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OBLIGACIONES POR SU INDEPENDENCIA Y/O DEPENDENCIA

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Obligaciones principales, obligaciones accesorias de otras obligaciones: prenda, hipoteca,
fianza y clusula penal; y accesorias reales o propter rem.
Principales: las que subsisten por s mismas. Ejs. Transferir el dominio y pagar el precio en la
compraventa, la entrega del bien arrendado y el pago del canon en el arrendamiento, pagar la suma
recibida a ttulo de prstamo en el mutuo, devolver el bien recibido en comodidad en el comodato..
Accesorias: aquellas que para existir necesitan de una principal a la cual acceden. Estas
obligaciones sirven de garanta o aseguramiento de una obligacin principal, de tal modo que si esta
se incumple, su satisfaccin se har realidad utilizando el recurso de la garanta o afianzamiento
correspondiente.
Las accesorias se distinguen entre: *de garanta real (prenda e hipoteca); *de garanta personal (la
fianza); *la clusula penal; y *modales o propter rem (obligaciones reales in faciendo).
Ejemplos: (a) si A recibe de B, a ttulo de prstamo $100 millones, puede garantizarle el pago
constituyendo mediante contrato accesorio, prenda sobre su automvil, o hipoteca sobre uno de sus
inmuebles, o presentando un fiador solvente. Se ha de entender que si A incumple en el pago, B
quedar facultado para perseguir la satisfaccin de la prestacin principal, ejercitando la accin
ejecutiva con la prelacin que le otorga la prenda o la hipoteca constituida sobre los bienes de A, o
promoviendo la ejecucin contra el fiador de A.
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De las obligaciones con clusula penal
La clusula penal es una previsin que hacen las partes ante la eventualidad de un incumplimiento
total de la obligacin principal o por el retardo en la satisfaccin de la misma. Mediante la clusula se
pacta un castigo o sancin ante el hecho del incumplimiento o del retardo.
La exigencia de la sancin o castigo econmico, podr acumularse con la indemnizacin
compensatoria ordinaria, o con el cumplimiento de la obligacin principal si as se estipula.
Criterios en cuanto a la naturaleza de la clusula penal
*se considera como una liquidacin convencional anticipada de los perjuicios que se derivan del
incumplimiento de la obligacin principal;
*se aprecia por algunos como una especie de garanta del cumplimiento del contrato, por cuanto se
traduce en un apremio (castigo o sancin) al cual quedan sometidos los contratantes ante su
incumplimiento; se traduce en un refuerzo porque asegura el cumplimiento de la prestacin debida.
*para otros se concibe con una doble funcin, como liquidacin anticipada de perjuicios y a la vez
como garanta del cumplimiento.
Estos criterios sin embargo han sido muy cuestionados. Al respecto el tratadista lvaro Prez Vives,
citado por Tamayo Lombana, sostiene: no puede considerarse como una evaluacin anticipada de

perjuicios porque contratante puede elegir entre la pena estipulada y la indemnizacin de perjuicios, si
estos se hubiesen causado, lo cual demuestra que son cosas diferentes. Y an ms, el acreedor
puede exigir las dos cosas: la pena estipulada y la indemnizacin de perjuicios. Tampoco es garanta,
concluye; es una consecuencia del incumplimiento.
Posibilidades de aplicacin de la clusula penal por el acreedor
a- La llegada de la fecha hace exigible la obligacin. En este evento solo se podr demandar el
cumplimiento de la obligacin. Ej. A se obliga a pagar el 01 de febrero de 2009. Llegada esta fecha, el
acreedor est facultado para exigir tan solo el cumplimiento de la obligacin.
b- Llega la fecha (01 de febrero) y el deudor no paga. Transcurre el 15 de febrero y el deudor an no
cumple. Con la llegada de la fecha establecida (01 de febrero) sin que se haya cumplido, se produce
la mora del deudor, sin que sea necesario reconvencin para constituirlo en mora, pues ha de
entenderse que el deudor desde el mismo momento en que acuerda el da para cumplir queda
notificado anticipadamente, que si no lo hace, incurrir en mora debitoris (mora del deudor). No
obstante el acreedor podr formalmente requerirlo para efectos de enterarlo de la mora.
En este evento el acreedor podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal, es decir que se le
pague la deuda, o exigir la pena estipulada. La una o la otra. Ambas a la vez no podr exigirlas, salvo
que se haya estipulado expresamente que se deber la pena por el solo retardo, o que por el pago de
la pena no se entiende extinguida la obligacin principal (art. 1594 C.C.).
c- Se presenta incumplimiento en forma definitiva, es decir, transcurre el tiempo razonable para
realizar la prestacin y el deudor no cumpli. Ej. A se obliga a construir unos mdulos para que B
exhiba los productos de su fbrica en la feria a realizarse entre el 20 y 25 de febrero. A no hace los
mdulos y su incumplimiento impide que B pueda realizar la exposicin.
En este caso B podr pedir la indemnizacin compensatoria (condena por perjuicios sufridos), o la
condena al pago de la pena.
Se podrn perseguir las dos cosas simultneamente, si existe pacto expreso que autorice
demandarlas a la vez. Si dicho pacto no se estipul, se debe optar tan solo por una, indemnizacin o
pena.
Caractersticas de la clusula penal
-es un acto jurdico o negocio jurdico, pues se contrae a una manifestacin reflexiva de las partes
para que surta los efectos que ellas han querido.
-tener un objeto diferente al de la obligacin principal. Su objeto es una pena que puede consistir en
un dar, un hacer o un no hacer. Ej. la pena puede consistir en transferir una cosa distinta a la de la
obligacin principal, o realizar un hecho (prestar un servicio), o abstenerse de realizar un hecho
cualquiera.
-implica siempre la existencia de una obligacin principal cuyo incumplimiento conduce a que se haga
exigible la clusula penal, sin que sea dable exigir a la vez la prestacin principal y la pena, salvo que
aparezca que la pena se haya estipulado por el solo retardo del deudor, o sin perjuicio de perseguir la
obligacin principal.

-genera obligacin accesoria y cobra eficacia cuando el deudor incumple la obligacin principal.
-por la naturaleza accesoria, su existencia depende de la obligacin principal; de tal modo que al
cumplirse a cabalidad la prestacin principal (extincin por pago), se extingue tambin la pena.
-la nulidad que afecta totalmente la obligacin principal (nulidad absoluta), conlleva a que la clusula
penal pierda su eficacia obligatoria. Ej. nulidad absoluta de la prestacin principal (incapacidad
absoluta, objeto ilcito, causa ilcita).
-la nulidad relativa de la obligacin principal puede presentar dos variantes: (a) la nulidad destruye
totalmente la obligacin principal, igual suerte corre la clusula penal, y (b) si la nulidad transforma la
obligacin principal en obligacin natural, subsiste la clusula penal.
-conforme al artculo 1593 C. C. la nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la clusula
penal, pero la nulidad relativa de la clusula penal no afecta la obligacin principal.
-al deudor no le cabe la excusa de que su acreedor no sufri perjuicios.
-la clusula penal es ms onerosa, porque obliga al incumplido a pagar un valor ms alto que el
perjuicio que se pudo sufrir, e inclusive que se exija su pago sin que exista perjuicio.
-al juez no le es dable modificar el monto de los perjuicios previstos en la clusula penal.
-la clusula penal podr reajustarse en caso de lesin enorme.
-el acreedor puede olvidarse de la clusula penal y optar por cobrar los perjuicios por la mora o el
incumplimiento en la forma ordinaria.
-si el contrato es bilateral y se incumple, el acreedor puede ejercer la accin resolutoria por
incumplimiento (art. 1546 C. C.), sin que sea necesario alegar la clusula penal.
-la clusula penal se puede pactar en los eventos de la estipulacin para otro y la estipulacin por
otro (arts. 1506 y 1507 C. C.). En la estipulacin para otro quien queda gravado con ella es el
prometiente. En la estipulacin por otro se afecta quien hace la promesa de que un tercero dar su
consentimiento; si este tercero no acepta, debe entenderse que quien incumple es el que promete el
hecho del tercero.
De las obligaciones reales o propter rem o derecho real in faciendo u obligaciones ambulatorias
Estas obligaciones se puede decir que son accesorias e inherentes a los derechos reales.
Son aquellas que se tienen mientras se es titular de un derecho real. Son ejemplo de las mismas: la
de los propietarios de apartamentos en edificio sometido a rgimen de propiedad horizontal, la de los
usufructuarios en relacin con la expensas de la cosa fructuaria, la de los propietarios de pared
medianera, etc.
Una vez se deje de ser titular del derecho cesa la obligacin y se traslada al nuevo que lo adquiere..

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