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Breve anlisis sobre la "Criminologia", de Garfalo

Introduccin
Difcil fue la decisin que tuvimos que tomar al elegir el texto que se
comenta seguidamente, pues tuvimos que frenar nuestros deseos de
analizar otros. Nos hubiera gustado sobremanera compartir en un
anlisis a Drago, a Despine, a Beccaria, a Ramos Meja, a Ingenieros.
Pero, como deca Picasso, cuando optamos por realizar una obra,
pierden aquellas que no se realizan en lugar de la ganadora.
Siempre genera una vergenza mayor comentar a un clsico, pues
suele tratarse de obras que han sido comentadas por plumas
muchsimo mas excelsas que la propia, y en esa vergenza siempre
se esconde una responsabilidad aun mayor. Pero nos gustan los
desafos, y aqu quisimos exceder el mero trmite de realizar un
trabajo prctico de posgrado e intentar una reflexin sobre una de las
obras claves de la criminologa en toda su historia.
Algunas obras, muy pocas, exceden su estricto mbito para el cual
fueron primigeniamente planteadas y logran extenderse ms all. Es el
caso de la Criminologa de Garfalo, que seguramente se plante
como un intento de responder al porqu del delito y a mostrar el
descontento del autor con muchas de las polticas judiciales reinantes
en su tiempo, para instalarse en el pensamiento mundial, para
convertirse una bisagra en el tratamiento del delito y de su sujeto
activo, el delincuente.
Para evitar dispersiones, efectuaremos un anlisis exegtico de este
texto ya histrico, en todas las temticas que aborda, paso a paso,
para luego reflexionar sobre la obsolescencia o la actualidad de
muchas de sus aseveraciones. Veremos que el maestro napolitano, no
est tan lejos de muchos de los actuales, como se cree.
Advertimos al lector improvisado que, cuando analizamos la obra, lo
hacemos desde la propia piel de Garfalo, y que las opiniones que se
cuelan aqu salvo en el punto de reflexin pertenecen enteramente
a la rbita del clebre napolitano. Cuando aseveramos, nos tomamos
la excelsa licencia de hacerlo en su nombre.
El autor

Raffaele Garfalo naci en Npoles (hoy Italia), el 18 de setiembre de


1851. A diferencia de muchos de sus colegas, desarroll casi toda su
vida, tanto profesional como personal, en la clebre ciudad que cuenta
con el patronato de San Genaro.
En el seno de una familia de clase trabajadora, hizo su educacin
inicial y secundaria sin sobresaltos, pero tampoco sin demasiado brillo.
A muy corta edad ingres en la Universidad de Npoles, donde egres
como Doctor en Jurisprudencia. Como la mayora de quienes se
inclinan por ella, Garfalo descubri su gusto por el derecho penal
leyendo novelas y a autores renombrados, como Beccaria, Bentham o
su mentor intelectual, Enrico Ferri. Fue discpulo del clebre
criminlogo napolitano Pessina, a quien sucedi en las ctedras de
procedimiento criminal y derecho penal (ctedra cuya titularidad tom
en 1887) en su antigua casa de estudios.
Asimismo, desde muy joven ejerci la carrera judicial como
magistrado, llegando a ser presidente del Tribunal de Casacin.
Si nos situamos en el contexto histrico donde se desarroll la vida de
Garfalo, recurdese que en 1860, a los nueve aos, es coronado
como Rey de las Dos Sicilias (Npoles entraba en ese reino, pues
formaba parte de los dominios borbnicos) Vittorio Emanuele II, tras el
triunfo de las Camisas Rojas de Garibaldi por sobre Francisco II de
Borbn,
antiguo
monarca.
Desde 1861 hasta 1922, Italia fue
unamonarqua
constitucional con
un
parlamento
elegido
mediante sufragio censitariohasta 1913 cuando se instaur el sufragio
universal masculino. Fue llamado Statuto Albertino, y permaneci sin
cambios desde que Carlo Alberto lo concedi en 1848incluso a pesar
de los amplios poderes concedidos al rey (como, por ejemplo, nombrar
a los senadores). El nuevo estado sufra varios problemas tanto por
la pobrezageneral y el analfabetismo como de las profundas
diferencias culturales (no haba un lenguaje comn) entre varias
partes: incluso hubo revueltas por el retorno a las antiguas leyes.
As, Garfalo desenvolvi sus das dentro de una provincia inserta en
una monarqua constitucional, profundamente mezclada con pobreza,
analfabetismo, delincuencia y diferencias culturales, que incluso
alcanzaban hasta el idioma. Como miembro de esa monarqua

constitucional, vemos su aversin por el delincuente, por el aborigen y


por las sociedades inferiores e incultas. Y ello se refleja en sus obras.
De sus obras merecen destacarse: Della mitigazione delle pene nei
reati di sangue (1877); Studi recenti sulla penalit (1878); Di un criterio
positivo della penalit (1880); Criminologa (1885), trabajo que aqu
anotamos.
El aporte ms interesante de Garfalo a la Scuola Positiva (de la que
form parte) fue su conocimiento del Derecho, que faltaba entonces a
Lombroso mdico - y tambin a Ferri -socilogo-. Con base en ese
conocimiento, Garfalo hace la sistematizacin jurdica de las ideas de
la Escuela. Esta sistematizacin constitua vital necesidad en los
primeros aos de la nueva tendencia, habida cuenta de que entre las
crticas que se haban hecho a la 1 ed. del L'uomo delinquente de
Lombroso, figuraba la falta de sistematizacin filosfica y jurdica.
Desde 1877 enuncia los principios que constituyen el contenido
ideolgico de la Escuela, encarnndolos en frmulas jurdicas, vlidas
para los penalistas cualquiera que fuera su credo filosfico. A l se
deben el criterio de la terribilidad o peligrosidad como base de la
responsabilidad del delincuente, la prevencin especial como fin de la
pena, la teora de la defensa social como base del derecho de
castigar, los mtodos prcticos de graduacin de la pena, la
concepcin del delito natural, etc.
No obstante, creemos que su mayor contribucin fue la teora del
delito natural, que expondremos en el marco del trabajo,
Raffaele Garfalo falleci el 18 de abril de 1934, en pleno auge del
fascismo, en su ciudad natal, de la que no se apart ms que por unos
instantes. Tena 82 aos.

Estructura de la Obra
Garfalo escribe la Criminologa en 1885, en plena etapa de estudio,
cuando era Juez de Sentencia en Npoles, o sea, con una experiencia
en el campo de los delitos, las penas y los delincuentes.

Arma su obra en tres partes, progresivas: primero estudia al delito,


luego al delincuente y luego a la represin, es decir, al fin que debe
cumplir la pena dentro de su ptica.
Dentro de cada parte, va hilando a travs de captulos las diferentes
visiones que existen sobre el tema en particular para finalizar con su
propia visin y la posible implementacin o no de lo mencionado.
En virtud de las pocas traducciones actualmente disponibles en
Argentina sobre la obra, hemos optado, por calidad y traduccin, por la
Criminologa editada en Buenos Aires por Editorial BdeF, 2006, con
traduccin de Alberto Binder. Sigamos sus pasos.
Primera parte El delito
a) El delito en s
Comienza la obra con el concepto de delito natural. Antes de
cualquier definicin, nos seala que sus compaeros de opinin
(Lombroso, Despine, Maudsley) estudian al criminal como un tipo
antropolgico y psicolgico. Si bien esto para Garfalo es brillante,
admite que se encuentran con el obstculo de no poder pasar de la
teora a la prctica, ya que, en la realidad cotidiana (recordemos su
experiencia judicial), no se ve a los hombres que describen los
naturalistas como l llama a Lombroso, Despine, etc.
Sostiene que el impedimento mencionado antes, ocurre por una
sencilla razn: sus antecesores, preocupados por el delincuente, no
describieron qu debe entenderse por delito. La carencia de este
concepto es lo que ha frenado al naturalismo. Y es en lo que Garfalo
intenta avanzar. As vemos como el napolitano va intentando de
hecho lo hace a lo largo de toda su obra sistematizar, armar y
componer las ideas mdico-sociolgicas caractersticas de la Scuola
Positiva, a la que l trata de darle un matiz jurdico.
All es donde comienza a introducir el concepto de delito natural, que
para l son aquellos delitos eternos, siempre y en todo lugar.
Sostiene que para obtener ese concepto de delito natural se debe
abandonar el mtodo: cambiar del anlisis de los actos al anlisis de

los sentimientos. Ah es donde entra a jugar lo que denomina como


sentido moral.
Menciona el autor que la inmoralidad es una de las condiciones para
que un acto sea considerado criminal.
Ese sentido moral, que detectan Spencer y Darwin, se desarroll
lentamente, ha variado y vara continuamente, segn razas y pocas.
Cada raza posee hoy una suma de instintos morales innatos, que no
son productos del razonamiento individual, sino que son la herencia
del individuo, como el tipo fsico de la raza a la que pertenece. Aqu
empieza Garfalo a mechar la herencia, con el tipo moral, con el
delito, que encuentra desperdigado por las teoras de Lombroso,
Darwin, Spencer, Ferri.
Afirma que existe un sentido moral medio de la comunidad entera,
individuos moralmente inferiores y moral absoluta. As, el capital de
ideas morales es el producto de una elaboracin de todos los siglos
que nos han precedido, los cuales nos lo transmiten por herencia,
auxiliada por la tradicin.
Desprendindose del patriotismo, lo poltico o lo religioso recurdese
el tiempo histrico donde escribe Garfalo ste afirme que el sentido
moral de una agregacin humana no puede consistir ms que en el
conjunto de los instintitos morales altruistas, que pueden reducirse a
dos instintos tpicos: Benevolencia y Justicia. Asimismo, el sentimiento
de la benevolencia tiene diferentes grados de desarrollo: Piedad que
prohbe el dolor fsico; Piedad que prohbe el dolor moral;
Beneficencia; Generosidad; Filantropa. Mas slo el primer grado de la
benevolencia ha llegado a tener grado casi universal, es decir, la
repugnancia hacia actos que causan dolor fsico. Aqu es donde
Garfalo centrar luego su anlisis especfico.
No nos llama la atencin cuando el autor se refiere a los pueblos
indgenas de Fidji, frica o Australia como pueblos inferiores,
anomalas sociales que representan a la raza humana.
Sostiene que el elemento de inmoralidad necesario para que un acto
perjudicial sea considerado como criminal por la opinin pblica es la

lesin de aquella parte del sentido moral, que consiste en los


sentimientos altruistas fundamentales: la Piedad y la Probidad.
As, Garfalo resume al delito natural o criminalidad natural en dos
categoras:
Primera Categora: Ofensa al sentimiento de piedad o humanidad:
Atentados contra la vida o el cuerpo (Delitos Violentos)
Segunda Categora: Ofensa al sentimiento de probidad: Delitos contra
el patrimonio, los no violentos y las falsedades (Delitos contra el
Patrimonio).
Quedan fuera del cuadro descripto los delitos contra el Estado, las
acciones que atacan al poder social sin fin poltico, las acciones que
afectan a la tranquilidad pblica y las transgresiones a la legislacin
particular de un pas.
Consagrando la norma fundamental de toda la escuela positiva, y de
all su denominacin, afirma que el nico delito natural que existe es
el que las leyes castigan como tal. Si viramos la parte buena de esta
acepcin, veramos una clara manifestacin del hoy reconocido
principio de legalidad.
b) Los juristas
Garfalo critica duramente a este grupo del cual l mismo forma
parte, pues al momento de escribir la obra, se encuentra ejerciendo la
judicatura y lo trata despectivamente en todos los recodos de su
bibliografa.
Engloba en este grupo a los jueces comunes, los opinadores y
aquellos que hablan de la ciencia del derecho penal sin haberla
estudiado nunca y que, por razones de poder, detentan la decisin
sobre las polticas de aplicacin de aqul. Y esto a Garfalo, como
buen tcnico, lo enerva. Encontramos all a Beccaria, Bentham,
Romagnosi.
Afirma que los juristas se han apoderado de la ciencia de la
criminalidad y se les ha dado hacer, a su juicio, sin razn. Se
pregunta Qu es la criminalidad para los juristas? Nada. Casi no

conocen esta palabra. No se ocupan de las causas naturales de este


fenmeno social.
El criminal no es para el jurista un hombre psquicamente anormal: es
un hombre como otro cualquiera que ha ejecutado una accin
prohibida y punible.
Recordemos que en la Repblica Italiana se estaban consagrando las
garantas constitucionales y se dejaban de lado los viejos
preconceptos (de los que Garfalo formaba la mejor parte) del derecho
penal de autor, por un derecho penal de acto. Los juristas, como el
llama a la corriente opuesta al positivismo criminolgico, se dedicaban
al anlisis del delito y estrechaban su anlisis del sujeto activo en un
esquema conocido: en tanto sujeto de una accin tpica punible
prohibida por la ley (recordemos que aun no se haba efectivizado por
Von Liszt la esencia de la moderna Teora del Delito).
Critica a Beccaria por introducir un elemento vago y carente de
tecnicidad: la injusticia. Y no estamos tan en desacuerdo con Garfalo
en este punto. Cmo se mide? Quin lo mide? Sobre qu
parmetros? Cambia esto o permanece?
Finaliza diciendo que la concepcin de los juristas no sirve. No
distingue entre una mera transgresin y un delito propiamente dicho.
Luego, pasa a examinar el porqu de la licitud o ilicitud de las
acciones. A tal respecto dice que el carcter lcito o ilcito de las
acciones se halla determinado por la opinin dominante, acreditada en
el grupo social de que se forma parte.
Y vuelve sobre el argumento psquico como determinante para la
criminalidad. Afirma que slo la anomala psquica es lo que puede
hacer que un hombre pierda la simpata de aquellos que no se
consideran ya como sus semejantes. Si la moralidad media y relativa
consiste en la adaptacin se hace imposible cuando los sentimientos
de que el individuo carece son precisamente aquellos que en el medio
ambiente considera como indispensables.
Segunda Parte El Criminal

a) La anomala del criminal


Luego de haber determinado la existencia de una especie de delito
natural, conformado por dos categoras delitos violentos y delitos
contra la propiedad, Garfalo sigue su sistema enfocndose en el
actor principal de su anlisis: el delincuente.
El autor sostiene que conocemos al criminal por toda una serie de
observaciones que demuestran la coherencia de un acto de este
gnero con ciertos caracteres del agente; el acto no es un fenmeno
aislado, sino el sntoma de una anomala moral. Vemos cmo
empieza a insertar los postulados de Darwin y Spencer sobre el
determinismo evolutivo.
Luego, sigue un mtodo claramente empirista, y sostiene que hay que
convenir que todos aquellos que se ocupan del estudio fsico del
criminal llegan a la conclusin de que los delincuentes son seres
aparte. Yo mismo he podido comprobar esta conclusin por
observacin directa.
Cuando se trata de ejemplificar al criminal atvico (en el sentido
lombrosiano del trmino), Garfalo nos muestra su coincidencia con la
lnea de pensamiento, diciendo: Los asesinos tienen casi siempre la
mirada fra, cristalizada, alguna vez los ojos inyectados de sangre. La
clase de los homicidas, en general, tiene con frecuencia los mismos
caracteres, excepto la inamovilidad del ojo o lo vago de la mirada y la
finura de los labios. Todos tienen mandbulas excesivamente
voluminosas. Este carcter es particular de los hombres sanguinarios.
Lo que se discute es su proveniencia, si es a la degeneracin o al
atavismo.
Para el napolitano, los ladrones se caracterizan por las anomalas del
crneo, que podran llamarse atpicas, tales como la submicrocefalia,
la exicefalia, la escafocefalia y la trocefalia. Su fisonoma se distingue
por la movilidad del rostro, la pequeez y la vivacidad del ojo.
Como para que no pueda dudarse de su mtodo expositivo, sostiene
que Declaro que de cien veces, me he equivocado siete u ocho
veces.

No obstante lo dicho, y si bien reconoce ciertas similitudes con


Lombroso en cuanto a la caracterizacin fsica del criminal, discrepa
con el psiquiatra, en que el mayor nmero de los criminales no tiene
estas anomalas. He aqu el reproche ms importante que se ha hecho
a Lombroso por uno de sus propios condiscpulos.
En un interesante apartado, relaciona a la fealdad con el delito. Dice
que En estos establecimientos los carcelarios que visit en Italia y
Alemania- es muy comn hallar la fealdad extrema, la fealdad
repulsiva y debe advertirse que se ve con ms frecuencia en las
mujeres (quizs con un poco de misoginia). De entre 275 fotos de
criminales no he podido hallar ms que un rostro bello.
Insiste con la anomala psquica como rasgo saliente del criminal.
Sostiene que la anomala psquica existe en mayor o menor grado en
todos los que pueden llamarse criminales, aun en aquellos casos en
que se trata de los delitos que se atribuyen a condiciones locales o
determinados hbitos: clima, temperatura, bebida; aun en los casos en
que se trata de delitos que provienen de los prejuicios de raza o casta
o clase (delitos endmicos). Esta anomala psquica se funda sobre
una desviacin orgnica, importando poco que esta ltima no sea
visible, o que la ciencia no haya todava llegado a determinarla con
precisin.
Luego analiza a la herencia como transmisor del delito. Lo ms
importante que encuentra Garfalo en sus observaciones es la
transmisin directa del delito por herencia directa o colateral en un
33% de los condenados examinados. Estas cifran resultan suficientes
para demostrar la Ley de la transmisin hereditaria del delito.
Es indudable la naturaleza congnita y hereditaria de las tendencias
criminales, siendo natural la reincidencia. Pese al perfeccionamiento
del sistema penitenciario, no se ha modificado la proporcin de
reincidentes. La regla es la reincidencia y la enmienda del criminal es
la rara excepcin. Vemos entonces el porqu de que Garfalo no
acepte a la prevencin especial positiva, pues la considera nula.
Garfalo dice que no es posible dividir a los criminales en anormales y
normales, sino conforme al mayor o menor grado de anomala. En
este sentido, habla de delincuentes instintivos y fortuitos.

Otro interesante pasaje es donde se refiere a la distincin entre locos y


criminales: es necesario tambin distinguir ciertos estados patolgicos
(imbecilidad, locura, histeria) y la anomala exclusivamente moral, que
no es una enfermedad. De la manifestacin de esta tendencia,
creemos que puede reprimirse por el feliz concurso de innumerables
circunstancias exteriores, aun en aquellos individuos cuya perversidad
es innata. Para Garfalo, el loco no merece la crcel, sino el asilo, la
institucin mental. No debe penalizarse a la locura (aqu vemos un
mismo trazo argumental con Jos Ingenieros): Hay muchos alienistas
que colocan a la anomala de los criminales entre las formas de la
locura, con la denominacin de locura moral. Esta frmula es
impropia y hay que erradicarla del vocabulario cientfico.
Pretende exponer que los criminales tienen caracteres regresivos, que
acusan una etapa menos avanzada del perfeccionamiento humano.
Respecto a su opinin del delincuente, creemos que no existe lugar a
dudas cuando sostiene que El criminal es un monstruo, que tiene
rasgos de regresin al pasado de su raza o especie, combinndolos
de maneras distintas, tomando eso de la vida pre humana, de la
animalidad inferior. Y hay que tener mucho cuidado en comparar a
nuestros antepasados de esta forma.
Hoy en da est muy en boga el derecho penal del enemigo, que no es
ms que tratar distinto a seres iguales, por el tipo de hechos que
cometen. Esto podra verse cuando Garfalo dice que El criminal
tpico es peor que los peores salvajes, posee rasgos regresivos y
estn, en ciertos aspectos, mucho ms desarrollados. Son monstruos
en el orden psquico, animales incompletos, inferiores, y en algunos
aspectos, similares a los salvajes. Esto lo hacen descender por debajo
de la humanidad. Si ya no estn en la humanidad, entonces puedo
negarle a stos todo aquello que le otorgo a sta.
Cuando se trata de categorizar al delincuente, hace lo mismo que con
el delito. Sostiene que los criminales se dividen en dos clases,
caracterizadas por falta de piedad una y la otra por falta de probidad,
distincin que corresponde a la hecha en los delitos naturales.
Cuando se quiere deslindar a las motivaciones externas al agente
(clima, bebida, etc.), Garfalo quiere convencer aduciendo que

Siempre debe existir un elemento psquico diferencial. Un estado


pasional no explica por s solo un acto de crueldad. La clera slo
exagera el sentimiento latente. El vino tampoco tiene mucha influencia
en los delitos de esta clase. As, ni la criminalidad endmica, ni la que
parece provenir de variaciones de clima, temperatura, bebidas
alcohlicas, excluyen la anomala individual del agente.

b) Influencia de la educacin
Luego, en posteriores captulos, comienza a observar la influencia del
medio en el delincuente. Comienza por analizar el medio educativo.
Sostiene que, desgraciadamente, la experiencia ha demostrado que la
eficacia de la escuela sobre la moral individual es ordinariamente nula.
Sigue explicando que los dos agentes principales en la creacin del
delincuente son medio y herencia. La educacin, en cuanto no
representa ms que la enseanza, no tiene casi ningn influjo, si el
criminal, luego de cometer el delito, se encuentra en el mismo medio
que antes.
Sin embargo, admite que lo nico que se salva del naufragio de esta
teora son las instituciones contra la niez abandonada y la
adolescencia con malas inclinaciones. En cuanto a los adultos, slo
puede conseguirse algn resultado con la deportacin o por colonias
agrcolas que deben establecerse en lugares poco habitados del pas.
Aqu vemos el apoyo en pos de lo que conocemos como
reformatorios, y que no terminan por ser ms que mera carcelitas.
As, termina por decir que todo demuestra lo absurdo de la escuela
correccionalista.Es claro para el autor que el influjo bienhechor de la
instruccin es casi nulo, al menos en lo referente al total de delitos.
c) Influencia de la religin
Luego analiza la influencia de la religin en el delincuente. Afirma
que para los positivistas, la religin es una de las fuerzas ms activas
de la religin. Para esto, se necesitan dos condiciones: que se trate de
un nio y que el fin ulterior sea la verdadera enseanza moral. Rara
vez acontece alguna de las dos. El poder de la religin sobre la

moralidad individual disminuye justo en los casos ms graves, cuando


tropieza con las tendencias criminales.
La religin no hace nada con aquellos hombres con carcter criminal,
pues lo que distingue a stos es la ligereza, la imprudencia, la
imprevisin.
Se pregunta Garfalo: Es cierto que la religin amenace
terriblemente al criminal? No. As se explica el hecho frecuente de que
haya bandidos y asesinos muy devotos de la Virgen y de los santos.
Vemos entonces explicaciones a fenmenos que siguen ocurriendo al
da de hoy.
d) Influencias econmicas
Comentando algunas aseveraciones de contemporneos suyos, sobre
que el delito tiene mayor ascendencia en las clases bajas, el autor
responde que aun cuando esta especie de criminalidad es
directamente econmica, el proletariado no tiene mayor intervencin
que las otras clases. La criminalidad en general no se encuentra en
mayor proporcin en las clases bajas que en las altas, culpndose
errneamente a la miseria y la falta de educacin.
Respecto a influencias del auge civilizatorio en la delincuencia,
sostiene que la civilizacin no crea al criminal, pero tampoco puede
destruirlo; el criminal existe antes que ella. Por ende, el efecto de ella
sobre ste es nulo.
e) Influencia de las Leyes
No es demasiado lo que analiza aqu el jurista napolitano, quien
sostiene que Todas las prohibiciones que pueden establecerse a
voluntad del legislador no tocan directamente al delito natural, que es
nuestro nico objeto de anlisis.
Si todo lo antedicho no sirve, bien podra un desprevenido
preguntarse, cules son entonces los medios preventivos del delito. A
ello, Garfalo contesta que Los nicos medios indirectos de
prevencin de los crmenes y delitos que estn dentro de las
facultades de un gobierno son: escuelas dirigidas por maestros

inteligentes y morales, asilos de educacin y establecimientos


agrcolas para nios pobres y abandonados, prohibicin de
publicaciones y espectculos obscenos, prohibicin a jvenes de
asistencia a audiencias en lo criminal y sus debates, restriccin de la
libre bebida, prohibicin de la ociosidad, vigilancia sobre sospechosos,
buenas leyes civiles y un procedimiento barato y gil. Podr
criticrsele el contenido de sus ideas, pero la claridad y la
sistematizacin es innegable.
Respecto a cmo resolver entonces la cuestin, el autor dice que La
cuestin puede resolverse teniendo en cuenta las diferentes clases de
criminales. Los grandes criminales no harn gran caso de la amenaza
ante una prisin larga o perpetua, cediendo slo ante la pena de
muerte. Lo mismo ocurre con respecto a los delincuentes impulsivos.
Para lograr algo con ellos, sera preciso que el mal fuese muy grave e
inmediato, pero no son los castigos que imponen nuestros legisladores
modernos. Por lo tanto, no hay que apresurarse a negar a la pena toda
clase de eficacia preventiva general o indirecta; nicamente se trata de
separar una clase de delincuentes, sobre los cuales puede aqulla
ejercer eficacia, de otra clase de delincuentes que no sienten influjo de
pena alguno.
Tercera Parte La represin
a) Su visin
Aqu, luego de haber descubierto al delito natural, y haber analizado
al criminal que comete ese tipo de delitos, junto con sus reales
motivaciones y sus influencias, as como las penas aplicables,
Garfalo pasa, en su ltima parte, a ver cmo es que reprimimos eso.
Para Garfalo, al igual que para todos los positivistas, no surge como
posible la aplicacin de teoras de prevencin de la pena o de
reinsercin o similares. Lo esencial de una pena es la represin del
delito cometido.
Cuando un hombre ha incurrido, a causa de la violacin de las reglas
de conducta que se consideran como esenciales, en la reprobacin de
la clase, del orden o de la asociacin a la que pertenece, la reaccin

se manifiesta de manera idntica, por la expulsin. A la ofensa hecha


a la moral relativa de la agregacin, le corresponde la exclusin del
miembro cuya adaptacin a las condiciones del medio ambiente se
manifest como incompleta o imposible. Puede bastar slo un hecho.
Por este procedimiento, el poder social producir artificialmente una
seleccin anloga a la que se produce espontneamente en el orden
biolgico por la muerte de los individuos no asimilables a las
condiciones particulares del ambiente en el que se insertan. Pero se
presenta la duda sobre cmo llevar a cabo la exclusin de la sociedad.
No es tan fcil privar a un hombre de la vida social.
A la hora de elegir medios, Garfalo recomienda: La muerte de los
culpables y los rebeldes ha sido empleado como el medio ms sencillo
y seguro de eliminacin. Se consider como equivalente de la pena de
muerte a la deportacin, que es una especie de destierro, pero
incompleto con respecto a la privacin de la vida social. La soledad
absoluta es incompatible con la vida del hombre. Otro equivalente de
la muerte es la reclusin perpetua, pero favorece el peligro de fuga y el
perdn. No hay, por consiguiente, ningn otro medio de eliminacin
absoluta completa que no sea la muerte.
Para el napolitano hay sujetos incompatibles con todo medio civilizado.
Para proteger a la sociedad de ellos, hay dos modos: encerrarlos de
por vida o expulsarlos. El primer mtodo es aun ms cruel que la
muerte; el segundo slo es posible cuando existen colonias alejadas.
No obstante, es llamativo que diga que Ser posible, en muchos
casos, sustituir ventajosamente la eliminacin por la reparacin.
Garfalo, como buen juez, observa que al delincuente patrimonial, lo
que ms dolor le causa es el dao contra su bolsillo, aun ms que la
propia prisin.
Volviendo a tomar la lanza de Ferri y su cuerpo social, seala que
Es preciso distinguir, ante todo, una clase de criminales cuya
adaptacin a la vida social es, si no imposible, muy poco probable; de
manera que la sociedad no tiene el deber de tenerlos en observacin,
si no que tiene el derecho, y aun el deber de eliminarlos lo ms pronto
posible.

Respecto a la pena de muerte, Garfalo no deja de creer que es cruel.


De hecho evidencia esto y dice que Si existe la pena de muerte es
porque se considera que es el nico medio para conseguir la
eliminacin completa, absoluta e irrevocable. Si esto fuese de posible
de otra forma, se optara por no matar al criminal.
Resulta cuasi contemporneo cuando dice que No es el sufrimiento el
fin de la reaccin exigido por el sentimiento popular, sino que es la
eliminacin del individuo no asimilable. La conciencia pblica exige la
reaccin contra el delito, aun en el cao de no hallarse preocupada con
el pensamiento del porvenir. La reaccin bajo la forma de eliminacin
es el efecto socialmente necesario de la accin del delito; es un efecto
natural. Aqu, vemos que ya se perciba a la seguridad / inseguridad
como un producto social, y a la sociedad como una destinataria neta
de las opciones de poltica criminal que detenta un Estado.
Respecto al papel aleccionador que juega la represin en el
inconsciente colectivo, dice que la represin penal suministra modelos
de conducta, despertando y manteniendo el sentimiento del deber. El
pensamiento de los efectos intrnsecos de una accin prohibida
provoca un temor que persiste cuando se piensa en los efectos
intrnsecos de este acto, y el temor que acompaa a estos efectos
intrnsecos produce un vago sentimiento de incitacin moral.
Imagina el papel de la Teora de la Coaccin Psicolgica: Para que el
mal con que se amenaza al que cometa un delito pueda convertirse en
un motivo determinante de la conducta, debe ser algo mayor que el
placer que se espera conseguir por medio del acto criminal. Esta
teora se llama Coaccin Psicolgica.
Garfalo nos muestra su moderacin con respecto a sus antecesores
y contemporneos, respecto del miedo, ya que no es til y controlable.
Sostiene que el miedo es uno de los motivos ms poderosos de la
determinacin; pero que es imposible calcular sus efectos. Hasta los
comienzos de este siglo se ha exagerado en el rigor, despus se
exager en la lenidad y tanto uno como otro han sido perjudiciales.
As, nos muestra su cercana al utilitarismo de Bentham en su aspecto
ms puro.

El autor exhibe su favoritismo por el aspecto reparador de la pena,


cuando afirma que, si el delito es un acto que revela la falta de
adaptacin, la reaccin lgica de la sociedad contra el mismo debiera
ser reparar esa falta.
b) Crtica a los juristas del derecho penal
Aqu vuelve Garfalo en su embate contra Beccaria y sus discpulos.
En particular, caen ahora bajo su pluma aquellos juristas dedicados al
derecho penal, y ms que a los juristas, a aquellos encargados de la
determinacin de las polticas criminales.
Recuerda que para los juristas el criminal no es, como para l, un ser
anormal y ms o menos susceptible de adaptacin a la vida social,
sino slo un ser que desobedeci la Ley y que se ha hecho acreedor a
un castigo que sirve de sancin a sta. Claramente se exhiben aqu
las diferencias que venimos marcando a lo largo del trabajo.
Sintetiza la discusin reinante en su tiempo exponiendo que Los
idealistas consideran al castigo como la compensacin del mal
causado por el delito y los juristas propiamente dichos lo consideran
como la defensa del orden jurdico.
Critica severamente a los clsicos cuando introducen trminos ajenos
a los criterios utilitaristas y mecanicistas que manejan los positivos. Se
queja que la teora llamada clsica justifica la pena por la necesidad
de defender los derechos de los ciudadanos; pero aade a esta
necesidad social un regulador o moderador, la justicia, como elemento
extrao, venido de fuera, algo superior a la necesidad social. Y echa
por tierra la justificacin de la pena en que es justa, pues eso es
imposible de determinar con certeza cientfica, que es lo que se
requiere (El problema de la penalidad es imposible resolverlo por
medio de la idea de justicia absoluta, porque no se descubrir jams la
pena absolutamente justa para un delito cualquiera).
Concuerda con los clsicos en alejar a los locos de los delincuentes.
Afirma que La ciencia penal de los juristas no se ocupa de los
alienados; tan pronto como se ha comprobado la existencia de la
enajenacin, aquella se apresura a declarar su incompetencia. No se
sigue que la sociedad debera reaccionar contra el delito del alienado,

sin tener en cuenta la enajenacin que ha sido causa de tal delito? Los
criminales alienados deben ser sometidos a un tratamiento especial,
adaptado a la enfermedad que es la causa de su delito. Segn nuestra
teora, aqu conteste con los juristas, la pena de muerte no debe
aplicarse a los alienados.
No obstante, vemos que, privilegiando siempre el estudio del
delincuente en tanto sujeto activo y principal causante del delito,
pretende analizar las causas de criminalidad del alienado,
independientemente de su afeccin patolgica. Pero reconoce que si
el carcter de un hombre se ha desorganizado por causa de una
enfermedad, la perversidad de ste no puede considerarse como la de
cualquiera. El criminal enfermo no puede correr con el mismo destino
que el criminal monstruo.
Respecto a la alteracin morbosa de las facultades y/o la emocin
violenta como atenuantes (incluso eximentes) de pena, sostiene que
la represin es especial y consiste en la reclusin indefinida en un
asilo de alienados criminales. Lo que es absurdo es considerar a la
semilocura como un atenuante de pena.
Para Garfalo, la delincuencia no tiene edad y no vacila en castigar al
criminal, aunque se encuentre por debajo de la edad legal para sufrir
castigos; afirma que la aplicacin del principio de la responsabilidad a
la edad del delincuente se basa en fijar una mayora de edad (18
aos) y limitar all la responsabilidad. Esta teora grosera no puede ser
aceptada por la ciencia penal positiva. La psicologa y la antropologa
criminal ofrecen los medios necesarios para reconocer en el nio al
criminal nato.
Y cierra el captulo con una profunda crtica a quienes propician el
tratamiento diferenciado para los menores delincuentes: Gracias a los
juristas, el joven delincuente no ser condenado ms que a pocos
meses de reclusin en una casa de correccin, que en realidad es
una casa de corrupcin. La legislacin basada en la teora clsica, en
realidad no protege nada. Lo absurdo de la teora se traduce en una
impotencia prctica.
Luego se dedica a tratar la forma de determinar la cuanta de pena. Y
dice que la gravedad del delito no puede ser determinada en forma

absoluta, porque no hay un criterio nico para ello: unas veces es el


dao, otras la alarma causada por el acto delictuoso, otras la
importancia del deber violado.
Respecto a los delitos con escalas de pena, Garfalo es escptico: La
escala gradual del delito no nos sirve para nada. No puede haber
proporcin penal, desde el momento que uno de los trminos de la
relacin ha desaparecido completamente.
Hemos mostrado la ineficacia de la prisin temporal de duracin fija,
determinada de antemano. Ahora, precisamente este tipo de pena es
el que se ha hecho el predominante en nuestros das, y el que, segn
la escuela jurdica, debera sobreponerse enteramente a todos los
dems tipos de penas.
Finalmente, ya terminando su obra, se dedica el magistrado napolitano
a criticar duramente a lo que el llama leyes protectoras del crimen, o
aquellas leyes que otorgan ms prerrogativas a quienes delinquen,
que remedios a quien sufri un delito: La teora penal dominante y la
jurisprudencia parecen hechas ex profeso para proteger al delincuente
contra la sociedad ms bien que al revs. Esta proteccin tiene su
ms alta expresin en una Ley del Estado, que establece la instruccin
y el juicio oral.
Caminando ya sobre terrenos propios del procedimiento criminal en
indefectible crtica a lo que l mismo padeci siendo Juez sostiene
que la distincin entre accin pblica y privada no sirve. Se funda en
la naturaleza objetiva del delito, sin cuidarse en lo ms mnimo de la
perversidad del agente. Para nosotros los delitos privados no tienen
sentido, ya que la sociedad no puede quedarse de brazos cruzados
cuando tiene noticia de un delito. Poco importa la gravedad del delito;
hay que conocer al delincuente, aproximarse a l, estudiarlo y ver si es
de los que pueden adaptarse nuevamente o no.
Vemos una serie de reflexiones del pensador:
a)

Sobre la publicidad del proceso: Respecto a la instruccin de los


procesos, que los juristas pretenden publicitar libremente, se olvida
que su solucin generalmente depende del secreto ms riguroso.

b) Sobre la prisin condicional: Tampoco tiene razn de ser la institucin


de la libertad provisional. Debera desaparecer completamente,
excepto el caso en el que el propio juez crea en la inocencia del
acusado. El pernicioso efecto que produce sobre la criminalidad
endmica e imitativa es inconmensurable. La institucin de la libertad
condicional es la peor de todas y obra diametralmente en oposicin a
la represin que pretendemos. Priva a la justicia de su seriedad,
convierte los tribunales en teatros bufos y ridculos, estimula
directamente al mundo criminal, desalienta a los ofendidos y testigos y
desmoraliza a la polica. Los progresistas miopes alaban a este
sistema acusatorio y encima quieren perfeccionarlo aun ms.
c)

La prescripcin de la accin penal: Otros de los beneficios que la ley


concede a los criminales es la prescripcin de la accin penal.

d)

El indulto o gracia: Otro de los medios de los que el Estado se sirve


para proteger a los criminales es la gracia, acto de generosidad que no
debera existir sino cuando se tratase de todo aquello que el gobierno
prohbe y cuya transgresin podra perdonarla el gobierno mismo; tal
ocurre con los delitos polticos y con las contravenciones a las leyes
de Hacienda o a los reglamentos administrativos.

e)

Prisin temporal: La detencin temporal no sirve fijada de antemano.


A veces se necesita la eliminacin absoluta y se recurre a la pena de
muerte, a veces de forma relativa y se recurre al asilo de alienados, al
destierro con abandono, a la relegacin perpetua o indefinida, segn
las circunstancias.
Reflexin final
En primer lugar, queremos hacer un reconocimiento. Desde nuestros
das de estudiantes, crecemos escuchando los nombres de Lombroso,
Ferri, Drago, Garfalo, como una secta de individuos que crean que el
delincuente es un tipo especial, caracterizado por anomalas fsicas y
psquicas perfectamente descubribles y clasificables. Muchos de
nuestros actuales doctrinarios, tanto de la psiquiatra, como del
derecho penal y la criminologa, los demonizan, y logran meter en el
intelecto del joven estudiante ideas que, cuando uno analiza los textos
de primera mano, luego no son tales. Y terminamos por creerle ms a
Garfalo que a los opinlogos.

Ya pasando a un anlisis, vemos que Garfalo piensa que el problema


del delito, es el delincuente. Que si encontramos una concepcin
adecuada de delito, comn a todas las sociedades (ah surge el
concepto de delito natural), podremos centrarnos en analizar al
principal actor: el criminal. Y Garfalo no cree tanto en el atavismo
fsico, sino en el psquico. Ya no ser una anomala fsica
(prognatismo, foseta occipital media, etc.), sino una anomala psquica,
que puede manifestarse en cualquier hombre, pero que se libera en
unos pocos, cuyo entendimiento o capacidad de frenarse es nula; es
en esa incapacidad donde Garfalo centra la anomala.
Y vemos cmo intenta ir sistematizando, atemperando. Es evidente
que ha ledo a Despine, Maudsley, Lombroso, as como las feroces
crticas que despertaron. Y no es nada tonto, pues toma varias de
esas crticas para distanciarse y avanzar un poco ms.
Nos sorprende la actualidad de las ideas de Garfalo, que uno crea
sepultadas. Quizs pueda all rastrearse la idea de la retribucin, de
que la justicia no tiene nada que ver aqu, de que el crimen no tiene
edad y que los lmites legales slo molestan, que las leyes protegen
delincuentes, la actualidad de la pena de muerte, la reparacin del
dao. Muchos de estos discursos hoy son bien vistos, incluso en
nuestro pas, e incluso en plataformas polticas, no triunfantes, pero s
con cierto apego en la sociedad. No pretendemos decir que nos
atrasamos cien aos en el combate del delito, pero dicen que para
muestras, basta un botn.
Claro est que a ms de cien aos, la ciencia penal y criminolgica ha
evolucionado. En la misma forma que un gobierno en el sentido de
Hobbes hoy sera impracticable, las ideas de Garfalo son de difcil
aplicacin, pero no es que suenen descabelladas, sino que pertenecen
a otro tiempo. Creemos que es por este lado donde debe
reconocrsele al italiano el esfuerzo de sistematizacin, de
modernidad. Muchas veces suele ser ms sencillo ser uno ms en el
problema, que pararse de la vereda de enfrente, e intentar esbozar
una solucin. Y esto es lo que observamos constantemente en la obra
que anotamos. Necesidad de cambio, crtica al decaimiento del
sistema imperante, intento de buscar el porqu del delito, de dnde
sale, quin lo provoca, cmo se soluciona y cmo se previene.