Está en la página 1de 10

Poder Judicial de la Nacin

EXPTE. 18.925

SALA 3

FD. N*
BOL 74

CMARA FEDERAL DE APELACIONES


DE LA PLATA.OF. DE JURISPRUDENCIA
PUBLICACIN EN SITIO WWW.PJN.GOV.AR

B 300____

Carpetas (3) IMPUESTOS-D.TRIBUTARIO CONTENCIOSIO ADMINISTRATIVO .Y PROCESAL


CIVIL
AFIP.RESTRICCIONES CAMBIARIAS.JUBILACION
EXTRANJERA PESIFICADA .CAUTELAR.RECHAZO.
EL CASO:amparo contra el Banco(x),BCRA y PEN a fin de que se
declare la inconstitucionalidad de las Comunicaciones A nros.
USO OFICIAL

5236, 5318, y 5330 del BCRA y Resoluciones nros. 3210 y


3356/12 de la AFIP y toda la reglamentacin en igual sentido
por

vulnerar

sus

derechos

constitucionales

al

pesificar

obligatoriamente los haberes previsionales del accionante que


percibe en concepto de jubilacin desde Italia en la entidad
financiera del caso,solicitando medida cautelar a fin que se
ordene restablecimiento a la situacin legal existente con
anterioridad

la

entrada

en

vigencia

de

dicha

normativa,mandando al Banco del caso le abone la jubilacin


extranjera en la moneda de origen. El

Tribunal

confirm

el

rechazo de la medida cautelar entendiendo que en el amparo no


se encuentran configurados los

requisitos que

hacen a su

viabilizacin previstos en el art. 230 del CPCCN.


Examinadas las constancias de la causa, en primer lugar se advierte que las
consideraciones efectuadas por el juzgador acerca del peligro en la demora
no resultan desmerecidas por los argumentos del recurrente en orden a la
existencia de una lesin o peligro inminente que genere al requirente la
produccin de perjuicio cuya reparacin se torne dificultosa o imposible,
ello sin soslayar que en el inicio se seal respecto del peligro en la demora
que la ejecucin del sistema en cuestin () podra llegar a ocasionar
perjuicios de toda ndole, aludindose, entonces, a un peligro futuro o
conjetural.

cabe poner de relieve que las medidas cautelares tienden a

impedir que, durante el lapso que inevitablemente transcurre entre la


iniciacin del proceso y el pronunciamiento de la decisin final, sobrevenga
cualquier circunstancia que imposibilite o dificulte la ejecucin forzada o
torne inoperantes sus efectos.La jurisprudencia ha sealado que este

presupuesto indispensable para la admisibilidad de la medida cautelar hace


a la propia esencia de la naturaleza precautoria de este tipo de decisiones.
As, deben existir razones -prima facie- acreditadas para que se disponga
con carcter cautelar una medida provisoria, en tanto resulte necesaria para
que no devenga abstracto el pronunciamiento que se vaya a dictar o para
prevenir un perjuicio que se torne irreparable en el caso de aguardar una
decisin definitiva, una vez concluido el procedimiento. La ausencia del
mencionado requisito determina la improcedencia de la medida, habida
cuenta de que no existiran razones para no aguardar un pronunciamiento
definitivo, luego de sustanciado el trmite de la causa, durante el cual sea
posible escuchar a la otra parte, permitiendo un adecuado ejercicio del
derecho de defensa asegurado por la Constitucin Nacional (1) En definitiva,
no advirtindose configurada en el sub lite una situacin en la que se
verifique la existencia de un peligro concreto y actual que genere perjuicios
de imposible reparacin y sin perjuicio de la valoracin que se pudiera hacer
respecto a la verosimilitud del derecho invocado por la parte actora -aspecto
sobre el que resulta innecesario entrar a conocer-, cabe ratificar el
temperamento arribado en origen.Finalmente, es dable destacar que cuando
la medida cautelar ha sido solicitada en una accin de amparo, que se
caracteriza por sus plazos abreviados y la celeridad en el trmite al constituir
una va urgente y expedita, por principio, no resulta pertinente adentrarse en
una decisin que importara adelantar aquello que ha de ser -a la brevedadmateria de pronunciamiento en la sentencia definitiva (2(Del voto del

JUEZ PACILIO) En igual sentido el voto del JUEZ NOGUEIRA


expres:Adems de no configurarse el requisito del peligro en la demora
aspecto ste en el que coincido con quien me precede- entiendo que
tampoco se encuentra demostrada la verosimilitud del derecho.El supuesto
de autos no se encuentra dentro de las excepciones normativas que admiten
el acceso al mercado de cambios.En el contexto, resulta vlida la regla de
que las medidas cautelares para la suspensin de los efectos del acto
deben, en principio, ser desestimadas por la incidencia del inters pblico
en juego.Dicho inters se evidencia en una poltica del Estado que se
encaminara a controlar la evasin fiscal, el blanqueo de dinero, la
promocin del ahorro en moneda de curso legal en Argentina y el logro de
que las obligaciones derivadas de la diversidad de negocios, sean saldadas
en moneda nacional. Este requisito configura un obstculo insoslayable para
acceder a la solicitud cautelar.Lo anterior tiene como efectos, entre los
principales, los reconocidos por la ley, la jurisprudencia y la doctrina, esto
es, la presuncin de legitimidad y la fuerza ejecutoria de los actos atacados.

Poder Judicial de la Nacin


Hacen como se ha sostenido- a la necesidad y esencia de las potestades de
la administracin para una desenvoltura efectiva. Tienden a impedir, en
principio, que los recursos administrativos o las acciones judiciales
suspendan su ejecucin.Siendo ello as, el remedio cautelar no justifica un
encuadramiento diferente al de aquellos en que este Tribunal, sobre la base
de consideraciones aplicables al sub judice -relacionadas al inters pblico
comprometido- ha denegado pedidos cautelares(3)..Debe confirmarse lo
decidido

por

juzgador...NOTAS:REFERENCIAS

el

JURISPRUDENCIALES: (1)cfr. CNACAF - Sala III, Transportadora de Gas


del Sur S.A. c/ ENARGAS- Nota 6931/08 y otro s/ medida cautelar (autnoma),
del 31/3/09; Zold Ladislao Jorge y otro- Inc. Med. c/ EN- SAGP y A- Resol 832/97
s/ proceso de conocimiento, 21/4/09, entre otros), (2) cfr. CNACAF - Sala III,
Lpez Ignacio c/ Lotera Nacional (SE) y otro s/ amparo ley 16.986, del 7/4/11;

USO OFICIAL

Arista Farin Sebastin ngel c/ EN- APN (Exp 160/02) s/ amparo ley 16.986, del
1/9/11;; Tozzi Romero Mara Victoria c/ EN- M Pl anificacin s/ amparo ley
16.986, del 22/3/12, entre muchos otros. (3)conf.: expedientes N 18.412/12,
Bernardini, Mario Javier-Oricchio, Mara Cecilia c/ AFIP-BCRA s/ Amparo ley
16.986 (publicado en el sitio www.pjn.gov.ar/Fueros Federales/Justicia Federal La
Plata/Fallos Recientes.) y N 18.452/12, Parodi, N orma Beatriz c/ PEN y otros s/
Accin Declarativa)..

23/5/2013.SALA TERCERA.EXPTE. 18.925F., C.c/ PEN-PODER


EJECUTIVO NACIONAL Y OTROS s/ AMPARO LEY 16.986
incidente-, Juzgado Federal N 4 Secretaria N 11, de La Plata.

PODER JUDICIAL DE LA NACION


///Plata,23 de mayo de 2013.R.S. 3
AUTOS
18.925/13

F.,C.c/

VISTOS:

PEN-PODER

T f*

Este

expediente

EJECUTIVO

NACIONAL

n
Y

OTROS s/ AMPARO LEY 16.986 incidente-, que tramita


ante el Juzgado Federal N 4 Secretaria N 11, de
esta

ciudad;
Y CONSIDERANDO QUE:

El juez Pacilio dijo:


I. Antecedentes.
1.

El

actor

dedujo

accin

de

amparo

contra el Banco (X),el Banco Central de la Repblica


Argentina (BCRA) y el Poder Ejecutivo Nacional a fin

de

que

se

declare

la

inconstitucionalidad

de

las

Comunicaciones A nros. 5236, 5318, y 5330 del BCRA y


Resoluciones nros. 3210 y 3356/12 de la AFIP y toda
la reglamentacin en igual sentido por vulnerar sus
derechos constitucionales sobre los que se explaya,
al

pesificar

obligatoriamente

los

haberes

previsionales que percibe en concepto de jubilacin


desde Italia en la entidad financiera mencionada con
el nro. de cuentay, consecuentemente, se ordene la
habilitacin plena a percibir aqulla en la moneda de
origen

(EUROS).

previsional,

Indic

en

el

amparista

virtud

inconstitucionalidad

de

la

pretende

se

que

su

haber

normativa

cuya

declare,

se

ve

seriamente mermado por cuanto la adquisicin de euros


en el mercado cambiario se encuentra restringida,()
debiendo concurrir al mercado paralelo para hacerme
con la moneda en cuestin.
Asimismo, solicit el dictado de una
medida

cautelar

tendiente

que

se

ordene

el

restablecimiento a la situacin legal existente con


anterioridad

la

entrada

en

vigencia

del

plexo

normativo impugnado, mandando al Banco (X),a abonarle


la jubilacin extranjera en la moneda de origen.
2.

El

seor

juez

quo

imprimi

al

requerimiento efectuado por el actor el trmite de


accin de amparo con solicitud de medida cautelar, la
que

rechaz

al

configurados

entender

los

que

requisitos

no
que

se

encuentran

hacen

su

viabilizacin previstos en el art. 230 del Cdigo


Procesal
II. La apelacin y los agravios.
1.
interpuso

Contra

recurso

de

tal

decisin

apelacin

con

el

actor

simultnea

Poder Judicial de la Nacin


expresin de agravios, peticionando por las razones
que esgrime- su revocatoria.
III. Tratamiento de los agravios.
A. Los presupuestos para el dictado de
la medida cautelar.
1. El dictado de medidas precautorias
no exige un examen de certeza sobre la existencia
del

derecho

pretendido,

sino

slo

de

su

verosimilitud; adems el juicio de verdad en esta


materia se encuentra en oposicin a la finalidad del
instituto cautelar, que no es otra cosa que atender
a aquello que no excede del marco de lo hipottico,
USO OFICIAL

dentro del cual agota su virtualidad (La Ley 1996C-434).


En tal sentido, ha sido jurisprudencia
reiterada

que

cautelares,

la

procedencia

justificadas,

en

de

las

medidas

principio,

en

la

necesidad de mantener la igualdad de las partes y


evitar que se convierta en ilusoria la sentencia que
ponga

fin

al

verificacin

pleito,
de

queda

los

subordinada

siguientes

la

extremos

insoslayables: la verosimilitud del derecho invocado


y el peligro irreparable en la demora, recaudos que
aparecen exigidos por el art. 230 del Cd. Procesal,
a los que se une un tercero, establecido de modo
genrico para toda clase de medidas cautelares, cual
es la contracautela, contemplada en el art. 199 del
Cdigo de rito.
Dichos

recaudos

aparecen

de

tal

modo

entrelazados que a mayor verosimilitud del derecho,


cabe

no

ser

tan

exigente

en

la

apreciacin

del

peligro del dao y viceversa ("La Ley" 1996-B-732)


cuando

existe

el

rigor

de

un

dao

extremo

irreparable, el riesgo del fumus puede atemperarse


(La Ley 1999-A-142).
2. Tambin es pertinente recordar -como
lo

tiene

resuelto

cautelar

se

la

CSJN-

intenta

que

cuando

contra

la

la

medida

Administracin

Pblica, es menester que se acredite prima facie y


sin que ello implique prejuzgamiento de la solucin
de

fondo,

la

manifiesta

arbitrariedad

del

acto

cuestionado, dado el rigor con que debe apreciarse


la

concurrencia

admisible.

de

los

ello

es

supuestos
as

que

porque

la

tornan

los

actos

administrativos gozan de presuncin de legitimidad y


fuerza ejecutoria, razn por la cual en principio ni
los

recursos

judiciales

administrativos

mediante

los

ni

cuales

las
se

acciones

discute

su

validez, suspenden su ejecucin, lo que determina,


en

principio,

cautelares

la

improcedencia

(Fallos

313:521

de

819,

las

medidas

entre

muchos

otros).
3. Debe aadirse, por ltimo, que en
los

litigios

dirigidos

contra

la

Administracin

Pblica o sus entidades descentralizadas, adems de


los

presupuestos

establecidos

en

de

las

general

medidas
en

el

de

no

innovar

artculo

230

del

CPCCN, se requiere, como requisito especfico que la


medida solicitada no afecte un inters pblico al
que deba darse prevalencia (La Ley 2001-D-65) o,
expresado con el giro que emplea la Corte Suprema,
resulta imprescindible la consideracin del inters
pblico comprometido (Fallos 314:1202).
B.

Aplicacin

al

caso

de

dichos

principios.
1.
causa,

en

Examinadas

primer

lugar

las

constancias

se

advierte

de

que

la
las

Poder Judicial de la Nacin


consideraciones

efectuadas

por

el

juzgador

acerca

del peligro en la demora no resultan desmerecidas


por

los

argumentos

del

recurrente

en

orden

la

existencia de una lesin o peligro inminente que


genere al requirente la produccin de perjuicio cuya
reparacin se torne dificultosa o imposible, ello
sin soslayar que en el inicio se seal respecto del
peligro en la demora que la ejecucin del sistema en
cuestin () podra llegar a ocasionar perjuicios
de

toda

ndole,

aludindose,

entonces,

un

peligro futuro o conjetural.


Cabe poner de relieve que las medidas
USO OFICIAL

cautelares tienden a impedir que, durante el lapso


que inevitablemente transcurre entre la iniciacin
del

proceso

final,

el

pronunciamiento

sobrevenga

imposibilite

cualquier

dificulte

la

de

la

decisin

circunstancia
ejecucin

que

forzada

torne inoperantes sus efectos.


La jurisprudencia ha sealado que este
presupuesto indispensable para la admisibilidad de
la medida cautelar hace a la propia esencia de la
naturaleza precautoria de este tipo de decisiones.
As,

deben

existir

razones

-prima

facie- acreditadas para que se disponga con carcter


cautelar
necesaria

una

medida

para

provisoria,

que

no

en

devenga

tanto

resulte

abstracto

el

pronunciamiento que se vaya a dictar o para prevenir


un perjuicio que se torne irreparable en el caso de
aguardar una decisin definitiva, una vez concluido
el

procedimiento.

La

ausencia

del

mencionado

requisito determina la improcedencia de la medida,


habida cuenta de que no existiran razones para no
aguardar

un

pronunciamiento

definitivo,

luego

de

sustanciado el trmite de la causa, durante el cual

sea posible escuchar a la otra parte, permitiendo un


adecuado ejercicio del derecho de defensa asegurado
por la Constitucin Nacional (cfr. CNACAF - Sala
III, Transportadora de Gas del Sur S.A. c/ ENARGASNota 6931/08 y otro s/ medida cautelar (autnoma),
del 31/3/09; Zold Ladislao Jorge y otro- Inc. Med.
c/

EN-

SAGP

A-

Resol

832/97

s/

proceso

de

conocimiento, 21/4/09, entre otros).En

definitiva,

no

advirtindose

configurada en el sub lite una situacin en la que


se verifique la existencia de un peligro concreto y
actual que genere perjuicios de imposible reparacin
y

sin

hacer

perjuicio
respecto

de
a

la
la

valoracin

que

verosimilitud

se
del

pudiera
derecho

invocado por la parte actora -aspecto sobre el que


resulta

innecesario

entrar

conocer-,

cabe

ratificar el temperamento arribado en origen.


Finalmente,

es

dable

destacar

que

cuando la medida cautelar ha sido solicitada en una


accin de amparo, que se caracteriza por sus plazos
abreviados

constituir

una

la

celeridad
va

urgente

en

el
y

trmite

expedita,

al
por

principio, no resulta pertinente adentrarse en una


decisin que importara adelantar aquello que ha de
ser -a la brevedad- materia de pronunciamiento en la
sentencia definitiva (cfr. CNACAF - Sala III, Lpez
Ignacio c/ Lotera Nacional (SE) y otro s/ amparo
ley 16.986, del 7/4/11; Arista Farin Sebastin
ngel c/ EN- APN (Exp 160/02) s/ amparo ley 16.986,
del 1/9/11;; Tozzi Romero Mara Victoria c/ EN- M
Planificacin s/ amparo ley 16.986, del 22/3/12,
entre muchos otros).

Poder Judicial de la Nacin


V.

Por

las

razones

precedentemente

expuestas propongo al Acuerdo: Confirmar la decisin


.
As lo voto.
El juez Nogueira dijo:
1. Los antecedentes del caso, decisin
recurrida, agravios y presupuestos de admisibilidad
de los anticipos cautelares, fueron expuestos en el
voto que antecede y a ellos remito por razones de
brevedad.
2.

Adems

de

no

configurarse

el

requisito del peligro en la demora aspecto ste en


USO OFICIAL

el que coincido con quien me precede- entiendo que


tampoco se encuentra demostrada la verosimilitud del
derecho.
2.1.

El

supuesto

de

autos

no

se

encuentra dentro de las excepciones normativas que


admiten el acceso al mercado de cambios.
En el contexto, resulta vlida la regla
de que las medidas cautelares para la suspensin de
los

efectos

del

acto

deben,

en

principio,

ser

desestimadas por la incidencia del inters pblico


en juego.
2.2. Dicho inters se evidencia en una
poltica del Estado que se encaminara a controlar
la

evasin

fiscal,

el

blanqueo

de

dinero,

la

promocin del ahorro en moneda de curso legal en


Argentina

el

logro

derivadas

de

la

saldadas

en

moneda

de

que

diversidad

las

de

nacional.

obligaciones

negocios,
Este

sean

requisito

configura un obstculo insoslayable para acceder a


la solicitud cautelar.
3.

Lo

anterior

tiene

como

efectos,

entre los principales, los reconocidos por la ley,

la

jurisprudencia

la

doctrina,

esto

es,

la

presuncin de legitimidad y la fuerza ejecutoria de


los actos atacados. Hacen como se ha sostenido- a
la

necesidad

administracin

esencia
para

de

una

las

potestades

desenvoltura

de

la

efectiva.

Tienden a impedir, en principio, que los recursos


administrativos o las acciones judiciales suspendan
su ejecucin.
4. Siendo ello as, el remedio cautelar
no

justifica

aquellos

en

un

encuadramiento

que

este

Tribunal,

consideraciones

aplicables

relacionadas

inters

al

diferente

al

de

base

de

judice

comprometido-

ha

sobre

al

la

sub

pblico

denegado pedidos cautelares (conf.: expedientes N


18.412/12, Bernardini, Mario Javier-Oricchio, Mara
Cecilia c/ AFIP-BCRA s/ Amparo ley 16.986(1) y N
18.452/12, Parodi, Norma Beatriz c/ PEN y otros s/
Accin Declarativa).
Debe

confirmarse

lo

decidido

por

el

juzgador
As lo voto.
Por

tanto

precedentemente,

SE

en

mrito

RESUELVE:

lo

expuesto

Confirmar

la

decisin.
Regstrese, notifquese y devulvase.
Fdo.Jueces Sala III Dres.Antonio Pacilio.Carlos
Alberto Nogueira.
NOTA

(1):publicado

en

el

sitio

www.pjn.gov.ar/Fueros

Federales/Justicia Federal La Plata/Fallos Recintes.