extinguirse por va principal y por va
consecuencial.
Seala el artculo 2434: La hipoteca se extingue junto con la obligacin principal.
Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del que la constituy, o por el evento
de la condicin resolutoria, segn las reglas legales.
Se extingue adems por la llegada del da hasta el cual fue constituida.
Y por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica, de que se tome razn
al margen de la isncripcin respectiva.
Entonces tenemos que:
A. Por Va Consecuencial: Se extingue la hipoteca por va de consecuencia cuando se
produce la extincin de la obligacin principal.
Sin embargo, hay un caso en que, no obstante ello, subsiste la hipoteca: cuando en la
novacin se hubiere hecho reserva de la hipoteca (artculo 1644)
B. Por Va Principal: Se produce la extincin de la hipoteca por va principal cuando no
obstante subsistir el crdito que se garantiza, se extingue la hipoteca.
Y ello suceder por aplicacin de alguno de los modos de extinguir que enumera el artculo
1567.
Entre los casos de extincin de la hipoteca por va principal cabe destacar:
1. Renuncia de la hipoteca
2. Purga de la Hipoteca
3. Cancelacin de la Hipoteca

Veamos cada uno de estos casos:


1. Renuncia de la Hipoteca: El acreedor puede renunciar a la hipoteca, pero como las
renuncias son de efectos relativos, la obligacin principal subsiste. No porque se
renuncie a la obligacin accesoria, se extingue la principal.
La renuncia debe hacerse por escritura pblica y tomarse nota de ella al margen de la
inscripcin respectiva.
Ello siempre que el acreedor tenga capacidad para renunciar.
2. Purga de la Hipoteca: La purga de la hipoteca es modo de extinguir la hipoteca por
va principal que beneficia a quien adquiere el inmueble hipotecado en pblica subasta
ordenada por el juez, cumplindose los requisitos que establece el artculo 2428.
Si en el remate del inmueble hipotecado no se obtiene lo suficiente para pagar a todos
los acreedores hipotecarios, respecto de aquellos que no alcanzaron a pagarse se
extingue la hipoteca aunque no se haya pagado la obligacin principal, pero siempre y
cuando se cumplan los requisitos que seala el artculo 2428.
La hipoteca se extingue porque cesa o caduca el derecho de persecucin del acreedor
hipotecario respecto del tercero que adquiere la finca en pblica subasta ordenada por
el juez.
En efecto, puede ocurrir que un inmueble est gravado con varias hipotecas y que el
valor que se obtuvo por l en el remate no alcance para pagar a todos los acreedores
hipotecarios.
Las hipotecas que garantizaban las obligaciones que se pagaron se extinguen por
dicho pago y a su respecto no hay purga, pero aquellos acreedores que no alcanzaron a
pagarse ven tambin extinguirse sus hipotecas aunque no se hayan pagado sus
crditos; respecto de estos ltimos hay purga de la hipoteca.
Si bien se extingue la hipoteca por el modo de extinguir purga, estos acreedores
hipotecarios no pagados conservan su accin personal contra el deudor.
La purga de la hipoteca opera en favor de quien se adjudic el inmueble en el remate.
Los requisitos para que opere la purga de la hipoteca son los siguientes:
1)
2)
3)
4)

Pblica subasta
Notificacin de los acreedores hipotecarios
Transcurso del trmino de emplazamiento
Consignacin del precio del remate a nombre del tribunal

Veamos cada uno de ellos en detalle


1) Pblica subasta: Se requiere que un tercero haya adquirido la finca
hipotecada en pblica subasta ordenada por el juez.
La pblica subasta a que se refiere el artculo 2428 se refiere a las ventas
forzadas que se efectan como consecuencia de un juicio.
Si la finca se adquiere por un tercero en una pblica subasta que no es
consecuencia de un litigio no hay purga de la hipoteca.
En la purga de la hipoteca se plantea un problema en relacin con el Cdigo
de Procedimiento Civil.
En efecto el artculo 499 de dicho cuerpo legal se pone en el caso de que no se
presenten postores al remate, estableciendo lo siguiente que si no se

presentaren postores en el da sealado, podr el acreedor solicitar


cualesquiera de estas dos cosas a su eleccin:
a) Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes
embargados.
b) Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado.
La reduccin no podr exceder de una tercera parte del avalo.
Conforme al artculo sealado una de las cosas que puede solicitar el
acreedor, en caso de no presentarse postores al remate, es que se le adjudique
el bien objeto del remate.
El problema que puede originarse en relacin con esto es que quien pide la
adjudicacin puede no ser el primer acreedor sino uno de grado posterior qu
sucede en tal caso con las hipotecas de los acreedores de grado superior? hay
o no purga respecto a ellos?
Al respecto, debe distinguirse si la adjudicacin opera en favor del primer
acreedor hipotecario o de uno de grado posterior:
a) Si la adjudicacin opera en favor del primer acreedor hipotecario
y se han reunido los requisitos de la purga de la hipoteca, sta se
produce, en el sentido de que si el valor de adjudicacin no alcanza a
pagar a los acreedores de grado posterior se extinguen sus hipotecas.
b) Si la adjudicacin opera en favor de otros acreedores que no sea el
primero, no hay purga, las hipotecas no se extinguen.
No hay purga porque as lo establece el artculo 492 Cdigo de
Procedimiento Civil.
El artculo 492 Cdigo de Procedimiento Civil da un derecho de
opcin a los acreedores de grado anterior al que provoca el remate:
a. Ser pagado con el producto del remate
b. O mantener las hipotecas
2) Notificacin a los acreedores hipotecarios: Para que opere la purga de la
hipoteca, es menester que se cite personalmente a los acreedores hipotecarios
(artculo 2428 inciso 3)
Por "citacin personal" debe entenderse "notificacin personal", as se ha
resuelto por la jurisprudencia.
La citacin tiene por objeto que los acreedores adopten las medidas que
juzguen adecuadas para que la finca se realice en el mejor precio posible con
el fin de que el que se obtenga alcance para satisfacer la totalidad de sus
crditos.
Debe notificarse a todos los acreedores, tanto a los de grado anterior como a
los de grado posterior.
Puede ocurrir que sacada la finca a remate, ste no tenga lugar, sea porque no
hay postores, se suspendi, etc.
En este caso si ella se vuelve a sacar a remate o se fija una nueva fecha, hay
que notificar otra vez a los acreedores, pero no es necesario que dicha
notificacin sea personal, puede ser por cdula y an por el estado diario.

3) Transcurso del trmino de emplazamiento: Entra la notificacin de los


acreedores y el da del remate debe haber transcurrido el trmino de
emplazamiento.
La disposicin del artculo 2428 es oscura, pero su alcance prctico permite
discernir su significado.
La notificacin debe lgicamente hacerse antes del remate y con una
anticipacin adecuada para que cumpla su objetivo.
La subasta debe hacerse una vez transcurrido el trmino de emplazamiento.
En otras palabras un trmino igual al de emplazamiento debe transcurrir entre
la fecha de la notificacin y la de la subasta.
Se ha entendido que el trmino de emplazamiento a que la ley se refiere es el
sealado para el juicio ordinario.
4) Consignacin del precio del remate a nombre del tribunal: El precio de la
subasta debe consignarse a la orden del juez que dispuso la subasta.
Con los fondos consignados, los acreedores hipotecarios sern cubiertos en el
orden que corresponda.
Si falta de citacin oportuna de los acreedores, la nica consecuencia que se
sigue es que subsisten las hipotecas de los acreedores no citados y por lo tanto
su derecho de perseguir la finca en poder del tercer adquirente.
Es decir, respecto de los acreedores omitidos no opera la purga de la hipoteca
porque la subasta les es inoponible.
En este evento el subastador se subroga en los derechos de los acreedores
hipotecarios a quienes pag.
Rematada nuevamente la finca por el acreedor hipotecario no citado, se
pagar el subastador preferentemente y, de este modo, aunque pierda la finca
no perder el precio pagado por ella, artculo 1610 N 2.
Es importante sealar que el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil
ha modificado ligeramente el artculo 2428 del Cdigo Civil.
Dice dicha disposicin que: "Si por un acreedor hipotecario de grado
posterior se persigue la finca hipotecada contra el deudor personal que la
posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente, citado conforme al
artculo 2429 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre
el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la
finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados".
La reforma no consiste, ciertamente en que slo deben ser citados para la
subasta los acreedores de grado preferente, debe citarse a todos los acreedores
de grado anterior o posterior al que insta para la realizacin de la finca.
Consiste la modificacin en que los acreedores de grado preferente tienen la
facultad de optar entre pagarse de sus crditos con el producto de la subasta o
conservar su derecho de hipoteca.
Esta facultad no compete a los acreedores de grado posterior que deben ser
pagados con el precio del remate si fuere suficiente para ello.
El inciso 2 del artculo 492 Cdigo de Procedimiento Civil aade: "No
diciendo nada en el trmino de emplazamiento, se entender que optan por
pagarse sobre el precio de la subasta".

Dos son las condiciones indispensables para que los acreedores de grado
preferente puedan ejercitar la opcin:
a) Que se persiga la finca "contra el deudor personal que la posea":
Por lo tanto, no tiene cabida la opcin si se persigue la finca contra un
tercer poseedor.
b) Es preciso que el crdito no sea exigible: Los acreedores de grado
preferente pueden optar por conservar sus hipotecas siempre que sus
crditos no estn devengados, en otros trminos, el acreedor cuyo
crdito es exigible slo puede demandar el pago con el producto del
remate.
3. Cancelacin de la Hipoteca: Esta no es una manera de extinguir la hipoteca, sino una
consecuencia de la extincin.
La cancelacin puede efectuarse en tres formas:
1) Puede ser convencional: acreedor y deudor, de comn acuerdo, en virtud de
que el deudor pag la obligacin garantizada con la hipoteca, cancelan la
inscripcin hipotecaria.
2) Puede efectuarse slo por el acreedor, en virtud de su renuncia al derecho de
hipoteca.
3) Tambin puede hacerse judicialmente, esto es por orden judicial, lo que
acontecer principalmente en los casos siguientes:
a) Cuando se expropie el inmueble hipotecado por causa de utilidad pblica.
b) Cuando el deudor, en juicio ordinario, as lo solicite, lo que har cuando,
no obstante haber pagado la obligacin garantizada con hipoteca, el
acreedor no cumple con cancelar sta. En tal caso el juez ordena la
cancelacin.
c) En el caso del artculo 2428, con respecto a los acreedores citados a la
subasta y que no alcanzaron a pagarse con el producto del remate, y
d) Cuando se declare judicialmente la nulidad de la hipoteca.
VII.11) Posposicin de la Hipoteca: Consiste en el acto por el cual un acreedor hipotecario
consiente en que una hipoteca constituida con posterioridad a la suya, pase a ser preferente.
La posposicin debe hacerse por medio de una escritura pblica, y es motivo de una nueva
inscripcin, no se hace por medio de una anotacin al margen de la nueva inscripcin.