TEORA DEL DERECHO NATURAL MODERNO

Introduccin:
A comienzos del siglo XVII se inicia un proceso gradual de secularizacin de la
filosofa poltica, un proceso de liberacin de aquella asociacin con la teologa
que haba sido caracterstica del pensamiento poltico medieval. Este proceso fue
debido a varios factores:
+ Retroceso gradual de la controversia religiosa en las preocupaciones
humanas.
+ Secularizacin tambin gradual de los problemas de que tena que
ocuparse la teora poltica.
+ Secularizacin de los intereses intelectuales que se observa en la vuelta
a los estudios de la Antigedad clsica.
+ Progreso logrado por las ciencias fsicas y matemticas que lleva a
concebir los fenmenos sociales en general y las relaciones polticas
en particular como hechos naturales, abiertos al estudio por medio
de la observacin y por medio del anlisis y la deduccin,
procedimientos en los que no desempeaba ningn papel
importante la revelacin.
Esta tendencia a liberar de la teologa a la teora poltica y social era ya
perceptible en los escritores jesuitas de la ltima poca (Francisco Surez y
Roberto Belarmino), aunque su finalidad fuera en parte la defensa del poder
indirecto del papado sobre los gobiernos seculares. Sus argumentos subrayaban
el origen secular y humano del gobierno con objeto de que el derecho divino del
papa pudiera ocupar una categora nica en el sistema de autoridades. As, por
ejemplo, la teora poltica y la jurisprudencia de Surez, aunque parten de una
filosofa escolstica, podan separarse de la teologa sin sufrir ninguna mutilacin
seria.
1.

Principales representantes en los siglos XVII y XVIII:

En el siglo XVII, se extiende la teora del derecho natural por todas las
principales facultades europeas de derecho y de filosofa, menos en
Francia. Los principales representantes son:
HUGO GROCIO (Grotius): telogo y jurisconsulto holands (1583-1645).
Junto con Vitoria, fue tambin uno de los precursores del Derecho
internacional. De jure belli ac pacis (1625).
SAMUEL PUFENDORF: jurisconsulto e historiador alemn (1632-1694).
Ense en las universidades de Heidelberg, Suecia y Holanda. De iure
naturae et gentium (1672).
BARBEYRAC (Lausanne).
BURLAMAQUI (Ginebra).

En Francia, es el gran pblico el que lee las traducciones francesas de

Barbeyrac de las obras de Grocio y de Pufendorf. Desde 1724 a 1768 se
conocieron 5 ediciones de su traduccin de Grocio: Le droit de la guerre et
de la paix. Tambin tradujo con gran xito a Pufendorf: Droit de la nature
et de gens, ou systme gnral des Principes les plus importants de la
Morale, de la Jurisprudence et de la Politique (1706) y Les Devoirs de
lhomme et du citoyen. Tels quils lui sont prescrits par la Loi Naturelle.

En 1758, Formey hace una adaptacin francesa del Droit de la nature et

des gens de Christian Wolff. No tiene mucho xito.
Finalmente, Burlamaqui, discpulo de Pufendorf y de Barbeyrac, tuvo el
mrito de exponer con gran elegancia y claridad las ideas de sus maestros.
Public sus Principes du droit naturel (Ginebra, 1747) y los Principes du
droit politique (ibid., 1751).
A partir de 1751, ser la Encyclopdie de Diderot y dAlembert la
encargada de vulgarizar las teoras polticas de los jurisconsultos.
1.1

Hugo Grocio:

La importancia que tiene Grocio en la ciencia del derecho deriva de su

concepcin de un derecho que regula las relaciones entre los estados
soberanos. En el siglo XVII, sta era una cuestin de gran urgencia
prctica. Las relaciones entre poderes polticos independientes se haban
hecho sumamente caticas con la quiebra de la autoridad de la iglesia
medieval. La aparicin de monarquas absolutas y la aceptacin ms o
menos franca de una concepcin maquiavlica de las relaciones entre ellas
hacan de la fuerza el rbitro de los tratos entre estado y estado. A esto se
debe aadir los efectos de las guerras de religin que siguieron a la
Reforma y que, adems de los odios religiosos, encubran intereses de
engrandecimiento dinstico y de expansionismo econmico.

La contribucin de Grocio al campo especial del derecho internacional

reside sobre todo en los principios filosficos sobre los que trat de fundar
esta rama jurdica. Estos principios apelaban a la idea generalmente
admitida de una norma fundamental, o derecho natural, que existe tras el
derecho civil de toda nacin y que es obligatoria por su propia justicia
intrnseca para todos los pueblos, tanto para los gobernantes como para
los sbditos. No cabe duda de que en la larga tradicin del pensamiento
poltico cristiano, ningn autor haba negado ni puesto en duda la validez
de tal derecho. Pero con la quiebra de la unidad cristiana y con la
decadencia de la autoridad eclesial, las bases de esa validez requeran
urgentemente un nuevo examen. Ni la autoridad de la iglesia ni la
autoridad de la Escritura podan aportar el sustento de un derecho
obligatorio tanto para los pueblos protestantes como los catlicos, y que
regulase al mismo tiempo las relaciones entre los gobernantes cristianos y
los no cristianos. Esto motiv a Grocio, impulsado por su formacin
humanista, a buscar en la antigedad clsica las bases del derecho natural
que las nuevas circunstancias exigan.

En su argumentacin, Grocio refuta la tesis escptica que sostiene que el

derecho es una mera convencin social, basada en principios de utilidad
particular. Para Grocio, el derecho se basa en la naturaleza social del
hombre. La conservacin de un orden pacfico es por s sola un bien
intrnseco y las condiciones requeridas para tal fin son tan obligatorias
como las que sirven a fines ms estrictamente privados: Pues la
naturaleza misma del hombre que, aunque no nos faltase nada, nos
llevara a las relaciones mutuas de la sociedad, es la madre del derecho
natural (De jure belli ac pacis, Prolegomena, sec. 16). La definicin que
Grocio dio del derecho natural es la siguiente: El derecho natural es un
dictado de la recta razn, que seala que una accin, segn que sea o no
conforme con la naturaleza racional, tiene en s una calidad de fealdad

moral o necesidad moral; y que, en consecuencia, tal acto es prohibido u

ordenado por el autor de la naturaleza, Dios (Ibid. Libro I, cap. I, sec. x, 1).
-

Hay, pues, ciertas condiciones o valores mnimos que, siendo la naturaleza

humana tal como es, tienen que darse para que pueda perdurar una
sociedad ordenada. Especficamente, las principales son la seguridad de la
propiedad, la buena fe, la honestidad en los tratos y un acuerdo general
entre las consecuencias de la conducta de los hombres y sus premios. Este
derecho natural da origen posteriormente al derecho positivo de los
estados; la validez de este ltimo deriva de las bases subyacentes en toda
obligacin social, y en especial de la buena fe en el cumplimiento de los
pactos: En efecto, quienes se haban juntado en alguna comunidad o se
haban sometido a uno o varios hombres, o haban prometido
expresamente o por la naturaleza del acto hay que entender lo haban
hecho de modo tcito que se conformaran a lo que se determinase en
un caso por la mayora y en otro por aquellos a quienes se haba conferido
autoridad (Ibid. Prolegomena, sec. 15).

Es importante precisar el significado de la referencia al mandato divino en

la definicin de Grocio. En realidad, como el mismo Grocio se esforz en
aclarar, esta referencia a Dios no aada nada a la definicin ni implicaba
nada como sancin religiosa. En efecto, el derecho natural ordenara
exactamente lo mismo en la hiptesis de que no hubiera Dios. Adems, no
puede ser modificado por la voluntad de Dios. La razn de esto es que el
poder de Dios no alcanza a hacer verdadera una proposicin contradictoria
en s misma; tal poder no sera una manifestacin de fuerza sino de
debilidad. De ah que no haya nada arbitrario en el derecho natural, como
no lo hay en la aritmtica. Los dictados de la recta razn son lo que la
naturaleza humana y la naturaleza de las cosas ordenan que sean. La
voluntad es un factor imprescindible en toda situacin moral, pero no es la
voluntad divina ni la humana lo que crea la naturaleza obligatoria del
derecho, sino el carcter racional de sus normas.

Dentro de este marco del derecho natural haba, a juicio de Grocio, amplio
espacio para consideraciones de utilidad que pueden muy bien variar de
pueblo en pueblo, y que pueden tambin dictar prcticas encaminadas a la
ventaja de todas las naciones en sus tratos internacionales. Pero ciertos
principios generales de justicia son naturales es decir, universales e
inmutables y sobre ellos se erigen los diversos sistemas de derecho
interno, todos los cuales se basan en la santidad de los pactos, y tambin
en el derecho internacional, el cual se basa en la santidad de los pactos
entre gobernantes.
1.2

Samuel Pufendorf:

Ser, sin embargo, Samuel Pufendorf (1632-1694) quien rompa

definitivamente con la tradicin escolstica acerca del derecho natural.
Gracias a sus obras "De iure naturae et gentium" (1672) y "De oficio
hominis et civis" (1673) puede ser considerado como el creador del
derecho natural moderno y uno de los pensadores que mayor influencia
han ejercido en su propio tiempo (en Locke, por ejemplo) y, sobre todo,
durante el siglo XVIII (en Rousseau y los independentistas americanos).

A diferencia de Grocio, Pufendorf no fundamenta el derecho natural en un

apetito social, sino en la sociabilidad misma, esto es, en la necesidad que
el hombre tiene de vivir entre otros hombres, de tal manera que cada uno
debe cuidar y conservar la comunidad, de lo cual se sigue que todo lo que
es bueno para la sociedad es un precepto del derecho natural y todo lo que
la perjudica o destruye es una prohibicin. As pues, ms que una doctrina
de derechos individuales (derecho a no estar sometido a nadie o derecho a
la autoconservacin), para Pufendorf, el derecho natural se basa en los
deberes y obligaciones de los hombres respecto a sus semejantes, siempre
por delante de los derechos. Si el deber de vivir en comn es el
fundamento del derecho natural, la familia, los grupos humanos y el
Estado, como la comunidad ms completa, se construyen tambin desde
ese deber mediante un contrato social.

Pero el Estado se construye adems a partir de un nuevo contrato poltico

o de sumisin. Sin embargo, los individuos que lo componen tienen el
derecho de decidir el establecimiento del poder poltico y las condiciones
de su ejercicio, pues sus derechos naturales de libertad y de igualdad no
pueden ser enajenados, pues estn por encima del pacto de sumisin o
poltico. Formalizado el pacto, la comunidad no pierde su condicin de
sujeto de derecho frente al gobernante, de forma que del pacto surgen
derechos y deberes que afectan a ambas partes, aunque el gobernante,
por la posesin de poder, adquiera una posicin superior a la comunidad.
En cualquier caso, es sta la que decide entregar el poder de manera
limitada o ilimitada al gobernante. En este ltimo caso no cabe el derecho
de resistencia, aunque si ste asegura el logro de una comunidad
ordenada estar justificado.

2.

Racionalismo metodolgico del derecho natural moderno:

La verdadera importancia de la teora moderna del derecho natural no

radica tanto en los contenidos que ofrece que, en general, son los mismos
que haban sostenido los juristas antiguos: la buena fe, la justicia
sustancial y la santidad de los contratos. La importancia era metodolgica.
Proporcionaba un mtodo racional, y que el siglo XVII poda considerar
como cientfico, de llegar a un cuerpo de proposiciones subyacentes en los
sistemas polticos y en las disposiciones del derecho positivo. Era una
apelacin a la razn, pero con un significado de razn ms preciso que el
de la Antigedad: se trataba de una razn matemtica. De acuerdo con
ella, hay ciertas proposiciones jurdicas que son axiomticas, como la de
que dos y dos son cuatro. Estn respaldadas por su claridad, su simplicidad
y por el hecho de ser evidentes por s mismas. Ningn espritu razonable
puede dudar de ellas una vez que son entendidas con exactitud y
concebidas con claridad. Una vez captadas, constituyen los principios por
medio de los cuales la inferencia sistemtica puede construir un sistema
completamente racional de teoremas. Es evidente la identidad de este
mtodo con lo que se supona que era el procedimiento en geometra. El
Siglo XVII se caracteriz por los sistemas jurdicos y polticos
demostrativos, ya que la finalidad perseguida era asimilar todo lo posible
todas las ciencias, tanto sociales como fsicas, a una forma que se crea
explicaba el por qu de la certidumbre que ofreca la geometra.

La razn de la autoridad alcanzada por este mtodo se debi en gran parte

al hecho de que se crea representaba el paralelo de los procesos mediante

los cuales hicieron las ciencias fsicas rpidos progresos en el intervalo

marcado por los nombre de Galileo y Newton. Adems, era un mtodo que
serva muy bien a la disolucin de la autoridad y de la mera creencia
consuetudinaria. La apelacin a la razn metdica que encontramos en los
primeros racionalistas estaba dirigida contra el dogmatismo y la creencia
ciega en la tradicin. Sin embargo, esta doctrina no estaba exenta de
ambigedades que iremos viendo en el estudio de los siguientes autores.
3.

La teora del contrato social en el contexto del derecho natural:

En el espritu de los que la formularon, la teora del contrato social estaba

destinada a combatir y a reemplazar la doctrina del derecho divino o la
teora del origen divino del poder civil. La teora del origen divino del poder
civil defina la posicin tradicional de la Iglesia catlica; tena su origen en
San Agustn y haba sido defendida a fines de la Edad Media por Bossuet.
Se basaba en una idea paulina fundamental: Todo poder viene de Dios
(Rom 13, 1) (p. 33).
En esta teora, Dios es el nico origen y fundamento de toda autoridad
(soberana), tanto eclesistica como civil. Los hombres podran incluso
elegir sus gobernantes, pero al hacerlo slo estaran actuando como
mediadores de la voluntad divina que es la nica capaz de otorgar la
autoridad soberana al gobernante elegido. En la teora del derecho divino,
la obediencia debida a la autoridad civil es total y todo posible derecho de
resistencia es negado absolutamente. Adems, la teora del derecho divino
se opone a la idea de una soberana del pueblo. Aunque el pueblo pudiera
elegir libremente sus gobernantes, el poder de gobernar no podra ser
transmitido por tal acto de eleccin, sino slo otorgado por la voluntad de
Dios. Aqu radica una diferencia fundamental entre ambas teoras: origen
divino de la soberana vs. origen profano de la soberana.

Grocio y Pufendorf se propusieron separar el derecho natural de la

teologa. Son los primeros que realizan en el dominio terico una de las
ideas fundamentales de la Reforma protestante.
Maquiavelo haba sido el primero en romper con la tradicin eclesial de
someter el poder civil al poder religioso. Pero al liberar al Estado de la
tutela de la Iglesia, separa al mismo tiempo a la poltica de la moral, y
niega que una ley moral pueda presidir la lucha de los Estados por el
poder. En esto se muestra heredero de la mentalidad medieval, para la
cual, la moral slo poda sostenerse en la religin.
Los protestantes, por su parte, estn profundamente convencidos de la
misin moral del Estado y se esfuerzan seriamente por descubrir una ley
racional capaz de regular la vida poltica, con independencia de la religin.
Grocio y Pufendorf sern los primeros que logren establecer el poder civil,
la autoridad poltica o la soberana, como una institucin humana. No hay
necesidad de remontarse hasta Dios para encontrar la fuente de la
soberana, ya que ella tiene su origen y su fundamento en las
convenciones humanas.
Para probar este fundamento, se imaginan un estado de naturaleza y se
plantean el problema del paso de ese estado de naturaleza al estado de la
sociedad civil. La teora del contrato social ofrecer la solucin.

Segn esta teora, no hay que confundir la fuente y el ejercicio de la

soberana. La soberana tiene siempre su origen en el pueblo, pero en el

momento en que concluye el pacto social, el pueblo puede, en lo que

concierne al ejercicio de la soberana, escoger entre cuatro posibilidades:
a)
Reservarse la soberana sin compartirla: en este caso el pueblo es
soberano y el gobierno democrtico.
b)
Compartir su soberana con aquellos que lo gobiernan: en este caso
la soberana est compartida entre los gobernantes y la asamblea
del pueblo.
c)
Alienar su soberana bajo condiciones: en ese caso el soberano, es
decir, el rey o el Consejo que gobierna, disponen de un poder
limitado.
d)
Alienar su soberana sin reservas: en ese caso el monarca es el
verdadero y nico gobernante, es decir, el soberano absoluto.
-

Tanto Grocio como Pufendorf son absolutistas. Aunque la teora del

contrato social podra servir de fundamento para una democracia, sin
embargo, estos juristas la desarrollaron con el propsito de encontrar un
fundamento no religioso para la monarqua absoluta. En ese sentido,
coincidan con las tesis galicanas, que queran tambin liberar al poder real
de la tutela de la Iglesia. Con todo, el galicanismo se diferencia de los
defensores del derecho natural en que precisamente ellos se mantienen
fieles a la idea cristiana del origen divino del poder civil, mientras que los
segundos convierten el poder civil en un poder completamente laico. As,
la teora del contrato social estaba dirigida en sus orgenes contra el poder
temporal del Papado, y tenda esencialmente a restituir la autonoma y el
absolutismo del poder real, establecindola sobre bases puramente laicas.

Los tericos del derecho natural de la siguiente generacin (Barbeyrac y

Burlamaqui) sostendrn que, dado que el poder viene del pueblo, ste no
puede conferirlo al soberano ms que con la reserva expresa o tcita de
que gobernar para el bien de sus sbditos y de la sociedad en general.
Hay, pues, un relajamiento con respecto a la defensa absolutista de los
anteriores.

No cabe duda de que Grocio es un partidario celoso de la monarqua

absoluta. Basta leer los captulos 3 y 4 del libro I del Droit de la guerre et
de la paix para darse cuenta de ello. De hecho, estos son los captulos que
Rousseau refiere en su crtica de Grocio. Grocio quiere fundamentar el
poder absoluto de los reyes, pero sin tener que recurrir a la doctrina del
derecho divino, que ya le parece caduca.
Sin embargo, hay que reconocer que Grocio no es hostil a la idea misma de
la soberana del pueblo ni que la rechace por principio. En el captulo 3 del
libro I, rechaza solamente, la opinin de aquellos que pretenden que el
Poder soberano pertenece siempre y sin excepcin al Pueblo, de suerte
que haya un derecho de reprimir y castigar a los Reyes cada vez que
abusan de su poder. Para Grocio, el pueblo puede perder sus derechos
despus de haber sido conquistados o los puede alienar por un pacto de
sumisin anlogo al pacto de esclavitud. Finalmente, Grocio ha intentado
precisar los derechos del pueblo en caso de participacin o de limitacin
de la soberana, en virtud de un pacto con sujetos: le reconoce el derecho
de resistencia (libro I, cap. 9, # 8-14).

4.

La nocin del estado de naturaleza:

La teora contractualista del Estado es inseparable de la hiptesis del

estado de naturaleza. Adems, esta hiptesis sirve para sostener dos
rasgos esenciales del ser humano: la libertad, entendida como
independencia, y la igualdad.

A pesar de la coincidencia general en estos elementos, los filsofos del

derecho natural se han distanciado mucho en su interpretacin sobre la
condicin natural del hombre. De manera que la teora del contrato ha
dependido estrechamente de la idea que se haya tenido sobre el estado de
naturaleza.

Tenemos sobre todo dos concepciones paradigmticas: Hobbes y Locke.

Hobbes: debido a que el estado de naturaleza es un estado de guerra, los
hombres consienten en alienar sin reserva su libertad natural y aceptan
someterse a un poder absoluto.
Locke: los hombres en el estado de naturaleza estn ya sometidos a las
obligaciones de la ley natural, que hace de la condicin primitiva de los
hombres, un estado de paz y de asistencia mutua. De modo que la ley civil
slo puede tener como objeto el de reforzar las obligaciones de la ley
natural dndoles una sancin. El estado se reduce a proteger los derechos
individuales reconocidos por la ley natural.

a.

La ley natural:

Segn R. Derath: Toda la teora del derecho natural descansa sobre la

afirmacin de que existe independientemente de las leyes civiles y
anteriormente a todas las convenciones humanas, un orden moral
universal, una regla de justicia inmutable, la ley natural, a la que todo
hombre debe conformarse en sus relaciones con sus semejantes. Esta ley,
que tiene su fundamento en la naturaleza misma del hombre, es tan
inmutable como las verdades eternas y, como tiene su autoridad en la
recta razn, se impone igualmente a todos los hombres. Por lo dems, esto
es lo que la distingue de las leyes positivas y le confiere superioridad sobre
ellas. Las leyes positivas, instituidas por el inters de una sociedad
particular, slo obligan a los miembros de esa sociedad. Adems, la
voluntad del legislador que las ha establecido puede tambin modificarlas
y abolirlas. De modo que no son ni inmutables ni universales. Ellas estn
ms bien subordinadas a la ley natural: las leyes civiles deben inspirarse
en la ley natural sin jams entrar en contradiccin con ella (pp. 151-2).
Cicern ha sido uno de los mayores exponentes de la ley natural: Existe
una ley verdadera, la recta razn, conforme a la naturaleza, expandida en
todos los seres, siempre de acuerdo con ella misma, eterna. Es aqulla que
por sus mandamientos nos lleva a cumplir nuestro deber, y por sus
prohibiciones nos aparta de hacer el mal. . . (De Republica, III, # 2; cfr. De
Legibus, II, # 4). Derath recuerda que la fortuna de este texto ha sido
prodigiosa. Se la encuentra no slo en san Agustn y santo Toms, sino que
vuelve constantemente bajo la pluma de Pufendorf y no hay apenas jurista
ni filsofo de la escuela del derecho natural que no lo haya empleado.

Para la mayora de los pensadores de la escuela del derecho natural

(Locke, Althusius, Grocio, Pufendorf), el contrato social, poniendo fin a la
independencia del estado de naturaleza, no suprime sin embargo todos los
derechos. Estos subsisten en el seno de la sociedad civil, donde los
hombres se reencuentran tal como eran en el estado de naturaleza, pero

con esta nica diferencia: que a partir de ahora estn sometidos a una
autoridad comn.
Esta autoridad comn tiene como objeto primordial obligar a los hombres a
cumplir los deberes de la ley natural, dando a sta la fuerza de la ley civil.
El Estado no puede disponer de ms poder que el necesario para este fin, y
los derechos naturales del hombre constituyen un lmite a la soberana del
Estado.
En esta concepcin, los derechos individuales o el derecho privado son
anteriores al derecho pblico, el cual debe respetarlos asegurando a cada
miembro el libre ejercicio de sus derechos bajo las garantas de la ley. As,
el contrato social provee a la ley natural de la sancin que le haca falta en
el estado de naturaleza, y el principal beneficio que los hombres reciben de
la formacin de las sociedades civiles es la proteccin de sus vidas, de sus
bienes y de sus libertades. De ah que la diferencia entre el estado de
naturaleza y el estado civil sea lo ms pequea posible, porque se supone
que el hombre es por naturaleza apto para la vida en sociedad y que la
razn le prescribe la manera de llevar una vida honrada y pacfica con sus
semejantes.
-

5.

A la concepcin anterior se opone la de Hobbes. Para este pensador, el

estado civil slo se puede constituir por la destruccin del estado de
naturaleza con todos sus derechos, ya que uno y otro son completamente
opuestos. El estado de naturaleza es el de guerra general de todos contra
todos y el derecho natural, un derecho sobre todas las cosas (jus in omnia).
El nico medio para poner fin al estado de guerra es que cada uno
renuncie a este derecho temible en favor de una persona civil, que puede
estar representada por un hombre o por una asamblea. El contrato social,
para Hobbes, tiene como objeto sustituir el estado de guerra por el estado
de paz, destruyendo el derecho natural (jus in omnia) y confiriendo al
soberano o a una asamblea soberana un poder absoluto sobre todos los
ciudadanos.
En esta concepcin, los derechos privados ya no constituyen, como en la
concepcin anterior, un lmite para el poder soberano, puesto que ahora es
al soberano solamente a quien corresponde establecer los derechos y, si
cree conveniente, restringirlos o incluso suprimirlos.
Tenemos, pues, dos concepciones radicalmente opuestas del derecho
natural: Hobbes y Locke.
El origen de la soberana:

En la segunda mitad del siglo XVIII encontramos tres categoras de

autores:
+
La autoridad poltica est fundada sobre las convenciones:
Escuela del derecho natural.
+
La autoridad est fundada sobre la naturaleza:
Pensadores monrquicos que hacen derivar el poder poltico del
paternal.
+
La autoridad fundada sobre la voluntad de Dios:
Tesis cristiana del origen divino del poder civil conocida como
doctrina del derecho divino.
-

Para la escuela del Derecho Natural:

El poder civil no viene de Dios, sino de los hombres que han conferido al
gobernante la autoridad que dispone sobre ellos por un contrato. El origen

de la soberana no est en Dios, sino en el pueblo. Pero tampoco est

originariamente la soberana en el pueblo, ya que ste debe su existencia
precisamente al contrato; y antes del contrato no hay ni pueblo ni
soberano, ni sociedad civil, slo individuos.
Por tanto, el primer origen de la soberana debe encontrarse en los mismos
individuos, en el derecho que todos tienen de gobernarse a s mismos.
Nadie puede ser privado de este derecho, que tiene por naturaleza, sin su
consentimiento.
4.1

La naturaleza de la soberana:

Los pensadores de la escuela del Derecho natural sostenan que si la

soberana reside originariamente en el pueblo, este derecho puede ser, sin
embargo, transferido en virtud de un acuerdo o contrato.
Ocurrira con la soberana algo parecido a lo que ocurre con la libertad del
individuo: que en virtud del pacto podra ser enajenada y dar origen a una
esclavitud legtima.
Entre los pensadores del derecho natural se haba discutido la distincin
entre imperium y dominium; es decir, si la soberana se poda asimilar a la
propiedad de las cosas.

Para Grocio, esta asimilacin es legtima. La soberana se puede poseer:

+
Como plena propiedad: monarqua patrimonial.
+
Por derecho usufructo: monarqua usufructuaria.
En el primer caso, el monarca es el dueo de la soberana como lo es de
sus propiedades. La autoridad monrquica sera parte de su patrimonio.
Por tanto, la puede transferir o alienar de cualquier forma como lo hara
con sus bienes.
En el segundo caso, el monarca slo posee la soberana a ttulo de
usufructo o fideicomiso: la ejerce sin tener derecho a transferirla o
alienarla. Si abdica o muere la soberana pasa en principio al pueblo.

Barbeyrac haba rechazado la nocin de una soberana patrimonial. Segn

l, el monarca o soberano slo posee la soberana por delegacin del
pueblo; el cual puede transferirla, como lo ha hecho con el monarca, pero
reservndose algunas condiciones.
Esta reserva puede ser expresa, y siempre tcita, y consiste en que el
pueblo puede deponer al monarca cuando ha abusado de su poder de
manera totalmente contraria al fin para el que le fue conferida (Droit de la
guerre et de la paix, I, 3, # 8, nota 1).

Ms tarde, Rousseau rechazar totalmente esta alienacin de la soberana;

para l, la alienacin de la soberana no es ms que la justificacin de la
tirana y slo lleva a la desaparicin del pueblo como cuerpo moral.

B)

Los lmites de la soberana segn los jurisconsultos:

Para Grocio, la soberana comporta lmites; su postura ser abiertamente

opuesta a Hobbes (cf., Droit de la guerre et de la paix, I, 3, # 16-19). En l
se inspiran manifiestamente todos los que, despus de l, querrn
combatir a Hobbes, no solamente Pufendorf, Barbeyrac y Burlamaqui, sino
tambin Locke y Jurieu.
Segn Burlamaqui, tampoco hay que confundir poder absoluto con poder
arbitrario (desptico, sin lmites).

La soberania absoluta tiene lmites por su propia naturaleza, y esos lmites

son de tres tipos:
+
Los que proceden de la ley natural.
+
Los que proceden del fin mismo por el que se instituye la sociedad y
el poder civil.
+
Los que proceden de las leyes fundamentales del Estado; es decir,
de la Constitucin del Estado.
-

Hobbes va a defender una tesis absolutista de la soberana. Para l, la

soberana es absoluta, inalienable y sin lmites, porque es el nico medio
para asegurar la proteccin de cada uno de los miembros de la sociedad.
Pero hay que recordar que el pacto no es de sumisin; no hay pacto de
sumisin para Hobbes, sino slo pacto de asociacin. El pacto es de cada
individuo con los dems, por el que renuncian a sus bienes y derechos con
tal de que los otros tambin lo hagan y se sometan todos a una autoridad
suprema. Pero no hay pacto entre los individuos y la autoridad suprema o
el soberano.
As constituida, la soberana recibe toda la fuerza pblica en sus manos
para usarla en la proteccin de todos los individuos. El soberano se
convierte en el alma del Estado y su unin con el cuerpo se mantiene slo
mientras use ese poder para proteger la seguridad y la vida de los
sbditos.
Sin embargo, hay un derecho natural al que los sbditos no pueden nunca
renunciar; y es el de no actuar contra su propia vida aun cuando el
soberano lo ordenara. Lo cual significa que el soberano deja de ser
obedecido cuando no usa su poder para la proteccin y defensa de la vida
y bienes de los sbditos.

BIBLIOGRAFA:
SABINE, GEORGE. Historia de la teora poltica. Mxico: Fondo de Cultura
Econmica, 1994.
DERATH, ROBERT. Jean-Jaques Rousseau et la science politique de son temps.
Paris: Vrin, 1992.

10