UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES

UNIANDES

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO

PERFIL DE TESIS PREVIA LA OBTENCION DEL TITULO DE ABOGADO

DE LOS TRIBUNALES DE LA REPBLICA
TEMA:
PROYECTO

DE

LEY

REFORMATORIA

DEL

CDIGO

CIVIL

ECUATORIANO AL ART.110 INCREMENTANDO UNA CAUSAL QUE

DETERMINA EL DIVORCIO UNILATERAL
AUTORA:
Dra. Laura Patricia Buenao Martnez
ASESORES:
Mg.Sc. Edwin Vsquez
Dr. Rodolfo Calle.

AMBATO JULIO DE 2012

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CERTIFICACION DEL ASESOR

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DECLARACION DE AUTORIA

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DEDICATORIA
A Dios que ha permitido que siga aun entre libros, el
seguir

siempre

adelante

para

mi

superacin

constante; a mi familia, que aunque con disimulo

fueron constante estimulo
Laura Patricia.

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AGRADECIMIENTO
A la Universidad Regional Autnoma de los Andes UNIANDES de Ambato,
institucin que mantiene en los ltimos tiempos un liderazgo en todo el pas,
pues permite que todos los ecuatorianos tengamos acceso a una educacin
de alto nivel.
A todas las autoridades, quienes han sabido proyectar con iniciativas
importantes, diferentes especialidades que permiten elevar el nivel cientfico
de nuestro Ecuador y proyectar a las personas a alcanzar nuevos ideales.
A sus eximios catedrticos que con bagajes de conocimientos, prestos
estuvieron a compartir sus experiencias en el nter aprendizaje.
Al Abg. Rodolfo Calle Santander, quien con su carisma supo enrumbar el
desarrollo del presente trabajo investigativo hasta su exitosa culminacin.
A mis hijos a mi amado esposo Juanito que de una u otra forma colaboraron
en esta misin muy importante.
Laura Patricia

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INDICE GENERAL

CERTIFICACION DEL ASESOR.......................................................................II

DECLARACION DE AUTORIA........................................................................III
DEDICATORIA............................................................................................. IV
AGRADECIMIENTO....................................................................................... V
INDICE GENERAL........................................................................................ VI
RESUMEN EJECUTIVO............................................................................... VIII
SUMMARY................................................................................................. XIV
INTRODUCCION......................................................................................... XX
CAPITULO I EL PROBLEMA..........................................................................1
1.1.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.-.................................................1

1.1.1.

FORMULACION DEL PROBLEMA.-.................................................5

1.1.2.

DELIMITACION DEL PROBLEMA.-..................................................5

1.1.2.1.

El objeto de Estudio.-...............................................................5

1.1.2.2.

El campo de accin..................................................................5

1.2.

OBJETIVOS...................................................................................... 5

1.2.1.

Objetivo general .......................................................................5

1.2.2.

Objetivos especficos...................................................................6

1.3.

OBJETO DE INVESTIGACION Y CAMPO DE ACCION..........................6

1.3.1.

El objeto de Estudio....................................................................6

1.3.2.

El campo de accin.-...................................................................6

1.4.

HIPOTESIS O IDEA A DEFENDER.-..................................................6

.- METODOLOGIA TECNICAS A EMPLEAR....................................................7

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Para definir el campo de Accin es importante la eleccin de los mtodos
adecuados acorde con el presente trabajo, como tal se plantea los
siguientes:.................................................................................................. 7
EL DERECHO DE FAMILIA...........................................................................46

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RESUMEN EJECUTIVO
Con la aparicin de las relaciones naturales y biolgicas del hombre y de la
mujer se da origen a la aparicin de la familia.
Para PLANIOL Y Ripert, en su generacin define a la familia como El
conjunto de personas que se hallan vinculadas por los diferentes motivos, ya
sea por el matrimonio, por la filiacin o por adopcin.
Con la presencia de la familia surge el parentesco que, por su estructura y
organizacin

puede darse por afinidad o por consanguinidad, segn

provenga de los vnculos de la sangre que los une entre s,

o de las

relaciones que se entablen entre cnyuges o por lo menos de uno de ellos

con los consanguneos del otro ya sea mediante el matrimonio, o tambin
como el resultado de la Unin de Hecho respectivamente. Desde 1903 el
Cdigo Civil Ecuatoriano define al matrimonio

como un contrato solemne

por el cual el hombre y una mujer se unen actualmente e indisolublemente y

para toda la vida con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse
mutuamente
El 18 de agosto de 1989

fue reformado por la ley No 43, publicado en

Registro Oficial No 256 como

El matrimonio

es un contrato solemne

mediante el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos,
procrear y auxiliarse mutuamente.
Y que para los efectos de sus relaciones jurdicas se los conocer como
marido y mujer.
El matrimonio indisoluble y para toda la vida, terminaba por:
a) Por la muerte de uno de los cnyuges.
b) Por sentencia ejecutoriada que declare la nulidad del matrimonio.
c) Por sentencia ejecutoriada que declare la muerte por presuncin, en el
caso de desaparecimiento por ms de diez aos. Hoy reformada por

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sentencia ejecutoriada

que concede la posesin

definitiva de los

bienes del desaparecido y

d) Por divorcio.
El 19 de 1903 de Enero se dio inicio a los ms variados motivos
para terminar con las relaciones conyugales de la pareja, haciendo
con, adulterio de la mujer
A partir de 1910 se introdujeron nuevas

causales

para el divorcio, tale

como:
Por mutuo consentimiento.
La sevicia.
Habitual falta de armona en la vida matrimonial.
Las amenazas graves de un cnyuge contra la vida del otro
Tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro como autor o
cmplice
El hecho de que d a luz la mujer durante el matrimonio un hijo concebido
antes, siempre que el marido hubiera reclamado contra la paternidad del hijo
y obtenido la sentencia ejecutoriada que declare que no es su hijo
El concubinato pblico y escandaloso del marido y el haberse declarado
por sentencia judicial que es uno de los cnyuges autor o cmplice de un
crimen contra la vida del otro cnyuge, esto se da en 1904.
El hecho de adolecer uno de los cnyuges de una enfermedad grave,
considerada incurable y contagiosa o trasmisible a la prole.
El hecho que uno de los cnyuges sea ebrio consuetudinario, general,
toxicmano.
La condena ejecutoriada a reclusin mayor
La separacin conyugal judicialmente autorizada, si han trascurrido quince
aos ininterrumpidos, contados desde la fecha de la inscripcin de la
sentencia; y en 1940 La separacin de los cnyuges, con ruptura de
relaciones conyugales, por el tiempo de tres aos.
El divorcio, en general, se entiende como la separacin de los cnyuges,
pudiendo ser temporal o definitiva de la vida en comn.

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Este puede producirse como un simple hecho, o acto antijurdico, al margen

de la ley o bien estar regulado por ella en cuanto a sus causas, su modo de
realizarse y su consecuencia.
Con el avance de la Tecnologa y las comunicaciones de punta , la sociedad
se encuentra informada

de los sucesos con los hogares , familias y en

especial de las mujeres casadas o unidas, a los sufrimientos , las desgracias

de un hogar mal avenido , dndose a conocer las diversas alternativas para
la salvacin de la felicidad y algunas de estas se hallan en la facilidad de
cambiar sin pena alguna a su cnyuge
Hoy, cuntas parejas se encuentran viviendo bajo el mismo techo; no se
aman, ni siquiera se respetan , y al no amarse ,no estn unidos sino estn
distantes fsica y espiritualmente, y no se hace pblica, su separacin por
temor a un castigo divino, a las leyes humanas o al juicio de la sociedad y ,
esto no es matrimonio. Sin embargo se presenta su falsa unin. No desean
ser juzgados por la sociedad ocultan muy bien la falta de amor y armona en
su vida matrimonial,

es por eso que en forma muy normal visitan los

templos, van por los caminos y el mundo aparentando una eterna felicidad.
Mientras que muchas parejas que se aman con inmenso amor tienen que
esconder ese hermoso sentimiento de manera que no sean descubiertas
ocultando su verdadera realidad sufriendo incomprensiones e injusticias
porque su amor es prohibido solo de esa manera se evitaran de comentarios
antojadizos y de mala fe.
En nuestra repblica y en su historia podemos afirmar que el matrimonio ha
venido sufriendo constantes desmoronamientos al encontrar diferentes
causales para llevar a efecto el proceso del divorcio; hoy, garantizarse
constitucionalmente y legalmente la Unin de Hecho ha minado las bases del
matrimonio ,hacindose necesario imprescindible buscar una alternativa
menos traumatizante , onerosa y dolorosa el lograr el divorcio ; ya que las
causales invocadas requieran de pruebas ,reviviendo episodios negativo ,
angustiosos y desesperantes ,que a la postr

causan ms dolor y

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desesperacin a la parte dbil del matrimonio que es la mujer y madre de sus

descendientes. Para evitar los maltratos fsicos. Psicolgicos y sexuales
contra la mujer se ha publicado la Ley Contra la Violencia a la Mujer y a la
Familia, en la misma consta que de acuerdo a la gravedad de los resultados,
una causal de Divorcio.
Para limitar la dependencia (esclavitud )hacia el hombre por medio del
contrato matrimonial, se ha publicado la Ley de Uniones de Hecho, dando
ms libertad a la siempre y cuando sea sta la razn de causa para alcanzar
otro objetivo

que no estuvo contemplado puede ser

alguna relacin

sentimental con tercero.

La mujer separada de su compaero en caso de existir relaciones hostiles
y perjudiciales para sus descendientes, se tratara de que su separacin sea
menos traumtica, dolorosa y costosa. Las demandas de divorcio tramitadas
en el juzgado Noveno de la lo Civil del Cantn Colta no terminan con el
divorcio excepto por un porcentaje mnimo, por cuanto las causales
invocadas requieren de ser probadas fehacientemente, para que el juzgador
as lo resuelva.
La causal por Adulterio es dolorosa y traumtica para el actor, que prefiere
separase sin tener relaciones conyugales y sexuales por un ao a fin de
invocar esta causal .Ninguna persona desea revivir los momentos de traicin,
engaos e hipocresas a los sentimientos sinceros entregados a su pareja;
as como estos eventos no desea que nadie los conozca ni sea objeto de
burlas, bromas o comentarios lastimeros.
Esta causal es cada vez menos frecuente para el divorcio ,salvo que una de
las parte reconozca pblicamente a un hijo concebido dentro del matrimonio
con

una mujer que no sea su cnyuge ; o, que por ausencia notoria

justificada o no del hombre, la mujer se encuentre en estado de gravidez de

otro.

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Cun difcil se convierte el divorcio por las causales de amenazas graves de

un cnyuge contra la vida del otro; o la tentativa de los cnyuges contra la
vida del otro, como autor o cmplice; o a uno o ms de los hijos.
En nuestra legislacin ecuatoriana existen 11 causales, ms dos incisos a y
b y de todas ellas se ha observado que se prefiere convertirla a la del
Abandono voluntario e injustificado del otro cnyuge, por ms de un ao
ininterrumpidamente.
Por todo lo antes mencionado concepto que el Divorcio de una pareja
empieza

por el Divorcio afectivo, sentimental

separacin de cuerpos

y emotivo, pasando a la

y finalmente legalizando por medio del proceso

judicial como es el divorcio legal, el mismo que es resuelto por medio de la

actuacin de un Juez de lo Civil y Mercantil, el mismo que tiene que ser
competente.
Todo este proceso

es doloroso y traumtico no slo para los sujetos

involucrados sino tambin para los familiares y muy especialmente para sus
vstagos que jams comprenden lo que est ocurriendo; peor an en la
mayora de casos no aceptan por no encontrar razones justas para dicha
separacin, ya que el anhelo de todo hijo es tener a sus progenitores que
siempre se encuentren unidos como fue desde sus inicio.
Por lo dicho, a mi pesar, al encontrar un medio de aliviar estos angustiosos
episodios, propongo incrementar una causal de Divorcio propuesto por uno
de

los

cnyuges

,que

en

otros

pases

se

denomina

DIVORCIO

UNILATERAL ,en donde el actor ya no desea o no puede seguir con su

pareja por los motivos mencionados u otros que no estn de acuerdo o
acordes a su desarrollo sentimental ,econmico, profesional,, social etc. Y
que de forma civilizada, logren su separacin, a fin de encontrar en libertad a
la persona adecuada con la que sea feliz o al menos logre aliviar sus penas,
o sea mejor tratado como persona

precautelando el desarrollo fsico,

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emocional, psicolgico, y moral de l, o ella como tambin de sus hijos y de

todos los miembros que conforman ese hogar.
Esta causal de divorcio no deja en desamparo econmico a los hijos, ya que
la ley y la Constitucin

garantizan los derechos para los hijos en su

alimentacin, educacin y crianza en un ambiente de paz y armona

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SUMMARY
Through the

natural and biological interaction between man and woman

appears the family but according to Plainly and Ripert, define family as "a
group of people that are linked by different aspects if

marriage, descent or

by adoption." There by the presence of family relationship arises its structure

and organization that can be by marriage or by blood links or the relationships
between couples

or engage at least one of them with the blood of another

either through marriage, or as the result of fact union respectively.

According to the Ecuadorian Civil Code dated in 1903 defines marriage as "a
solemn contract by which man and woman joins to live together and
procreate and help each other forever, but however this low was modified by
Law No 43, on August 18, 1989 and published in the Civil Registry as No 256
"Marriage is a solemn contract by which a man and a woman join in order to
live together and procreate and help each other when its necessary and for
legal relations purposes are known as husband and wife.
Indissoluble marriage for life, ended by:
a) By the death of one spouse.
b) Final judgment declaring the nullity of marriage.
c) Final judgment declaring the presumed death, in the case of
disappearance for more than ten years. Today amended by final
judgment granting the permanent possession of the assets of the
deceased "and finally by: divorce
d) .The beginning of the most varied reasons to end the couple's marital
relationship, stating so in the Civil Marriage Act, the first ground for
divorce for "adultery of the woman" was carried out on 19 January

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1903 but a new ones were introduced in 1910 such as: By mutual
consent. The brutal Regular disharmony in married life.
"Serious threats of one spouse against the other's life"
"Effort of one spouse against the other's life as author or accomplice"
"The fact that women give birth during the marriage, a child conceived before
the husband had always claimed paternity of the child against gotten the final
judgment and a declaration that is not your son"
In 1904 determines "The public and scandalous concubinage husband" and
have been declared by judicial decision which is one of the spouses authors
or accomplice of a crime against the life of the other spouse.
"The fact that one spouse suffer from a serious disease, considered
incurable, contagious or transmissible to offspring."
"The fact that husband is a habitual drunk.
"The sentence rendered by a rigorous imprisonment"
"The court marital separation permitted, fifteen years have passed
uninterrupted from the date of entry of the judgment" "The separation of
spouses, with rupture of conjugal relations, for the period of three years in
1940 thought
Divorce, generally understood as the separation of the spouses may be
temporarily or permanently living together.
This may occur as a simple fact or delict, to outlaw or be regulated by it as to
its causes, mode and suffers accordingly.
Through technology and communications advances, the society is informed
of the events at homes, families and especially to married women with
sufferings, the misfortunes assorted at home, becoming known the different

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alternatives for being safe and sound with happiness and some of these are
in the facility to change without penalty to her husband At present days many
couples find themselves living under one roof, not love or even respect, and
not love, are not united but are distant physically and spiritually, but not their
separation is made public for fear of divine punishment as human Lawson the
judgment of society, this is not marriage. However, it presents a false union
There for they dont want to be judged by society hide a lack of love and
harmony in their married life well, however

they

visit temples and walk

showing an eternalhappiness.
Meanwhile many couples who love each other with great love have to hide
that beautiful feeling and not being discovered hiding their true reality
misunderstandings and injustices suffered because their love is forbidden,
this manner will avoid capricious and commenting of bad faith only.
In our republic and its history can say that the marriage has been suffering
constant landslides at many different grounds for carrying out the process of
divorce today, constitutionally and legally guaranteed de fact union has
determined the axis of marriage, making it necessary essential to find a less
traumatic, expensive and painful on achieving divorce causes there for, it
requires testing, reliving episodes negative, anxious and despairing, that
ultimately cause more pain and despair to the weak part of marriage is the
woman and mother of his descendants. To avoid physical abuse.
Psychological and sexual abuse against women has published the Law
against Violence against Women and the Family, on the same ground that
according to the severity of the results, a ground for divorce and to limit the
dependence to the man through marriage contract, has been published Done
Unions Act and giving more freedom as long as this is the reason of the facts
to reach another goal that is not contained can be relationship with any third
one.

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The separated woman from her partner if any hostile relations and
detrimental to their descendants, it will refer to their separation is less
traumatic, painful and costly. The divorce handled in court Ninth of the Canton
Civil Colta does not finish with divorce except by a few percent, since the
grounds invoked require if proven conclusively, that the judge orders.
Besides the causal Adultery is painful and traumatic for the actor, who prefer
separated without marital and sex for a year in order to invoke this ground.
No one wants to relive the moments of betrayal, deceit and hypocrisy given
the sincere feelings to partner, and these events did not want anyone to know
or being the object of tea sings, jokes or comments pitiful.
This ground is increasingly rare for divorce, unless one of the implicated
recognizes a child conceived in wedlock with a woman other than his wife, or,
that justified or not noticeable absence of men, women during pregnancy find
another.
How difficult it becomes for divorce on the grounds of serious threats of a
couple against the life of another, or the attempt of the spouses against the
other's life, as perpetrator or accomplice or one or more of the children.
In our legislation there 11 Ecuadorian causal and two parts extra a and b and
all of them have been found to convert preferred to that of "Abandonment
voluntarily and without the other couple for more than one year without
interruption."
For all conceptualized that a divorced couple. Divorce begins with emotional,
sentimental and emotional separation from the body and finally legalizing
through the judicial process as is the legal divorce, the same is resolved
through performance of a judge of the Civil and Commercial, the same has to
be competent.
This whole process is painful and traumatic not only for the individuals
involved but also for the family and especially for their children would never

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understand what is happening even worse in most cases not accepted for not
finding the right reasons for this separation, as the desire of every child is to
have parents who are united as always was from the beginning.
Cause of my regret and try to find a way to alleviate these distressing
episodes, I propose to add a new point for divorce by either spouse, which in
other countries is called unilateral divorce, where the actor no longer want or
cannot continue with your partner for these mentioned reasons or others
agree or not consistent with their sentimental, economic, professional "social
development etc and that in a civilized manner, achieve their separation, in
order to find freedom with the right person you are happy or at least be
relieved their pain, or better treated as a person taking precautions physical,
emotional, psychological, and moral, or of each one as well as their children
and all the members that make that home.
Acording the law and the Constitution guarantee the rights to the children in
their food, education and upbringing in an atmosphere of peace and harmony.
1.-Thehe mistreatment of women even though there are laws for preventing
or punishing domestic violence cannot finish this abuse constituted an
eminent problem so that the relevant law should be other penalties and it is
known in the world really international, national, local and 60% of women
experience some form of violence, specifically in the Chimborazo suffer
domestic abuse or any kind of violence around 78.8%.Giving a variety of rape
and this can beape, psychological, physical, patrimonial.
Given that domestic abuse is being exposed at every moment of her life, she
must fight when confronted by the rights of their children.
In some countries mothers worldwide suffer from the brutal effects of
domestic violence in this situation is often far from being resolved in favor of a
life of dignity of women, just as there is domestic abuse of any kind but even
though the woman imposes a supernatural force that helps them stand there
is no law to stop this mistreatment of women or rather disregard case is the

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same law regardless of their marital status or economic possession,

according to statistics the first international survey of family relations and
gender violence
Against women conducted by INEC in the province show that there are
81,643 11,465 married women, 4,859 are women illegally separated,
133333,791, 51.006 are widows and single women. About vilence occurring
in percentage 49% of women who have suffered any form of familiar violence.

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INTRODUCCION

CAPITULO I EL PROBLEMA.
1.1.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.En la actualidad se ve, que los motivos del divorcio y conflicto en el
matrimonio incluyendo la violencia familiar son cada vez ms
elevados, pareca que muchas parejas para salir de estos problemas y
presiones es a travs de estas prcticas, para no ver sufrir a los hijos y
vivir con su autoestima baja se ven obligados a recurrir al divorcio. Y
esta es una de las principales causa.
Existiendo una ley contra la Violencia la Mujer y la Familia, la misma
que estipula y tiene por objeto proteger la integridad fsica, psquica y
la libertad sexual de la mujer, que precautela la prevencin y la
sancin de la violencia intrafamiliar, se ve con frecuencia el maltrato
que existe por parte del hombre, la mujer tiende ms a afligirse dentro
de estos inconvenientes y generalmente con lleva durante su vida este
maltrato sin saber cul es el camino a seguir.
Otras mujeres deciden soportar tal angustia sufrimiento y opresin
aparentando ante la sociedad, rindindose a la suerte del varn
aceptando su rol de mujer esposa, madre obediente y sumisa sin
considerarse ni valorarse as mismo.
Otras parejas se encuentran en permanentes disputas compitiendo
cada da con sus conductas, puntos de vista, criterios, ponindose
como rivales y tratando de prevalecer el uno del otro.
En caso de no llegar a un mutuo acuerdo

y superar por ellos el

Divorcio Unilateral es la solucin. Los efectos que tiene el Divorcio

Unilateral es que se puede dar solucin a tantos conflictos
intrafamiliares, considerando que el El DIVORCIO UNILATERAL es

una prctica desconocida en nuestro medio pero que se est

aplicando en otros pases.
Con este procedimiento se trata de evitar cualquier tipo de chantaje
que pueda darse, como tambin falta de sinceridad en el sentimiento
de los cnyuges ni maquillar la verdad de sus vivencias, simplemente
no desean hacer vida comn la pareja matrimonial por las razones que
ellas creyeren para efectivizar el DIVORCIO UNILATERAL.
En nuestro sistema legal el divorcio es decisin jurdica de
extraordinario alcance y avance, es necesario

recalcar que el

DIVORCIO ha escalado en todas las legislaciones de las Instituciones

importantes. En 1895 se da por primera vez el matrimonio civil, en
1902 es aceptado el divorcio por Adulterio de la mujer, en 1904 se
introduce otras causales como el Concubinato del marido y atentado
a uno de las esposas contra la vida del otro. En 1910 se crea la
Institucin de darse el divorcio por mutuo consentimiento dndose as
la figura jurdica de dar por terminado el vnculo matrimonial, en 1958
se da la separacin conyugal jurdicamente autorizada desvincular o
separacin de cuerpos, con ello se trata de demostrar cuando no
existe comprensin en casos muy graves, el vnculo del matrimonio
debe quedar disuelto donde quedan las dos partes para proseguir su
vida en forma separada. Sabemos que en la actualidad el Cdigo Civil
ecuatoriano existen muchos vacos jurdicos relacionados a la familia
y por ende al matrimonio, como producto de aquello es mi propuesta
insertar una causal al Cdigo Civil Ecuatoriano al art. 110 que es:
Divorcio Unilateral el mismo que se encuentra estipulado en otros
pases.
El matrimonio es una realidad civil, jurdica y social y cuando no
funciona el derecho no tiene otra opcin de reconocerlo as, siendo
en algunos casos perjudicial claro est que la Unin conyugal supone
relaciones normales en equilibrio de las relaciones personales entre

los dos cnyuges, pero cuando existen desequilibrios en esta relacin

se crea una situacin anormal en la vida diaria de este hogar y de la
familia dando paso as a la LEGISLACION lo que contemplan en el
Art. 110 de Cdigo Civil en dar fin a la relacin conyugal con el
DIVORCIO siendo est la forma de dar solucin , seguridad jurdica a
la familia. Y dar la oportunidad legal para que los ex cnyuges puedan
rehacer su vida matrimonial.
El alto ndice de DIVORCIO en la Repblica del Ecuador, en la
Provincia de Chimborazo, Cantn Colta, ciudad Villa La Unin, trae
consigo mltiples problemas sociales hasta las instancias legales por
lo tanto la ley ha regulado con mucha celeridad los procesos de
Divorcio, segn se encuentra establecido en el Cdigo Civil en el
artculo 110 globalizndose en 11 causales a .b
El Divorcio no es sino una forma, la accin o el efecto de divorciarse,
es dar fin al vnculo matrimonial que une a dos personas de diferente
sexo, por medio de una sentencia emitida por el juez de lo Civil y
Mercantil. Debindose entender

para

que exista el proceso de

divorcio debe existir primero el matrimonio.

antiguo y viene desde el Derecho Romano

El Divorcio es tan
y

Cannico,

se lo

declara por resolucin del juez de lo Civil y Mercantil a pedido de las

dos partes o de una de ellas1.
El divorcio disuelve el vnculo matrimonial y deja en libertad a las
partes para que puedan contraer un nuevo matrimonio salvo las
limitaciones establecidas en la ley. En nuestro cdigo ecuatoriano
encontramos tipificado en el Art 110, las 11 causales por las que se
puede solicitar la disolucin del matrimonio 2.
Las secuelas que trae el Divorcio en la mayora de los seres humanos
son muy profundas en algunos de los casos
1
2

Enciclopedia del Derecho Guillermo Cabanelas 2010

Cdigo Civil Ecuatoriano.

incluso irreversibles

referentes a sus hijos

cuando estos son demasiados pequeos; por

la desintegracin de la familia, mientras tanto que los efectos jurdicos

que el Divorcio acarrea a la mujer divorciada se da

por el

incumplimiento de los pagos oportunos de pensiones alimenticias para

sus vstagos que en la mayora de los casos son muy escasas.
Es menester tomar en cuenta las espordicas visitas que tiene uno de
los divorciados a sus hijos, esto naturalmente trae complejos,
frustraciones para los pequeos.
En el caso uno de los cnyuges

de no ponerse de acuerdo sobre la

divisin de los bienes adquiridos en el vnculo matrimonial tendr que

seguir un juicio de disolucin conyugal de liquidacin o participacin
de los bienes adquiridos dentro de la sociedad conyugal.
Otra problema que ocasiona el divorcio es la Desproteccin en la que
queda los hijos procreados en el matrimonio, ya que los vstagos
tendrn que estar supeditados a recibirlas visitas de su padre en la
mayora de los casos, el fin de semana,

de acuerdo como haya

dirimido el juez de lo Civil y Mercantil.

Acaso todo aquello no trae problemas, psicolgicos, jurdicos,
sociales familiares y econmicos?
Los nios para el desarrollo de su personalidad requieren de la
presencia de la figura paterna, pues aqu se demuestra una clarsima
infraccin a los artculos 44 y 45 de la Constitucin de la Repblica
del Ecuador, en concordancia con el Cdigo de la Niez y de la
Adolescencia.
En referencia a la alimentacin y manutencin de los menores de
edad es muy escaso el monto que se los asigna a la madre para sus
hijos aunque para ello exista una tabla de pensiones y alimentos
elaborada por el Consejo Nacional de la Niez y de la Adolescencia

estableciendo como base el sueldo Bsico Unificado, siempre y

cuando no se pueda probar sus ingresos personales

y se pueda

recurrir al Ministerio de Relaciones Laborales para conocer la tabla de

las profesiones y las ocupaciones
1.1.1. FORMULACION DEL PROBLEMA.Necesaria

reforma al cdigo civil ecuatoriano, incrementando una

causal al art. 110, que determine el divorcio unilateral, para evitar la

desorganizacin familiar.
1.1.2. DELIMITACION DEL PROBLEMA.La presente investigacin se lo realizar

en la Provincia de

Chimborazo, en el Cantn Colta, especialmente en el Juzgado Noveno

de lo Civil y Mercantil de la ciudad Villa la UNION Cabecera Cantonal
en el periodo 2011- 2012.
1.1.2.1.

El objeto de Estudio.La Ley y el Derecho.

1.1.2.2.

El campo de accin
La presente investigacin se llevar a cabo en los meses de
Mayo, Junio Julio, y Agosto del 201en el Juzgado Noveno de lo
Civil y Mercantil de la ciudad Villa La Unin

Cabecera

Cantonal en el periodo 2011 2012.

1.2.

OBJETIVOS

1.2.1. Objetivo general .

Reformar al Cdigo Civil Ecuatoriano, al Art. 110, incrementando una
causal que determine el divorcio unilateral -

1.2.2. Objetivos especficos

Incrementar tericamente en Derecho la necesidad de insertar una
causal ms en el divorcio unilateral.
Analizar los artculos del Cdigo Civil que norme las especificaciones
sobre el divorcio unilateral.
Analizar los artculos del Cdigo Civil que norme la incrementacin de
la CAUSAL ESPECIFICA sobre el DIVORCIO UNILATERAL.
Proponer reforma de la ley al Cdigo Civil Ecuatoriano, al Art. 110 que
determine el divorcio unilateral para evitar la desorganizacin familiar
1.3.

OBJETO DE INVESTIGACION Y CAMPO DE ACCION

La presente investigacin se lo realizar

en la Provincia de

Chimborazo, en el Cantn Colta, especialmente en el Juzgado Noveno

de lo Civil y Mercantil de la ciudad Villa la UNION Cabecera Cantonal
en el periodo 2011- 2012.
1.3.1. El objeto de Estudio
La LEY y el DERECHO.
1.3.2. El campo de accin.El Juzgado Noveno de lo Civil y Mercantil de la ciudad Villa La Unin
Cabecera Cantonal en el periodo 2010 2011.
1.4.

HIPOTESIS O IDEA A DEFENDER.Reformar mediante un Proyecto de Ley al Cdigo Civil Ecuatoriano al

art. 110 que determina las causales del divorcio unilateral, para evitar
desorganizacin familiar beneficiando a la niez y juventud se lograr.

1.4.1. VARIABLE DEPENDIENTE.Divorcio Unilateral

1.4.2. VARIABLE INDEPENDIENTE.Proyecto de la Ley Reformatoria
1.5.

EL MTODO CIENTFICO.Es el instrumento adecuado que permite llegar al conocimiento de los

fenmenos que se producen en la naturaleza

y en la sociedad

mediante la conjugacin de la reflexin comprensiva y el contacto

directo con la realidad objetiva, por ello utilizar , el mtodo cientfico ,
como el mtodo general del conocimiento .
1.5.1. METODO EXPLICATIVO.Se utilizar este mtodo para analizar las causas y los efectos de los
problemas en el proceso de Divorcio se esa forma se tendr una clara visin
para entender de mejor manera la situacin real.
Segn el objetivo utilizar la Investigacin Analtica, por qu me ayudar a
resolver el problema en su mbito de investigacin.
Segn el lugar se realizar la investigacin de campo, en razn de la
necesidad de llegar al lugar propio de los acontecimientos.
METODO DESCRIPTIVO.Se utilizar este mtodo para obtener datos detallados sobre el proceso de
divorcio, permitiendo una amplia y clara visin de los problemas existentes
para de esa forma implementar las posibles soluciones

La investigacin ser

documental, bibliogrfica

y de campo, para ello

tambin contar con los mtodos inductivo y deductivo y por tratarse de una
investigacin analtica.
Me auxiliar de tcnicas adecuadas para la recoleccin de la informacin
tales como fichas bibliogrficas y mnemotcnicas, utilizar las tcnica de la
observacin, como la de la encuesta dirigidas a auscultar criterios de jueces
y recolectar informacin acerca de los casos que en ejercicio profesional se
les ha presentado en los juzgados tribunales de la Corte Superior

de

Justicia de Riobamba.
MTODO INDUCTIVO.- Que permitir

analizar los artculos pertinentes

propuestos en los objetivos especficos, y llegar a comprobar la hiptesis

planteada.
MTODO DEDUCTIVO.- Partir del anlisis

del problema general,

constataremos las variables para llegar a los casos particulares y plantear la

reforma respectiva
METODO ANALITICO.- Se aplicar este mtodo porque analizar la
situacin de los procesos de DIVORCIO en la actualidad, para determinar las
falencias ms importantes, las cuales me permitirn las, describirlas y las,
para explicar las causas de los hechos que constituyeron para este proceso
TCNICAS DE INVESTIGACION.
Las tcnicas a utilizarse sern:
LA OBSERVACIN.- a travs del instrumento que es la ficha de
observacin, bibliogrfica y nemotcnica, en la cual se anotar los artculos
pertinentes y la opinin de profesionales expertos en el tema.
LA ENCUESTA.- Se utilizar encuestas estructuradas con preguntas
dicotmicas para la investigacin de campo a los estudiantes de derecho
como tambin a los profesionales en libre ejercicio en derecho, para lo cual

se estructurar un cuestionario apropiado el mismo que se entregar a los

involucrados, de manera que sea llenado libremente.
LA ENTREVISTA.- Construir una herramienta una herramienta importante
esta tcnica

porque se mantendr dilogos entre los estudiantes como

tambin con los profesionales en libre ejercicio de derecho y dems personal

involucrados en el trabajo investigativo, para la recopilacin de informacin ,a
quienes se interrogar

sobre la problemtica existente, adems se

conversar libremente dentro del mbito indagatorio ,para ello se utilizar La

entrevista estructurada

o formal (formulario preestablecido),la entrevista

informal (preguntas cerradas)la entrevista focalizada( lista de preguntas

relacionadas con el problema a estudiar).
FUENTES DE INFORMACION.POBLACION.- Se considerar el total de clientes del Juzgado Noveno del
Cantn Colta que interpusieran procesos de divorcio en unas ocasiones
fallidas o no concluidas, y en otras concluidas el proceso, adems se tomar
en cuenta a las personas y colaboradores del Juzgado Noveno de lo Civil y
Mercantil de la ciudad Villa La Unin de clientes , del Cantn Colta.
MUESTRA.-

Se obtendr una muestra muy seleccionada del nmero de

clientes o usuarios que segn los ltimos datos estadsticos fueron quienes
interpusieran con el patrocinio de un profesional del derecho un proceso de
Divorcio por cualquiera de las causales ya mencionadas.

RESULTADOS ESPERADOS.Fundamentar tericamente la propuesta, para que permita conocer el

proceso utilizado, identificado
Ecuatoriana capitulo

los vacos jurdicos en la Legislacin

El divorcio Unilateral.
Diagnosticar la situacin actual del Art. 110 y sus 11 causales para obtener
el Divorcio.
Proponer y desarrollar un proyecto de reforma al Cdigo Civil Ecuatoriano al
Art 110 incrementando una causal ms para el DIVORCIO UNILATERAL.
NOVEDADES

JURIDICAS.-

Esta

propuesta

herramienta indispensable que vendra

constituye

Portada
Certificacin del asesor.
Declaracin de autora de la tesis.

una

a ser la solucin para muchos

cnyuges que desean una solucin a su problema.

VII.- ESQUEMA DE CONTENIDOS

como

Dedicatoria
Agradecimiento
ndice General
Resumen ejecutivo en espaol
Sumare ejecutivo en ingls.
1.-INTRODUCCIN
2.- LA LEY Y EL DERECHO
2 .1.- Historia
3.- PERSONAS JURDICAS
3.1.-Definicin
3.2.-Existencia legal
3.3.- Clasificacin.
4.- LA FAMILIA.
4.1.- Antecedentes de la familia
4.2.- Qu entiende por familia?
4.3.-Caracteres de la familia
4.4.- La familia y su estado.
5.-EL DERECHO DE FAMILIA EN LA SOCIEDAD ACTUAL5.1.-Nociones Preliminares.
5.2.- Clasificacin de la Familia

5.3.-En torno al derecho de la familia

5.4.-Naturaleza del Derecho de la Familia.
5.5.- Caractersticas del Derecho de la Familia.
5.6.-Derechos de la Familia en la Sociedad Actual.
6. EL MATRIMONIO y LA UNION DE HECHO.
6.1.- Concepto de Matrimonio.
6.2.- Concepto legal del matrimonio.
6.3.- Efecto legal del matrimonio.
6.4.- Fines del matrimonio.
6.5.- Clases de matrimonio.
6.6.- Constitucin del matrimonio.
6-7.-Causas que se oponen a su celebracin.
6.8.-Matrimonio Ilcitos.
6.9.- Matrimonio Indisoluble.
6.10.- Concepto de Unin de Hecho.
6.11.- Concepto Legal de Unin de Hecho.
6.12.- Efecto Legal de la Unin de Hecho.
6.13.- El Matrimonio y Unin de Hecho.
6.14.- Diferencias.
6.15.- Semejanzas.

6.16.- Rgimen Jurdico

6.17. Terminacin Legal de Unin de Hecho.
7.- EL DIVORCIO
7.1.-Definicion
7.2.- Historia del Divorcio
7.3.-Elementos que intervienen en el Divorcio
7.4.- Clases de Divorcio
7.5.- Divorcio Por Mutuo Acuerdo
7.6.-Divorcio Contencioso.
7.7.-Divorcio Unilateral.
7.8.- Causales de Divorcio.
7.9.- Caractersticas de la accin de Divorcio
7.10.-Efectos de la Reconciliacin Divorcio.
7.11.- Validacin del Divorcio.
7.12.- Vicios del Consentimiento.
7.13.- Carcter Judicial.
7.14.- Trmite Legal del Divorcio Contencioso.
7.15.- Efecto Legal del Divorcio
7.16.-El Divorcio en el Ecuador
8.-ANALISIS JURDICO DE LA NORMATIVA QUE REGULA EL DIVORCIO.

8.1.- Cdigo Civil.

8.2.-Constitucion del Estado.
VIII.-. HIPOTESIS O IDEA A DEFENDER.Proponer Proyecto de Ley Reformatoria al Artculo 110 una causal ms del
Cdigo Civil Ecuatoriano que determina las causales del divorcio para evitar
desorganizacin familiar beneficiando a la niez y juventud

se lograr

contribuir a la celeridad en estos procesos

IX.- BIBLIOGRAFA.CABANELLAS Guillermo Diccionario del DERECHO Usual. Ed. H. ELIASTA
1990
Cdigo Civil Ecuatoriano Corporacin de Estudios y Publicaciones Editorial
Kapelus 2000l
.BORJA Y BORJA Ramiro. El Derecho Constitucional Ecuatoriano 2012
editorial Kapelus
CALAMANDREI Piero, Instituciones de Derecho Procesal Civil 2009 Editorial
Genbrey
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, Colecciones Cdigos. Editorial
Jurdica del Ecuador 2008
CONSTITUCIN

POLTICA

DE

LA

REPBLICA

DEL

ECUADOR.

Colecciones Jurdicas Editorial UTPL.2008

CDIGO CIVIL. , Colecciones Cdigos. Editorial Jurdica del Ecuador.2008
DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS 2011editorial
FREYRE

DICCIONARIO

JURDICO.

Distribuidora

Jurdica

Nacional.

Editorial

D.J.V.2011
ENCICLOPEDIA JURDICA OMEGA. Editorial bibliogrfica Argentina.2009
ENCICLOPEDIA JURDICA OMEGA. Editorial bibliogrfica Argentina 2008
.

PROYECTO DE REFORMAS AL ARTCULO 110 DE LAS CAUSALES

PARA EL DIVORCIO
ARBOL
DE PROBLEMAS
AS COMO
SE

ADULTOS
DESCONOCEN
IRREESPONSABLES

SEPARACIN DE
BIENES

HACE SE
DESHASE

REQUISITOS
INSEGURIDAD
ABUSOS
SEXUALES

CURADOR ADLITEM

VIOLACIN DE LEYES
CDIGO DE LA NIEZ Y
ADOLESCENCIA

DISOLUCIN
CONYUGAL

AFORISMOS
JURDICOS

EFECTOS

CUIDADO
EMBARAZOS DE
PROTECCIN
PREMATUROS
LOS
HIJOS

DE REFORMAS AL
ARTICULO 110 DELAS
CAUSALES PARA ELDESORGANIZACIN
FAMILIAR
DIVORCIO

CAUSAS

FALTA MALTRATO
DE
COMPRENSIN
FALTA DE EDUCACIN
SEXUAL

FALTA DE
CAPACITACIN

MALLA
CURRICULAR

COSTUMBRES
MIGRACIN
ECONOMA

EDUCACIN Y
CULTURA

MEDIO,
ENTORNO
SOCIAL

PADRES FUERA
BAJOS INGRESOS
DEL PAIS
ECONMICOS

CAPITULO II
2.- EL PROBLEMA
2.1 EL PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
El maltrato a la mujer a pesar que existen leyes en favor, previniendo o
sancionando la violencia intrafamiliar, no se puede dar fin a este maltrato
constituyndose un eminente problema por lo que la ley correspondiente
debera existir otras sanciones
Como se conoce en la realidad mundial internacional, nacional, y local el
60%de las mujeres sufren algn tipo de violencia, especficamente en
Chimborazo sufren de este maltrato intrafamiliar o cualquier tipo de violencia
alrededor del 78.8%.
Dndose as una variedad

de violacin esto puede ser violacin sexual,

psicolgica, fsica, patrimonial (desprendimiento de algn tipo de bien).

Ante este maltrato intrafamiliar que se est expuesta en todos los momentos
de su vida, la mujer lucha cuando debe enfrentarse por los derechos de sus
hijos.
En algunos pases a nivel internacional las madres sufren por los brutales
efectos de la violencia intrafamiliar que en muchas veces est situacin est
lejos de ser resuelta a favor de una vida digna de la mujer , de la misma
manera existe el maltrato familiar de cualquier ndole pero a pesar de que la
mujer impone una fuerza sobrenatural que le ayuda a mantenerse de pie no
existe ley alguna que detenga ese maltrato a la mujer o mejor dicho se hace
caso omiso a la misma ley sin importar su estado civil o posesin econmica,
segn estadsticas de la primera encuesta internacional y de las Relaciones
familiares y Violencia de Gnero

Contra las mujeres realizadas por el INEC muestran que en la provincia existen
81.643 mujeres casadas 11.465 en Unin de Hecho,4.859 son mujeres
separadas ilegalmente,133333.791 son viudas y 51.006 son mujeres solteras.
Dando

en porcentaje sobre violencia el 49% de mujeres que han sufrido

cualquier tipo de violencia.

2.2 FORMULACION DEL PROBLEMA.Cul es la causal del Proyecto de Ley reformatoria

del Cdigo Civil

Ecuatoriano al Art 110, que determine el divorcio unilateral?

2.3 DELIMITACION DEL PROBLEMA
La presente investigacin se lo realizar en la Provincia de Chimborazo ,en el
Cantn Colta ,especialmente en el Juzgado Noveno de lo Civil y Mercantil de la
ciudad Villa la Unin Cabecera Cantonal en el periodo 2011 2012.
El objeto de Estudio.- La Ley y el Derecho Civil.
El campo de accin.- Incrementar la causal que permita ejercer el de
DIVORCIO UNILATERAL, en el periodo 2011 2012.
TIEMPO: La presente investigacin se realizar en los meses de Mayo, Junio,
Julio y Agosto del presente ao.
3. OBJETIVO GENERAL
Reformar el Artculo 110 del Cdigo Civil Ecuatoriano incrementando la causal
que determina el

DIVORCIO UNILATERAL, para

mejorar las relaciones

intrafamiliares
3.1 OBJETIVOS ESPECIFICOS.Incrementar, tericamente en Derecho y llevar a la prctica las normas que
regulen el proceso del divorcio unilateral.
Analizar los artculos del Cdigo Civil que normen la incrementacin de la
causal especfica sobre el divorcio unilateral.

Proponer reforma de la Ley al ART 110 del Cdigo Civil Ecuatoriano que
determine

el divorcio unilateral para evitar desorganizacin familiar

beneficiando a la niez y juventud.

JUSTIFICACION E IMPORTANCIA DEL PROBLEMA.- Con esta reforma se
pretende derogar las formas tradicionales del Divorcio ya que en muchas
ocasiones el Divorcio es necesario para crear un solo procedimiento y podra
darse con el Divorcio Unilateral, en el cual no es necesario acreditar ninguna
causal como (separacin de cnyuges, violencia, enfermedad, alcoholismo
etc., y no se requiere tampoco de el consentimiento del otro cnyuge para
obtener el Divorcio.
Las situaciones relativas a los alimentos, liquidaciones de la sociedad
conyugal, la Patria Potestad, se dar mediante un acuerdo al que pudiera
llegar las dos parte, y en el caso de no llegar al acuerdo se lo har con
posterioridad a que se decrete el divorcio.
El divorcio no es un problema, sino el resultado de un conjunto de
inconvenientes, desavenencias y problemticas vividas en el contexto del
matrimonio; algunos autores indican que el Divorcio es el gran responsable de
las profundas alteraciones que sufre el sistema familiar.
Por otro lado varias investigaciones afirman que el proceso de Divorcio
impacta en el bienestar de los nios pudiendo asociar algunos problemas
que stos no externalizan, tales como: comportamientos agresivos o tendencia
a quebrar reglas, mientras que a nivel interno existen problemas de ansiedad y
depresin.
En nuestro sistema de la Legislacin ecuatoriana el Divorcio es la decisin
jurdica de un extraordinario alcance y avance, es necesario recalcar que el
Divorcio ha escalado en todas las legislaciones importantes.

CAPTULO III
MARCO TEORICO.
3.1. ANTECEDENTES E INVESTIGACIONES ANTERIORES.
Previamente me referir al matrimonio como una Institucin que da lugar a un
posible divorcio.
Ya que pensar en el Divorcio suele ser muy doloroso

por todas las

circunstancias que con lleva, pues con esta I institucin muchas parejas ponen
fin a su relacin conyugal, pero tambin pensemos por un solo minuto por
qu nos unimos con otra persona para formar nuestra pareja, inmediatamente
surge la respuesta fue por amor, porque mi deseo ferviente es estar junto a l
en todos los instantes de la vida ma.
Todo lo concerniente al matrimonio e inclusive hasta la actualidad fue
controlado por el derecho Cannico desde muchos aos.

FUNDAMENTACION TERICA
3.2.- INTRODUCCION.LA LEY Y EL DERECHO
La Ley y Derecho son trminos que se encuentran demasiado unidos, tienen
una estrecha relacin.
Santo Toms

afirma que la Ley es la forma, por el Derecho con lo cual

establece una relacin entre el uno y el otro y est relacin es semejante en

el mundo la cual sirve en la creacin jurdica.
La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Son leyes las normas generalmente obligatorias de inters comn.

La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite

a ella.
Slo al legislador toca explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que se pronunciaren.
En el juzgamiento sobre materias arregladas por leyes orgnicas o
especiales, no se aplicarn las disposiciones de este Cdigo, sino a falta de
esas leyes.
DIVISION DE LAS LEYES:
Leyes Orgnicas:
La ley Orgnica de contratacin pblica.
La ley Orgnica de la funcin Judicial.
La ley Orgnica del rgimen municipal.
La ley Orgnica del ministerio pblico.
LEYES ORDINARIAS.- Son aprobadas con tal carcter por las cortes
Generales Congreso, Senado en las leyes ordinarias tenemos:
Ley de servicio Civil y Carrera Administrativa.
Ley del anciano.
Ley de la juventud.
Ley de la niez y la Adolescencia.
Ley de rgimen Tributario.
Ley municipal.
Ley de Trnsito.
Ley de Compaa.

Ley Civil.
Ley Penal.
La Ley y el Derecho
Estos dos trminos estn asociados y son considerados como sinnimos por
un gran nmero de juristas y abogados, as como por la comunidad que sigue
estos criterios, identificando a los dos conceptos como iguales.
La Ley y el Derecho se confunden. Esta situacin se explica si analizamos
histricamente los aportes jurdicos de la Revolucin Francesa de 1789, entre
los cuales tiene importancia mayor la creacin de la figura conceptual de la Ley
o manifestacin de la voluntad del pueblo expresada a travs del Legislador. 3
Tan importante fue este nuevo paradigma, que Robespierre el revolucionario,
consideraba que ni siquiera era necesaria la interpretacin de la norma, pues la
Ley era una manifestacin perfecta y no deba ser tocada por ninguna mano
que la mancille, alterndola.

Sin embargo estos dos conceptos no son sinnimos, pues la Ley es solamente
uno de los elementos que conforman al Derecho o conjunto de normas de
carcter obligatorio que buscan la consecucin de la Justicia y el bien comn.
Adems de la Ley, el Derecho est conformado por la Jurisprudencia o
resoluciones de los tribunales de ms alta instancia, por la costumbre o formas
reiteradas de actuar colectivo con contenido jurdico, por la Doctrina o
pensamiento de los tericos del Derecho; y, por los Principios Generales del
Derecho, o valores fundamentales que sostienen moralmente a la sociedad a
la cual sirve la creacin jurdica.
La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Son leyes las normas generalmente obligatorias de inters comn.
La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite
a ella.
3

ROBIESPIERRE LA LEY Y DERECHO Edit. Espn 2008 Pg.456.

Slo al legislador toca explicar o interpretar la ley de un modo generalmente

obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que se pronunciaren.
En el juzgamiento sobre materias arregladas por leyes orgnicas o
especiales, no se aplicarn las disposiciones de este Cdigo, sino a falta de
esas leyes.

La real trascendencia del Derecho no se encuentra exclusivamente en su

manifestacin ms evidente, que entre nosotros es la Ley, sino ms bien en la
aproximacin que sta alcance frente a sus objetivos mayores: la Justicia y el
bien comn. Sin embargo, se ha priorizado la norma, y a travs de su enfoque
unidimensional, se la ha entronizado. La aplicacin ciega y avasalladora de la
Ley es el paradigma, dejando en el camino a la Justicia, que ha adquirido
categora de fantasmagora metafsica, menospreciada y denostada.

Se piensa y se argumenta con fuerza y desenfado sobre la validez nica y

excluyente de lo legal y su entorno evidente. Se llega a considerar que la
Doctrina y los Principios Generales del Derecho, no forman parte de lo jurdico.

Esta situacin tiene que cambiar. Se debe posicionar en el centro de lo jurdico

a la Justicia. Desde el anlisis, muchas voces se alzan y pronuncian en este
sentido. Si el clamor de una mayor etnicidad se escucha en todos los mbitos
de lo social, con mayor fuerza debe percibirse en el campo jurdico, pues el
Derecho encuentra su justificacin al ser instrumento de la Justicia para el
logro del bien comn.

Juan Morales Ordez

El primer grado del respeto social se refera a la sociedad en general, a la

conveniencia de ser dueo de s mismo y, en lo posible, agradable y solcito al
prjimo. El segundo grado del respeto social se refiere ya a la sociedad
organizada en Estado, en gobierno con sus leyes propias 4.
Este grado es el respeto a la ley. Asume, a su vez, varias categoras. Las
sanciones contra las violaciones respectivas ya 4no se dejan a la mano opinin
pblica. Son verdaderos castigos: indemnizacin, multa, destitucin, destierro,
prisin, trabajos forzados, pena de muerte, segn las leyes de cada pas y la
gravedad del acto violatorio. Y es que, en este grado, las contravenciones o
violaciones del respeto son ms peligrosas para la sociedad.
Este es el campo del Derecho, o de la vida jurdica. El Derecho procura
establecer la justicia en todos los tratos y compromisos entre los hombres. La
igualdad ante el Derecho es una de las ms nobles conquistas del hombre. El
que comete una falta o un delito debe sufrir igual pena, sea dbil o poderoso,
pobre o rico. Pero, a mayor altura de la persona, toca mayor responsabilidad,
por concepto de agravante. El sistema legal es inevitable y benfico porque
constituye el armazn que sostiene la comunidad. Gracias a l se asegura la
equidad en las relaciones y se resuelve el conflicto de los egosmos. La ley no
es una imposicin ni una restriccin contra el libre albedro, sino, por el
contrario, una garanta de libertad.
El campo de la ley puede imaginarse como el grado ms solemne de la
conducta. Un descuido en las buenas formas nada ms causa disgusto. La
falta de amor y respeto entre los miembros de una familia es, para stos, una
desgracia, y para los extraos un motivo de repugnancia; nada ms. Pero una
agresin fsica, un robo, un engao, un fraude, un asesinato, son ya objeto de
castigo y penas. En este sentido, toda violacin de la ley es tambin de moral;
pero hay violaciones que no llegan a ser violaciones jurdicas. Claro es que hay
tambin algunas prescripciones jurdicas, de carcter ms bien administrativo,
que son moralmente indiferentes. No registrar un invento es un descuido, pero
no una inmoralidad.
As, se establecen los distintos niveles del Derecho, o sea los distintos
caracteres de los respetos que la ley asegura mediante sanciones. Depositar
4

Juan Morales Ordez La Ley y el Derecho edit.SISTMAG.2005.Pg 234-238-239.

en el buzn una carta sin franqueo causa una multa mnima, que bien puede
negarse a pagar el interesado, aunque renunciando a su carta. Violar un
contrato ya supone indemnizaciones. Robar la propiedad ajena, aprovecharse
en la administracin de los bienes del Estado, daa los bienes pblicos, agredir
o matar un prjimo, reciben mayores que van de la multa a la prisin perpetua.
Para que el Estado pueda operar y proporcionar servicios pblicos a la
comunidad, necesita la contribucin de todos. Estos son los impuestos y los
derechos que pagamos, proporcionalmente a las exigencias de cada uno.
Rehuirlos o intentar el engao, adems de delito, es romper la solidaridad
social, es querer disfrutar beneficios sin participar en la carga comn.
La forma misma del Estado, la Constitucin, que es la ley de todas las dems
leyes, se considera como emanacin de la voluntad del pueblo en la doctrina
democrtica. Est previsto en este cdigo fundamental, el medio para
modificarlo de acuerdo con el deseo del pueblo, expresado a travs de sus
representantes.
Cuando el gobierno (que no es lo mismo que la ley) comienza a contravenir las
leyes, o a desor los anhelos de reformar que el pueblo expresa, sobrevienen
las revoluciones. Estos hechos histricos no son delitos en s mismo, aun
cuando en la prctica se los trate como tales cuando las revoluciones son
vencidas. Lo que pasa es que puede haber revoluciones justas e injustas. Y
tambin es evidente que los actos de violencia con que se hacen las guerras
civiles son, en s mismo, indeseables en estricta moral, censurables en unos
casos y delictuoso en otros, provengan de la revolucin o del gobierno.
Cien aos constituyen un largo perodo, an en la historia de nuestra cultura
occidental. Las transformaciones ocurridas durante los ltimos cien aos no
fueron quizs de tanta magnitud como los que tuvieron lugar en los
inmediatamente anteriores, pero en algunos aspectos han sido ciertamente de
repercusiones mayores de lo que habramos deseado. Su decadencia era
incontrovertible veinte aos ms tarde. Los siguientes cincuenta aos
condujeron directamente a un totalitarismo especialmente funesto para el
pueblo alemn. Pero si Alemania, entonces, se adelant al occidente, en
general, en este tan aciago desarrollo, a finales del siglo tiene ciertamente una
de las constituciones ms liberales y uno de los rdenes econmicos ms

libres del mundo. Ese fue uno de los ms notables recomienzos que conozca
la historia, y el experimento sigue siendo mucho ms afortunado de lo que
cualquiera hubiese osado pronosticar hace catorce aos. Pero podramos
esperar con razn haber asegurado la existencia de una sociedad de hombres
libres? , al menos, saber cules son los inviolables requisitos que van a
proteger tal orden de un nuevo socavamiento paulatino?
La ley orgnica dio un paso denodado cuando declar como Estado jurdico a
la Repblica del Ecuador -aun si calific tal denominacin con la maleable
palabra social. Pero, constituye verdaderamente el Estado Jurdico, tal
como se entiende hoy, una proteccin suficiente para la libertad personal?
Creo que en todo caso se remonta a viejos conceptos que habran podido
significar una tal proteccin, pero no que esa funcin pueda ser llenada por la
nocin hoy predominante de lo que es Estado jurdico. La causa es la de que
ya no logramos distinguir entre derecho y ley; que lo que llamamos Estado
jurdico no es ms que un Estado de leyes. No creado sino hallado
La idea de libertad bajo el derecho, en los 2,500 aos que han transcurrido
desde

que

los antiguos

griegos

la

concibieron,

se

ha

conservado

permanentemente slo entre los pueblos que tomaron el derecho, no como la

voluntad de ciertas personas, sino como el resultado de un proceso
impersonal. Ni la Atenas clsica, la Roma Republicana, la postrera Edad
Media, los Pases Bajos del siglo XVII o la Inglaterra del XVIII, conocieron una
legislacin que, segn el sentido moderno, pudiese arbitrariamente transformar
el derecho de determinar las relaciones de los hombres entre s o con el
gobierno. Sus corporaciones legislativas regan la conduccin de los negocios
del Estado y la administracin de los medios confiados al gobierno. Pero el
derecho que limitaba la libre esfera del individuo y fijaba las condiciones bajo
las cuales l poda ser obligado a algo, emanaba, no de la caprichosa decisin
de algunos hombres o de una mayora, sino de una sala de juristas que, como
jueces o legistas, crean no crear el derecho sino encontrarlo.
Tal vnculo de la creacin del derecho al prejuicio judicial o al trabajo del
jurisconsulto, tiene serias desventajas que han conducido a que este trabajo
haya tenido que ser complementado por legislacin exprofeso y, a menudo,
especialmente en el continente europeo, totalmente suplantado por ella. Ese
lazo hace casi imposible o extraordinariamente difcil la correccin de un

desenvolvimiento reconocido errneo del derecho y, puesto que est

supeditado a un desarrollo gradual, dificulta, adems excepcionalmente, la
regulacin de circunstancias completamente nuevas. Pero el mismo nexo
denota, adems, una inmensa ventaja: el derecho que de l emana puede
constar nicamente de normas abstractas generales y nunca contiene rdenes
concretas. Precisamente el que estas normas no sean generalmente
expresadas por medio de palabras, sino que existan implcitas en el conjunto
de los juicios anteriores, significaba que, como derecho, el juez reconoca
solamente reglas globales de justicia y no rdenes de algn soberano o de una
corporacin representativa.
Es de suma importancia llegar a tener claridad respecto a esto: todos los
grandes pensadores polticos que vieron la esencia de la libertad en que el
individuo est sujeto solamente a la ley y no a la voluntad de un gobernante,
comprendan como la ley no todo lo que una corporacin legislativa haba
decidido, sino exclusivamente aquellas normas generales de justicia,
originadas de la tradicin de la administracin de la misma y del trabajo de los
jurisconsultos. Todos somos servidores de la ley para que podamos ser libres),
se refera, no a las decisiones legislativas, sino al jus, derecho, que se haba
ido desarrollando lentamente. (Se ha dicho con razn que la traduccin
ciceroniana de nomos por lex, en cambio de jus, fue tan desafortunada como el
reemplazo del concepto del imperio del derecho por el de la ley.
Desafortunadamente, sin embargo, aqul ha suplantado la idea de derecho
por la ley, que, a su vez, lleg pronto a abarcar todo lo que poda decidir una
corporacin legislativa, o sea, ms que el derecho en su acepcin original.
Igualmente imperativo para todos
Antes de continuar la consideracin de los efectos de este trastrocamiento de
conceptos, permtaseme demostrar con qu larga eficacia the rule of law, el
dominio del derecho, como era entendido originalmente, protega la libertad
personal, y preguntar a la vez si ese dominio restringa injustamente la
actividad del Estado en sus funciones legitimas.
Al respecto, debo, en primer lugar, circunscribir ms exactamente el carcter
del precepto jurdico en el sentido ms estricto, en el cual representa slo una

pequea parte de lo que la ley puede ser. En el fondo, comprende lo que

conocemos como derecho civil y penal, pero incluye totalmente el resto del
derecho pblico, especialmente las ramas poltica y administrativa, as como la
procesal. Preceptos jurdicos representan, en este sentido, reglas de conducta
vigentes en medida igual no slo para todos los ciudadanos, sino tambin para
el Estado. Son generales y abstractas en el sentido de que no denominan, ni
personas, ni momento o lugares determinados, y de que, en efecto, los
alcances de su accin sobre determinadas personas conocidas no son
previsibles. Se refieren nicamente a la conducta de las personas con respecto
a las dems -y al Estado-, pero no a su esfera privada. Lo mismo ha sido
tambin expresado, afirmando que tales nociones sirven para delimitar dicha
esfera y protegerla contra todo, aun contra el Estado.
La autoridad compulsiva del Estado est circunscrita a la imposicin de esas
normas y en su empleo no hay criterio libre. Esto no quiere decir, ni que el
Estado est limitado a la imposicin del derecho, ni restringido por preceptos
jurdicos en sus dems funciones. Meramente sobre el ciudadano particular no
tiene ningn otro poder que el de asegurar el acatamiento de preceptos
jurdicos generales.
En tanto que el Estado administre los medios a l confiados o todo el aparato
estatal material y personal, no necesita ni debe estar atado de tal modo. En
esto queremos tambin que se gue por normas -y, en el da presente, que
tambin stas sean determinadas democrticamente. Y llamamos tambin
leyes a estos cnones para la organizacin del Estado y las rdenes que
recibe de la representacin popular. Sin embargo, son algo completamente
diferente de las normas jurdicas generales, vigentes para cada cual, las que
hoy fijamos o cambiamos igualmente por medio de leyes.
Libertad bajo preceptos jurdicos de carcter general significara, en efecto, que
el ciudadano particular no tendra que obedecer a la voluntad de nadie, sino
exclusivamente a cdigos abstractos que constaran esencialmente de
prohibiciones que les impediran inmiscuirse en la igualmente protegida esfera
de otros. Puesto que estas normas rigen lo mismo para todos -tambin, y
especialmente para los legisladores y autoridades del Estado-- y en vista de
que se refieren nicamente a acciones que respectan a otros, es sumamente
improbable que la libertad sufra nunca un menoscabo injusto por su culpa.

Representara reglas de juego que, en mayor o menor medida, podran ser

convenientes, pero que nunca osaran prohibir a nadie algo que es permitido a
otro en igualdad de circunstancias. Bien podran vedar globalmente ciertos
procederes -como mtodos peligrosos de produccin- o autorizarlos solamente
bajo ciertos requisitos. Lo que si excluyen es toda clase de privilegios o
discriminacin fomentados por el Estado. Ofreceran un marco igual para
todos, dentro del cual cada persona sabe que puede conducirse lo mismo que
cualquier otra.
Cundo pueden ser independientes los jueces
Naturalmente existen tambin principios generales de conducta que podran
representar una seria restriccin de la libertad personal. La necesidad universal
de una determinada observancia religiosa es, al respecto, el ejemplo
histricamente ms importante. Pero, si tales normas slo ataen al proceder
que tiene efectos sobre otros, y, si para desconocidos casos futuros estn
estructuradas de tal modo que sean tan vlidas para quienes las decretan,
como para todos los dems, es entonces difcil advertir en decretar normas
verdaderamente generales que por otros serian recibidas como grave
coartacin de su libertad. La mejor seal de que se trata de tales normas es la
de que la decisin respecto a si una determinada compulsin es o no
permisible, puede ser completamente cedida a un juez independiente que no
requiere saber nada acerca de las intenciones y fines de la autoridad.

Si hemos olvidado a reconocer la diferencia entre leyes de esta clase y las que
constituyen genuinos preceptos de justicia, se debe atribuir principalmente a la
circunstancia de que inquirimos ms por la fuente de la autoridad que por el
contenido de la norma. A esto se ha llegado porque hemos encomendado a los
legisladores muchas decisiones que nada tienen que ver con el decreto de
cnones jurdicos.

La ley est bajo el derecho

El Estado, adems, tiene muchas otras tareas fuera de la de obligar a los

ciudadanos a guardar ciertas leyes de justicia. Pero no solamente con ese fin,
sino tambin con el de garantizar todos los mltiples servicios que nos presta,
requiere un vasto aparato material y personal, cuya organizacin y
administracin es dirigida tambin por la legislacin. Las disposiciones de que
sta se vale con tal objeto, son llamadas tambin leyes, leyes que constituyen
la gran mayora de las resoluciones que competen hoy a las corporaciones
legislativas. Pero el 95 por ciento de las mismas no tiene nada absolutamente
que ver con normas jurdicas como pautas de conducta cabal 5 .
Toda orden tolera ser investida de la calidad de leyes como aqullas. Y, si la
ley pudo una vez ser vista como el mejor amparo de la libertad, por cuanto
expresaba primordialmente una regla general de justicia, hoy se ha
transformado en uno de los medios ms eficaces para suprimirla. Pero quin
va a entender hoy la sentencia pronunciada hace justamente cuarenta aos
por un gran maestro del derecho: Sagrada no es la ley. Sagrado es
nicamente el derecho. Y la ley est bajo el derecho. (Heinrich Triepel).
Si se distinguiese entre verdaderas normas de justicia y otras leyes, podramos
entonces limitar toda compulsin a la imposicin de preceptos de la primera
categora. Tampoco necesitaramos una lista de derechos individuales
especialmente salvaguardados, sino nicamente el fundamental derecho del
individuo, verdaderamente esencia del Estado jurdico:Compulsin debe ser
empleada solamente en caso y en forma tales que se infieran -de los preceptos
abstractos generales vigentes en medida igual para todos los ciudadanos y el
Estado y sus organismos
Reglas y rdenes derivadas de una misma fuente
La dificultad que se opone a la realizacin de esta idea no es, como podra
creerse en un principio, la de que el poder ejecutivo podra as ser cohibido
impertinentemente. Reside principalmente en que hemos desaprendido a
distinguir entre verdaderas reglas jurdicas, en el sentido de normas de justicia
y todas las muchas rdenes promulgadas en forma de leyes. Nunca
evitaremos este funesto entrevero de dos conceptos fundamentales distintos,

Henrich Trepel La Ley y el Derecho 2008.edit.Zandth pg. 456-468-469-470.

en tanto la sancin de las primeras y el decreto de las segundas competen al

mismo cuerpo legislativo.
No albergo la intencin de despojar de una u otra prerrogativa a la
representacin popular. Creo en la democracia, y existen muchos motivos por
los cuales aparece loable que, tanto la precepcin jurdica, como la conduccin
de los negocios del Estado, reposen en el criterio de una representacin
democrtica. Pero eso no constituye razn en absoluto para encomendar tan
diversos cometidos a la misma asamblea. El ideal del government under the
law puede ser logrado tan slo cuando la representacin popular rectora de la
actividad gubernamental est tambin supeditada a pautas que no puedan ser
modificadas por ella, sino determinadas por otra corporacin democrtica que
fije en cierto modo los principios de prolongada vigencia.
A esta amalgama de los dos conceptos legales se lleg debido a que las
corporaciones, que una vez deban solamente aprobar una nueva concepcin
de preceptos jurdicos, trataron de acumular ms y ms tareas en su esfera de
influencia y exigan especialmente ser consultadas acerca de la administracin
de los medios puestos a la disposicin del gobierno. Pero un legislativo, nico
puede desempear a cabalidad esta doble funcin, tan poco como una
persona que pretendiese simultneamente tomar decisiones prcticas y
determinar las normas morales que debera acatar al respecto. El individuo
dejara as de ser un ente moral, para convertirse completamente en uno
dominado por propsitos momentneos. Algo muy similar ha ocurrido con los
parlamentos modernos. Ya que pueden adoptar tanto disposiciones concretas,
como decretar normas generales, en sus medidas tampoco son restringidos
por canon alguno. Son omnipotentes, y el ideal de la distribucin de la
autoridad, que debera asegurar la libertad individual, haciendo que la persona
fuese compelida meramente a la observancia de reglas cuyo decreto se tena
como atribucin del legislador, fue destrozado debido a que este ltimo poda
promulgar o autorizar tambin rdenes especiales de cualquier clase. Cada
una de sus decisiones fue investida de la dignidad de precepto jurdico, aun si
nada tena en comn con la justicia.
Tendramos as una verdadera asamblea preceptuante del derecho, cuyas
normas obligaran, tanto al ciudadano particular como al gobierno, y a la
representacin popular instructora de este ltimo.

Una delimitacin tal de las funciones de dos asambleas representativas

requerira, naturalmente, un potente tribunal constitucional, que contuviese a
cada una de ellas dentro de los lmites trazados por la constitucin y
determinase especialmente, caso por caso, lo que es una verdadera regla de
justicia y lo que constituye apenas una ordenanza organizadora de la
administracin, o algo semejante. Para que una circunscripcin tal fuese
eficiente, debera presuponer tambin que ambas cmaras fuesen elegidas
conforme a diferentes principios democrticos y que su composicin, por lo
tanto, no fuese normalmente la misma. La preceptate del derecho debera ser
una corporacin estable, elegida para largos perodos y cuyos miembros seran
reemplazados paulatinamente y no seran reelegibles despus de un
prolongado tiempo de servicios. independientes de organizaciones partidarias.
La asamblea gubernamental, por el contrario, que se ocupara esencialmente
en tareas de corto plazo, podra tener la conformacin de los parlamentos
actuales y sera solamente de indicarse -hoy es muy frecuente el caso-- que el
gobierno mismo sera simplemente una comisin de la corporacin (o de su
mayora). Gobierno y asamblea gubernamental estaran entonces supeditadas
a normas jurdicas fijadas por la otra cmara; seran ambos representantes del
poder ejecutivo y as tendramos nuevamente una verdadera reparticin de la
autoridad y un gobierno sometido realmente al derecho.
Difcilmente puedo imaginarme una regulacin ms provechosa que la de
quienes deciden sobre la suma global de los gastos estatales sepan que cada
desembolso adicional tiene que ser pagado por ellos y sus mandatarios, con
arreglo a una tarifa inmodificable por ellos mismos.
Los objetivos desalojan al derecho
No es ste el lugar para seguirse refiriendo a los detalles de una constitucin
tal, que por primera vez convertira en realidad el ideal del Estado jurdico.
Quiero solamente agregar que, mientras ms me ocupo en esta idea,
bosquejada inicialmente slo como experimento mental, ms digna me parece
de seria consideracin. y que se caracteriza cada vez ms. facultados para
administrar metdicamente los medios encomendados al gobierno, nacionales
empeados en la coronacin de metas concretas, estuviesen as subordinados

a normas iguales que al mismo tiempo protegiesen a los ciudadanos de la

arbitrariedad de sus gobernantes

Es de sobra conocido que en las relaciones jurdicas de carcter internacional

rige el principio de reciprocidad as como que en todo proceso o juicio debe
respetarse la garanta de audiencia y asegurarse la imparcialidad del o de los
juzgadores. Por tanto? quiz lo trascendente de este artculo se localiza en el
exordio

2 .1.- HISTORIA.Es la disciplina histrico-jurdica que analiza el conjunto de hechos y procesos

histricos relacionados con el conjunto de normas jurdicas, as como los usos
sociales "fuertes". Es decir, que tuvieran relacin con el Derecho.
La naturaleza propia de la Historia del Derecho como disciplina, hace que haya
de situarse entre otras dos grandes ramas del saber, como son la Historia y el
Derecho. De esta manera, se ha llegado a afirmar que el historiador del
derecho posee una doble ciudadana, siendo considerado buen historiador
entre los juristas, y buen jurista entre los historiadores. De esta manera, la
Historia del Derecho ha tenido la necesidad de elaborar una justificacin que
sustente su propia existencia, as como su independencia del resto de
disciplinas. Hoy en da, cabe destacar que la disciplina se imparte
mayoritariamente en las facultades de Derecho.
En los ltimos das ha proliferado la discusin sobre los derechos humanos,
muchas personas se ponen intolerantes, agresivas y hasta iracundas al or
hablar sobre los derechos humanos, que no existen sino cuando se ha perdido.
No se dan cuenta por ejemplo, que la vida es un derecho fundamental del
hombre, incluidas las mujeres en esta acepcin, no existen divisin de gnero
en el idioma. Muy tarde se comprende que el derecho a la vida, al libre
pensamiento, al honor, a la educacin, etc. son derechos humanos

consagrados a partir de la Revolucin Francesa en 1789,tales derechos se

aprobaron en la OEA en 1948 es decir antes que nazcan los nuevos paladines
libertadores, cuyos nombres no constarn en las pginas de la historia.
3.- PERSONAS JURIDICAS.3.1.-

DEFINICION.-Para

hablar de

ellas,

es necesario

partir de

la

conceptualizacin que nos da Larrea Holgun, en su Manual Elemental de

Derecho Civil del Ecuador, Sptima Edicin.
Adems de los sujetos individuales del Derecho, existen otros, constituidos
por agrupaciones de hombre; el Art 40 del Cdigo Civil hace referencia a esta
gran clasificacin de personas y as declara que las personas son naturales y
jurdicas en el ttulo XXIX del Libro I, en el Art564 de la Ley Ibidem,se da una
nocin de personas jurdicas, adems en el mismo documento seala: se
llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer y contraer
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente 6.
La persona jurdica es creada por el Legislador, es un ser ficticia y es creada
para satisfacer las necesidades sociales y puede representar judicialmente y
extrajudicialmente de acuerdo puede actuar en todos los mbitos desde el
derecho privado, hasta el derecho pblico y su competencia llega mucho ms
lejos como es el derecho internacional.
Las personas jurdicas, tambin son consideradas personas abstractas,
ficticias o morales, fsicas o naturales que se unen para cumplir objetivos
comunes, tiene identidad propia, con existencia de derechos y obligaciones
propias, reconocidas por el derecho objetivo, que es lo que da la calidad de
personas jurdicas.
Entre las personas jurdicas, indiscutiblemente, la mayor trascendencia y
jerarqua es el Estado, normado por el derecho pblico.
Doctrinariamente la personalidad jurdica ha constituido una de las temticas
ms controvertidas del Derecho. Esta concepcin amplia, rebasa los lmites del
Derecho Civil, histricamente estas personas nacieron en el Imperio Romano,

Larrea Holguin Manual Elemental de Derecho Civil Sptima Edicin 2008.edit. Ecuad.pg
567-568-569.670.671.

donde lleg a la ms alta distincin pura entre corporacin o universitas

sus integrantes o singuli.

Los tratadistas abordan el tema bajo las dos teoras:
Teoras ficcionistas, y teoras realistas
TEORIAS FICCIONISTAS.- Su principal representante es Savigny y la
consideran como que es un ser imaginario y ficticio.
TEORAS REALISTAS.- Fundamentan la personalidad jurdica

en la

necesidad de normar un hecho real

3.2.- EXISTENCIA LEGAL.
E reconocimiento legal de su existencia les permite actuar como entidades con
derechos y obligaciones:
Este reconocimiento puede hacerse de tres maneras, segn el Dr. Tobar
Rivadeneira:
1.- Por concesin gubernativa.
2.- Por declaracin.
3.-Por concesin legal
Tratndose del Estado no se puede operar un reconocimiento as mismo,
resulta ms bien una organizacin

de derecho positivo subordinado

al

derecho natural que asume como su primer sujeto al mismo Estado 7.

Nuestra legislacin permite as siguientes formas de reconocimiento, partiendo

de los Arts. 546 y 565 del Cdigo Civil, y estn sujetas a las reglas del Ttulo
XXVI del cuarto libro del Cdigo Civil.
.3.- CLASIFICACION
.

Constitucion del Ecuador 2010

La doctrina clasifica en dos grandes grupos: Personas Jurdicas de Derecho

Pblico, y Personas Jurdicas de Derecho Privado.
4.- LA FAMILIA.
4.1.- ANTECEDENTES DE LA FAMILIA.
Se ha manifestado que la familia, es el conjunto de personas ligadas por el
matrimonio o por el parentesco.
En el Derecho Alemn, se distinguen dos vnculos familiares, uno estricto o
restringido y otro amplio. El primero es la casa ( Das Haus), comunidad erigida
sobre la potestad (Mu) del seor de la casa y que abarca adems de l, la
mujer, los hijos, los siervos, incluso extraos acogidos a la hospitalidad de la
casa; el segundo, es la sippe, comunidad inicialmente representada por los no
sujetos a la ajena potestad y cuyos vnculos no slo de hecho, sino tambin de
derecho, se manifiestan, en culto y por el juramento; y, que posteriormente, es
titular de la potestad sobre sus miembros hurfanos y necesitados de tutela.
En el derecho francs, por ejemplo, desaparece la preferencia de los agnados
sobre los cognados. Agnados = Los parientes que por parte de padre, son de
la misma familia y apellido; o bien, todos los descendientes de un mismo tronco
masculino, de varn en varn, incluidas tambin las mujeres; pero no sus hijos,
ya que en ellas acaba la agnacin.
Cognados= Parentesco por cognacin por parte de la madre. Parentesco
consanguneo, por lnea femenina, entre los descendientes de un tronco
comn. En el derecho Romano primitivo, y en los pueblos primitivos, este
parentesco ceda en importancia al de la agnacin.
En nuestro derecho han influido grandemente las normas e ideas jurdicas
romanas,

especialmente,

en

ciertas

instituciones

familiares,

como

matrimonio, la situacin de los hijos, el patrimonio de ellos, la tutela, etc.

La familia se basa en el matrimonio y en el parentesco.

el

El Cdigo Civil recoge en el Art. 829, incisos 3ero y 4to del Derecho de Uso y
Habitacin, un concepto de familia, a saber: "La familia comprende la mujer y
los hijos, tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que
sobrevienen despus; y esto, an cuando el usuario o habitador no estn
casados, ni hayan reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin.
Comprende, adems las que a la misma fecha vivan con el habitador o
usuario, y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos."
4.2.-QU ENTIENDE POR FAMILIA?
"Constituye una asociacin de personas integrada por dos individuos de
distinto sexo, sus hijos que viven en una morada comn bajo la autoridad de
los padres que estn en relacin con los ascendientes, descendientes y
colaterales, por vnculos de sangre o lazos de parentesco, y que conforman el
grupo humano fisiogentico y primario por excelencia" 8.
Tambin se estimaba por familia, al grupo de esclavos que dependan del
mismo amo y seor con distincin entre la familia urbana (esclavos que se
ocupaban de los trabajos domsticos en la ciudad) y la familia rstica (los
esclavos residentes en el campo y dedicados a la agricultura).
Para Snchez Romn, "La familia es la institucin tica y natural fundada en la
relacin de los sexos, cuyos individuos se hallan ligados por lazos de amor,
respeto, autoridad y obediencia; institucin necesaria para la conservacin,
propagacin y desarrollo, y en colateral hasta cierto grado" 9.
El espritu de la familia como base de toda sociedad civilizada, hace que la vida
de sta sea contemplada por el Derecho a efecto del cumplimiento de sus
fines, de lo que surge como consecuencia el derecho de familia el que se
refiere principalmente a su constitucin, rgimen, organizacin y extincin.
4.3.- CARACTERES DE LA FAMILIA.
Para su existencia, son necesarias ciertas condiciones:

En primer lugar, deben existir fuentes de formacin, y stas son: el

matrimonio, la filiacin y la adopcin;

Luis Germn Ojeda Familia institucin tica. EDIT. Quito de 2008.pp90-91-92-93-94-95-9697.

9
Snchez Romn Familia ncleo de la sociedad. Edit. Cuenca. 2009 .pp. 46-47-48-49-50-51-

En segundo lugar, es indispensable un mnimo de capacidad fsica,

psquica y econmica en quienes la fundan; y,

En tercer lugar, debe existir unidad, armona y cooperacin de sus
miembros, a la vez que respeto y consideracin a la personalidad de cada
uno de ellos, todo lo cual contribuir a afirmar su desarrollo, estabilidad y
funcin en la vida social del pas.

a) Biolgica, para asegurar la perpetuidad del hombre y dentro de las formas

ms favorables y morales; y,
b) Social, en cuanto se convierte en el principal instrumento socializador y de
la continuidad de la comunidad, procurando conciliar la originalidad del
individuo con la solidaridad del grupo.
4.4.-LA FAMILIA Y SU ESTADO.
El estado de la familia es: "el lugar, posicin o emplazamiento que ocupa una
persona en el seno de su familia, dentro del acto jurdico familiar, que
constituye el campo propio del derecho de familia" 10.
Dentro de este contexto se presentan los siguientes caracteres: unidad,
indivisibilidad,

correlatividad,

oponibilidad,

estabilidad,

inalienabilidad,

inherencia personal. (Daz de Guijarro).

Presupuesto del estado de familia.- El emplazamiento en alguno de los estados
de familia: matrimonio, filiacin o adopcin exige el cumplimiento de
presupuestos esenciales para que ello ocurra, y tales presupuestos son, el
bilogo, el psicolgico y e! jurisdiccional, con los matices propios o comunes,
en su caso de cada uno de los estados.
As, en el matrimonio, el presupuesto biolgico est dado por la diversidad de
sexos; las edades mnimas para contraerlo y la salud fsica.
Se ha dicho que el estado de familia es el lugar que una persona ocupa dentro
del grupo familiar: para Daz Guerrero Es un atributo de la personalidad y
constituye una situacin formal que se crea dentro del Estado, frente a ste, y,
dentro de la familia, A su vez, tal estado se acredita a travs de medio idneo e
indubitable, que es el ttulo de estado, que producir todos los efectos vlidos
10

Daz de Guijarro Los derechos de la Familia edit. Cuenca 2008. Pp.23-24-25-26-27-28-2930-

hasta tanto no se modifique el estado de emplazamiento respectivo.

Hipotticamente, en el matrimonio el ttulo de estado, constituye la Partida de
Registro Civil (Partida Matrimonial).
Dentro de este tema, es necesario insertar aquel del Patrimonio Familiar, como
bien familiar que consiste en la casa donde habita o el inmueble que sirve para
el sostenimiento de ella, y que protege y garantiza el rgimen y vnculo familiar
ante riesgos econmicos, negocios desafortunados, ante la crisis del
fallecimiento de los instituyentes "6 de uno de ellos: y la persecucin de
terceros.
5.- EL DERECHO DE FAMILIA EN LA SOCIEDAD.
Dr. Froiln F. Quezada
5.1.-NOCIONES PRELIMINARES.
Desde el punto de vista etimolgico se considera familia a un grupo de
individuos de la especie humana que viven bajo un mismo techo y sobre la
base de los mismos recursos econmicos.
Histricamente, la sociedad humana ha atravesado, al menos, por las
siguientes formas familiares:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Familia Consangunea
Familia Punala
Familia Sindismca
Familia Patriarcal
Familia Monogamia
Familia Nuclear.

Familia Consangunea
Se trat de una particular y primitiva forma familiar que se organiz a partir de
la comunidad de sangre (afinidad colateral). Los integrantes de esta forma de
familia descienden de una pareja; sus miembros son hermanos y hermanas,
primos y primas en todos los grados, esposos y esposas entre s.
La familia consangunea ha desaparecido por completo, pero se admite que
existi en un perodo social de colectivismo primitivo en el que las relaciones
sexuales se encontraban en un estado de desorden y hasta promiscuidad.

Familia Punala.- Esta forma de familia se organiz sobre la base de la

comunidad recproca de hombres y mujeres en el seno de un determinado
crculo familiar, pero del cual se excluan al principio a los hermanos carnales, y
ms tarde a los hermanos ms lejanos de las mujeres e inversamente tambin
las hermanas de los hombres. Esta forma de familia fue el origen de la gens.
Familia Sindsmica.- En esta forma de familia un hombre vive con una mujer,
pero la poligamia y la infidelidad ocasional siguen siendo un derecho para los
hombres, mientras que el adulterio de la mujer es estigmatizado y sancionado
duramente. El vnculo conyugal se disuelve con cierta facilidad, por una u otra
parte, y despus como antes los hijos pertenecan a la madre sola.
Esta forma de familia, al decir de Engels, aparece en el lmite que separa el
salvajismo de la barbarie.
El matrimonio sindismico introduce en la familia un elemento nuevo: Junto a la
verdadera madre coloca el verdadero padre.
Familia Patriarcal.- Estaba caracterizada por ser una agrupacin lo
suficientemente amplia, bajo la autoridad del mayor de los hombres del grupo
constituido por su mujeres, sus hijos solteros, sus hijos casados y sus mujeres
e hijos,
El jefe de familia, generalmente el tronco de la familia, es la nica autoridad de
esta agrupacin de personas que viven bajo un mismo techo, con una
economa comn y bajo su indiscutible y nica autoridad patriarcal. Se trata de
una familia ampliada y extensa, propia de las sociedades preindustriales.
Familia Monogamia.- Se levanta sobre el ejercicio del poder masculino con el
fin de procrear hijos de una paternidad cierta; y esta paternidad se exige,
porque esos hijos, en calidad de herederos directos, han de entrar un da en
posesin de los bienes de la fortuna paterna, A partir de entonces, "El propsito
de la familia pasa a ser la acumulacin de riquezas y su transmisin a los
herederos legtimos"11 (ROSENTAL M.M. 1954)
En esencia, se trata de una familia patriarcal reducida, asentada en la
monogamia.
11

ROSENTAL MM. 1954 FAMILIA DEBERES Y DERECHOS. Edit. Quito

El establecimiento de la monogamia trajo consigo la esclavizacin de la mujer

por el hombre, que la transform gradualmente en propiedad y en sierva suya,
lo que ha de ser elevado a la categora de mandamiento por la tradicin judeocristiana.
En la sociedad moderna, el concepto predominante de familia, identifica a los
cnyuges y los hijos viviendo bajo un mismo techo y la dependencia y
autoridad del jefe de familia, esto es al "ncleo paterno-filial o agrupacin
formada por el padre, la madre y los hijos que conviven con ellos o que se
encuentran bajo su potestad . Se trata de la clsica familia nuclear, prototipo de
la unin monogmica y de las sociedades industriales.
Con la aparicin de la familia monogmica, propia de las sociedades basadas
en la propiedad privada en pocas manos, el concepto familia adquiri su
verdadera esencia la de ser FAMILIA, proveniente de FAMULUS que quiere
decir esclavo domstico y FAMILIA conjunto de esclavos pertenecientes a un
mismo hombre. La mujer se convirti en la criada (esclava) principal de su
esposo
Sociolgicamente el factor fundamental y constitutivo de la familia es la
reproduccin de la especie y la crianza de la prole, aunque su papel es
contradictorio, pues en tanto que funciona como reproductora de la especie
humana, transmite a las nuevas generaciones la ideologa ( conjunto de ideas
que invierte, falsea y encubre la explotacin econmica ) de las clases
dominantes. Al reproducir a los seres humanos, reproduce la organizacin
social que destruye inhumanamente a las nuevas generaciones.
Esta forma histrica de familia autoritaria, cimentada en la explotacin del
trabajador por el explotador es parte integrante, producto y reproductora del
Estado autoritario burgus y de la sociedad capitalista autoritaria.
Desde el punto de vista jurdico, el conglomerado familiar es producto \ s
relaciones autorizadas por la ley o por la unin libre.
Esto significa que la familia es una institucin social, cuyos integrantes se
encuentran vinculados por lazos jurdicos, capaces de generar derechos y
deberes, vnculos que surgen de la relacin intersexual y de la filiacin.

En el apartado tercero del Art. 16 de la Declaracin Universal de los Derechos

del Hombre de las Naciones Unidas, se lee: "La familia es el elemento natural y
fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del
Estado" y en el Art. 37 de la Constitucin de la Repblica, se puede leer: "El
Estado reconocer y proteger a la familia como clula fundamental de la
sociedad y garantizar las condiciones que favorezcan integralmente la
consecucin de sus fines. Esta se constituir por vnculos jurdicos o de hecho
y se basar en la igualdad de derechos y oportunidades de sus integrantes" 12.
En sntesis, la familia, efectivamente sigue constituyendo la clula de la
sociedad y la principal forma de organizacin de la vida personal, levantada
sobre la unin matrimonial y el vnculo de parentesco, vale decir en las
relaciones entre cnyuges, ascendientes, descendientes, hermanos y parientes
hasta el segundo grado de afinidad, segn lo establece el Art. 3 de la ley
especial superior, denominada Ley Contra la Violencia a la Mujer y a la Familia.
5.3.- EN TORNO AL DERECHO DE LA FAMILIA.
El Derecho de Familia en nuestro pas y en la actualidad es una rama del
Derecho Civil cuyo objeto de estudio est constituido por los derechos y
obligaciones, relativos a la institucin denominada familia, entendida sta como
grupo de personas vinculadas por lazos jurdicos, producto de la relacin
intersexual y de la filiacin y ncleo fundamental de la existencia de la
sociedad, o como lo considera Cabanellas "conjunto de ascendientes,
descendientes y colaterales con un tronco comn, y los cnyuges de los
parientes casados" 13CABANELLAS 1979 ) o, finalmente, desde la ptica de la
UNICEF como "el entorno donde, por excelencia, se debe dar el desarrollo
integral de las personas, especialmente el de los nias y nios. (UNICEF,
1993), aunque el espacio familiar, de hecho, sea mucho ms complejo, diverso
y hasta contradictorio, porque, por ejemplo, la familia tambin constituye el
mbito donde se verifican y reproducen las desigualdades entre hombres y
mujeres, el maltrato y donde se establecen y consolidan prcticas autoritarias,
individualista y discriminatorias.
El doctor Enrique Coello Garca define al Derecho de Familia corno e! conjunto
de principios y reglas de orden personal y patrimonial cuyo objeto es a
12
13

Constitucion de la Repblica del Ecuador 2008

Cabanelas 1979

organizacin, funcionamiento, desarrollo, cumplimiento de altos fines y

disolucin de la familia..
Daz de Guijarro, citado por el doctor Coello Garca, considera a! Derecho de
Familia como el conjunto de formas que, dentro del Cdigo Civil y de las leyes
complementarias, regula el estado de familia, tanto de origen matrimonial como
extramatrimonial, los actos de emplazamiento del estado y sus efectos
personales y patrimoniales.
Para Bonnecase el Derecho de Familia est referido al conjunto de
instituciones jurdicas de orden personal y patrimonial, que gobiernan la
funcin, la estructura, la vida y la disolucin de la familia.
En suma, el Derecho de Familia, rama del Derecho Civil, hace referencia al
conjunto de derechos y obligaciones, relativas con la institucin fundamental de
toda sociedad que es la familia,
5.4.-NATURALEZA DEL DERECHO DE LA FAMILIA.
El conjunto de principios y reglas del Derecho de Familia, est referido a la
familia, tanto en lo atinente a sus integrantes cuanto en lo que atae a sus
patrimonios o bienes.
Al tener como objeto de estudio y proteccin jurdica a la familia, el Derecho de
Familia adquiere cierta especializacin respecto de las otras disciplinas
jurdicas, siendo relativamente nuevo y todava dependiente del Derecho Civil
que es eminentemente individualista.
En la acicatead, adems del Cdigo Civil, hay otros cuerpos legales que se
ocupan de las relaciones familiares, como el Cdigo de la Niez y la
Adolescencia, la Ley contra la Violencia de la Mujer y la Familia, la Ley del
Anciano, la Ley sobre Discapacidades con lo que podra afirmarse que la
normatividad del Derecho de Familia se encuentra dispersa.
El Derecho de Familia, por su propia naturaleza de regir a aquella sociedad
especia denominada familia, cuya naturaleza y fines nada tienen de privados,
es una rama del Derecho Social y Pblico, por lo que debe independizarse del
Derecho Civil, constituyndose como una disciplina jurdica independiente y

autnoma, como acontece en otros pases donde existe autnomamente con

esta denominacin.
5.5.- CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE LA FAMILIA
Para el tratamiento de este punto, seguiremos al tratadista Enrique Coello
Garca en forma puntual.
5.5.1.- Ninguna rama del Derecho general se encuentra vinculada tan de cerca
de la mora! que el Derecho de Familia, en razn de que la familia antes que
una organizacin levantada sobre bases jurdicas es una institucin tica, que
se construye sobre slidos principios morales.
5.5.2.- Las normas del Derecho de Familia tienen el carcter de absolutas y por
esa razn pueden oponerse a terceros.
5.5.3.- Las normas del Derecho de Familia tienen prominentemente un carcter
tutelar personal antes que patrimonial, en consecuencia, no admiten
generalmente apreciacin monetaria.
5.5.4.- Los derechos de familia se encuentran fuera del mercado y no son
comerciables, puesto que son intransferibles e irrenunciables.
5.5.5.- Las normas del Derecho de Familia "Por ser imperativas son
inderogables por la voluntad privada "como acertadamente apunta el doctor
Coello Garca. Es ms, correspondiendo al orden pblico son normas de
carcter absoluto.
5.5.6.-Las normas del Derecho de Familia estn sobre las normas que regulan
o rigen el patrimonio.
5.5.7. El Derecho de Familia tiene, como lo anotamos anteriormente, tienen un
carcter social, lo que determina que sean limitantes de la autonoma de la
voluntad.
5.5.8

El Derecho de Familia predominantemente engendra obligaciones en

beneficio de os integrantes de la familia.

5.6.- DERECHOS DE LA FAMILIA EN LA SOCIEDAD ACTUAL.

Vivimos una poca de profundos cambios sociales, polticos, econmicos,

jurdicos. Asistimos a la globalizacin de la economa de mercado, la
generalizacin de la democracia formal o burguesa, la hegemonizaran del
sistema capitalista cuyo gobierno invisible abarca a ms de seis mil millones de
seres humanos. Las actividades comerciales se han desterriotorializado y las
normas jurdicas tienden a universalizarse, siempre en beneficio del mercado,
La familia nuclear frente al indetenible desarrollo social: las corrientes
migratorias internacionales, las conquistas de los movimientos feministas, la
ampliacin y la incorporacin de la mujer a las profesiones liberales y
universitarias y al mercado de trabajo, etc. se encuentra colapsada, habiendo
perdido su principal caracterstica cual es la de la cohesin y relegado el hogar
a un plano secundario.
Las relaciones humanas, propias de la segunda modernidad, son superficiales,
los hijos cada vez ms tempranamente adquieren su independencia y libertad
respecto de los padres y se encuentra abierto un profundo debate en torno a la
autoridad paterna y materna.
En estas condiciones, legislaciones de corte eminentemente positivista e
individualista como el Cdigo Civil o legislaciones importadas como el Cdigo
de la Niez y la Adolescencia, requieren actualizarse y colocarse el servicio de
la proteccin de las familias, para lo cual es indispensable pensar en un Cdigo
de la Familia que sea un instrumento jurdico que permita verdaderamente el
reconocimiento de los derechos y obligaciones en el mbito familiar, que
posibilite su vigencia y garantice la cohesin del ncleo fundamental de la
sociedad.
.- Nos ubicamos en este campo, cuando estudiamos al derecho convertido en
una figura histrica, positivando as reglas de aplicacin a las cosas
particulares.
La ciencia del derecho equivale al derecho positivo, ramas jurdicas contadas
en el Cdigo Civil, que en un momento determinado rige la vida de la
colectividad, no slo la tcnica sino la interpretacin y aplicacin de dichas
reglas.

El derecho es fruto de las necesidades sociales, de las relaciones sociales y

crece adquiriendo desarrollo a medida que crecen dichas necesidades.
Existen dos tendencias al respecto, tales, el suponer centrar el estudio del
derecho al estudio de un punto determinado e interesando la eficiencia sin
considerar el aspecto humano, esto es, la especializacin y la tecnificacin,
factores ambos del todo negativo en el desarrollo del derecho.
COMO TEORA GENERAL DEL DERECHO - Parte en su estudio del derecho
positivo vigente y se extiende al anlisis del derecho de los dems pases.
La teora general del derecho, en s estudia y descubre a los elementos
comunes que nos permitan clasificar a un determinado orden de normas como
que constituyen derecho, a diferencia de otros rdenes que pueden ser normas
morales, usos, costumbres.
En sntesis, la Teora General del Derecho, estudia el recuento de los principios
jurdicos

fundamentales

que

han

sido

clasificados

como

derecho,

constituyendo un cimiento, un pilar para obtener los conceptos fundamentales.

FILOSOFA DEL DERECHO.- Es el conocimiento del ser del derecho de todos
los entes jurdicos, estudiando el derecho desde el punto de vista filosfico,
cuando a su vez estudiamos la naturaleza, la esencia del derecho.

El derecho se origina en la vida cotidiana del hombre y llega ai cesare e :e SL

conforme se desarrolla la sociedad.
NATURALEZA DEL DERECHO.- El hombre y las sociedades viven en un
mundo sujeto a las leyes de la ms diversa ndole y que hacen factible la vida
en sociedad.
Aunque el mundo se considera ordenado, existen en l varias contradicciones
producto de la desarmona; cuando este principio de contradiccin en el campo
sociolgico es mayor, es cuando ms se adquiere el derecho y es a la vez,
cuando interviene la voluntad humana.

Consecuentemente slo el hombre puede ser sujeto de derecho y a idea de

ste incluye la calidad de sujeto activo y pasivo. El ejercicio del derecho
equivale a que los dems lo respeten o lo acaten.
Para que el derecho adquiera su desarrollo se necesita una determinacin
concreta, que tenga un objeto; y, adems, que se manifieste por un acto. En
otro caso, el derecho constituye una expectativa como facultad eventual que
slo se ejercita al manifestarse.
Manuel Kant, manifestaba que la idea de la humanidad, es buscar un concepto
de derecho con validez general, es decir, que merezca aceptacin por todos,
intencin que tiene vigencia hasta la actualidad.
Blunschli: Manifiesta que el estudio del derecho constituye el eje de todos los
estudios jurdicos, dependiendo de la orientacin de todas las ramas jurdicas
el concepto de! derecho es vlido para todos los sistemas jurdicos.
Derecho propiamente viene del latn directus, directo; de dirigir, enderezar o
alienar, equivale a lo justo, a lo cabal.
Larrea Holgun: Lo define como "Una norma, o un conjunto de normas que
rigen el obrar libre del hombre, dentro de la moral para realizar la justicia, o sea
para dar a cada uno lo suyo" 14.

EL Derecho de familia ha dado lugar desde su origen a varios problemas, tales

como aquellos que afectaban las relaciones entre el Estado y la Iglesia, en
especial en el derecho matrimonial y la actitud que deba tornar el Estado
frente a la Iglesia en los impedimentos al matrimonio, la forma de contraerlo, el
divorcio o sus causas y admisin; otro problema era el ligado con la situacin
de la mujer en el matrimonio.
El Derecho de familia se basa en el derecho del matrimonio y en el derecho de
parentesco, especialmente.
Hay que anotar sin embargo, que la relacin familiar y el derecho de familia se
dan necesariamente porque tal o cual miembro vive permanentemente bajo el
14

Larrrea Holgun Enciclopedia del Derecho Sptima Edicin 2009.

mismo techo, pues, un individuo puede ser miembro de la familia sin vivir en la
casa de ella, y del mismo modo el que vive en la casa no necesariamente es
miembro de los dems que lo habitan, siendo por tanto totalmente extrao,
aunque los conceptos que nos entregan los diferentes autores, hacen
extensivas como miembros de la familia, a la servidumbre, a! aprendiz de una
industria, etc.
Para los miembros que viven en la misma casa, rige un derecho familiar ms
riguroso o al menos diferente que cuando falta esa convivencia.
As por ejemplo, respecto del hijo de familia que vive en la casa aunque haya
llegado a la mayora de edad y no est sujeto a la patria potestad, subsiste el
vnculo eficaz familiar y el derecho patrimonial.
As mismo la prestacin de alimentos entre los cnyuges tiene Diferentes
contenidos segn vivan juntos o separados.
Como se define al Derecho de Familia: "Se manifiesta que est representado
por las normas jurdicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales
de la familia, su constitucin, desarrollo y extincin" 15.
NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO DE FAMILIA.
Tradicionalmente el Derecho de Familia form parte de dos ramas conocidas
del Derecho: la pblica y la privada, habiendo predominado la teora de que el
Derecho de Familia form parte exclusiva del Derecho Privado y por tanto del
Derecho Civil.
Es difcil explicar la naturaleza por los principios que forman las ramas del
derecho pblico y privado; pues, stas han sido rebasadas por un derecho
moderno que tiende a la socializacin.
Hay teoras que afirman en el sentido de que la familia, es un organismo con
fines propios, distintos en absoluto a los miembros que la conforman; y, por lo
mismo, superiores a stos. As nace la existencia del inters familiar que
predomina sobre el individual o privado y del estatal o pblico.

15

Cabanelas DERECHO DE FAMILIA. Edicin sexta 2006. Edit. Espaa.

Sin embargo, aplicando en nuestro Cdigo Civil, creo que la relacin jurdica
del Derecho Familiar, se acerca ms al derecho privado que al pblico, dadas
las instituciones que contiene el referido cuerpo legal y la intencin con la cual
se las redact, siendo importante un cambio radical y una reforma sustancial
en este y en otros rdenes para estar a la par con las grandes
transformaciones del derecho como sustento de la sociedad; esta meta, debe
dar cabida al derecho de familia en forma independiente.
6.- EL MATRIMONIO
6.1 CONCEPTO DEL MATRIMONIO
Es la unin del hombre y la mujer capaces, que en forma libre y voluntaria
desean con ello formar un solo ser, por eso el hombre deja a sus padres para
unirse con ella.
El amor conyugal supone que cada uno respete la dignidad del otro
ayudndose

mantenerse

unidos

por

el

amor,

escuchndose,

comprendindose y sabiendo perdonarse.

Ahrens lo define como "la unin formada por dos personas de distinto sexo, a
fin de producir una comunidad perfecta de toda su vida moral, espiritual y
fsica, y de todas las relaciones que son su consecuencia".

16

Cuando el amor es asumido por la voluntad y se expresa en el libre y pblico

consentimiento voluntario que constituye el matrimonio, puede ser objeto de
prescripciones morales (para los esposos es un deber amarse) y ser materia
de promesas y compromisos.

A partir del matrimonio ese amor debe enfrentar el desafo, que no viene dado
de suyo y no es fcil, de realizar en el tiempo, en el da a da, ese amor que se
anticip imaginativamente durante el enamoramiento.

16

CABANELAS Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo V, 24 a Edicin, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires
Argentina, 1996, Pg 339.

El amor es como una tarea y conquista y no como algo espontneo y gozoso.

Es la voluntad siempre renovada de amarse y de luchar por hacer real ese
amor.

El Matrimonio Civil, es el elemento esencial y bsico sobre la cual se construye

una familia, lo constituye la unin de una pareja de distinto sexo con el fin y
propsito de vivir plenamente su amor, procrear y formar a sus hijos. Naciendo
la esencial e importante relacin: Esposos- Padres- Hijos.
Esta unin entre un hombre y una mujer que da vida a esta sustancial relacin
es lo que da origen al matrimonio, base y pilar de la familia, mientras ms
estable y permanente sea la unin matrimonial, mayor plenitud, desarrollo y
potencialidad tendrn los beneficios que la familia entrega para sus miembros y
la sociedad.
El Matrimonio y la Familia se encuentran en una relacin directa e indisoluble.
Y se puede concluir que "el matrimonio es una sociedad compuesta por slo
dos personas, de sexo diferente, que por lo general tiende a la propagacin
ms o menos inconsciente de la especie, adems de fortalecerse por la ayuda
mutua, asentada en el propsito inicial de compartir la misma suerte a travs
del vnculo que los une, con ciertas comunidades patrimoniales, y slo
disoluble en los casos y segn los modos estrictamente determinados en la
ley".17
El pacto conyugal tiene una trascendencia ms profunda que una simple
legitimacin de la convivencia sexual; es la forma jurdica en que el amor de la
esposa y del esposo pasa a ser un amor comprometido, y por tanto un amor
debido en justicia
6.2 CONCEPTO LEGAL DEL MATRIMONIO
"Matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente y por toda la vida con el fin de vivir juntos, de
procrear y de auxiliarse mutuamente" 18, lo defini el artculo 81 de La Ley de

17
18

CABANELAS Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Tomo V op. cit. pg. 146
LARREA HOLGUIN Juan, Manual de Derecho Civil, Corporacin de Estudios y Publicaciones, Quito - Ecuador, 1983, Pg. 163

matrimonio Civil Ecuatoriano de 1903. Actualmente en el ao 2003 idntica

definicin tiene el Cdigo Civil Chileno 19
La existencia del matrimonio, cuya esencia es el vnculo jurdico de amor
indisolublemente fiel y fecundo, hace que el amor sea el proyecto a realizar y
lo debido en justicia al otro. Se asume libre y voluntariamente lo que se ha
prometido durante el enamoramiento con su recurrente "para siempre" de las
declaraciones de amor.
Al casarse se ejercita la libertad de modo tan profundo que se compromete la
totalidad de la vida, igual radicalidad de la libertad se requiere para ser fiel.
Podemos decir "Por amor me he unido a ti en matrimonio, pero me he casado
contigo para amarte".
La incondicionalidad del amor es incompatible con restricciones temporales
que supondran no amar a la persona sino slo a determinadas circunstancias
o caractersticas suyas. En ocasiones puede haber algo de ilusin sentimental,
pero cuando se da el matrimonio existe una aceptacin mnima de la voluntad
respecto a ese "para siempre" que pasa a constituirse en proyecto vital en el
tiempo.
Cuando la unin se basa en el amor, en el afecto y en la honestidad, el
contrato no obliga a las partes; ya que, el amor profesado a su cnyuge,
supera los derechos ajenos y cada uno va a entregar en forma diligente y
oportunamente, en armona y con amor, todo, con el fin de construir un
ambiente cordial, armnico y agradable en lo sentimental, material, moral y
afectivo sin considerar que es una obligacin. Ms an, cada cual tratar,
atender y cuidar al otro como si fuera a si mismo.
"Ama a tu prjimo como a ti mismo" es un mandato Divino. Oportunidad para el
cumplimiento sincero y fiel de este mandamiento? amando, sirviendo,
ayudando y protegiendo a quien nos ama, nos sirve, nos cuida y est
pendiente de nosotros.

19

CODIGO CIVIL CHILENO, 2000, Titulo IV, Art 102

El Cdigo Civil Argentino seala: "Es indispensable para la existencia del

matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por
hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo..." 20
Para la validez del matrimonio, es indispensable que el amor no se da pleno y
maduro de entrada. Requiere superar la prueba del tiempo, y son precisamente
esas desavenencias y problemas inevitables los que purificarn ese amor y
posibilitarn el acceso a un amor ms arraigado, verdadero y profundo.

Es imprescindible el libre consentimiento que es igual al acuerdo de

voluntades, que debe emitirse personalmente estas voluntades capaces
jurdicamente de obligarse, sin la existencia de vicios que puedan torcer sus
determinaciones, y debe hacrselo ante el funcionario autorizado y competente
para celebrar el matrimonio. (Jefe del Registro Civil, Capitanes de naves y
aeronaves ecuatorianas en alta mar o fuera del espacio areo nacional; y, los
agentes diplomticos y consulares ecuatorianos acreditados en el extranjero).
Las impurezas del amor se miden por el nmero de aliados que necesita para
subsistir y su pureza por el nmero de enemigos que es capaz de afrontar sin
morir. Aliados son la juventud, la belleza, la salud, la posicin social, que si
bien coadyuvan no estriba en ellos la base esencial del amor, para no hablar
de complicidades, como pueden ser el egosmo de dos, la reciprocidad en el
placer o en la vanidad, sumisin a idnticos conformismos vacos, etc. Cuando
con ocasin de una prueba (enfermedad, pobreza, divergencia de intereses o
pasiones) tales alianzas se desatan o derrumban, la cada de las ilusiones
revela la verdadera naturaleza del amor.
En el gobierno del Dr. Rodrigo Borja Cevallos, se dicta la Ley 43 reformatoria
publicada en el Registro Oficial N 256 de 18 de agosto de 1989 al Cdigo Civil
Ecuatoriano, el Art. 81 qued: "Matrimonio es un contrato solemne por el cual
un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse
mutuamente"21

20

21

REGISTRO civil ARGENTINO edicin Argentina Buenos Aires.edit. LENIN 2006.

CODIGO CIVIL ECUATORIANO, Editorial Corporaciones de Estudios y Publicaciones, Quito - Ecuador, 2002, Art. 81, Pg. 16

Casi por un siglo se ha mantenido el matrimonio como indisoluble, y por toda la

vida. Es decir que el matrimonio se disolva nicamente por la muerte de uno o
de ambos cnyuges. Con la nueva definicin se da mayor importancia a las
relaciones de un contrato eminentemente proteccionista de la sociedad de
bienes patrimoniales de las partes (socios - cnyuges - compaeros), as como
establecer responsabilidades para con terceros (hijos).

Esta definicin legal del matrimonio como contrato, no protege, no precautela

ni defiende el mantenimiento de un ambiente armnico para los cnyuges, la
crianza y educacin de los hijos.

El Cdigo Civil Ecuatoriano define: "Contrato o convencin es un acto por el

cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa." 22.

Siendo el matrimonio un contrato, este se convierte en obligatorio para las

partes; la mujer debe prestar sus servicios en los hacerles domsticos; trabajar
y/o aportar econmicamente para los gastos del hogar; estar dispuesta a
satisfacer sexualmente a su pareja; cuidar y criar a los hijos; y, el hombre debe
dar el sustento de la familia y brindar proteccin.

Esta clase de contrato, une ms los intereses personales en aspectos

econmicos, que afectivos y sentimentales de las partes: la una, recibe
medianamente vivienda, comida y vestuario a cambio de sus servicios
personales, permanentes, constantes a favor de la otra, que cubre los gastos
econmicos; la parte dbil no tiene una remuneracin, no tiene horario, ni
descanso en das festivos o feriados y con la posibilidad de ser despedida
(divorcio) sin derecho a indemnizacin.

22

CODIGO CIVIL ECUATORIANO EDITARIAL Corporaciones Estudios quito Ecuador 2002 art 19. Pg. 27

No muy lejano veremos, a los contratos matrimoniales en la jerarqua de

prestacin de servicios personales; en la que se garantizarn los derechos
patrimoniales de las partes, a la afiliacin al Instituto Ecuatoriano de Seguridad
Social, a tener derecho a descansos obligatorios, a percibir una remuneracin
y finalmente a gozar de una pensin jubilar.
Un matrimonio debera ser siempre una fuente de confort mutuo y sus
relaciones deberan estar muy por encima del simple goce sexual, alcanzando
el estadio de la amistad cordial acompaada de la mutua benevolencia y
compaerismo.
El matrimonio no es un simple instrumento para legalizar las relaciones
sexuales sino que es un acuerdo que une las existencias de los esposos dando
un nuevo color y un nuevo ritmo a sus vidas. Saca de la soledad privilegiando a
la pareja en lugar de al individuo solo, y los hace complementarios.

Existe en el matrimonio una responsabilidad moral y humana que se la

resumira en:
La mutua confianza, cuya manifestacin prctica es la cooperacin entre
los esposos para hacer su vida comn regular y tranquila; y,
Abstinencia de todas las cosas que puedan enturbiar su confianza
mutua.
El objetivo bsico del matrimonio estriba en:
a) Asegurar una atmsfera confortable para el marido y la mujer;
b) Dar a luz una nueva generacin, criando a los hijos de manera
saludable, en la fe y la virtud.
c) 1.1.2.Fines del Matrimonio
d) 1.-Complementarse prestarse ambos cnyuges mutuo auxilio de manera permanente y
completa y,
2.- El perpetuar la especie, procreando y educando seres nuevos y tiles para

La sociedad, puesto que la vida de la especie humana pronto se acaba y la

humanidad tiene que cumplir sus fines a travs del tiempo.
5.3.- EFECTO LEGAL DEL MATRIMONIO
Segn la Ley reformatoria al Cdigo Civil de 18 de agosto de 1989, expresa el
Art. 134:" Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, socorrerse y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida.
El matrimonio se constituye sobre la base de igualdad de derechos y deberes
de ambos cnyuges"23.
Los efectos legal, moral, afectivo, sentimental y patrimonial del matrimonio
deben estar circunscritos a la libre voluntad de vivir juntos al amparo de la
confianza, respeto y consideraciones mutuas, como as preceptan las
diversas legislaciones que a continuacin :
C La vida comn se mantuviera en aposentos completamente separados
donde rehsa recibir a su mujer, sta estara dispensada de habitar en la casa
del marido
La vida en comn es compartir los momentos buenos y malos, hacerle frente a
las adversidades, mantenerse juntos con el fin de auxiliarse, ayudarse
mutuamente desde con un apoyo moral, sentimental, de consejo, de compaa,
econmico hasta el cuidado material de la persona, del hogar y de los hijos en
una franca compenetracin de las dos vidas para hacer una sola y afrontar los
problemas de la existencia como si ambos fueran uno solo.
El Cdigo Civil del Estado de Quintana Roo, miembro de la Federacin de los
Estados Unidos Mexicanos, seala: "estn obligados a respetarse, a guardarse
fidelidad y a contribuir cada uno a los fines del matrimonio".
El Cdigo de la Familia de Bolivia, prescribe: "Los esposos se deben fidelidad,
asistencia y auxilio mutuos. Estn obligados a convivir en el domicilio conyugal
elegido por ambos..."
El Cdigo Civil de Argentina, expresa: "Los esposos se deben mutuamente
fidelidad, asistencia y alimentos.
23

LEY REFORMATORA DEL CODIGO CIVIL 1889 EDIT. QUITO ECUADOR

La fidelidad, es la lealtad y cumplimiento de la palabra dada en el acto

matrimonial, derivndose en la exclusividad carnal de marido y mujer, siendo
su opuesto el adulterio.
La infidelidad es el incumplimiento de las obligaciones con falta a la fe o abuso
de confianza depositada en la persona; ya que, es la deslealtad personal entre
marido y mujer, por la intimidad y contra la intimidad de la vida matrimonia.
El adulterio, es la violacin o quebrantamiento de la exclusividad carnal que los
cnyuges se deben, siendo la ms grave ofensa a la fidelidad conyugal, que
trasciende del campo moral al puramente jurdico.
El Cdigo Civil de Chile indica: "Los cnyuges estn obligados a guardarse fe,
a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El
marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos" 24.
Como se puede apreciar en la mayora de legislaciones citadas, prescribe
como una constante con relacin a los cnyuges: la obligacin recproca de la
FIDELIDAD, la misma que podemos subdividirla en:
La "fidelidad moral en el matrimonio es recproca que obliga a los cnyuges,
porque es la base natural del contrato matrimonial, y sta abarca una serie de
obligaciones espirituales, de afecto, de sentimientos, de actitudes y hechos que
son exclusivamente del campo moral.

La violacin o incumplimiento de sta obligacin no causa sancin legal

alguna, pero, son las que ms dao acarrean a la pareja, por cuanto son las
que minan, debilitan y corroen las sensibles relaciones sentimentales; y,
posteriormente las consecuencias se verifican en actos fsicos, psicolgicos y
sexuales en contra del otro cnyuge y que posteriormente terminan en la
separacin de sus integrantes.

La "fidelidad legal' se manifiesta en la forma pblica y notoria de tratarse como

cnyuge por el otro cnyuge; y no tratar a nadie ms como su cnyuge. Slo el
24

CODIGO CIVIL DE CHILE Y ARGENTINA 2005 EDICION QUINTA EDIT.BOSVO ,

cnyuge tiene derecho a mantener relaciones ntimas sexuales como actos

propios de la procreacin y gozar de una determinada posicin frente a la
sociedad; teniendo participacin en los asuntos del otro consorte, de cualquier
ndole que estos sean.

El socorrerse y ayudarse mutuamente son otras de la finalidad del matrimonio,

que obliga a los cnyuges a suministrarse lo necesario y contribuir, segn sus
posibilidades, al mantenimiento del hogar comn. Esto como un verdadero
acto de solidaridad, de amor, de participacin y compromiso para establecer
las bases de un hogar feliz para acoger al fruto de su amor. Los hijos.

1) El Cdigo Civil Ecuatoriano, al definir al matrimonio como un contrato

solemne este obliga legalmente a las partes a:
2) Vivir juntos;
3) Procrear; y
4) Auxiliarse mutuamente.

El matrimonio como contrato solemne dispone y obliga al hombre y a la mujer a

vivir juntos bajo el amparo del respeto, la fidelidad, la proteccin del uno para
con el otro; aunque en algunos casos no sea en armona psicolgica, moral o
econmica; y no muy pocas veces en contra de la buena convivencia con sus
hijos, familiares y comunidad.

El contrato solemne legaliza las relaciones ntimas sexuales aunque no sea

para procrear: No importa si las partes estn en permanentes peleas, disputas
y no exista un ambiente propicio para la crianza y educacin de los hijos, fruto
de las relaciones maritales; ms no del amor sincero, responsable, honesto y

puro. En esta clase de relaciones matrimoniales se podra expresar un dicho

popular "Tu peor enemigo es el que duerme contigo". 25

El contrato solemne obliga a auxiliarse mutuamente en casos de necesidad por

una enfermedad, por un negocio o simplemente por un apoyo moral o
sentimental; aunque la otra parte se encuentre en desgracia como
consecuencia de las actividades ilcitas o reidas con la ley; o haya puesto en
peligro la integridad de los miembros de la familia.

Visto as, el contrato solemne garantiza los derechos de la parte fuerte,

dominante, al obligar a la parte ms dbil a cumplir con lo estipulado en el
contrato sin opcin a reclamo, porque la Ley es la Ley.

El matrimonio es la fusin de nobles sentimientos de dos personas de sexo

diferente, que libre y voluntariamente se unen con el fin de aportar cada uno lo
suficiente y necesario para amarse por toda la vida, protegerse, auxiliarse,
procrear, educar y criar a los hijos en un ambiente de paz, armona y
solidaridad; y no, un simple y mero contrato solemne que obliga a las partes a
vivir juntos, tener sexo y pagar para vivir en compaa.

Es as, que el Cdigo de la Familia de Costa Rica seala: "Los esposos

comparten la responsabilidad y el gobierno de la familia. Conjuntamente deben
regular los asuntos domsticos, proveer a la educacin de sus hijos y preparar
su porvenir. Asimismo, estn obligados a respetarse, a guardarse fidelidad y a
socorrerse mutuamente. Deben vivir en un mismo hogar salvo que motivos de
25

LEY QUE REGULA LAS UNIONES DE HECHO, Ley N 115, Registro Oficial N 399, Art. 7.

conveniencia o de salud para alguno de ellos o de los hijos, justifique

residencias distintas.

Y complementa: "El marido es el principal obligado a sufragar los gastos que

demanda la familia. La esposa est obligada a contribuir a ellos en forma
solidaria y proporcional, cuando cuente con recursos propios".

26

Es necesario e imperioso, que en forma conjunta los esposos sean

responsables de la clula fundamental de la sociedad. La familia. El hombre es
el principal obligado para cubrir y sufragar los gastos que demanda la familia,
ya que, la esposa con sus actividades sin remuneracin en el hogar, cuidando
a los hijos y bienes comunes, educando a sus descendientes, est efectuando
un gran aporte a la sociedad conyugal.

El Cdigo Civil del Estado de Quintana Roo, seala que para cumplir con los
fines del matrimonio: "El matrimonio est obligado a sufragar todos los gastos
para el sostenimiento del hogar y la educacin de los hijos. Si la mujer trabaja y
obtiene sueldos o ganancias o si es propietaria de bienes productivos, de
comn acuerdo el marido y la mujer decidirn si sta contribuye al
sostenimiento del hogar y la educacin de los hijos y la importancia de su
contribucin."

Y en caso excepcional aclara que: "Si el marido est imposibilitado de trabajar

y carece de bienes, la esposa sufragar todos los gastos del hogar y la
educacin de los hijos".

26

CODIGO DE LA FAMILIA DE COSTA RICA, 2000, Ley 5476, Titulo I, Capitulo V, Art. 34 y 35

El Cdigo de la Familia de Bolivia, expresa: "Cada uno de los esposos

contribuye a la satisfaccin de las necesidades comunes en la medida de sus
posibilidades econmicas...
La mujer cumple en el hogar una funcin social y econmicamente til que se
halla bajo la proteccin del ordenamiento jurdico". 27

Legalmente, el matrimonio constituye la igualdad de derechos y deberes de

ambos cnyuges; los dos deben aportar para la satisfaccin de las
necesidades comunes en el hogar a objeto de precautelar la paz, tranquilidad,
armona y seguridad en las relaciones conyugales y familiares si estos tienen
descendencia, los mismos que deben crecer y desarrollarse en un ambiente
favorable.
Comparto con la definicin de matrimonio que da la legislacin de la Repblica
de Nicaragua en el Cdigo de Familia, que prescribe en el Art. 23: "El
matrimonio es la unin voluntaria de un hombre y una mujer constituida por
libre y mutuo consentimiento de los contrayentes y con aptitud legal para ello, a
fin de hacer y compartir una vida en comn.
. El matrimonio subsista jurdicamente, con todas sus consecuencias, cuando
hombre y una mujer libres se decidan establecer una relacin conyugal con la
voluntad permanente en el tiempo de estar unidos en matrimonio, con tal de que
no hubiera impedimentos legales y se diera entre ellos la capacidad jurdica
para constituir una unin conyugal.
Surtir efectos jurdicos desde su celebracin, y debe ser inscrito en el Registro
competente de acuerdo con las reglas establecidas en este Cdigo.
Visto as el contrato solemne garantiza los derechos de la parte fuerte,
dominante, al obligar a la parte ms dbil a cumplir con lo estipulado en
contrato sin opcin al reclamo, porque la Ley es la Ley.
El matrimonio es la fusin de nobles sentimientos de dos personas de sexo
diferentes, que libre y voluntariamente se unen con el fin de aportar cada uno
27

18

CODIGO CIVIL DEL ESTADO DE QUINTANA ROO, 2000, Capitulo III, Art. 708 y 709
CODIGO DE LA FAMILIA DE BOLIVIA.,2003, Ley No 996 de 4 de abril de 1988, Capitulo II. Art, 98

lo suficiente y necesario para amarse por toda una vida, protegerse,

auxiliarse ,procrear ,educar y criar sus hijos en un ambiente de paz ,armona, y
solidaridad, y no un simple, mero contrato solemne que obliga a las partes a
vivir juntos, tener sexo y pagar para vivir en compaa.

5.4 CLASES DEL MATRIMONIO

1.-Cannico o eclesistico.
2.-Matrimonio Civil (Art.100 del Cdigo Civil)
3.-Putativo.(Art.94 del Cdigo Civil)
4.- Rapto.- E l que se ha celebrado legtimamente y no lleg a consumarse.
5.-Consumado.- Cuando ha tenido lugar la cpula o dbito conyugal.

5.5 CONSTITUCIN DEL MATRIMONIO

El matrimonio se constituye por un hecho de voluntad de los contrayentes, o
sea por un simple contrato, siendo el requisito indispensable para su
celebracin
El Art.102 numeral 3

es quien se establece el consentimiento, las

solemnidades esenciales para la validez del matrimonio, lo encontramos en el

Art 102 del mismo cuerpo legal.
Ya que la expresin de libre y espontneo consentimiento, lo declaran los
contrayentes.
5.6 CAUSAS QUE SE OPONEN A SU CELEBRACIN
No basta tener capacidad para celebrar el matrimonio, pueden existir causas
Legales que permitan oponerse a la celebracin del matrimonio estos son los
impedimentos legales matrimoniales, pueden declarase nulo el matrimonio,
cuando ha sido contrados por las siguientes personas:

1.- Cnyuge sobreviviente con el autor o cmplice del delito de homicidio o

asesinato del marido o de la mujer.
2.- Los impberes.
3.-Los bgamos (ligados por el vnculo matrimonial no disuelto.
4.-Los impotentes. (NO LOS ESTERILES)
5.- Los Dementes.
6.- Los parientes en grado de consanguinidad en lnea recta (padres- hijos,
abuelos y nietos)
7.-Los parientes colaterales reales en segundo grado civil de consanguinidad
(hermanos)
8.- Los parientes en primer grado de afinidad (suegro, suegra, yerno).

5.7 MATRIMONIOS ILCITOS.-

5.8 MATRIMONIO INDISOLUBLE

Vale sealar que el nico caso en el que el matrimonio es indisoluble, es el del
cnyuge que se hubiese vuelto demente o sordomudo, que no pueda darse a
entender por escrito, no pudiendo disolverse el vnculo matrimonial, por
ordenarlo as en forma expresa, el Art. 126 del Cdigo Civil.

Debo indicar que el Ecuador es el nico pas, que tiene sta disposicin legal
que garantiza al cnyuge que por accidente, enfermedad u otra razn fsica o
psicolgica dentro de la convivencia matrimonial armnica y de mutuo respeto
y consideracin, quede, sordomudo o demente, a fin de que sea cuidado,
protegido y auxiliado por el otro cnyuge que se encuentra en mejores
condiciones de salud y estado fsico, por as definirlo el Art. 81 del Cdigo Civil

Ecuatoriano, como un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se

unen con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.

Entre las obligaciones y derechos de los cnyuges sealados en el Pargrafo

1o del Ttulo V del Libro Primero del Cdigo Civil ecuatoriano estn: guardarse
fe, socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida;
por ello, se convierte en indisoluble el matrimonio cuando suceda estas
condiciones.

Las reformas a La Ley de Matrimonio Civil de Santiago de Chile de 10 de enero

de 1884, por el Congreso Nacional, expresa en el Art. 19." El divorcio no
disuelve el matrimonio, sino que suspende la vida comn de los cnyuges" 28.
El Matrimonio definido eclesisticamente y recogido en las leyes civiles, era
indisoluble y por toda la vida, hasta que la muerte los separe; por ello no se
admite la disolucin del matrimonio y s acepta la separacin de los cuerpos
que hacan vida en comn, en una misma residencia, con el fin de precautelar
el bienestar de los integrantes del hogar y familia constituida, en el supuesto
que se encuentren en peligro.
7.- EL DIVORCIO

7.1.-DEFINCION O CONCEPTO DEL DIVORCIO.

EL divorcio

es una institucin conocida prcticamente en todas las civilizaciones

influidas o no por el cristianismo.

Antes de entrar en las definiciones, de el Divorcio, es necesario considerar la
preexistencia de una relacin vinculante de carcter legal denominado
Matrimonio, el cual es considerado como la institucin social ms importante
en la que a travs de esta se establece la integracin de una familia, derivada
de la ley biolgica que exige la perpetuidad de una especie, en este caso la
humana. El Matrimonio se podra definir como "contrato civil( porque tiene la
28

Ley reformatoria del matrimonio Civil de Chile 1884 art.19

presencia del Estado) y solemne( porque necesita requisitos para que tenga
validez), celebrado entre dos personas de sexo diferente(hombre y mujer), con
el objetivo de perpetuar la especie". En el aspecto civil, es considerado como
un contrato el cual slo ser vlido si se cie a las normas establecidas por
nuestra ley, como contrato este reviste una serie de formas solemnes
sancionadas por una autoridad civil en tal carcter contractual podemos asumir
que este reviste un carcter de disolubilidad, y es en tal caso que se puede
recurrir ante la autoridad para solicitar tal disolucin del vinculo no sin que la
autoridad procure garantizar los intereses de los hijos, y de ambos cnyuges,
por lo que es de vital importancia el conocimiento de sus derechos con
respecto de su persona, bienes e hijos., con la voluntad permanente en el
tiempo de estar unidos en matrimonio, con tal de que no hubiera impedimentos
legales y se diera entre ellos la capacidad jurdica para constituir una unin
conyugal.
Se comprende, pues, que en el derecho romano, como la existencia del
matrimonio proceda de la permanencia de tal voluntad, al desaparecer esta
voluntad desapareca el vnculo, sin necesidad de una declaracin autorizada ni
tampoco de una expresa manifestacin de la voluntad de los cnyuges o de
uno de ellos, de disolver el matrimonio.
Si en las costumbres romanas parece que hay que registrar, a propsito del
divorcio, la evolucin desde una austeridad de costumbres tpica de la edad
ms antigua al permisivismo de la edad clsica, a nivel jurdico hay que resaltar,
desde el siglo IV d. C. en adelante. Las primeras disposiciones aparecen ya en
una constitucin de Constantino en el ao 331, hasta llegar a las ms
radicales en tiempos de Justiniano, que, sin embargo, no erradican esta
institucin del cdigo.
El divorcio, tanto el consensual como el Unilateral por repudio, es conocido
tambin en las legislaciones brbaras,

conocida prcticamente en todas las

civilizaciones influidas o no por el cristianismo.

El mundo romano clsico vea el matrimonio como una realidad social, al que
se

una

con

determinadas

condiciones

transformndolo en relacin jurdica.

ciertos

efectos

jurdicos,

El matrimonio subsista jurdicamente, con todas sus consecuencias, cuando

hombre y una mujer libres se decidan establecer una relacin conyugal con la
voluntad permanente en el tiempo de estar unidos en matrimonio, con tal de que
no hubiera impedimentos legales y se diera entre ellos la capacidad jurdica
para constituir una unin conyugal.
7.2.- HISTORIA DEL DIVORCIO
Se comprende, pues, que en el derecho romano, como la existencia del
matrimonio proceda de la permanencia de tal voluntad, al desaparecer esta
voluntad desapareca el vnculo, sin necesidad de una declaracin autorizada ni
tampoco de una expresa manifestacin de la voluntad de los cnyuges o de
uno de ellos, de disolver el matrimonio.
Si en las costumbres romanas parece que hay que registrar, a propsito del
divorcio, la evolucin desde una austeridad de costumbres tpica de la edad
ms antigua al permisivismo de la edad clsica, a nivel jurdico hay que resaltar,
desde el siglo IV d. C. en adelante. Las primeras disposiciones aparecen ya en
una constitucin de Constantino en el ao 331, hasta llegar a las ms
radicales en tiempos de Justiniano, que, sin embargo, no erradican esta
institucin del cdigo.

EL divorcio

es una institucin conocida prcticamente en todas las civilizaciones

influidas o no por el cristianismo.

El mundo romano clsico vea el matrimonio como una realidad social, al que
se

una

con

determinadas

condiciones

ciertos

efectos

jurdicos,

transformndolo en relacin jurdica.

Se comprende, pues, que en el Derecho Romano, como la existencia del
matrimonio proceda de la permanencia de tal voluntad, al desaparecer esta
voluntad desapareca el vnculo, sin necesidad de una declaracin autorizada ni
tampoco de una expresa manifestacin de la voluntad de los cnyuges o de
uno de ellos, de disolver el matrimonio.
Si en las costumbres romanas parece que hay que registrar, a propsito del
divorcio, la evolucin desde una austeridad de costumbres tpica de la edad

ms antigua al permisivismo de la edad clsica, a nivel jurdico hay que resaltar,

desde el siglo IV d. C. en adelante. Las primeras disposiciones aparecen ya en
una constitucin de Constantino en el ao 331, hasta llegar a las ms
radicales en tiempos de Justiniano, que, sin embargo, no erradican esta
institucin del cdigo.
La palabra Divorcio proviene del LATN: Divortium y se produca por diversas
razones, entre las cuales podemos sealar:
Por incapacidad matrimonial de cualquiera de los contrayentes;
Por la muerte de uno de ellos;
Se comprende, pues, que en el derecho romano, como la existencia del
matrimonio proceda de la permanencia de tal voluntad, al desaparecer esta
voluntad desapareca el vnculo, sin necesidad de una declaracin autorizada ni
tampoco de una expresa manifestacin de la voluntad de los cnyuges o de
uno de ellos, de disolver el matrimonio.
En la legislacin Francesa no estaba permitido el Divorcio, el matrimonio era
considerado indestructible, eclesistico y sagrado, pero a partir de la
Revolucin de 1739, se abri la posibilidad de dar por terminado al matrimonio
mediante el Divorcio-Contrato y posteriormente surge el Divorcio-Sancin.
Fueron asimilando varias ordenanzas que planteaban la posibilidad de pedir el
divorcio en los casos de:
Adulterio,
Por la muerte de unos de los cnyuges,
Por la condena a pena criminal,
El abandono del hogar,
Los excesos
Sevicias,
Las injurias graves del uno para con el otro,

Si en las costumbres romanas parece que hay que registrar, a propsito del
divorcio, la evolucin desde una austeridad de costumbres tpica de la edad
ms antigua al permisivismo de la edad clsica, a nivel jurdico hay que resaltar,
desde el siglo IV d. C. en adelante. Las primeras disposiciones aparecen ya en una
constitucin de Constantino en el ao 331, hasta llegar a las ms radicales en
tiempos de Justiniano, que, sin embargo, no erradican esta institucin del
cdigo.Es decir todo lo que Hiciera intolerable el mantenimiento del vnculo
conyugal .

7.3.- CONCEPTO LEGAL DE DIVORCIO.Siendo e divorcio la separacin de un hombre y de una mujer, producida por
alguna causa legal, por sentencia judicial y que disuelve completamente las
relaciones matrimoniales o suspende los efectos en lo que se refiere a la
cohabitacin de las partes. Dicho de manera ms simple, es la ruptura del
vnculo matrimonial contrado.
7.4.- ELEMENTOS QUE INTERVIENE EN EL DIVORCIO
La JURISDICCION Y LA COMPETENCIA.
La jurisdiccin, esto es, el poder de administrar justicia, consiste en la
potestad pblica de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en una materia
determinada, potestad que corresponde a los tribunales y jueces establecidos
por las leyes.
Competencia es la medida dentro de la cual la referida potestad est
distribuida entre los diversos tribunales y juzgados, por razn del territorio, de
la materia, de las personas y de los grados.
El poder de administrar justicia es independiente; no puede ejercerse sino por
las personas designadas de acuerdo con la ley.
La jurisdiccin es voluntaria, contenciosa, ordinaria, prorrogada, preventiva,
privativa, legal y convencional.

Jurisdiccin voluntaria es la que se ejerce en los asuntos que, por su

naturaleza o por razn del estado de las cosas, se resuelven sin contradiccin.
Jurisdiccin contenciosa es la que se ejerce cuando se demanda la
reparacin o el reconocimiento de un derecho.
Jurisdiccin ordinaria es la que se ejerce sobre todas las personas o cosas
sujetas al fuero comn.
Jurisdiccin prorrogada es la que ejercen los jueces sobre las personas o
en asuntos que, no estando sujetos a ellos, consienten en sometrseles o les
quedan sometidos por disposicin de la ley.
Jurisdiccin preventiva es la que, dentro de la distribucin de aquella, radica
la competencia por la anticipacin en el conocimiento de la causa.
Jurisdiccin privativa es la que se halla limitada al conocimiento de cierta
especie de asuntos o al de las causas de cierta clase de personas.
Jurisdiccin legal es la que nace nicamente de la ley.
Jurisdiccin convencional es la que nace de la convencin de las partes, en
los casos permitidos por la ley.
Art. 4.- La jurisdiccin voluntaria se convierte en contenciosa, desde que se
produce contradiccin en las pretensiones de las partes.
Concluido el procedimiento voluntario mediante auto o sentencia, o realizado
el hecho que motiv la intervencin del juez, cuando no haya habido necesidad
de aquellas providencias, no cabe contradiccin. En estos casos los
interesados pueden hacer valer sus derechos por separado, sin perjuicio de los
efectos de lo ordenado en el ejercicio de la jurisdiccin voluntaria, hasta que se
aceptare la contradiccin.
La jurisdiccin se ejerce por los tribunales y juzgados que integran la
Funcin Judicial. Tambin la ejercen, de acuerdo con la Constitucin Poltica
de la Repblica y sus leyes propias: los jueces de paz, los rbitros, los
tribunales de conciliacin y arbitraje y las autoridades de los pueblos indgenas.

LA COMPETENCIA.- es prorrogable, en conformidad con las disposiciones

legales.
Cuando la jurisdiccin es privativa, la competencia se prorroga slo en
asuntos y sobre personas que estn sometidas a esa forma de la jurisdiccin,
aunque el juez propio sea de diverso territorio.
LA COMPETENCIA NO SE PRORROGA POR RAZN DE LOS GRADOS.
Art. 7.- La prorrogacin puede ser legal o voluntaria, y sta, expresa o tcita.
Art. 8.-La prorrogacin legal se verifica cuando las personas sujetas a los
jueces de una seccin territorial determinada, tienen que someterse a los
jueces de la seccin ms inmediata, por falta o impedimento de aqullos.
Tambin se verifica esta prorrogacin cuando el demandante es reconvenido,
siempre que el juez que conoce de la demanda no sea incompetente por razn
de la materia sobre que versa la reconvencin.
Sin embargo de lo dispuesto en el inciso anterior se prorroga la competencia
de todo juez, respecto de los asuntos que llegan a ser incidentes de la causa
principal.
El juez que conoce de una causa sobre venta de una cosa, mueble o raz, es
tambin competente para conocer de la eviccin y saneamiento, sea
cualquiera el fuero del vendedor o de la persona obligada.
Igual regla se aplica, en caso de vicios redhibitorios, respecto de la rescisin o
rebaja del precio.
Art. 9.-Se prorrogan las funciones del juez hasta el da en que el sucesor entre
al ejercicio efectivo del cargo.
Art. 10.- La prorrogacin voluntaria expresa se verifica cuando una persona
que no est, por razn de su domicilio, sometida a la competencia del juez, se
somete a ella expresamente, bien al contestar a la demanda, bien por haberse
convenido en el contrato.

Art. 11.- La prorrogacin tcita se verifica por comparecer en la instancia sin

declinar la competencia, o porque antes no ha ocurrido el demandado a su juez
para que la entable.
Tambin se verifica esta prorrogacin respecto de la persona y bienes del que
contrae una obligacin subsidiaria, a no ser que se hubiere pactado otra cosa
en el contrato que establece la obligacin subsidiaria.
Art. 12.- El juez a quien se haya prorrogado la competencia excluye a
cualquier otro, y no puede eximirse del conocimiento de la causa.
Art. 13.-La competencia preventiva en materia civil se ejerce entre los jueces
de igual clase de una misma seccin territorial de modo que uno excluye a otro
por la prevencin.
Art. 14.- En las causas civiles tiene lugar la prevencin por la citacin de la
demanda al demandado, en la forma legal, o por sorteo.
Art. 15.- Ejercen competencia privativa los rganos jurisdiccionales a quienes
se encarga el conocimiento de materias especiales.
Art. 16.- Ejercen jurisdiccin legal tanto los jueces ordinarios como los
especiales.
Art. 17.-Ejercen jurisdiccin convencional los jueces rbitros.
Art. 18.-La jurisdiccin legal nace por eleccin o nombramiento hecho
conforme a la Constitucin o la ley; y la convencional por compromiso.
Art. 19.- Principia el ejercicio de la jurisdiccin legal y de la convencional,
desde que los titulares de los rganos jurisdiccionales toman posesin de su
empleo o cargo y entran al desempeo efectivo del mismo.
Art. 20.- LA COMPETENCIA SE SUSPENDE RESPECTO A LA CAUSA
SOBRE QUE SE EJERCE:
1.-

En los casos de excusa y de recusacin. En el primero, desde que la

excusa consta de autos hasta que se ejecutora la providencia que declare sin
lugar el impedimento; y en el segundo, desde que se cite al juez recusado el

decreto en que se le pida informe, hasta que se ejecutore la providencia que

deniegue la recusacin;
2.-

Por el recurso de apelacin, o de hecho, desde la concesin del recurso,

hasta que el superior devuelva el proceso, siempre que la concesin del

recurso sea en los efectos suspensivo y devolutivo;
3.-

Por el recurso de casacin o de hecho, desde que se consigna la caucin

hasta que se resuelva el recurso; y,

4.-

Cuando se promueve juicio de competencia desde que el juez recibe el

oficio inhibitorio hasta que aqulla se dirime, salvo si se hubiese realizado

alguno de los casos previstos en el Art. 11; pues, en tal evento, continuar
interviniendo el juez requerido y se limitar a enviar copia de la causa de que
est conociendo a costa del promotor.
Art. 21.- EL JUEZ PIERDE LA COMPETENCIA:
1.-

En la causa para la cual ha sido declarado incompetente por sentencia o

auto ejecutoriado;
2.-

En la causa en que se ha admitido la excusa o la recusacin; y,

3.-

En la causa fenecida cuando est ejecutada la sentencia, en todas sus

partes.
ART. 22.- LA JURISDICCIN DEL JUEZ SE SUSPENDE TOTALMENTE:
1.-

Por haberse dictado auto de llamamiento a juicio contra el juez por la

comisin de un delito sancionado con pena de reclusin hasta cuando se dicte

sentencia absolutoria;
2.-

Por licencia, desde que se obtiene hasta que termina;

El juez puede recobrar jurisdiccin renunciando la licencia, en cualquier tiempo

de sta; y,
3.-

Por suspensin de los derechos polticos.

Art. 23.- EL JUEZ PIERDE ABSOLUTAMENTE LA JURISDICCIN:

1.-

Por renuncia del destino, desde que se notifica la admisin;

2.- Por haber transcurrido el tiempo para el cual fue nombrado, salvo lo
dispuesto en el Art. 9 de este Cdigo; y,
3.- Por admitir otro destino pblico, salvo lo dispuesto en leyes o decretos
especiales.
Seccin 2.
DEL FUERO COMPETENTE
Art. 24.-Toda persona tiene derecho para no ser demandada sino ante su juez
competente determinado por la ley.
Art. 25.- Demandada una persona ante juez distinto del que le corresponde,
puede declinar la competencia o acudir a su juez propio para que la entable, o
prorrogar la competencia en el modo y casos en que puede hacerlo conforme a
la ley.
Art. 26.- El juez del lugar donde tiene su domicilio el demandado, es el
competente para conocer de las causas que contra ste se promuevan.
Art. 27.-El que no tiene domicilio fijo puede ser demandado donde se lo
encuentre.
Art. 28.-El que tiene domicilio en dos o ms lugares puede ser demandado en
cualquiera de ellos. Pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a uno
de dichos domicilios exclusivamente, slo el juez de ste ser competente para
tales casos.
Art. 29.- Adems del juez del domicilio, son tambin competentes:
1.-

El del lugar en que deba hacerse el pago o cumplirse la obligacin;

2.-

El del lugar donde se celebr el contrato, si al tiempo de la demanda est

en l presente el demandado, o su procurador general, o especial para el

asunto de que se trata;
3.-

El juez al cual el demandado se haya sometido expresamente en el

contrato;

4.-

El del lugar en que estuviere la cosa raz materia del pleito.

Si la cosa se hallare situada en dos o ms cantones o provincias, el del lugar

donde est la casa del fundo; mas, si el pleito se refiere slo a una parte del
predio, el del lugar donde estuviere la parte disputada; y si sta perteneciere a
diversas circunscripciones el demandante podr elegir el juez de cualquiera de
ellas;
5.-

El del lugar donde fueron causados los daos, en las demandas sobre

indemnizacin o reparacin de stos; y,

6.-

El del lugar en que se hubiere administrado bienes ajenos, cuando la

demanda verse sobre las cuentas de la administracin.

Art. 30.-La renuncia general de domicilio surte el efecto de que el renunciante
pueda ser demandado donde se le encuentre, salvo lo que dispongan al
respecto leyes especiales.
Art. 31.- No obstante lo dispuesto en los artculos anteriores, si la demanda
versa sobre asuntos para cuya resolucin sean necesarios conocimientos
locales o inspeccin judicial, como sobre linderos, curso de aguas,
reivindicacin de inmuebles y otras cosas anlogas, se la propondr ante el
juez del lugar donde estuviere la cosa a que se refiere dicha demanda. Y si la
cosa pertenece a dos o ms circunscripciones, se observar lo dispuesto en el
nmero 4 del Art. 29. para el conocimiento de las acciones posesorias, es
competente el juez del lugar donde las cosas estn situadas, observndose lo
dispuesto en los mismos nmero y artculo.
Las causas de inventario, peticin y particin de herencia, cuentas relativas a
sta, cobranza de deudas hereditarias, y otras provenientes de una
testamentaria, se seguirn ante el juez del lugar en que se hubiere abierto la
7.5.-CLASES DE DIVORCIO:
7.5.1.-DIVORCIO CONTROVERTIDO.
7.5.2.-DIVORCIO CONSENSUAL O MUTUO CONSENTIMIENTO.
7.5.3.- DIVORCIO UNILATERAL.

7.5.1.- DIVORCIO CONTROVERTIDO.Se da como caracterstica una falta de acuerdo entre los cnyuges en el sentido
de poner trmino al matrimonio, de tal manera que encontramos la voluntad de
uno

en la contienda con el otro que pretende hacer subsisti r el vnculo

conyugare.
Esta caracterstica determina importantes diferencias entre el divorcio consensual
y el contencioso, de las cuales destaco las principales:
-

La manifestacin de las causas que originan el divorcio, factor determinante y

caracterstico del divorcio Contencioso que no encontramos en cambio en lo
Consensual.

La limitacin de las causas que, para el caso del divorcio Contencioso, se

encuentra tcitamente sealadas en el Art.110.

Tratndose del divorcio Consensual las causas subyacentes son indiferentes

al Derecho.

La accin del divorcio consensual puede solicitarse en cualquier tiempo que

los cnyuges lo decidan, mientras que en el caso del divorcio Contencioso, la
accin solamente puede ejercitarse dentro del plazo de un ao, contando de la
forma prescrita en l Art 124.del Cdigo Civil.

EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL.- Sealamos que el divorcio consensual se

somete a un procedimiento de carcter no Contencioso que se caracteriza
por falta de la contienda entre las partes cuya reglamentacin se contiene en
el Art 110 y siguientes del Cdigo Civil.

En la forma del divorcio Contencioso existe una controversia entre las partes
por lo mismo que se puede hablar con propiedad de un litigio o juicio en su
sentido ms preciso de procedimiento Contencioso. se puede indicar que por
mandato del Art 118 del Cdigo Civil este procedimiento es el sealado para el
juicio Verbal Sumario.

LOS EFECTOS DEL DIVORCIO.- Partiendo del efecto comn y principal de

disolucin del vnculo matrimonial, el divorcio consensual, y el Contencioso
defieren en ciertas consecuencias de orden secundario.

Efectivamente, en el divorcio Contencioso las circunstancias de que uno de los

cnyuges hayan dado lugar al divorcio por su culpa trae aparejada algunos
efectos jurdicos de consideracin, tales como la inhabilidad para la tuicin de
los hijos, la prdida a derechos a la quinta parte de los bienes del otro
cnyuge, eventual en indignidad para suceder, etc.

7.5.2- DIVORCIO POR MUTUO CONSENTIMIENTO

Desde que en 1910 se introdujo el divorcio "por mutuo consentimiento", ha
venido siendo una forma legal de acceder al divorcio, evitndose as el buscar
la causal y seguir el trmite legal pertinente.
El Cdigo Civil determina el procedimiento para el divorcio por mutuo
consentimiento o consensua!, que est reglado as: Art. 106.- Por mutuo
consentimiento pueden los cnyuges divorciarse. , haciendo que los lmites con el
exterior sean
Concepto de divorcio Hernn Corral Talciani. Profesor de Derecho Civil de la
Universidad de los Andes de Chile concluye: "El divorcio es por tanto un
desahucio unilateral del compromiso matrimonial, desahucio que procede como
derecho absoluto, aun de mala fe e incluso aprovechndose de su propio dolo.
Si se prometieron amor eterno y para toda la vida, y llegaron a la conclusin de que
eso no puede ser, por razones sobreviviente en lo que se refiere a la cohabitacin
El Cdigo Civil determina el procedimiento para el divorcio por Para este efecto,
el consentimiento se expresar del siguiente modo: los cnyuges manifestarn,
por escrito, y violentos; primando el deseo de ganar y denigrar al otro. Hay
intermediarios litigantes.
El contexto que rodea a la familia es el trmite judicial. Adems se produce una
sobre involucracin de los miembros de las familias de origen u otras personas
mutuo consentimiento o consensua!, que est reglado as: Art. 106.DIVORCIO por Mutuo Consentimiento pueden los cnyuges divorciarse.
Para este efecto, el consentimiento se expresar del siguiente modo: los
cnyuges manifestarn, por escrito, por s o por medio de los procuradores
especiales, ante el juez de la civil del domicilio de especiales, ante el Juez de lo
civil de domicilio de cualquiera de los cnyuges:

1.- Su nombre, apellido, edad, nacionalidad, profesin y domicilio;

2.-El nombre de la edad de los hijos habidos durante el matrimonio; y,
3.- La voluntad de divorciarse, y la enumeracin de los bienes patrimoniales y de
los de la sociedad conyugal, con la comprobacin del pago de todos los
impuestos.
Transcurrido el plazo de dos meses, a peticin de los cnyuges o de su
procuradores especiales, el Juez de lo Civil les convocar a una
audiencia de conciliacin, en la que, de no manifestar propsito contrario,
expresarn de consuno y de viva voz su resolucin definitiva de dar por disuelto el
vnculo matrimonial.
.No se reconoce la propia responsabilidad en el conflicto, otorgndola la culpa
como un tercero o la propia pareja.
Se produce una bsqueda o uno de ellos, mantiene la lucha al servicio de
continuar unidos a travs de la pelea.
La relacin que mantienen y se privilegia es la de litigio. La fsica y/o
psicolgica nunca deja de estar presente.
En los divorcios como etapa del ciclo vital, hay cuidado y proteccin de los
Las peleas y desacuerdos se hacen presentes solo en la primera fase del
divorcio.
Las prdidas producen dolor, pero son aceptadas. Los intermediarios no son
litigantes, sino que pueden ser amigos o familiares. Hay poca involucracin de los
miembros de las familias nucleares, siendo los lmites con el mundo externo
claros.
Los miembros de la pareja reconocen su propia responsabilidad en los
problemas y ms conflictos.
Es parte del ciclo vital, ya que ste se interrumpe o disloca, produciendo en la
familia un desequilibrio profundo que se asocia con cambios y prdidas.

El divorcio, puede llevar a los miembros de la pareja a un duelo, debido a que se

pierde un objeto de amor y esto puede acarrear dolor (se produce la muerte de
una relacin, muerte en la conciencia)29.
En los divorcios como etapa del ciclo vital, hay cuidado y proteccin de los
Las peleas y desacuerdos se hacen presentes solo en la primera fase del
divorcio. Las prdidas producen dolor, pero son aceptadas.
Las relaciones de ambos padres con sus hijos suele verse afectada. Un padre
puede verse separado de los nios.
El padre o madre divorciado no es un padre soltero, libre y sin
responsabilidades, tiene obligaciones parentales a pesar del divorcio, ya que el
mismo slo se divorcia de su cnyuge y no de sus hijos a quienes debe
proteccin, alimentacin, estuario y educacin.

29

Debate distincin entre divorcio y Regulacin de Rupturas 27.07-2007.

EL TRMITE DEL DIVORCIO CONTENCIOSO:

EL cnyuge inocente u ofendido de conformidad a la ley y a la causal
invocada inicia el trmite del divorcio, siguiendo los pasos que a describo:
1.- Escrito de presentacin de la demanda de divorcio para el sorteo de ley; para
su calificacin.
1.1-- Sorteado el juicio a uno de los juzgados de lo civil, se remite su
documentacin.
2. Calificacin de la demanda por el juez
Si cumple los requisitos legales la admite a trmite previa providencia.
Si no cumple los requisitos el juez manda a que en el trmino de tres das
complete o aclarare su libelo.
Con la aclaracin, el juez la califica de clara, precisa y completa y se la acepta al
trmite; y ordena se cite al demandado.
3. Citacin:
3.1 En persona

El actor trasladar al actuario del juzgado o al citador para que haga la

notificacin legal al demandado.

3.2 Por tres boletas dejadas en fechas diferentes:

Si no se le ha encontrado al demandado, el secretario del juzgado dejar

las tres boletas en el domicilio en diferentes fechas.

3.3 Por la prensa:

Escrito del solicitante bajo juramento de que es imposible determinar

la residencia de quien debe ser citado; y se autorice la publicacin por la

prensa;

Las tres publicaciones se lo realiza con ocho das de intervalo entre una y
otra publicacin; y,

hasta 20 das de la ltima publicacin podr

contestar la demanda o declarrsele en rebelda.

4. Sealamiento de domicilio judicial;

El demandado presenta el escrito fijando casillero judicial.

5. El juez, solicita opinin (dictamen) de los seores: Agente Fiscal y del

Presidente del Tribunal de Menores, hoy (Juez de la Niez y Adolescencia),
para nombrar Curador Ad-Litem.

Se trasladar el expediente a los seores Agente Fiscal y Presidente del

Tribunal de Menores a fin de que emitan su opinin con relacin al Curador AdLitem propuesto

6. Posesin del cargo de Curador Ad-Litem:

Con escrito el actor (a) solicita al juez, se sirva fijar da y hora a objeto de que
se posesione el Curador Ad-Litem;

Con providencia el Juez atiende lo solicitado y fija da y hora;

El Curador Ad-Liten insinuado en el libelo y con dictamen favorables del

Agente Fiscal y Presidente del Tribunal de Menores, toma posesin ante el
seor Juez;

Se presenta un escrito solicitando al Juez fije da y hora para la Audiencia de

Conciliacin:
7.

Con providencia el Juez convoca a la AUDIENCIA DE CONCILIACIN.

Esta diligencia se lleva a cabo como mnimo cinco das despus de notificada
a partes,

Si hubiere hijos menores o discapacitados, el actor solicita da y hora para

celebrar la Junta de Familia para resolverla situacin jurdica de los hijos.

Con providencia el Juez atiende lo solicitado y fija fecha.

8. Si en la Junta de Familia se acuerda la situacin econmica y social de los hijos

menores, se solicita Autos para Sentencia.

Si no hay acuerdo en la Junta de Familia, se abre el trmino a prueba por seis

das:

Las partes ponen sus respectivos escritos solicitando las pruebas que ms les
favorezcan; y estas pueden ser:

8.1 Documentales;

Se anexan a escritos los documentos pblicos:

Se solicita reconocimiento de firmas y rubricas en documentos privados

Se pide oficiar a varias dependencias a que informen lo que requieran en la

causa.

8.2. Testimoniales;

Se fijan fecha y hora a fin de que concurran los testigos de las partes a declarar
ante el juez.

8.3 Confesin Judicial

Para que declare en persona y no por interpuesta persona la otra parte con
relacin al cuestionario preparado, calificado y conocido por el juez.

No se

presenta la primera vez, hay que convocarle por una segunda previa a
declararle confeso.
Con providencia el juez da trmite a los pedidos de las partes dentro del nio
legal.

9.- Los documentos oficiales, comisiones, deprecatorios e

informes toman mayor

tiempo para su cumplimiento;

La parte actora, solicita con escrito despus de

haberse evacuado todas las

pruebas solicitadas por las partes, que el Juez dicte

Autos para Sentencia.

..10. Sentencia:

El juez expedir la sentencia dentro de doce das pudiendo ampliar al

triple de lo sealado.

11. Apelacin:

Escrito dentro del trmino tres das antes de ejecutoriarse la sentencia,

por parte del inconforme con la misma.

Escrito de adhesin de la otra parte del proceso.

Providencia con la que el Juez acepta la apelacin y se dispone

remitir el proceso a la sala de sorteos para que designe a que Sala de la
Corte Superior corresponde. Providencia del Presidente de la Sala de la
Corte Superior haciendo conocer a las partes de la recepcin del proceso

Providencia dictando Autos para Resolver.

Providencia dictada: confirmando, rechazando o reformando la

sentencia recurrida al superior, se confirma la sentencia subida en grado,
se ejecutoria la sentencia despus de tres das.

Si confirma la sentencia subida en grado, se ejecutora la si no se confirma la

sentencia del inferior la parte que se adhiri puede casar la sentencia
12. Casacin:

La parte recurrente fundamenta su recurso ante una de las Salas

Especializadas de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia.

5.5.3 DIVORCIO CONTROVERTIDO.6.5.2.-DEFINICIN DEL DIVORCIO UNILATERAL.

El divorcio de una pareja se inicia con el enfriamiento de sentimientos, respeto,
aprecio a su cnyuge; las ofensas de palabra y obra se hacen evidentes en su
convivir, perjudicando as a los que les rodean, en especial a los hijos.
El cnyuge que no desee mantener la relacin matrimonial, sin que exista causa o
motivo; podr demandar el divorcio unilateral sin necesidad de probar actos
contrarios a las buenas costumbres, moral o ley.
Si existe en la actualidad las clases de divorcios y las causales variadas..
Es necesario para evitar el escndalo,

a sus miembros, llegar al mismo final, sin

traumas ni resentimientos con el Divorcio Unilateral.

5.3-EFECTOS DEL DIVORCIO.

Entre los efectos que produce el divorcio es importante mencionar que:
Los cnyuges que vuelvan a casarse entre s no podrn adoptar otro rgimen que
el que los rega anteriormente; y,
La mujer divorciada no podr volver a casarse sino 10 meses despus que el
divorcio haya llegado a ser definitivo, a menos que su nuevo marido sea el mismo
de quien se ha divorciado. (Este ha sido un punto de controversia debido que est
estipulado en la Ley, y en la realidad no se ve que se cumple, pero en realidad las
personas solicitan una dispensa lo cual le permite realizar el matrimonio antes de
cumplir el tiempo requerido por la ley.)
LAS EXCEPCIONES DE INADMISIN DEL DIVORCIO:

El Divorcio es inadmisible cuando ha habido reconciliacin de los esposos

sobrevenida despus de la demanda de divorcio. En uno u otro caso se declarar
no admisible en su accin al demandante, el cual podr intentar una nueva accin
por causa sobrevenida despus de la reconciliacin, entonces podr usar las
antiguas causas para as apoyar su nueva demanda.
Si el demandante lo niega que haya habido reconciliacin, el demandado puede
probarlo mediante testigos o por escrito.
5.4.- VALIDACIN DEL DIVORCIO -.
De acuerdo a la legislacin Ecuatoriana los divorcios que se realicen en el
extranjero de matrimonios Ecuatorianos no tienen ninguna validez si no se
homologan o validan en Ecuador.
Para que tenga validez en el Ecuador un divorcio realizado en el Extranjero, ante
autoridad competente, debe seguirse un juicio de reconocimiento de la sentencia
extranjera; o, en su defecto, iniciar un juicio de divorcio ante un juez civil del
Ecuador.
Para la ejecucin en el Ecuador de las sentencias dictadas por jueces extranjeros,
es necesario que los cnyuges se presenten ante Juez competente ecuatoriano u
otorguen, por separado, en el Consulado del Ecuador un Poder Especial a un
abogado o familiar a fin de que acten en el juicio. Tramitado el correspondiente
juicio con intervencin de ambos cnyuges o sus representantes y del Fiscal o
Ministerio Pblico, se resolver en sentencia si la expedida en el extranjero rene
los requisitos de forma y de fondo requeridos por la ley ecuatoriana para que surta
efectos civiles en el Ecuador, y deba, en consecuencia, anotarse en el Registro
Civil, con lo que concluira el trmite.
PASOS PARA HOMOLOGAR / VALIDAR UN DIVORCIO EN ECUADOR.

Para uniformar el estado civil, el ecuatoriano divorciado en el extranjero,

debe iniciar un juicio de divorcio en el Ecuador.

Para entablar juicio de divorcio, en el Ecuador, la persona interesada debe

otorgar poder a un abogado en el Ecuador.

Si los dos cnyuges estn de comn acuerdo en el divorcio, pueden otorgar

un solo poder al abogado que tramitar el juicio en el Ecuador.

Los documentos del divorcio en el extranjero, presentados al juez

ecuatoriano, servirn para agilitar el juicio, prescindiendo de la audiencia de
conciliacin.

Los documentos del juicio de divorcio, en el extranjero, deben presentarse

debidamente legalizados en el consulado ecuatoriano.

5.5.- VICIOS DEL CONSENTIMIENTO.

El consentimiento matrimonial es el acto de la voluntad de los contrayentes

que deciden casarse y fundar una familia. Para que sea vlido el
consentimiento matrimonial, ste debe reunir unos ciertos requisitos y
condiciones

generales

especiales,

tales

como

que

los

contrayentes tengan plena capacidad, lo hagan libremente, no lo tengan

prohibido por la ley, conozcan y asuman mutuamente las obligaciones y
deberes matrimoniales y as lo declaren externamente y sin falsedades ante
la autoridad civil o religiosa competente. Si no es as, el consentimiento
matrimonial es invlido y, por lo tanto, el matrimonio es nulo porque sin

consentimiento matrimonial no puede haber matrimonio.

Tanto el derecho cannico (cnones 1057, 1095 a 1104), como el derecho
civil espaol (artculos 45, 73), dan plena relevancia a la validez del
consentimiento matrimonial como causa del matrimonio. Pero el cdigo
de derecho de la Iglesia detalla con ms precisin y extensin las causales
de

nulidad

del

matrimonio

cannico

y,

adems,

slo

permite

el matrimonio entre el varn y la mujer que se entregan y aceptan

mutuamente en alianza irrevocable porque las propiedades esenciales del
matrimonio catlico son la unidad y la indisolubilidad, esto es, que ella y l
han de ser fieles el uno al otro y su matrimonio durar mientras vivan.

Mientras que en el derecho civil espaol se admite el matrimonio entre dos

personas del mismo sexo y no es indisoluble, puesto que se admite el
divorcio rpido o express y sin alegar causales. Son dos legislaciones que

miran el matrimonio de diversa manera.

Los vicios del consentimiento matrimonial, pueden surgir de diferentes

circunstancias:
1. Por falta de capacidad: Es incapaz de contraer matrimonio quien carece
del suficiente uso de razn; quien tiene un grave defecto de discrecin de
juicio sobre los derechos y obligaciones esenciales del matrimonio que
mutuamente se han de entregar y aceptar y quien no puede asumir las
obligaciones

esenciales

del

matrimonio debido

una

incapacidad por causas de naturaleza psquica. Son los tres supuestos

contemplados en el canon 1095 del Cdigo de Derecho Cannico.

2. Por falta de entendimiento: Porque se ignora que el matrimonio es un
consorcio permanente entre varn y mujer, ordenado a la procreacin de la
prole mediante una cierta cooperacin sexual (canon 1096,1). O por un
error de identidad de la persona con quien se casa, es decir que se casa
con otra persona (canon 1097, 1); por un error acerca de una cualidad que
se pretenda directa y principalmente de esa persona con quien se casa
(canon 1097, 2); el error de identidad o de cualidad de la persona lo

contempla tambin el artculo 73,4 del Cdigo Civil espaol.

3. Por dolo, engao o fraude, es decir, por cualquier astucia, artimaa,
maquinacin, mentira o estrategia utilizada contra el otro contrayente para
obtener su consentimiento matrimonial. Ese dolo o engao es acerca de
una cualidad del que engaa y que, por su naturaleza, su ausencia puede
perturbar gravemente el consorcio de vida conyugal (canon 1098). Por
ejemplo, uno de los contrayentes sabiendo que es estril, se lo oculta al
otro porque sabe que lo que ms desea el otro es tener hijos. O le oculta
una enfermedad grave y contagiosa. O le engaa diciendo que tiene una
profesin, oficio o status que en realidad no tiene, etc. Hay autores que
identifican el dolo con el error acerca de una cualidad de la persona, pero
otros lo diferencian porque sostienen que en este caso ese error ha sido
inducido mediante engao.

El canon 1098 del Cdigo de Derecho Cannico dice: Quien contrae el

matrimonio engaado por dolo provocado para obtener su consentimiento,
acerca de una cualidad del otro contrayente, que por su naturaleza puede
perturbar

gravemente

el

consorcio

de

vida

conyugal,

contrae

invlidamente. El dolo o intencin de engaar debe estar presente en el

momento de contraer matrimonio, no antes ni despus; puede ser
provocado por accin o por omisin, con el fin de conseguir el
consentimiento matrimonial del engaado. La cualidad personal debe ser
objetiva y no subjetiva, es decir, que no se trata de cualidades subjetivas
como que si es una persona simptica, amable, inteligente, o no lo sea, o
que sean compatibles sus caracteres, sino que debe ser una cualidad
objetiva que incida en la esencia misma del matrimonio, como es el caso de
ocultar la esterilidad. Hay que aclarar que la esterilidad no es causa de
nulidad matrimonial: si un miembro de la pareja es estril o ambos son
estriles, ese matrimonio no es nulo, a menos que uno de ellos sabindolo,
se lo ocult al otro contrayente porque de haberlo sabido no se hubieran

casado.
4. Por la simulacin, es decir, por la discordancia del contrayente entre la
intencin interna de su voluntad y las palabras o signos expresados
externamente. Es un s, pero no, se da un s quiero externo con
palabras, pero existe un no quiero interno con la voluntad. No se puede
asumir una obligacin y al mismo tiempo no querer cumplirla (canon
1101). Se excluyen, con un acto positivo de la voluntad, las propiedades

esenciales del matrimonio.

5. Por ponerse una condicin futura e incierta. Se suele expresar con un s,
con tal de que o s, con la condicin de que, ya que con la condicin se
pierde el objeto del matrimonio que es un consentimiento incondicional y
absoluto (canon 1102). Tambin se contempla indirectamente la condicin

en el Cdigo Civil espaol en su artculo 45, pero se tendr por no puesta.

6. Por la fuerza, violencia o miedo grave, ya que anulan la libertad del
contrayente. Consentir a la fuerza o por miedo no es consentir. El canon
1103 invalida el consentimiento matrimonial producido por violencia o

miedo, siempre y cuando se cumplan las siguientes condiciones: a) Que el

mal que se teme en caso de no celebrarse el matrimonio sea grave. b) Que
el miedo sea producido por una causa externa, es decir, no sea solamente
fruto de la imaginacin o de la sensibilidad o nerviosismo de quien se casa,
sino que puedan determinarse las amenazas o coacciones de otro(s) para
obtener el consentimiento matrimonial. c) Que quien sufre el miedo no
tenga otro medio para huir del mal con que se le amenaza, que casarse. Un
ejemplo de casarse a la fuerza o por coaccin puede ser cuando dos
jvenes se casan porque ella ha quedado embarazada y sus padres los
obligan; o cuando ellos se casan por el embarazo, que de no haber existido,

ellos nunca se hubieran casado entre s30.

Tambin podra pensarse como violencia, en el rapto o secuestro de una
mujer para obligarla a casarse con su raptor, pero el derecho cannico lo ha
catalogado entre los impedimentos matrimoniales; la diferencia es que en
los impedimentos matrimoniales s existe un consentimiento matrimonial,
pero es un consentimiento prohibido o impedido por la ley, ya sea cannica
(cnones 1083 a 1094 del Cdigo de Derecho Cannico) o civil (artculos

46 y 47 del Cdigo Civil espaol).

7. Por el temor reverencial hacia las personas a quienes se les debe
reverencia y obediencia, por tener alguna autoridad o dominio y de las
cuales se depende realmente (padres, tutores, superiores, maestros, etc.).
Es un temor a causarles disgusto, enojo, contrariedad o indignacin por no
someterse a su voluntad o imposicin de casarse con determinada
persona;

tambin puede darse cuando se teme soportar una vida

gravemente molesta o infeliz, a consecuencia o por causa de la indignacin,

disgusto o enojo de quien tiene autoridad. El contrayente que contrae con
temor reverencial cree que va a sufrir si no se casa y, para evitarlo, se
siente obligado(a) a someterse a la voluntad de quienes quieren ese
matrimonio. Se requiere que haya una relacin real de sujecin y
dependencia; que exista un temor fundado a la indignacin y al enojo de
esa(s) personas(s); que sea un temor grave y antecedente, es decir, es
30

Cdigo CIVIL Espaol Derecho Cannico1083-1084 2002 Edit. Espaa.

causa de su decisin de casarse porque de no hacerlo no podra evitar los

males que teme la vctima del temor reverencial (canon 1103).

El entendimiento (entender lo que se hace) y la voluntad (querer hacerlo)
son cualidades humanas que deben estar presentes en todos los
compromisos de las personas, para que sus decisiones sean libres y, por
eso mismo, responsables. Casarse es el acto humano que requiere
el mayor grado de libertad personal, porque es entregarse por amor a otra
persona. Por eso, los que se casan son los contrayentes; no los casa el
sacerdote o el juez o la autoridad: stos asisten, en todo caso, como

testigos especiales.
Casare es asumir mutuamente un futuro impredecible al lado de esa
persona elegida que tambin lo asume. Esta entrega mutua y recproca de
dos personas tiene tal halo que , tal vez , sea esto lo que explique
por qu a lo largo de la historia de las distintas civilizaciones, religiones
y culturas se le d plena relevancia al matrimonio y se celebre siempre en

una atmsfera de especial solemnidad y ritualidad.

La frmula del consentimiento matrimonial que

se declaran

los

contrayentes en la ceremonia nupcial: Yo, me entrego a ti y prometo serte

fiel en la prosperidad y en la adversidad, en la salud y en la enfermedad, y
as amarte y respetarte todos los das de mi vida contiene tal compromiso,
libertad y responsabilidad que requiere que no est viciado por ninguna de
las causales anteriormente citadas.

5.6.-EL DIVORCIO EN EL ECUADOR

El matrimonio celebrado en el Ecuador e inscrito en el Registro Civil del Ecuador,
debe disolverse por divorcio ante los jueces ecuatorianos. Es decir usted debe
realizar el trmite de su divorcio en el Ecuador.
Contamos con un selecto grupo de profesionales en todas las ciudades
importantes del

Ecuador, Abogados que tramitarn su juicio de divorcio con rapidez, seguridad y

eficiencia
El divorcio puede ser de mutuo acuerdo entre marido y mujer; o, si no hay
acuerdo, debe demandarse por una de las causales que la ley ecuatoriana admite.
Solo los Jueces Civiles del Ecuador tienen la Competencia para disolver un
matrimonio contrado en el Ecuador; sin embargo en aquellos casos que hubieran
disuelto el vinculo matrimonial en el Exterior requieren de un procedimiento
especial que de no contravenir las leyes nacionales- bien puede inscribirse ese
divorcio o disolucin en el Registro Civil del Ecuador, luego de obtener una
sentencia de un Juez competente en el Ecuador, basado en Convenios
Internacionales aplicables para este efecto.
El Cdigo Civil Ecuatoriano, en el artculo 129 dice: Competencia exclusiva de
Jueces Ecuatorianos. Cuando uno de los conyugues fuere ecuatoriano, no podr
anularse, ni disolverse por divorcio, el matrimonio contrado en el Ecuador, sino
mediante sentencia pronunciada por jueces ecuatorianos. 31
El artculo 92 del Cdigo Civil agrega: Efectos de la disolucin del matrimonio en el
exterior
El Matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las leyes del
mismo lugar, pero que no hubiera podido disolverse segn las leyes ecuatorianas,
no habilita a ninguno de los cnyuges a casarse en el Ecuador, mientras no se
disolviere vlidamente el matrimonio en esta Repblica

6.-ANALISIS JURDICO DE LA NORMATIVA QUE REGULA EL DIVORCIO.

6.1.- Instrumentos jurdicos Internacionales.
6.2.- Cdigo Civil.
31

CDIGO CIVIL ECUATORIANO ART.129. 2012 Edit Quito Ecuador.

TITULO PRELIMINAR
Pargrafo 1o.
DE LA LEY
Art. 1.- La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada
en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Son leyes las normas generalmente obligatorias de inters comn.
Art. 2.- La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se
remite a ella.
Art. 3.- Slo al legislador toca explicar o interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que se pronunciaren.
Art. 4.- En el juzgamiento sobre materias arregladas por leyes orgnicas o
especiales, no se aplicarn las disposiciones de este Cdigo, sino a falta de
esas leyes.

Pargrafo 2o.
DE LA PROMULGACION DE LA LEY
Art. 5.- La ley no obliga sino en virtud de su promulgacin por el Presidente de la
Repblica.
La promulgacin de las leyes y decretos deber hacerse en el Registro Oficial, y la
fecha de promulgacin ser, para los efectos legales de ella, la fecha de dicho
registro.

La promulgacin de las leyes, decretos y acuerdos relacionados con la defensa

militar nacional del pas, que fueren considerados como secretos, se har en el
Registro Oficial, en los talleres grficos del Ministerio de Defensa Nacional, en una
edicin especial de numeracin exclusiva, en el nmero que determine el
Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas.
La promulgacin de las leyes, decretos y acuerdos relacionados con la Polica
Nacional y que fueron considerados como secretos, se har en los Talleres
Grficos nacionales adscritos, al Ministerio de Gobierno, Cultos, Polica y
Municipalidades, en una edicin especial del Registro Oficial, de numeracin
exclusiva, por orden del seor Ministro de Gobierno y a pedido del Consejo
Superior de la Polica Nacional, en el nmero de ejemplares que dicho Organismo
estime conveniente.
La responsabilidad legal, inclusive la militar, por la edicin, reparto, tenencia y
conservacin de los ejemplares del Registro Oficial publicados conforme al inciso
anterior, corresponde al Jefe del Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas.
Art. 6.- La ley entrar en vigencia a partir de su promulgacin en el Registro Oficial
y por ende ser obligatoria y se entender conocida de todos desde entonces.
Podr sin embargo, en la misma ley, designarse un plazo especial para su
vigencia a partir de su promulgacin.
Pargrafo 3o.
EFECTOS DE LA LEY
Art. 7.- La ley no dispone sino para lo venidero: no tiene efecto retroactivo; y
en conflicto de una ley posterior con otra anterior, se observarn las reglas
siguientes:
1a.- Las leyes que establecieren para la adquisicin de un estado civil
condiciones diferentes de las que prescriba una ley anterior, prevalecern
sobre sta desde la fecha en que comiencen a regir;

2a.- El estado civil adquirido conforme a la ley vigente en la fecha de su

constitucin subsistir, aunque dicha ley deje de regir; pero las obligaciones y
derechos inherentes a l se subordinarn a la ley posterior, ora constituya nuevos
derechos u obligaciones, o modifique o derogue los antiguos. En consecuencia, la
subordinacin o dependencia entre cnyuges, padres e hijos, guardadores y
pupilos, etc., se sujetarn a la nueva ley desde que principie a regir, sin perjuicio
del efecto de los actos vlidamente ejecutados bajo el imperio de una ley anterior;
El Cdigo de la Familia de Costa Rica, seala: "El matrimonio es la base esencial
de la familia y tiene por objeto la vida en comn, la cooperacin y el mutuo auxilio.
Con el fin de hacer vida en comn, la pareja debe establecer de mutuo
acuerdo su residencia para cohabitar y recibirse mutuamente como cnyuge
por ser obligacin de un derecho de orden pblico, a fin de proteger a la familia
como el espacio natural y fundamental para el desarrollo integral del nio, nia
y adolescente. Correspondiendo prioritariamente al padre y a la madre, la
responsabilidad compartida del respeto, proteccin y cuidado de los hijos y la
promocin, respeto y exigibilidad de sus derechos; y no la mera apariencia
manifestada por Claro Solar, que dice 32: Tampoco cumple el marido con la
obligacin de recibir a su mujer en su casa y se resiste a hacer vida comn con
ella, a tratarla maritalmente. La Corte de Casacin Francesa ha juzgado que,
aunque el marido ponga a disposicin de la mujer un alojamiento conveniente y
provisto de todo lo necesario segn sus facultades, si no quisiera hacer
3a.- Los derechos de usufructo legal y de administracin que el padre o
madre de familia tuvieren en los bienes del hijo, y que hubieren sido adquiridos
bajo una ley anterior, se sujetarn, en cuanto a su ejercicio y duracin, a las
disposiciones de la ley posterior;
4a.- Las personas que bajo el imperio de una ley hubieren adquirido la
condicin de hijos, conservarn esa condicin, gozarn de todas las ventajas, y
estarn sujetas a todas las obligaciones que les impusiere una ley posterior;

32

Cdigo Civil Costa Rica de la Familia 2009.edit. Csvecv.

5a.- El hijo que hubiere adquirido derecho a alimentos bajo el imperio de una
ley, seguir gozndolos bajo el de la que se d posteriormente. Pero, en cuanto
al goce y extincin de este derecho, se seguirn las reglas de la ley posterior;
6a.- Las meras expectativas no constituyen derecho;
7a.- El que segn las disposiciones de una ley hubiese adquirido el derecho
de administrar sus bienes, no lo perder aunque otra posterior prescriba nuevas
condiciones para adquirirlo; pero la continuacin y ejercicio del derecho se
sujetarn a la ley nueva;
8a.- Los guardadores y dems administradores de bienes ajenos,
constituidos vlidamente bajo una ley anterior, seguirn ejerciendo sus cargos
en conformidad a la posterior, aunque segn sta hubieren sido incapaces de
obtenerlos. Pero, en cuanto a sus funciones y remuneracin y a las
incapacidades o excusas supervenientes, se observar la nueva ley.
Respecto a la pena en que, por descuidada o torcida administracin,
hubieren incurrido, se les sujetar a las reglas de la ley que fuere menos
rigurosa; pero las faltas cometidas bajo la nueva ley, se castigarn en
conformidad a sta;
9a.- Todo derecho real adquirido segn una ley, subsiste bajo el imperio de
otra nueva; pero en cuanto al goce y cargas, y en lo tocante a la extincin,
prevalecern las disposiciones de la ley posterior;
10a.-

La posesin adquirida segn una ley anterior no se retiene, pierde

o recupera bajo el imperio de una ley posterior, sino por los medios, o con los
requisitos prescritos en sta;
11a.-

Los derechos concedidos bajo una condicin que, segn la nueva

ley, debe considerarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn

por el tiempo que hubiere sealado la ley precedente, a menos que excediere
del plazo fijado por la posterior, contado desde la fecha en que sta principie a

regir; pues, en tal caso, si dentro de l no se cumpliere la condicin, se mirar

como fallida;
12a.- Siempre que una nueva ley prohba la constitucin de varios usufructos
sucesivos, y expirado el primero antes que ella empiece a regir, hubiere
empezado a disfrutar la cosa alguno de los usufructuarios subsiguientes,
continuar ste disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley, por todo el tiempo
para el cual le autorice su ttulo; pero caducar el derecho de los usufructuarios
posteriores, si los hubiere.
La misma regla es aplicable a los derechos de uso o habitacin sucesivos, y
a los fideicomisos;
13a.- Las servidumbres vlidamente constituidas bajo el imperio de una ley
se sujetarn a la posterior, en cuanto a la conservacin y ejercicio;
14a.- Las solemnidades externas de los testamentos se sujetarn a la ley que
rega al tiempo de su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos
se subordinarn a la que estuviere vigente cuando falleciere el testador.
En consecuencia, prevalecern sobre las leyes anteriores a la muerte del
testador las que reglen la incapacidad o indignidad de los herederos o
legatarios, las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones;
15a.- Si el testamento contuviere disposiciones que no deban llevarse a
ejecucin, segn la ley bajo la cual se otorg, se cumplirn, sin embargo,
siempre que ellas no se hallen en oposicin con la ley que estuviere vigente al
tiempo de la muerte del testador;
16a.- En las sucesiones forzosas o intestadas, el derecho de representacin
de los llamados a ellas se regir por la ley que estuviere vigente al tiempo de la
muerte del intestado.
Pero si el fallecimiento sucediere bajo el imperio de una ley, y en el
testamento otorgado bajo el imperio de otra se hubiere llamado voluntariamente

a una persona que, faltando el asignatario directo, suceda en el todo o parte de

la herencia por derecho de representacin, se determinar esta persona por las
reglas a que estaba sujeto ese derecho, segn la ley bajo la cual se otorg el
testamento;
17a.- En la adjudicacin y particin de una herencia o legado se observarn
las reglas que regan al tiempo de la muerte de la persona a quien se suceda;
18a.- En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebracin.
Exceptense de esta disposicin: 1, las leyes concernientes al modo de
reclamar en juicio los derechos que resultaren del contrato; y, 2, las que
sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado en los contratos; pues
sta ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido;
19a.- Los actos o contratos vlidamente celebrados segn una ley, podrn
probarse, bajo el imperio de otra, por los medios que aquella estableca para
justificarlos; pero la forma en que debe rendirse la prueba estar sujeta a la ley
vigente al tiempo en que se rindiere;
20a.- Las leyes concernientes a la sustanciacin y ritualidad de los juicios,
prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben comenzar a
regir. Pero los trminos que hubieren comenzado a correr, y las actuaciones y
diligencias que ya estuvieren comenzadas, se regirn por la ley que estuvo
entonces vigente;
21a.- La prescripcin principiada cuando rega una ley, y que no se hubiere
completado al tiempo de promulgarse otra que modifique la anterior, reduciendo
el plazo para la prescripcin, podr ser regida por la primera o segunda, a
voluntad del prescrbete; pero no podr acogerse a la segunda sino despus de
dos aos de su promulgacin.

En las cuestiones judiciales pendientes a la poca de la promulgacin de la

ley que modifique el plazo para la prescripcin, regir la ley vigente a la poca
en que se trab la litis;
22a.- Lo que una ley posterior declara absolutamente imprescriptible no
podr ganarse por tiempo, bajo el imperio de la nueva ley, aunque el
prescrbete hubiere principiado a poseer conforme a la ley anterior que
autorizaba la prescripcin; y,
23a.- Las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes se
entendern incorporadas en stas; pero no alterarn en manera alguna los
efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Art. 8.- A nadie puede impedirse la accin que no est prohibida por la ley.
Art. 9.- Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en
cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravencin.
Art. 10.- En ningn caso puede el juez declarar vlido un acto que la ley
ordena que sea nulo.
Art. 11.- Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal
que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su
renuncia.
Art. 12.- Cuando una ley contenga disposiciones generales y especiales que
estn en oposicin, prevalecern las disposiciones especiales.
Art. 13.- La ley obliga a todos los habitantes de la Repblica, con inclusin de
los extranjeros; y su ignorancia no excusa a persona alguna.
Art. 14.- Los ecuatorianos, aunque residan o se hallen domiciliados en lugar
extrao, estn sujetos a las leyes de su patria:

1o.- En todo lo relativo al estado de las personas y a la capacidad que tienen

para ejecutar ciertos actos, con tal que stos deban verificarse en el Ecuador; y,
2o.- En los derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia,
pero slo respecto de su cnyuge y parientes ecuatorianos.
Art. 15.- Los bienes situados en el Ecuador estn sujetos a las leyes
ecuatorianas, aunque sus dueos sean extranjeros y residan en otra nacin.
Esta disposicin no limita la facultad que tiene el dueo de tales bienes para
celebrar, acerca de ellos, contratos vlidos en nacin extranjera.
Pero los efectos de estos contratos, cuando hayan de cumplirse en el
Ecuador, se arreglarn a las leyes ecuatorianas.
Art. 16.- La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del
lugar en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas
establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de
haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera
que en tales instrumentos se exprese.
Art. 17.- En los casos en que las leyes ecuatorianas exigieren instrumentos
pblicos para pruebas que han de rendirse y surtir efecto en el Ecuador, no
valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el
lugar en que hubieren sido otorgadas.

INTERPRETACION JUDICIAL DE LA LEY

Art. 18.- Los jueces no pueden suspender ni denegar la administracin de
justicia por oscuridad o falta de ley. En tales casos juzgarn atendiendo a las
reglas siguientes:

1a.- Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a

pretexto de consultar su espritu.
Pero bien se puede, para interpretar una expresin oscura de la ley, recurrir a
su intencin o espritu claramente manifestados en ella misma, o en la historia
fidedigna de su establecimiento;
2a.- Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio,
segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las
haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su
significado legal;
3a.- Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido
que les den los que profesan la misma ciencia o arte, a menos que aparezca
claramente que se han tomado en sentido diverso;
4a.- El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus
partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armona.
Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras
leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto;
5a.- Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para
ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley se
determinar por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin
precedentes;
6a.- En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin
precedentes, se interpretarn los pasajes oscuros o contradictorios del modo
que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad
natural; y,
7a.- A falta de ley, se aplicarn las que existan sobre casos anlogos; y no
habindolas, se ocurrir a los principios del derecho universal.

Art. 19.- Cuando haya falta u oscuridad de ley, los jueces, sin perjuicio de
juzgar, consultarn a la Legislatura por medio de la Corte Suprema, a fin de
obtener una regla cierta para los nuevos casos que ocurran.

DEFINICION DE VARIAS PALABRAS DE USO FRECUENTE EN LAS

LEYES
Las palabras hombre, persona, nio, adulto, adolescente, anciano y otras
semejantes, que en su sentido general se aplican a individuos de la especie
humana, sin distincin de sexo, se entendern comprender a ambos sexos en
las disposiciones de las leyes, a menos que, por la naturaleza de la disposicin
o el contexto, se limiten manifiestamente a uno solo.
Por el contrario, las palabras mujer, nia, viuda y otras semejantes, que
designan el sexo femenino, no se aplicarn al otro sexo, a menos que la ley las
extienda a l expresamente.
Llamase infante o nio el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn,
que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el
que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha
cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha
llegado a cumplirlos.
Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de
generaciones. As, el nieto est en segundo grado de consanguinidad con el
abuelo; y dos primos hermanos, en cuarto grado de consanguinidad entre s.
Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en lnea recta; y cuando las dos personas proceden de un
ascendiente comn, y una de ellas no es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en lnea colateral o transversal.
La ley distingue tres especies de culpa o descuido:

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que an las personas negligentes y de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa, en materias
civiles, equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y
cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios.
Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta
especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es
responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo, es la falta de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta
especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de irrogar injuria a la persona o
propiedad de otro.
Se llama fuerza mayor o caso fortuito, el imprevisto a que no es posible
resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los
actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.
Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza,
la prenda y la hipoteca.
Se llama presuncin la consecuencia que se deduce de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidas.
Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son
determinados por la ley, la presuncin se llama legal.

Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume,

aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a
menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los
antecedentes o circunstancias.
Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se
entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o
circunstancias.
Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en las
leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica o de los tribunales o
juzgados, se entender que han de ser completos; y corrern, adems, hasta la
media noche del ltimo da del plazo.
.
Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se
entender que vale si se ejecuta antes de la media noche en que termina el
ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de
tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos
derechos no nacen o expiran sino despus de la media noche en que termina el
ltimo da de dicho espacio de tiempo.
En los plazos que se sealaren en las leyes, o en los decretos del Presidente
de la Repblica o de los tribunales o juzgados, se comprendern an los das
feriados; a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as,
pues, en tal caso, no se contarn los feriados.
Las medidas de extensin, peso, duracin y cualesquiera otras de que se haga
mencin en las leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica o de los
tribunales o juzgados, se entendern siempre segn las definiciones legales; y
a falta de stas, en el sentido general y popular, a menos de expresarse otra
cosa.

DEROGACION DE LAS LEYES

La derogacin de las leyes podr ser expresa o tcita.
Es expresa cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua.
Es tcita cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden cociliarse
con las de la ley anterior.
La derogacin de una ley puede ser total o parcial.
La derogacin tcita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre
la misma materia, todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva
ley.
La ley especial anterior no se deroga por la general posterior, si no se expresa.
6.3.-LA CONSTITUCION DEL ESTADO ECUATORIANO

6.1. Principios fundamentales

Art.1.- El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social,
democrtico, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y
laico.
Se organiza en forma de repblica y se gobierna de manera descentralizada.
Garantizar a sus habitantes el derecho a una cultura de paz, a la seguridad
integral y a vivir en una sociedad democrtica y libre de corrupcin.
.El

Estado

ecuatoriano

ejercer

derechos

sobre

los

segmentos

correspondientes de la rbita sincrnica que estacionaria, los espacios

martimos y la Antrtida.
CAPITULO SEGUNDO

Art. 6.-Todas las ecuatorianas y los ecuatorianos son ciudadanos y gozarn

de los derechos establecidos en la Constitucin.
La nacionalidad ecuatoriana es el vnculo jurdico poltico de las personas con
el Estado, sin perjuicio de su pertenencia a alguna de las nacionalidades
indgenas que coexisten en el Ecuador plurinacional.
La nacionalidad ecuatoriana se obtendr por nacimiento o por naturalizacin
y no se perder por el matrimonio o su disolucin, ni por la adquisicin de otra
nacionalidad.
Art. 7.-Son ecuatorianas y ecuatorianos por nacimiento:
Art. 8.-Son ecuatorianas y ecuatorianos por naturalizacin las siguientes
personas:
1.- Las que contraigan matrimonio o mantengan unin de hecho con una
ecuatoriana o ecuatoriano, de acuerdo con la ley.
2.-Las que obtenga la nacionalidad ecuatoriana
Por haber prestado servicios relevantes al pas con su talento o esfuerzo
individual. La nacionalidad ecuatoriana adquirida por naturalizacin se perder
por renuncia expresa.
.
Art. 9.-Las personas extranjeras que se encuentren en el territorio ecuatoriano
tendrn los mismos derechos y deberes que las ecuatorianas, de acuerdo con
la Constitucin.
HIPTESIS O IDEA DEFENDER
La causal incrementada al Proyecto de Ley Reformatoria al artculo 110 del
Cdigo Civil ecuatoriano determina el divorcio unilateral.
Variable independiente: Proyecto de Ley reformatoria

Variable dependiente: Divorcio unilateral.