Está en la página 1de 175

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II

LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,


EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

DERECHO COMERCIAL II
LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO, EN ESPECIAL
LAS SOCIEDADES

2014

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

INDICE.
CAPITULO I: La organizacin jurdica de la empresa en la legislacin chilena y en especial el
rgimen societario de la misma..Pag.5
Generalidades, Conceptos y Clasificacin....Pag.5
GeneralidadesPag.5
Naturaleza Jurdica de las Sociedad..Pag.6
Personalidad Jurdica de las Sociedades..Pag.7
Aspectos Generales de la Sociedades......Pag.7
Registros Esenciales de toda Sociedad....Pag.8
Legislacin Aplicable a las Sociedades.....Pag.9
Clasificaciones de las Sociedades en la Legislacin Chilena....Pag.10
Normas Generales del Contrato de Sociedad contenidas en el CC.....Pag.12
Caracterizacin y Funcionamiento de las Sociedades en ParticularPag.12
La Sociedad Colectiva...Pag.12
La Sociedad de Responsabilidad Limitada...Pag.21
La Sociedad en Comandita......Pag.24
La Sociedad Annima...Pag.27
a. Generalidades...Pag.27
b. La constitucin de la sociedad annima...Pag.32
c. La razn social de la sociedad annima...Pag.37
d. El capital de la sociedad annima......Pag.37
e. Las acciones en la sociedad annima...Pag.38
f. El registro de accionistas...Pag.40
- La Oferta Pblica de Acciones (OPA)..Pag.43
g. La reforma o modificacin de los estatutos sociales en la sociedad annimaPag.54
h. El aumento del capital socialPag.55
i. La disminucin del capital social......Pag.56
j. La emisin de bonos o debentures..Pag.57
k. Los accionistas de la sociedad annimaPag.59
l. Funcionamiento de la sociedad annima....Pag.60
m. La administracin de la sociedad annima......Pag.60
n. Las juntas de accionistas...Pag.68
2

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

. Rgimen legal aplicable a las sociedades filiales y coligadas......Pag.74


o. La fiscalizacin y control de la sociedad annima...........Pag.76
p. Control externo de las sociedades annimas abiertas y cerradas sujetas a la fiscalizacin
de la SVSPag.77
q. la distribucin de las utilidades y la absorcin de las prdidas en las operaciones de la
sociedad annima.Pag.80
r.- la divisin, la transformacin y la fusin de las sociedades annimasPag.83
s. la terminacin de las actividades mercantiles por la sociedad annima..Pag.84
t. registro de los administradores de la sociedad annima........Pag.88
Las Sociedades Annimas Sujetas a Normas Especiales...Pag.88
CAPITULO II: La Organizacin Jurdica de la Empresa Bajo el Rgimen de las Empresas
Individuales de Responsabilidad Limitada y su Tratamiento en la Legislacin Chilena.Pag.121
Generalidades y Caracterizacin de las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada.
(EIRL)...Pag.121
Generalidades.....Pag.121
Concepto..Pag.122
Caractersticas.Pag.123
Requisitos de constitucin de una E.I.R.L..Pag.124
Responsabilidad de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada y de su
Titular...Pag.126
Administracin de la Empresa Individual de Responsabilidad LimitadaPag.127
Requisitos que deben cumplir los contratos celebrados por la EIRL para obligar el patrimonio
de la misma.Pag.127
Transformacin de la EIRL....Pag.127
Disolucin de la Empresa Individual de Responsabilidad LimitadaPag.128
CAPITULO III: La Organizacin Jurdica de la Empresa Bajo el Rgimen de la Asociacin o
Cuentas en Participacin y su Tratamiento en el Derecho Comercial Chileno....Pag.129
Generalidades y Caracterizacin de la asociacin o cuentas en participacin....Pag.129
Generalidades.........Pag.129
CAPITULO IV: Asociaciones sin Personalidad Jurdica; el Contrato de Joint Venture......Pag.131
Antecedentes...........Pag.131

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Concepto..............Pag.132
Caractersticas.............Pag.133
Clasificacin.........Pag.134
Naturaleza Jurdica y Ubicacin en la Legislacin Nacional.......Pag.136
Elementos....Pag.138
Ventajas........Pag.138
Riesgos.........Pag.139
Contratos Satlites..........Pag.139
Extincin del Joint Venture............Pag.139
CAPITULO V: De las Sociedades Mineras Reguladas en el Cdigo de Minera....Pag.141
Generalidades.....Pag.141
Origen Histrico de las Sociedades Mineras.....Pag.141
Sociedades Regidas por otros Cdigos y Leyes Especiales......Pag.141
Sociedades especiales mineras.......Pag.142
A.- La Sociedad Legal Minera......Pag.142
B.- La Sociedad Contractual Minera...Pag.158

BIBLIOGRAFIA GENERAL DEL CURSO..Pag.163

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN LA LEGISLACION CHILENA.1


CAPITULO I: LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN LA LEGISLACION
CHILENA Y EN ESPECIAL EL REGIMEN SOCIETARIO DE LA MISMA.
PARTE PRIMERA:
SOCIEDADES.
I.

GENERALIDADES,

CONCEPTOS

CLASIFICACION

DE

LAS

GENERALIDADES

Cuando varias personas se vinculan jurdicamente para emprender una actividad econmica
en comn, en la cual todos van a aportar el patrimonio de la misma, a soportar los riesgos y a
gozar de las utilidades que se generen en el ejercicio de la actividad econmica comercial, se
habla de una sociedad mercantil.
La sociedad como organizacin jurdica de la empresa en trminos generales, esta tratada en
nuestra legislacin, tanto en el Cdigo de Comercio como en el Cdigo Civil, as como en una
serie de leyes especiales (Por ejemplo, Ley N 18.046 sobre S.A. y Ley N 3.918 sobre SRL) y
reglamentos (Reglamento de la ley de S.A.), que vienen a completar el tratamiento jurdico de la
empresa en la legislacin nacional.
Se define la sociedad, por los cdigos ya sealados, como un contrato, an cuando, en
verdad, la nocin de sociedad, por su participacin en la vida econmica actual de las naciones,
por el particular enfoque que la misma ha recibido en los ltimos aos en la legislacin comparada
- compartiendo la misma, la ficcin de la personalidad jurdica junto con las corporaciones y
fundaciones sin fines de lucro - hacen de este contrato una verdadera institucin, con
fisonoma propia y con caractersticas diferentes a un mero contrato, en un smil a lo que ocurre,
con el denominado contrato de matrimonio en el derecho de familia.
Las caractersticas y diversos aspectos de las sociedades y empresas, no se agotan en el
derecho chileno en su totalidad, ya que el mismo no contempla una regulacin in extenso, ni se
refiere, por ejemplo, a las sociedades transnacionales ni multinacionales, no seala el
derecho por el cual las mismas deben regirse; no existe una legislacin que trate el problema de
los conglomerados de sociedades, ms conocidos como "holdings de empresas" o grupos de
empresas y, hasta hace poco, no se referan las indicadas normas jurdicas adems, a los
patrimonios de afectacin, constituidos hoy da en nuestra legislacin, por las empresas
individuales de responsabilidad limitada.
En primer lugar, debemos decir que la sociedad, a menudo en el lenguaje comn, se le suele
confundir con la entidad econmica denominada empresa, aunque la primera es una nocin
proveniente de la ciencias jurdicas y, que corresponde a un contrato (o institucin), en cambio,
1

Araya Guerrero, Jaime Rafael Ricardo. Memoria de Prueba para optar al Ttulo de Licenciado en Ciencias
Jurdicas y Sociales de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad de Antofagasta. Imprenta Universitaria.
Ao 2006.

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

la segunda, es una concepcin derivada de las ciencias econmicas y con la que se designa a la
organizacin de los bienes de produccin que persiguen un fin de lucro. En todo caso,
podemos decir que, entre la nocin de empresa y sociedad pudiere sostenerse que existe una
relacin de gnero a especie, en la medida una sociedad, puede ser una empresa que persigue
fines de lucro, aun cuando, no toda empresa es una sociedad, como ocurre por ejemplo, con la
empresa individual de responsabilidad limitada.
A manera de explicacin, debemos sealar desde ya, que una sociedad no siempre
constituye una empresa en el sentido econmico de la expresin. En efecto, as por ejemplo, una
sociedad formada entre dos personas para administrar un edificio de departamentos que se
entrega en arriendo a terceros, no tiene en modo alguno las caractersticas necesarias para ser
considerada como una empresa en el sentido econmico, ya que slo se limita a recaudar las
rentas de arrendamiento que igualmente podran percibir independientemente los dueos del
edificio, sin embargo, desde un punto de vista jurdico perfectamente podra organizarse como
una sociedad.
Por otra parte, es importante tener en consideracin desde ya que actualmente en nuestra
legislacin, no slo encontramos como organizacin jurdica posible de la empresa, a las
sociedades, sino tambin entes jurdicos unipersonales, que constituyen una alternativa a la
organizacin de la misma, como suele ocurrir con las empresas de responsabilidad limitada o
EIRL,2 que han venido a ofrecer una alternativa vlida de organizacin jurdica para empresarios
unipersonales, que desean mantener el patrimonio afecto a su actividad comercial separado de su
patrimonio personal no afecto a dicha actividad.
Finalmente, en este mismo sentido, y sin abandonar el concepto de sociedad, que implica
necesariamente la existencia de dos o mas personas titulares de la organizacin jurdica, se han
consagrado legislativamente en Chile, las denominadas sociedades por acciones,3 que son el
nico tipo de sociedad en nuestra legislacin, que admite la reunin en una sola mano de toda la
participacin social sin que ello implique como en las dems sociedades, su disolucin.
II.

NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD.

Segn el artculo 2.053 inciso 1 del CC, "la sociedad o compaa es un contrato en que
dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan".
Al respecto, debemos sealar que, el Cdigo Civil chileno, slo reglamenta la sociedad
colectiva civil. Los dems tipos de sociedades, sean ellas civiles o comerciales, se rigen por las
normas contenidas tanto en el Cdigo de Comercio como en leyes mercantiles especiales.
Entre otras cosas debemos dejar asentado desde ya, que la sociedad tiene personalidad
jurdica propia y, por ende, como consecuencia de ello, es esencial a la misma la existencia de
un patrimonio propio, persiguiendo mediante ste ltimo, un fin de lucro. Se le asignan en su
2

Ley N 19.857, del ao 2003. Crea y regula la denominada Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
Las Sociedades por Acciones fueron incorporadas en nuestra legislacin por el artculo 17 letra b) de la Ley N
20.190, de fecha 5 de Junio de 2007. Contiene los artculos 424 a 446. Los artculos 447 al 469 haban sido
derogados por el artculo 145 de la Ley N 18.046, de 22 de octubre de 1981, que consagr en ley separada la
regulacin de la Sociedad Annima.
3

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

carcter de persona jurdica los atributos propios de la personalidad, con excepcin por supuesto,
del estado civil, que solo concurre respecto de las personas naturales.
La concepcin de una persona jurdica distinta, de las personas naturales y/o jurdicas que
componen la sociedad, es relativamente reciente y, en todo caso, puede dejarse asentado que
ella es ajena al derecho romano, an cuando ste derecho, contiene algunos rudimentos de
sociedades, sin embargo, ms bien se trat en su normativa, de lo que hoy conocemos como
asociaciones de personas con un objeto determinado (asociaciones o cuentas en
participacin), especialmente de carcter familiar, ya que slo las personas que vivan bajo un
mismo techo podan manifestar su voluntad de colaborar en una empresa que los expona a
contraer responsabilidades derivadas de deudas contradas por otras personas, la legislacin
romana era esencialmente individualista y no se avena con una convencin dominada por el
concepto de colaboracin inspirada en una obra comn.
La nocin de sociedad que hoy da conocemos, se desarrolla tan slo durante la Edad Media,
como una especie de "encargo" que se parece a la asociacin o cuentas en participacin que
actualmente conocemos y que regula nuestro Cdigo de Comercio, en que una persona
(capitalista) entrega dinero o cosas a otra (gestor), que har negocios a nombre propio, con la
obligacin de rendir cuenta y participar de las utilidades al primero, de esta situacin se deriva
adems la sociedad en comandita que hoy tambin recoge nuestro derecho.
Posteriormente, desde el siglo XVI aproximadamente, en adelante, aparecen en Europa, las
primeras sociedades de capitales para grandes empresas, como bancos, compaas de seguros,
contratacin con pases lejanos, etc., unas promovidas por los propios Estados o Reinos, como
las sociedades de ultramar en Francia o el Banco de Inglaterra, o simplemente privadas, como
los grandes Bancos Suizos, de Italia del Norte, de Holanda, de Inglaterra y finalmente despus
de los Estados Unidos.
III.

PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES.

Hemos anticipado que, el Cdigo Civil Chileno y el Cdigo de Comercio, tratan a la sociedad
como una persona jurdica, que en conjunto con la empresa individual de responsabilidad
limitada y, con las corporaciones y fundaciones que no persiguen fines de lucro, integran, las
denominadas en el derecho comparado personas morales o jurdicas.
Es necesario precisar desde ya, que la legislacin nacional exige, en el caso de las
sociedades annimas abiertas, que se conceda previamente una aprobacin gubernativa, para
su reconocimiento como persona jurdica, idea que se contrapone en general, con las
concepciones ms liberales que existen respecto de las dems sociedades, las cuales nacen a la
vida del derecho, con personalidad jurdica propia, desde el momento que se celebra el contrato
social y se cumplen con las solemnidades del mismo.
En este mismo sentido, cabe sealar que, sin perjuicio de que todas las sociedades del
derecho nacional, tienen personalidad jurdica, el Cdigo de Comercio reconoce tambin una
entidad que hemos llamado "asociacin o cuentas en participacin", la cual no tiene
personalidad jurdica y que se parece tambin a las primeras entidades que recoge el derecho
romano, con caractersticas similares a las sociedades. Esta caracterstica hoy en da, en que se
consagra la existencia en el derecho nacional de las denominadas Empresas Individuales de

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Responsabilidad Limitada, no es ahora privativa de las sociedades, ya que debe considerarse


que la caracterstica de la personalidad jurdica tambin se atribuye a las Corporaciones y
Fundaciones del derecho civil, comn o general, cuya diferencia fundamental con las sociedades,
es que las Corporaciones y Fundaciones no persiguen fines de lucro.
Como una consecuencia de que la sociedad tenga personalidad propia, distinta a la de los
socios, la sociedad siempre responde con sus propios bienes por las obligaciones que contrae y
que son denominadas para estos efectos, como obligaciones sociales. (Artculo 2.053 del
Cdigo Civil). Como dichos bienes propios de la sociedad, son aportados por los socios, se dice
que indirectamente estos responden de dichas obligaciones, pero slo con sus aportes
entregados o prometidos, sin embargo, debemos decir desde ya, que tales bienes son sociales
y no de los socios, ya que an cuando hayan sido aportados por ellos, han salido de su patrimonio
y se han incorporado al patrimonio social o de la persona jurdica a la cual se han aportado.
Siendo la regla general en esta materia, el que los socios se arriesgan slo a perder sus aportes,
excepcionalmente los mismos, responden con su propio patrimonio, cuando se trata de
sociedades colectivas y, tambin cuando se trata de sociedades en comandita y, en este ltimo
caso, slo cuando se trata de los socios gestores o administradores de estas sociedades.
Conforme a lo anterior, debemos considerar entonces que en algunos casos, los socios tienen
una responsabilidad distinta y, ello ocurrir en dos circunstancias, a) cuando la ley le ha impuesto
dicha carga como ocurre en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita, respecto en esta
ltima, de los socios gestores o, b) cuando los socios se han comprometido en el pacto social de
una manera diferente, como puede ocurrir, en el caso de la Sociedad de Responsabilidad
Limitada (SRL), en que los socios pueden pactar expresamente, que respondern por sus
aportes o por un monto superior a los mismos.
IV.

ASPECTOS GENERALES DE LAS SOCIEDADES.

Lo primero que debemos decir, al respecto, es que las sociedades pueden clasificarse, en
sociedades civiles o comerciales, dependiendo del objeto que persigan. Las que tienen slo
por objeto realizar actos jurdicos civiles tienen el carcter de sociedades civiles, las que de
alguna forma participan de un objetivo comercial, son mercantiles, sin perjuicio de lo anterior,
cabe agregar a este respecto, que las sociedades annimas, son siempre comerciales. (Arts.
2.059 del CC y 1 inciso 2 de la Ley N 18.046 sobre sociedades annimas).
Sin perjuicio de lo anterior, debemos agregar que, cuando se trata de sociedades civiles, las
partes contratantes pueden someter a la misma, a la regulacin de la legislacin comercial
(artculo 2.060 del Cdigo Civil), no as cuando se trata de sociedades comerciales, las cuales no
pueden someterse a la legislacin civil, a menos que dichas normas jurdicas le sean aplicables
por expresa remisin legal o por aplicacin del artculo 2 del Cdigo de Comercio, como ocurre
por ejemplo, en materia de disolucin de las sociedades, en las que se aplican las normas que
sobre esta materia contempla el Cdigo Civil, por no recoger el Cdigo de Comercio, normas
particulares a dicho respecto.
Las sociedades, por regla general, pueden tener por finalidad cualquier objeto de lucro que
sea lcito, esto es, que no sea contrario a la ley, a la moral o las buenas costumbres.

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Sin perjuicio de lo anterior, la ley ha reglamentado particularmente ciertas sociedades de


objeto especial, que slo pueden revestir una determinada forma jurdica de sociedad, en
general, se tratara de las formas previstas para las sociedades annimas, las cuales tienen
normalmente un objeto especifico, determinado en la ley, las que generalmente adems, estarn
sometidas a la fiscalizacin y control de la autoridad, as ocurre por ejemplo, en los casos a que
se refiere el artculo 126 de la Ley N 18.046, con los Bancos (D.F.L. N 3 de 1997), las
Compaas de Seguros y las Reaseguradoras (D.F.L. N 251 de 1931), las Administradoras
de Fondos Mutuos (D.L. N 1.328/1976) o las Administradoras de Fondos de Inversin (Ley
N 18.815/1989), las Administradoras de Fondos de Pensiones (A.F.P. - D.L. N 3.500), las
Bolsas de Comercio y, en menor medida, los Agentes de Valores y Corredores de Bolsa. (Ley
N 18.045, sobre Mercado de Valores). Las Sociedades Annimas Deportivas (SADP) y las
Sociedades Annimas de Garanta Reciproca. (SAGR)
V.

REQUISITOS ESENCIALES A TODA SOCIEDAD.

Requisitos comunes a toda sociedad:


1. La estipulacin de aportes por los socios. (Artculo 2053 inciso 1 del Cdigo Civil);
2. La persecucin de utilidades o beneficios y la distribucin de ellos entre todos los socios;
3. La contribucin en las prdidas por parte de todos los socios;
4. La especial intencin de los socios de formar una sociedad ("affectio societatis").
Anlisis particular de los requisitos comunes a toda sociedad:
1. La estipulacin de aportes: Se denomina aporte, "a lo que cada socio lleva o se
compromete a llevar a la masa comn de bienes sociales, pudiendo consistir en bienes de
cualquier clase y cantidad o naturaleza, as pueden ser bienes corporales muebles o
inmuebles y cosas incorporales, incluso pueden consistir, en el trabajo personal de los
socios, esto es, en cualquier cosa que sea apreciable en dinero y que sea de utilidad para
la actividad o fines de la sociedad. La ley exige que cada socio de la sociedad haga un
aporte, bajo sancin de no haber sociedad entre ellos si as no fuera. (Artculos 2.053 inc. 1 y
2.055 del CC).
2. La participacin en los beneficios: Responde a ello, el fin de lucro que persigue los
socios y, que constituye la caracterstica de toda sociedad sea civil o comercial, este elemento por
lo dems, diferencia a la sociedad de las otras personas jurdicas que no persiguen ese fin, como
son las corporaciones y fundaciones del derecho civil, comn o general.
No es requisito de la sociedad, el que exista equivalencia entre los aportes y la cuanta de los
beneficios que se pacte repartir, sin perjuicio, de que no es posible violar absolutamente estos
principios de equivalencia o proporcionalidad, asignndoles a un socio una cuota nfima o
condicionando el recibo de las utilidades de alguno de los socios. A falta de estipulacin expresa,
se entender que la divisin de los beneficios debe hacerse a prorrata de los valores que cada
socio ha puesto en el fondo social. (Artculos 2.055 inciso 2, 2.066, 2.067, 2.068, 2.069 y 2.070
del CC).

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

3. La contribucin en las prdidas: Aunque la definicin indicada precedentemente, no


recoge en modo alguno este elemento propio de la sociedad debe entenderse incorporado en el
concepto de sociedad, a contrario censu, cuando se refiere a la distribucin de las utilidades.
Debiendo sealarse que el legislador, no hace expresa mencin al mismo, por cuanto los socios,
en modo alguno se unen para perder, sin perjuicio, que el mismo debe desprenderse del contexto
de diversas disposiciones que regulan a las sociedades.
En todo caso, debe sealarse que la ley ha dado libertad a los socios para fijar esta
distribucin, reparticin o contribucin en las prdidas, sin perjuicio, de que a falta de estipulacin
expresa la divisin debe hacerse a prorrata de la divisin de los beneficios. (Artculos 2.066,
2.067, 2.068, 2.069 y 2.070 del CC).
4. La especial intencin de formar una sociedad: Esta intencin de los socios, se
encuentra inserta en la voluntad de los mismos, de colaborar activamente, en las eventuales
ganancias o prdidas de la sociedad.
Se ha entendido que es un requisito en toda sociedad, el que exista, entre los asociados, la
llamada "affectio societatis", que se puede traducir, como una especial voluntad que debe
concurrir en la celebracin del contrato de sociedad y, que no se requiere en los dems contratos,
que los autores sealan en general que, slo puede encontrarse en las convenciones intuito
persona, como es por ejemplo, entre otras, la donacin.
En la actualidad, con el desarrollo de la actividad econmica, se ha ido paulatinamente
abandonando la idea, de que el contrato de sociedad requiera de una voluntad especial de las
partes para su celebracin y, que atendera a la persona de los socios, para establecer la
necesaria vinculacin societaria, pudiendo celebrarse en definitiva el pacto social, con cualquier
persona, sin necesidad de que exista una especial relacin entre ellas que justifique la celebracin
de la convencin, cabe destacar que este requisito no se aprecia principalmente, en las
denominadas sociedades de capital.
VI.

LEGISLACIN APLICABLE A LAS SOCIEDADES.

Las normas bsicas de las sociedades, se encuentran en el Ttulo XXVIII del Libro IV del
CC, artculos 2.053 al 2.115 del Cdigo Civil.
En el referido ttulo se contienen las normas generales sobre el contrato de sociedad y que
son aplicables no slo a las sociedades civiles, sino que tambin supletoriamente a las
sociedades comerciales, sea por referencia expresa como ocurre en el caso del artculo 407 del
Cdigo de Comercio, o por la referencia general del artculo 2 del mismo cuerpo legal, que nos
remite, a falta de legislacin comercial expresa, a las disposiciones comunes del Cdigo Civil.
Las sociedades comerciales colectivas, por acciones y en comandita y, las asociaciones o
cuentas en participacin, se encuentran reguladas en el Ttulo VII del Libro II del Cdigo de
Comercio, en los artculos 348 a 423, 424 a 446 y 470 a 511 del cdigo del ramo.
Las sociedades de responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se rigen por las
normas contenidas en la Ley N 3.918 del ao 1923.
Las sociedades annimas que son siempre comerciales, antiguamente estaban reguladas en
los artculos 424 a 469 del Cdigo de Comercio, actualmente, desde el ao 2007, en dichas
10

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

disposiciones se regula adems, las Sociedades por Acciones y, desde el ao 2009, la


Constitucin de las Agencias de Sociedades Extranjeras u otras Personas Jurdicas con
Fines de Lucro en Chile, en cambio, las Sociedades Annimas se regulan por la Ley N
18.046, modificada por la Ley N 19.499/1997, y por el Reglamento de la Ley de Sociedades
Annimas.
VII. CLASIFICACIONES DE LAS SOCIEDADES EN LA LEGISLACION CHILENA. Las
sociedades pueden ser clasificadas desde diversos puntos de vista:
1. Segn la naturaleza de su giro principal, las sociedades pueden ser civiles o comerciales.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica como actos de
comercio. Las otras sociedades, son civiles. (Artculo 2.059 del Cdigo Civil).
Al respecto debemos tener presente que, si el giro de una sociedad es civil, no por realizar
aisladamente un acto de comercio, pasa la misma a considerarse como una sociedad mercantil,
presentndose en esta materia la misma situacin que hemos sealado respecto de los actos
jurdicos mercantiles realizados aisladamente por un no comerciante, los cuales no atribuyen al
mismo la calidad de tal.
Para determinar si una sociedad es civil o comercial, no influye en modo alguno, la profesin
de sus socios ni la forma jurdica que a las mismas se les haya dado, salvo en el caso de las
sociedades annimas y por acciones, las cuales son siempre mercantiles (Artculo 2064 del
Cdigo Civil; artculo 424 del Cdigo de Comercio y artculo 1 inciso 2 de la Ley N 18.046 sobre
Sociedades Annimas) y lo mismo ocurre, con las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada (Artculo 2 Ley N 19.857, sobre EIRL), an cuando estas ltimas, no
son como ya hemos dicho propiamente sociedades, sino que personas jurdicas de derecho
comercial.
Sin perjuicio de lo anterior, cabe sealar que conforme a lo prevenido en el artculo 2.060 del
Cdigo Civil, los socios de una sociedad civil, pueden convenir expresamente que la misma se
regule por las normas del Cdigo de Comercio, sin embargo, es necesario tener en consideracin
que al contrario, los socios de una sociedad comercial, no pueden nunca convenir, que la
sociedad de este tipo, se rija por las normas del Cdigo Civil.
Tal conclusin, tiene su fundamento en, que siendo el contrato de sociedad comercial, un
contrato solemne, no se debe permitir que las sociedades comerciales se rijan por las
disposiciones del Cdigo Civil, por acuerdo de las partes, pues esto permitira burlar las
solemnidades, requisito esencial para la constitucin de las sociedades mercantiles, exigencia
que debe entenderse como de orden pblico, por ende irrenunciable por parte de los socios, por
los perjuicios que ello pudiera originar a los terceros que se vinculen con la sociedad comercial,
por la falta de publicidad que significa la omisin de los requisitos que el legislador ha
contemplado para las sociedades del derecho comercial.
2. Atendiendo a la determinacin de los bienes que los socios aportan A LA SOCIEDAD, las
sociedades se clasifican en sociedades a ttulo singular y sociedades a ttulo universal.
(Artculo 2056 Cdigo Civil). Son sociedades a ttulo singular aquellas en que los socios se
obligan a aportar bienes especficamente determinados.

11

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Son sociedades a ttulo universal, aquellas en los socios aportaran todos sus bienes, tanto
presentes como futuros. En nuestra legislacin, la nica sociedad a ttulo universal reconocida
expresamente por la ley, es la sociedad conyugal.
3.- Atendiendo a la relevancia de la identidad de sus socios, se clasifican en sociedades de
personas y sociedades de capital. Son de las primeras, sociedades de personas, aquellas que
se pactan principalmente en razn de la identidad de las personas que participan en ellas, siendo
la persona de los socios absolutamente relevante en la celebracin del contrato, entre ellas
podemos mencionar las sociedades colectivas, las sociedades en comandita simple y, las
sociedades de responsabilidad limitada.
Son de las segundas, sociedades de capital, aquellas en que aspecto principal de las
mismas, es el aporte de capital a la sociedad y, en que los socios pueden cambiar y ser
reemplazados, sin necesidad de autorizacin de los dems, como ocurre especialmente con las
sociedades annimas, las sociedades por acciones y con las sociedades en comandita por
acciones, respecto de los socios comanditarios.
4.- Atendiendo a la forma y caractersticas de su organizacin, las sociedades se clasifican
en: sociedades colectivas, en comanditas, annimas, por acciones y de responsabilidad
limitada. Esta es en verdad la clasificacin ms importante que se hace de las sociedades en
nuestra legislacin, refirindose el Cdigo Civil a tres de ellas, en el artculo 2.061, la sociedad
colectiva, la sociedad en comandita y la sociedad annima, debiendo agregarse a la
enumeracin, la sociedad de responsabilidad limitada, creada por la Ley N 3.918 de 1927.
Por su parte el CCOM en el artculo 348, se refiere a las mismas tres sociedades del artculo
2.061 del Cdigo Civil, pero agrega, las sociedades por acciones, y al final de las normas
legales indicadas, se refiere a la asociacin o cuentas en participacin entidad que si bien no
es una sociedad por su similitud con ella el legislador mercantil la trat conjuntamente con las
sociedades comerciales. (Artculo 2.061 del Cdigo Civil, artculo 348 del Cdigo de Comercio y
las Leyes N 18.046 sobre Sociedades Annimas y Ley N 3.918 sobre Sociedades de
Responsabilidad Limitada).
Los tipos de sociedades que se recogen en nuestra legislacin son:
a.- Sociedades Colectivas;
b.- Sociedades en Comanditas;
c.- Sociedades Annimas;
d.- Sociedades por Acciones;
e.- Sociedades de Responsabilidad Limitada;
f.- La Asociacin o Cuentas en Participacin, que no es una sociedad, por carecer de
personalidad jurdica diversa de la de su gestor.
Respecto de la ltima, debe precisarse que, si bien, no es una sociedad y no da lugar a la
creacin de un ente jurdico distinto de los asociados, la misma constituye una forma incipiente de
organizacin jurdica que pueden adoptar los comerciantes, ha sido considerada por el legislador
mercantil entre las dems formas de organizacin jurdica que puede asumir una empresa.
(Artculos 507 y siguientes del Cdigo de Comercio.).

12

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

5. Atendiendo a la nacionalidad, las sociedades se clasifican en: nacionales o extranjeras.


Las sociedades nacionales se constituyen y rigen por la legislacin nacional, las extranjeras son
aquellas que, han sido constituidas en conformidad a la legislacin de otro pas.
Esta clasificacin de las sociedades, que distingue entre sociedades nacionales y extranjeras
tiene relevancia, para determinar la legislacin aplicable a una sociedad respecto de su
existencia, organizacin, administracin, y disolucin, y adems, porque el ejercicio de ciertas
actividades econmicas est reservada a las sociedades nacionales.
En efecto, el artculo 9 del Cdigo de Derecho Internacional Privado, seala que cada
Estado contratante aplicar su propio derecho a la determinacin de la nacionalidad de origen de
toda persona individual o jurdica y de su adquisicin, prdida o reintegracin posteriores, que se
hayan realizado dentro o fuera de su territorio, cuando una de las nacionalidades sujetas a
controversia sea la de dicho Estado. La referida disposicin legal se encuentra complementada
con lo prevenido en los artculos 18 y 19 del referido cdigo. El artculo 18, seala que las
sociedades civiles, mercantiles o industriales que no sean annimas, tendrn la nacionalidad que
establezca el contrato social y, en su caso, la del lugar donde radicare habitualmente su gerencia
o direccin principal. Por su parte, el artculo 19, seala que para las sociedades annimas se
determinar la nacionalidad por el contrato social y en su caso, por la ley del lugar en que se
rena normalmente la junta general de accionistas y, en su defecto, por la del lugar en que se
radique su principal Junta o Consejo directivo o administrativo4.
Tanto la ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas como el Cdigo de Comercio se refieren
a la Constitucin en Chile de Agencias de Sociedades Extranjeras y de Personas Jurdicas
que persiguen Fines de Lucro, en los artculos 121 y siguientes de la Ley N 18.046 y 447 5 y
siguientes del Cdigo de Comercio, respectivamente.
VIII. NORMAS GENERALES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD CONTENIDAS EN EL
CODIGO CIVIL.
Las disposiciones generales del contrato de sociedad, se encuentran contenidas en los
artculos 2.071 y siguientes del Cdigo Civil.
Su anlisis es fundamental, por cuanto en aquellas materias no reguladas expresamente por
el CCOM, se aplican supletoriamente las normas contenidas en el CC para el tratamiento de
dichas sociedades civiles, especial aplicacin tiene por ejemplo, las normas sobre disolucin y
liquidacin de las sociedades civiles, materias a las que no hace referencia el CCOM, debiendo
aplicarse por ello las disposiciones del CC sobre esos aspectos regulados en la legislacin
comn.
PARTE SEGUNDA: CARACTERIZACION Y FUNCIONAMIENTO DE LAS SOCIEDADES EN
PARTICULAR.
4

PEREZ DE ARCE, Camilo. Nacionalidad de las sociedades. Apuntes y reflexiones (1994). Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director.
Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010. Pgina 235 y siguientes.
5
Artculos 447 a 450 CCOM, agregados por Ley N 20.382, publicada D.O. 20 de octubre de 2009.

13

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

IX.

LA SOCIEDAD COLECTIVA.

La sociedad colectiva, concebida como una sociedad de personas que cuenta con
personalidad jurdica, reconoce su origen en las primeras sociedades mercantiles segn la historia
del desarrollo de las sociedades.
La sociedad colectiva civil esta reglada en los artculos 2.071 a 2.115 del Cdigo Civil y la
sociedad colectiva mercantil, encuentra su regulacin en los artculos 349 a 423 del Cdigo de
Comercio. Desde que las referidas normas entraron en vigencia, las mismas han sufrido muy
pocas modificaciones permaneciendo prcticamente inalterables en el tiempo.
Este tipo de sociedades, se ha utilizado muy poco en la prctica comercial y, cuando ello ha
ocurrido ha sido con el objeto de establecer organizaciones jurdicas, destinadas a la realizacin
de pequeos o medianos negocios, siendo usual en estas situaciones que la identidad de cada
socio sea un elemento determinante para la celebracin del contrato. La principal razn de su
poca concrecin prctica se encuentra en el sistema de responsabilidad consagrado en la ley
para los socios de la sociedad colectiva, que responden de las obligaciones sociales con su
propio patrimonio en forma ilimitada, hecho que hace que debido al riesgo para el patrimonio
personal de los socios sea un obstculo fundamental en su utilizacin como organizacin jurdica
de la empresa, limitndose a los casos en que existen vnculos familiares entre los socios.
Se trata de una de las denominadas sociedades de personas, en las cuales el rol y la
identidad del socio tienen especial relevancia en la organizacin, constitucin y funcionamiento de
la misma.
La relevancia en el campo jurdico-comercial de este tipo de sociedades como forma de
organizacin jurdica de la empresa, se ve notoriamente disminuida a partir de 1923, debido a la
dictacin de la Ley N 3.918, de 1923, la cual recogi en la legislacin nacional, las Sociedades
de Responsabilidad Limitada (S.R.L.), la que por sus especiales caractersticas de limitacin de
la responsabilidad de los asociados a sus aportes, viene a satisfacer mejor las expectativas de los
socios que las sociedades colectivas o en comanditas, en que la responsabilidad es ilimitada.
A.- CONCEPTO DE SOCIEDAD COLECTIVA.
El artculo 2.061 del CC, en su inciso 2 define a la sociedad colectiva diciendo que: "es
aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de
comn acuerdo".
La definicin sealada no resulta la ms adecuada, ya que no entrega una idea
absolutamente clara y descriptiva de estas sociedades, toda vez que la sociedad colectiva no slo
admite las formas de administracin indicada en la norma legal referida, sino otros sistemas, que
pueden ser convenidos expresamente por los socios en el pacto social, como puede ser por
ejemplo, un directorio nombrado por los socios, un rgano colegiado u otra forma que los socios
pudiesen acordar conforme a su imaginacin y al principio de la autonoma de la voluntad que
regira en esta materia.
Por otra parte, la referida definicin legal, tampoco recoge los elementos caractersticos de las
sociedades colectivas, que son los que realmente permiten diferenciar a este tipo de sociedades
de otras contempladas por el legislador.

14

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En general los autores, han sealado que son tres las caractersticas principales que
distinguen este tipo de sociedades:
La 1, la circunstancia de que por regla general, la administracin de la misma recae en los
socios.
La 2, que la responsabilidad de los socios, por las obligaciones sociales, es siempre
ilimitada.
La 3 que se trata de sociedades intuito persona, razn por la cual, no es posible la cesin de
los derechos de uno cualesquiera de los socios a terceros, sin el consentimiento de los dems.
B.- LA SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL.
Las disposiciones legales que regulan a las mismas, se encuentran contenidas en el Cdigo
Civil, en el Ttulo XXVIII, del Libro IV, siendo aplicables a ellas, las disposiciones generales a
todas las sociedades y las dems normas civiles.
La sociedad colectiva civil, es consensual, conclusin a la que se arriba analizando las
disposiciones legales que la regulan, las cuales no contienen solemnidades especiales para su
constitucin y modificacin posterior.
La sociedad colectiva civil, al igual que las dems sociedades, cuenta con personalidad
jurdica propia, la circunstancia de que el legislador civil no haya contemplado disposiciones
legales que establezcan ciertas solemnidades de publicidad de las mismas, impide que los
terceros que contratan puedan informarse adecuadamente del pacto social y determinar
acertadamente, el contenido de sus estatutos, la duracin de la sociedad, la calidad de sus
representantes, las facultades de los mismos, los socios que la integran, el capital de la misma y,
su domicilio, constituyen un inconveniente que en la prctica ha conducido a que los socios,
normalmente, celebren el pacto social, mediante escritura pblica.
La circunstancia, en todo caso, de la consensualidad de la sociedad colectiva, es el principal
inconveniente de este tipo de sociedades, por la falta de certeza, tanto respecto de los terceros
como de los propios socios, acerca del contenido del convenio social.
Al respecto, cabe sealar en todo caso, que el artculo 2.060 del Cdigo Civil, faculta a los
socios de una sociedad colectiva civil, a sujetar a la misma a las disposiciones del Cdigo de
Comercio, de manera tal, que perfectamente las partes contratantes podrn acordar que la
sociedad colectiva civil cumpla con las solemnidades prescritas para este tipo de sociedades en el
Cdigo de Comercio.
Que, por otra parte, ha contribuido a la escrituracin del pacto social, la limitacin de prueba
contemplada en el artculo 1.709 del Cdigo Civil, as como tambin la circunstancia, de que
cuando los aportes en propiedad o usufructo de los socios, se refieran a bienes registrables,
debern los mismos cumplir con las solemnidades respectivas para su validez.
Responsabilidad de los socios por las obligaciones de la sociedad.
El artculo 2.095, del Cdigo Civil, seala que, los socios de una sociedad colectiva civil
responden de las obligaciones sociales, a prorrata de su inters en la sociedad, gravando
adems la cuota del socio insolvente a los dems y solo habr solidaridad entre los socios y, entre
15

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

estos y la sociedad, cuando se haya pactado especialmente en cada caso por los socios o por
mandatario especialmente facultado para ello.
Constituye un problema no zanjado definitivamente, el determinar, que debe entenderse por el
inters del socio en la sociedad, cuando los aportes al capital, son distintos de la distribucin
que se hace entre los socios de las utilidades y prdidas que los mismos deben llevar o soportar.
Otro problema lo constituye, como ya hemos sealado, la circunstancia de ser el contrato de
sociedad colectiva civil un contrato consensual, lo que dificulta adems la determinacin del
aporte social, de la distribucin de utilidades y de las prdidas entre los socios.
La solucin en ambos casos, ser una cuestin de hecho, que deber determinarse en cada
caso concreto, normalmente, se ha entendido que el inters de cada socio, esta determinado por
la distribucin de utilidades que el mismo lleva conforme al pacto social y, en todo caso, en
desacuerdo entre las partes, deber ser resuelto por la justicia ordinaria.
La norma del artculo 2.095 del Cdigo Civil, hace excepcin a la regla general del artculo
1.526 del mismo cuerpo legal, en orden a que la cuota del socio insolvente debe distribuirse a
prorrata del inters de los dems socios en la sociedad.
Para estos efectos, se considera insolvente, al socio declarado en quiebra, debiendo para
considerar como tal a un socio no declarado en quiebra, existir resolucin judicial que se
pronuncie sobre la insolvencia del mismo.
Para el caso de que el acreedor no pueda saber cul es el inters de cada socio en la
sociedad, corresponder aplicar la regla general del artculo 1.511 del Cdigo Civil, y demandar a
los mismos por partes iguales.
Por otra parte, debe considerarse que la responsabilidad de los socios, respecto de las
deudas sociales, es subsidiaria de la responsabilidad de la sociedad.
Capacidad de los socios para celebrar el contrato de sociedad colectiva civil.
Al respecto, tratndose de un contrato civil, se aplican todas y cada una de las reglas civiles
en materia de capacidad. (Artculo 1.445, 1.446 y 1.447 del Cdigo Civil).
La razn social en la sociedad colectiva civil.
El nombre o la razn social de una compaa es un atributo de la personalidad y se deriva
precisamente de la circunstancia de que la ley reconoce a las sociedades, una personalidad
jurdica diversa a la de los socios.
En general, podemos decir, que an cuando la ley no se refiere a este hecho en particular,
debe entenderse que no es posible estimar la existencia de una persona natural sin nombre,
tampoco por ende, es posible estimar la posibilidad de que exista una persona jurdica sin
nombre.
La exigencia de un nombre para la sociedad colectiva civil, puede desprenderse de lo
dispuesto en el artculo 2.077 del Cdigo Civil, el cual seala que, a falta de pacto, se prohbe al
administrador de esta clase de sociedades contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones ni
hacer adquisiciones o enajenaciones fuera de las comprendidas en el giro social.
La cesin de los derechos sociales en las sociedades colectivas civiles.

16

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

El Cdigo Civil no establece norma expresa sobre la materia, por ello, es posible concluir que
conforme a las reglas generales, que no permiten la modificacin de un contrato, sin el
consentimiento unnime, no es posible ceder los derechos en una sociedad colectiva civil
mientras la misma este vigente, sin el consentimiento de los dems socios, an cuando los
aportes, se encuentren pagados, por cuanto el socio mantiene obligaciones pendientes durante la
vigencia de la sociedad, entre ellas, la de responder de las deudas sociales.
La disolucin de las sociedades colectivas civiles.
Respecto de la disolucin de las sociedades colectivas civiles, primero que nada, debe
considerarse que el artculo 2.114 del CC, se refiere a la materia respecto de las sociedades de
este tipo, siendo aplicable la referida norma slo a ellas, por cuanto las sociedades de
responsabilidad limitada, a las cuales se les aplican muchas de las normas de las sociedades
colectivas civiles, son siempre solemnes, siendo por ello aplicables a su disolucin las normas
mercantiles.
El artculo 2.114 del Cdigo Civil, seala que la disolucin de la sociedad no podr
alegarse contra terceros sino en los siguientes casos:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para su terminacin
en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un
peridico del departamento o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera
medios.
Atendida la circunstancia de que la sociedad colectiva civil es consensual, es difcil aplicar por
falta de certeza la regla del n 1 del artculo 2.114 del Cdigo Civil, salvo que se haya convenido
en la constitucin de la compaa que ella se regir por las normas mercantiles.
C.- LA SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL.6
NORMAS APLICABLES.
La sociedad colectiva comercial est regulada especialmente en los artculos 349 a 423 del
CCOM.
Por otra parte, se aplican subsidiariamente a este tipo de sociedades, en algunas materias,
las reglas de la sociedad colectiva civil, ello de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2 del Cdigo
de Comercio, que contempla la aplicacin subsidiaria de las normas del Cdigo Civil a las
materias del Derecho Comercial no reguladas expresamente en el Cdigo de Comercio. Sin
perjuicio de ello, existen normas en el Cdigo de Comercio en materia de sociedades colectivas
que se remiten expresa y especialmente a las disposiciones del Cdigo Civil, como ocurre por
ejemplo, con el artculo 407 del CCOM, en materia de disolucin de la sociedad colectiva, en que
6

PUELMA ACORSI, lvaro. Formalidades de constitucin de la sociedad colectiva comercial y de la sociedad de


responsabilidad limitada. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho
Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson
Reuters. Ao 2010. Pginas 189 y siguientes.

17

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

el Cdigo de Comercio no contempla normas mercantiles para resolver esta materia, dejando a
las normas del Cdigo Civil la regulacin de la disolucin de la sociedad colectiva comercial.
Carcter Solemne de la Sociedad Colectiva Comercial:
El Cdigo de Comercio nacional, exige solemnidades para la constitucin, reforma y
disolucin de las sociedades colectivas comerciales. (Artculos 349 al 358 del CCOM).
Es importante considerar desde ya, que las normas sobre sociedades colectivas que recoga
el Cdigo de Comercio, sufrieron una importante modificacin, introducida por la Ley N 19.499,
de fecha 11 de Abril de 1997, que estableci normas para el saneamiento de los vicios formales
en que se incurre en la constitucin, modificacin o disolucin de las sociedades.
Por otra parte, debemos considerar que las solemnidades de esta clase de sociedades, son
las mismas establecidas para las sociedades de responsabilidad limitada, con muy pequeas
variantes, debiendo por ende celebrarse por escritura pblica e inscribirse un extracto de la
escritura en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
a) Escritura Pblica. La sociedad colectiva comercial se forma y prueba por escritura pblica.
(Artculos 350 y 352 del CCOM).
Menciones de la escritura pblica de constitucin de la sociedad colectiva comercial. Artculo
352 CCOM.
Conforme lo dispone el artculo 352 del Cdigo de Comercio, la escritura social deber
expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2 La razn o firma social;
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social;
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o
en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que
no se les haya asignado valor alguno;
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la
resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los dems pactos que acordaren los socios.

18

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

b) Inscripcin Registro de Comercio. Un extracto de la escritura pblica de constitucin de


la sociedad, de su modificacin o de su disolucin cuando correspondiere, debe inscribirse en el
Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. (Artculo 354 CCOM).
Menciones del extracto de la escritura pblica de constitucin de una sociedad colectiva
comercial. Artculo 354 del Cdigo de Comercio.
Conforme lo dispone el artculo 354 del CCOM, seala que un extracto de la escritura social
deber inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del
artculo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del
escribano que las hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social.
Se diferencian los requisitos propios de la sociedad colectiva comercial en este caso, con el
de las sociedades de responsabilidad limitada sean estas civiles o mercantiles, en que el extracto
de la escritura pblica de constitucin de la sociedad, debe adems publicarse en el Diario Oficial
y debe contenerse expresamente en el mismo y en la escritura, la clusula limitativa de la
responsabilidad de los socios. Tal exigencia reviste especial importancia, si consideramos que de
no cumplirse con esta exigencia, estaremos en presencia de una sociedad colectiva comercial,
con los consecuentes efectos que de ello se derivan, especialmente, en materia de
responsabilidad de los socios.
Simplificacin del proceso de constitucin de sociedades.
En el Diario Oficial de fecha 08 de febrero de 2013, fue publicada la Ley N 20.659 que
simplifica el rgimen de constitucin, modificacin y disolucin de las sociedades
comerciales.
La ley N 20.659 supone un gran avance en la constitucin, fusin, transformacin, divisin,
modificacin y disolucin o terminacin de sociedades comerciales (salvo las sociedades
annimas abiertas), pues a partir de la vigencia de la ley para constituir, modificar o disolver
sociedades comerciales que indica la ley, bastar cumplir con las solemnidades que sta
ley establece y que en el fondo se traducen en la suscripcin por parte de todos los
constituyentes, socios o accionistas de un formulario que debe ser suscrito mediante firma
electrnica avanzada, el que se incorporar automticamente en un registro electrnico
denominado Registro de Empresas y Sociedades que llevar el Ministerio de Economa.
Esta ley comenzar a regir el primer da del mes subsiguiente a la publicacin de su
reglamento en el Diario Oficial, el que deber publicarse dentro del plazo de 3 meses desde la
publicacin de la ley.7
7

Ley N 20.659 - Artculo 2.- Las personas jurdicas que pueden acogerse a la presente ley son las siguientes:
1. La empresa individual de responsabilidad limitada, regulada por la ley N 19.857.
2. La sociedad de responsabilidad limitada, contemplada en la ley N 3.918.
3. La sociedad annima cerrada, establecida en la ley N 18.046.
4. La sociedad annima de garanta recproca, regulada por la ley N 20.179.

19

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Procedimiento simplificado de constitucin de las sociedades comerciales.


De acuerdo al artculo 1 de la Ley N 20.659 se pueden constituir mediante procedimiento
simplificado las sociedades comerciales que indica el artculo 2 de la ley.
Artculo 1.- Las personas jurdicas enumeradas en el artculo siguiente podrn ser
constituidas, modificadas, transformadas, fusionadas, divididas, terminadas o disueltas
cumpliendo solamente con las solemnidades establecidas para estos efectos en la presente ley.
Sin perjuicio de lo anterior, en todo lo que no sea contrario o no se encuentre previsto por esta ley,
les sern aplicables las disposiciones legales y reglamentarias que las establecen y regulan,
segn corresponda a su singular naturaleza jurdica.
Lo establecido en esta ley rige para todas las personas jurdicas que voluntariamente se
constituyan o acojan a sta, de manera que todos los actos jurdicos indicados en el inciso
anterior debern celebrarse o ejecutarse conforme a sus disposiciones. Las personas jurdicas
que no se acojan a esta ley debern celebrar o ejecutar dichos actos de acuerdo a las normas
que las establecen y regulan, y no les sern aplicables las disposiciones del presente cuerpo
legal.
Reglamento de la Ley N 20.659.
En el Diario Oficial del 28 de Marzo de 2013, se public el Decreto Supremo N 45 del
Ministerio de Economa, Fomento y Turismo que aprueba el Reglamento de la Ley N 20.659, que
simplifica el rgimen de constitucin, modificacin y disolucin de las sociedades comerciales.
Tal como se ha comentado, la Ley N 20.659, publicada en el Diario Oficial del 8 de febrero
de este ao, establece un sistema simplificado para la constitucin, modificacin, transformacin,
fusin, divisin, terminacin y disolucin de las personas jurdicas enumeradas en su artculo 2
(empresa individual de responsabilidad limitada, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad
annima cerrada, sociedad annima de garanta recproca, sociedad colectiva comercial,
sociedad por acciones, sociedad en comandita simple y sociedad en comandita por acciones).
El sistema contemplado por la ley supone la implementacin de un registro electrnico,
pblico y gratuito, administrado por el Ministerio de Economa, Fomento y Turismo, en el cual los
usuarios celebrarn los actos jurdicos referidos en la ley, mediante la suscripcin de formularios
con firma electrnica avanzada o la de un Notario Pblico, en caso en que no cuenten con ella.
El Reglamento de la ley, recin dictado desarrolla las materias relativas a la
implementacin de ese Registro, estableciendo como principios de la operacin del sistema la
gratuidad, la seguridad de la informacin y la publicidad de la informacin y proteccin de datos.

5. La sociedad colectiva comercial, contemplada en los Prrafos 1 a 7, ambos inclusive, del Ttulo VII del Libro II
del Cdigo de Comercio.
6. La sociedad por acciones, establecida en el Prrafo 8 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo de Comercio.
7. La sociedad en comandita simple, contemplada en los Prrafos 10 y 11 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo de
Comercio.
8. La sociedad en comandita por acciones, establecida en los Prrafos 10 y 12 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo
de Comercio.

20

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

De otra parte, de acuerdo con el artculo 2 transitorio de la Ley N 20.659, la entrada en


vigencia de sus disposiciones qued sujeta a la publicacin del Reglamento en el Diario Oficial y
el plazo indicado en ese artculo. En efecto, se indic que esta ley entrar en vigencia el primer
da hbil del mes subsiguiente al de la publicacin del reglamento en el Diario Oficial.
Teniendo presente la publicacin referida el pasado 28 de Marzo, las disposiciones de la
ley 20.659 entrarn en vigencia el da 02 de Mayo de 2013, lo que adems concuerda con la
entrada en vigencia del Reglamento, el que segn su artculo 1 transitorio, entrar en vigencia el
primer da hbil del mes subsiguiente a su publicacin en Diario Oficial.
Con todo, el artculo 2 transitorio del Reglamento establece fechas diferidas a partir de
las cuales puede realizarse la constitucin o migracin de las personas jurdicas a quienes aplica
la ley, desde su entrada en vigencia.
Responsabilidad solidaria de los socios por las obligaciones sociales.
El artculo 370 del Cdigo de Comercio, establece como norma de orden pblico, no
derogable por las partes, la responsabilidad solidaria de los socios de todas las obligaciones
legalmente contradas bajo la razn social.
Para que esta responsabilidad exista, de acuerdo con la norma citada se requiere el
cumplimiento de dos requisitos:
a) Que, al momento de contraer la obligacin social, la o las personas sean socias de una
sociedad colectiva comercial.
b) Que, la obligacin vincule a la sociedad, esto es, que sea vlida de acuerdo a las reglas
generales y haya sido contrada bajo la razn social, por quien corresponda y dentro de sus
facultades.
Capacidad para celebrar el contrato de sociedad colectiva comercial.8/9
El artculo 349 del Cdigo de Comercio seala que puede celebrar el contrato de sociedad
toda persona que tenga capacidad para obligarse. Artculos 1445, 1446 y 1447 del CC.
El menor adulto y la mujer casada que no ste totalmente separada de bienes,
necesitan autorizacin especial para pactar la constitucin de una sociedad colectiva comercial.
La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer casada por
su marido.
De lo anterior puede concluirse que:

BAEZA PINTO, Sergio. De la capacidad para celebrar ciertos contratos de sociedad. Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director.
Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010. Pginas 165 y siguientes.
9
LIRA URQUIETA, Pedro y GUZMAN REYES, Arturo. El contrato de sociedad y los incapaces. Revista de
Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros.
Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010. Pginas 113 y
siguientes.

21

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

a) Por regla general, los incapaces no pueden concurrir en la formacin de una sociedad
colectiva comercial.
b) Por excepcin, pueden celebrar este contrato el menor adulto y la mujer casada afecta a
incapacidad completa o parcial.
c) La formalidad habilitante para el primero es la autorizacin judicial y para la segunda, la
autorizacin de su cnyuge.
La razn social o nombre de la sociedad colectiva comercial.
Se refieren a esta materia, los artculos 365 y siguientes del CCOM. El artculo 365 del
CCOM, expresa que la razn social en la sociedad colectiva comercial, es la frmula
enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos, con la agregacin
de las palabras "y compaa".
Por otra parte, el artculo 352 N 2 del Cdigo de Comercio, exige que la indicacin de la
razn social en la escritura de constitucin de la sociedad, y el artculo 354 inciso 2 del Cdigo
prescribe que dentro de las menciones del extracto, que debe inscribirse en el Registro de
Comercio, debe figurar la razn social.
La razn social es uno de los requisitos formales de la sociedad (esencial), que no puede
faltar, por cuanto, su ausencia no se encuentra suplida por la ley.
Se ha interpretado este precepto en sus diversos aspectos, por ejemplo, se ha considerado
que no es necesario que figure el nombre completo de los socios, bastando con el apellido de
ellos.
Tambin, y no obstante los trminos de la ley, se ha estimado que la frase "y compaa", no
es sacramental, y por ende puede ser reemplazada por la expresin "sociedad" o "sociedad
colectiva".
Por otra parte, se ha sealado por la jurisprudencia, tambin que, no necesariamente debe
figurar la expresin (cualquiera que ella sea) al final de la razn social.
An ms, algunos autores han sostenido, que puede omitirse la referencia a la expresin
"compaa", en el caso de sociedades formadas por dos o ms socios en que los nombres o
apellidos de todos ellos aparecen en la razn social. (Por ejemplo Araya y Corts". En este
caso se dice que, al agregar la expresin "y compaa", se estara dando la impresin o
sensacin que la sociedad contara con ms socios de los que realmente tiene, lo que no sera
efectivo, induciendo la expresin a engao en caso de ser utilizada en dichas circunstancias.
Por otro lado, cabe sealar que, en general, los autores estiman que, es posible reemplazar la
expresin "y compaa" por la de "Ca."
En otro sentido, el artculo 366 del Cdigo de Comercio, dispone que el nombre del socio
que ha muerto o se ha separado de la sociedad, debe ser suprimido de la razn social.
Para cumplir con la obligacin indicada precedentemente, debe precederse a reformar los
estatutos sociales, siendo responsables de su cumplimiento todos los socios, ya que la
modificacin de la razn social, requiere de los mismos trmites necesarios para la constitucin
de la sociedad.

22

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En este mismo sentido, puede agregarse que, el artculo 368 del CCOM prescribe que el
tercero que tolera su insercin en la razn social, queda obligado en favor de las personas que
hubieren contratado con ella.
Problema al respecto lo constituye determinar el alcance de la expresin "tolerar", del
artculo 368 citado precedentemente, siendo una materia discutible el alcance de dicha exigencia,
debiendo ser una cuestin de hecho que resolvern los tribunales en cada caso.
El artculo 367 del CCOM, seala que constituira delito, el uso indebido de la razn
social, una vez disuelta la sociedad, debiendo encuadrarse la situacin en la figura de la estafa
prevista en el artculo 468 del Cdigo Penal y sancionada en el artculo 467 del mismo cuerpo
legal. Por otra parte, la misma norma legal, agrega que la inclusin en aquella del nombre de
una persona extraa es constitutiva de una estafa.
Sin embargo, la jurisprudencia, ha estimado que no infringe el artculo 367 del CCOM, el
agregar a la razn social, la frase en liquidacin, para los efectos de culminar los actos propios de
la disolucin de la sociedad.
De la disolucin y liquidacin de la sociedad colectiva comercial.
Se refiere a esta materia, los artculos 407 y siguientes del CCOM.
La disolucin de la Sociedad Colectiva Comercial.
La Sociedad colectiva puede disolverse por las razones que la ley seala (Artculo 407 del
CCOM):
1.- Por las circunstancias previstas en el estatuto social. (Plazo convenido, condicin
cumplida.)
2.- Por la voluntad comn de los socios. (Artculo 2.107 del Cdigo Civil.)
3.- Por una decisin de los tribunales de justicia.
4.- Por la concurrencia de una causal legal. (Artculos 2.099, 2.101 2.103, 2.106 del CC).
De tal manera, que la disolucin puede ser legal, estatutaria, voluntaria o judicial.
Formalidades de la disolucin de la sociedad colectiva comercial.
Para que la disolucin produzca sus efectos debe, cuando el caso lo requiera, reducirse a
escritura pblica e inscribirse en el Registro de Comercio. (Artculo 408 del CCOM).
Si se adopt el procedimiento simplificado, debe realizarse los mismos tramites que para la
constitucin de la compaa.
La liquidacin de la Sociedad Colectiva Comercial.10
De acuerdo con el artculo 408 y 409 del CCOM, producida la disolucin de la sociedad, debe
procederse a su liquidacin.

10

MUNITA BECERRA, Enrique. Estudio jurdico prctico acerca del liquidador de sociedades comerciales, de su
nombramiento y de su revocacin y de las inscripciones pertinentes en el registro de comercio. Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director.
Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010. Pginas 215 y siguientes.

23

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Por liquidacin de la sociedad, debe entenderse el conjunto de operaciones, que van a


permitir, en primer lugar, concluir las operaciones ya iniciadas, enseguida reunir los elementos del
activo y realizarlo para pagar a los acreedores de la sociedad; reembolsar, en la medida que ello
sea posible, los aportes, con lo cual se obtendr finalmente un activo neto, a ser repartido entre
los asociados.
Eventualmente, la liquidacin consiste tambin en determinar la parte que cada socio debe
tomar a su cargo del pasivo social cuando ste ltimo no puede ser cubierto por el activo.
Por ltimo, digamos que la personalidad jurdica de la sociedad colectiva comercial, subsiste
durante la liquidacin, para el solo efecto de la liquidacin.
De la prescripcin de las acciones contra la sociedad y los socios y, de stos entre s.
Para estos efectos debe distinguirse:
1.

Las acciones que emanan del contrato de sociedad, acciones que se ejercen entre la
sociedad y los socios y, entre stos entre s, prescriben en cuatro aos desde que pudieran
entablarse. (Artculo 822 del Cdigo de Comercio.)

2.

La prescripcin de las acciones de terceros contra la sociedad se rigen por las reglas
propias de la accin de que se trate. Puede haber entonces responsabilidad contractual,
civil o penal, proveniente de acciones de nulidad, rescisin, revocacin, etc., las cuales tienen
diversas reglas de prescripcin, debiendo estarse a la prescripcin conforme a la naturaleza
de la accin.

De la prescripcin de las acciones de terceros contra los socios.


Se refiere a la materia los artculos 419 a 423 del CCOM, reglamentan un rgimen especial de
prescripcin aplicable a las acciones de terceros en que se hace valer la responsabilidad
solidaria de los socios por las obligaciones sociales.
Distinguen estas normas sobre prescripcin:
a) Acciones que se ejercen contra los socios liquidadores; y,
b) Acciones que se ejercen contra los socios no liquidadores.
Respecto de las primeras (acciones que se ejercen contra los socios liquidadores), conforme
al artculo 423 del CCOM, se aplican las reglas generales del Cdigo Civil, los que contemplan
diversos plazos para que opere la prescripcin, segn sea la naturaleza de la accin deducida,
contndose siempre el plazo de prescripcin desde que la obligacin se hizo exigible.
Respecto de las segundas (acciones que se ejercen contra los socios no liquidadores), el
plazo de prescripcin es de 4 aos contados desde la disolucin de la sociedad. (Artculo 419 del
CCOM).
Sobre la materia debe considerarse que normalmente el vencimiento de la obligacin que
motiva esta prescripcin, ser anterior a la disolucin social, de manera tal, que puede darse el
absurdo de que las acciones contra los socios no liquidadores tuvieran un plazo de prescripcin
mayor que aquellas que puedan intentarse contra los socios liquidadores.

24

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

X.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA11.

A.- GENERALIDADES.
Como ya hemos sealado, la caracterstica central de la sociedad de responsabilidad limitada
y que permite definirla, es que es aquella sociedad colectiva, en que los socios responden hasta
concurrencia de sus aportes - o a la suma que a ms de stos convengan - y en que todos los
socios administran, por s o por medio de mandatario o mandatarios que eligen de comn acuerdo
entre ellos.
Este tipo de sociedades es la que ha adquirido mayor relevancia en el terreno de los negocios
de menor envergadura (pequea y mediana empresa colectiva), por cuanto el riesgo est limitado
al aporte, pero su reglamentacin en Chile es absolutamente deficiente, particularmente para los
terceros que contratan con la sociedad, aunque debe sealarse que en su oportunidad, su
consagracin legal, constituy un notable progreso e impulso para la actividad econmica de la
poca, ya que permiti, la reunin de pequeos empresarios, en actividades econmicas en las
cuales arriesgaban slo el aporte que hacan a la compaa, sin tener que responder de las
obligaciones sociales con todo su patrimonio personal.
B.- LEGISLACIN APLICABLE:
- Las sociedades de responsabilidad limitada se rigen, primeramente por la Ley sobre
Sociedades de Responsabilidad Limitada, Ley N 3.918, del 14 de Marzo de 1923 y sus
modificaciones;
- En lo no previsto en ella, se rigen por la escritura social respectiva;
- Por las reglas de las sociedades colectivas, del Cdigo Comercio, si son sociedades de
responsabilidad limitada comerciales; o las del Cdigo Civil, si son civiles (aunque no falta quienes
estiman que las normas del estatuto social, se aplican en subsidio de las de aqul, a unas u otras,
conforme a lo prevenido en el artculo 4 inciso 2 de la Ley N 3.918).
Debemos tener presente en esta materia, que las normas de la ley que las rige, se aplican
indistintamente, tanto a las sociedades de responsabilidad limitada civiles como a las comerciales.
(Artculo 1 de la Ley N 3.918).
Ley N 19.499, sobre saneamiento de vicios formales en la constitucin, modificacin y
disolucin de una sociedad.
Ley N 20.659 de 2013, procedimiento simplificado para la constitucin de sociedades, entre
otras, de responsabilidad limitada.
C.- FORMALIDADES DE CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LTDA.12
PROCEDIMIENTO ORDINARIO.
11

PUELMA ACORSI, lvaro. Formalidades de constitucin de la sociedad colectiva comercial y de la sociedad de


responsabilidad limitada. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho
Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thompson
Reuters. Ao 2010. Pginas 189 y siguientes.
12
PUELMA ACORSI, lvaro. Formalidades de constitucin de la sociedad colectiva comercial y de la sociedad de
responsabilidad limitada. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho
Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson
Reuters. Ao 2010. Pginas 189 y siguientes.

25

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En materia de formalidades en la constitucin de una sociedad de responsabilidad limitada


debemos tener en consideracin que ellas provienen de las formalidades de las sociedades
colectivas comerciales, que son su precedente histrico, precisando que a este respecto el
legislador sigui la legislacin espaola, en la que se exige instrumento pblico para la
constitucin de la sociedad, ciertas menciones obligatorias en el contrato y la inscripcin de la
escritura en registros pblicos. La sociedad de responsabilidad limitada en nuestra legislacin, en
cuanto a formalidades, se rige por las reglas dadas para las sociedades colectivas comerciales,
de las cuales no son sino una derivacin en la que bsicamente se permite la limitacin de la
responsabilidad de los socios. Todo ello, sin perjuicio, de que la sociedad de responsabilidad
limitada, tambin puede someterse, al procedimiento de constitucin simplificado, contenido en la
Ley N 20.659 del ao 2013 y su Reglamento.
Conforme a lo anterior, las formalidades, de acuerdo al procedimiento ordinario para su
constitucin son las siguientes:
a. escritura pblica, la escritura contendr las enunciaciones vistas para la sociedad
colectiva comercial, (artculo 352 del Cdigo de Comercio) y adems, por la declaracin de que
la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a
ms de stos se indique. (Artculo 2 inciso 1 de la Ley N 3.918).
Conforme lo dispone el artculo 352 del CCOM, la escritura social deber expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2 La razn o firma social;
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social;
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o
en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que
no se les haya asignado valor alguno;
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la
resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los dems pactos que acordaren los socios.
13. Debe consignarse una clusula de limitacin de responsabilidad de los socios al monto de sus
aportes o a la suma mayor que los mismos hayan convenido.
b. inscripcin en el Registro de Comercio, debe inscribirse un extracto dicha escritura
pblica, en el Registro de Comercio del domicilio social. Este extracto debe contener las mismas

26

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

menciones que el de la sociedad colectiva comercial, ya visto, (artculo 3 inciso 1 Ley N 3.918)
e indicarse en l la limitacin de responsabilidad de los socios.
Conforme lo dispone el artculo 354 del CCOM, seala que un extracto de la escritura social
deber inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendr las indicaciones expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del
artculo 352 del Cdigo de Comercio, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicacin del
nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social.
c. publicacin, del extracto en el Diario Oficial, por una sola vez.
Tanto la inscripcin en el Registro de Comercio como la publicacin en el Diario Oficial,
aludidas precedentemente, deben efectuarse dentro de los 60 das fatales contados desde la
fecha de la escritura social. (Artculo 3 inciso 1 y 2 Ley N 3.918).
D.- REQUISITOS DE FONDO PARA LA CONSTITUCIN DE UNA SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
a. En cuanto a la capacidad para celebrar un contrato de Sociedad de Responsabilidad
Limitada,13/14 esta capacidad es la misma que para formar una sociedad colectiva comercial, con
una regla especial para la mujer casada.
Para celebrar una sociedad comercial de responsabilidad limitada, la mujer casada en
rgimen de sociedad conyugal, pero separada convencionalmente en forma parcial de bienes y
la que ejerza un empleo, oficio, profesin o industria separado de la de su marido, (esto es las que
tienen patrimonio reservado, consagrado en el artculo 150 del Cdigo Civil, no requerirn la
autorizacin especial de ste, exigida por el artculo 349 inciso final del Cdigo de Comercio
respecto de las sociedades colectivas. (Artculo 4 inciso final Ley N 3.918).
Ahora bien, las mujeres casadas, no necesitan dicha autorizacin:
a.1. Para celebrar un contrato de Sociedad de Responsabilidad Limitada Civil, porque no la
impone el Cdigo Civil y,
a.2. las separadas totalmente de bienes.
a.3. las mujeres casadas bajo rgimen de participacin en los gananciales.
a.4. En los dems casos, la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal requiere la
autorizacin de su marido para celebrar este tipo de sociedades.
b. En cuanto a la razn social de la sociedad de responsabilidad limitada: la razn o
firma social podr contener el nombre de uno o ms de los socios, o una referencia al objeto de la
13

LIRA URQUIETA, Pedro y GUZMAN REYES, Arturo. El contrato de sociedad y los incapaces. Revista de
Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros.
Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010. Pginas 113 y
siguientes.
14
BAEZA PINTO, Sergio. De la capacidad para celebrar ciertos contratos de sociedad. Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director.
Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010. Pginas 165 y siguientes.

27

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

sociedad (es decir, podr consignarse como razn social, el objeto al cual est destinada la
sociedad).
En todo caso la razn social, deber terminar expresamente con la palabra limitada, sin la
cual todos los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales. (Artculo 4
inciso 1 de la Ley N 3.918).
c. En cuanto al nmero de socios. Cabe sealar que la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada, limita el nmero de socios para estas personas jurdicas a 50. (Artculo
2 Ley N 3.918.).
d. En cuanto al objeto de las Sociedades de Responsabilidad Limitada. La regla general
es que estas sociedades pueden destinarse a la realizacin de toda clase de negocios y
actividades lcitas, salvo las limitaciones legales que en determinados casos exigen la
constitucin de sociedades annimas, artculo 126 de la Ley N 18.046. (Ejemplo, bancos,
instituciones financieras, compaas de seguros, A.F.P., Administradoras de Fondos Mutuos y
Administradoras de Fondos de Inversin, etc.) (Artculo 2 inciso final de la Ley N 3.918).
e. En cuanto a la disolucin de las Sociedades de Responsabilidad Limitada. Debemos
sealar que la sociedad de responsabilidad limitada se disuelve por las mismas causales de la
sociedad colectiva comercial y civil, sean ellas causales estatutarias, legales, judiciales o
convencionales. (Artculos 407 y ss. del CCOM y artculos 2.098 y ss. del CC.)
XI.

LA SOCIEDAD EN COMANDITA.

A.- GENERALIDADES.
Concepto Legal
Hemos sealado anteriormente que, la sociedad en comandita es aquella que se celebra,
entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte (llamados
socios comanditarios), y una o ms personas que se obligan a administrar la sociedad, por s o
por sus delegados y en su nombre particular (denominados socios gestores). (Artculo 470 del
CCOM).
La sociedad comandita se encuentra regulada en los artculos 470 y siguientes del CCOM.
Clasificacin de las sociedades en comanditas:
Las sociedades en comanditas pueden ser de dos tipos: simple y por acciones. (Artculo 471
CCOM).
a. Sociedad comandita simple, que se forma por la reunin de un fondo suministrado en su
totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez; (Artculo
472 del CCOM) y
b. Sociedad comandita por acciones, que se constituye por la reunin de un capital dividido en
acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura
social. (Artculo 473 del CCOM).

28

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Debemos tener presente que los socios comanditarios se obligan hasta el monto de sus
aportes como los socios de la sociedad de responsabilidad limitada y, los socios gestores, en
igual forma que en la sociedad colectiva civil. (Artculo 483 del Cdigo de Comercio).
La sociedad en comandita simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su
totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez. (Art 472
CCOM).
La sociedad en comandita por acciones se constituye por la reunin de un capital dividido en
acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura
social. (Artculo 473 del Cdigo de Comercio).
La sociedad en comandita simple no presenta su capital social dividido en acciones, no as la
en comandita por acciones que si divide su capital en acciones o cuotas de acciones.
Debemos tener presente que, en la actualidad, en la prctica forense, casi no se forman
sociedades en comandita simple, porque las sociedades de responsabilidad limitada ofrecen
mayores ventajas que estas, siendo ms atractiva para quienes desean organizar una sociedad
hacerlo sobre la base de las normas que regulan a las sociedades de responsabilidad limitada
(Ley N 3.918).
Por otra parte, tambin debemos considerar, que hoy en da las sociedades en comanditas
por acciones estn destinadas a desaparecer y son superadas por la constitucin de sociedades
annimas cerradas, las cuales no estn sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia de
Sociedades Annimas, nico factor de inters que motivaba su constitucin.
La responsabilidad de los socios en la sociedad en comandita:
Los socios gestores se equiparan a los de una sociedad colectiva; y los comanditarios (o
accionistas como se les denomina tambin), a los socios de una sociedad de responsabilidad
limitada. (Artculo 483 del Cdigo de Comercio).
- El socio gestor: El nombre del socio gestor debe aparecer en la razn social, cada uno de
ellos toma parte en la administracin de la sociedad, salvo que le haya sido entregada a uno o
ms gestores determinados o a un extrao la administracin de la misma. (Artculo 476 del
Cdigo de Comercio).
El socio gestor es responsable solidaria e ilimitadamente, como si se tratara de un socio de
una sociedad colectiva comercial.
- El socio comanditario: El socio comanditario no aparece en la razn social y, si as ocurre,
responder igual que el socio gestor. (Artculo 477 del Cdigo de Comercio).
El socio comanditario, tampoco puede administrar la sociedad, pero si ello ocurre de hecho,
tambin responder igual que si se tratar de un socio gestor. (Artculos 484 y 485 del CCO).
En efecto, el artculo 484 del Cdigo de Comercio, seala que se prohbe al socio
comanditario ejecutar acto alguno de administracin social, aun en calidad de apoderado
de los socios gestores.
Por su parte el artculo 485 del Cdigo de Comercio, seala que el comanditario que
violare la prohibicin del artculo precedente quedar solidariamente responsable con los

29

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

gestores de todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores


a la contravencin.
La responsabilidad del socio comanditario, se extiende slo hasta la concurrencia de su
aporte prometido o entregado. (Artculo 483 inciso 2 del Cdigo de Comercio).
El socio comanditario puede tomar parte en las Asambleas Generales, pero slo tiene
derecho a voto consultivo. (Artculo 481 del Cdigo de Comercio).
El socio comanditario tiene facultad para ceder sus derechos, pero no puede ceder la
facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad. (Artculo 482 del Cdigo de Comercio).
B. LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE:
Reglas de Constitucin y normas que la rigen.
La sociedad en comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva y, se
rige por las reglas de sta, en cuanto no se encuentren en oposicin con su naturaleza jurdica y
con las disposiciones particulares que hemos sealado precedentemente. (Artculo 474 y
siguientes del CCOM).
C. LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES.15/16
Requisitos:
Aparte de los sealados para las sociedades en comandita simple, estas sociedades slo
quedan definitivamente constituidas, cuando se cumplen los siguientes requisitos especiales:
a. Que, todo el capital social pactado este suscrito;
b. Que, cada accionista haya enterado, al menos, la cuarta parte del monto de sus acciones
suscritas;
c. Que, los requisitos sealados precedentemente consten en escritura pblica; y
d. Que, si el aporte de un socio no consiste en dinero o se estipulara en su favor ventajas
especiales, una Junta General los haya verificado y aprobado en una reunin posterior. (Artculo
493 y 496 inciso 1 del Cdigo de Comercio).
Cabe agregar que, cuando no se hayan cumplido los requisitos indicados precedentemente, la
sociedad respectiva es nula entre los socios, pero ellos no podrn oponer a terceros esa nulidad.
Normas que rigen a las Sociedades en comandita por acciones.
A estas sociedades, se les aplican las reglas de la sociedad en comandita simple, en cuanto
las mismas no entren en contradiccin con las normas generales que hemos destacado. (Artculo
491 del CCOM).
15

PUELMA ACORSI, lvaro. Las sociedades en comandita por acciones. Revista de Derecho y Jurisprudencia.
Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de
Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010. Pginas 293 y siguientes.
16
VARELA VARELA, Ral. Constitucin de una sociedad en comandita por acciones. Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director.
Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010. Pginas 155 y siguientes.

30

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Las acciones de las sociedades en comandita sern nominativas. (Artculo 494 del CCOM.)
La Junta de Vigilancia en la Sociedad en Comandita por acciones.
La Junta de Vigilancia, es nombrada por la Asamblea General de Accionistas,
inmediatamente despus de constituida la sociedad y antes de operar, debe estar integrada por a
lo menos 3 accionistas. (Artculo 498 incisos 1 y 2 del Cdigo de Comercio).
Los miembros de la primera Junta de Vigilancia duran un ao, y los de las dems Juntas de
Vigilancia, duran en sus cargos 5 aos.
La Junta de Vigilancia, tiene entre otros objetos y funciones:
a) examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida,
b) inspeccionar los libros,
c) comprobar la existencia de valores sociales en caja, en documentos o en
cualquier otra forma, y
d) presentar al fin de cada ao a la asamblea general una memoria acerca de los
inventarios y de las proposiciones que haga el Gerente para la distribucin de los
dividendos. (Artculo 499 del Cdigo de Comercio).
Debemos considerar que, la Junta de Vigilancia, tiene facultad para convocar a Asamblea
General de Accionistas y de provocar la disolucin de la sociedad. (Artculo 500 del CCO).
Los miembros de la Junta de Vigilancia son solidariamente responsables con los
gerentes, cuando hayan permitido a sabiendas que en los inventarios se cometan
inexactitudes graves que perjudiquen a la sociedad o a terceros y, cuando con
conocimiento de causa haya consentido en que se distribuyan dividendos no justificados
por inventarios regulares y sinceros. (Artculo 502 del Cdigo de Comercio.)
XII.

LA SOCIEDAD ANONIMA.

A. GENERALIDADES.
Definicin legal. La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de
un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables. (Artculo 1 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Tres elementos fundamentales del concepto legal de S.A.: a) Persona jurdica; b) Cuyo capital
es aportado por los accionistas quienes son responsables solo de sus respectivos aportes; y, c)
Administrada por un directorio cuyos miembros son esencialmente revocables (3, 5 o 7 segn el
tipo de S.A. de que se trate).
Carcter mercantil de las sociedades annimas.
La sociedad annima por expresa disposicin legal, es siempre mercantil, an cuando se
forme para la realizacin de negocios de carcter civil. (Artculo 1 inciso 2 de la Ley N
18.046 y artculo 2.064 del CC).
Clasificacin de las sociedades annimas.
31

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Las sociedades annimas se clasifican en sociedades annimas abiertas, sociedades


annimas especiales y sociedades annimas cerradas. (Artculo 2 inciso 1 de la Ley N
18.046.)
Las sociedades annimas son abiertas, cuando deban inscribir voluntariamente o por
obligacin legal sus acciones en el Registro de Valores.
El artculo 2 de la Ley N 18.046, seala que Las sociedades annimas pueden ser de
tres clases: abiertas, especiales o cerradas.
Son sociedades annimas abiertas aquellas S.A. que inscriban voluntariamente o por
obligacin legal sus acciones en el Registro de Valores.
Son sociedades annimas especiales las indicadas en el Ttulo XIII de esta ley. (Artculo
126 y siguientes de la Ley N 18.046.)
Son sociedades annimas cerradas las que no califican como abiertas o especiales.
Las sociedades annimas abiertas y las sociedades annimas especiales quedarn
sometidas al control y la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros (SVS), en
adelante la Superintendencia o la SVS, salvo que la ley las someta al control de otra
Superintendencia, como ocurre por ejemplo, con el caso de los bancos comerciales, sometidos a
la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, el caso de las Administradoras de
Fondos de Pensiones sometidas al control y fiscalizacin de la Superintendencia de AFP, el caso
de las S.A. de Casino sometidas al control y fiscalizacin de la Superintendencia de Casinos, etc.
En este ltimo caso, quedarn adems sometidas a la SVS, en lo que corresponda, cuando
emitieren valores.
Las sociedades annimas que dejen de cumplir las condiciones para estar obligadas a
inscribir sus acciones en el Registro de Valores, continuarn afectas a las normas que rigen a las
sociedades annimas abiertas, mientras la junta extraordinaria de accionistas respectivas no
acordare lo contrario por los dos tercios de las acciones con derecho a voto. En este caso, el
accionista ausente o disidente tendr derecho a retiro.
Cada vez que las leyes establezcan como requisito, que una sociedad se someta a las
normas de las sociedades annimas abiertas o que dichas normas le sean aplicables, o se haga
referencia a las sociedades sometidas a la fiscalizacin, al control o a la vigilancia de la
Superintendencia de Valores y Seguros, o se empleen otras expresiones anlogas, se entender,
salvo mencin expresa en contrario, que la remisin se refiere exclusivamente a las normas
aplicables a las sociedades annimas abiertas, en cuanto a las obligaciones de
informacin y publicidad para con los accionistas, la Superintendencia y el pblico en
general. En todo lo dems, esas sociedades, se regirn por las disposiciones de las sociedades
annimas cerradas y no estarn obligadas a inscribirse en el Registro de Valores, salvo que
fueren emisores de valores de oferta pblica. Las sociedades annimas a que se refiere este
inciso, que no fueren abiertas, una vez que cesare la condicin o actividad en cuya virtud la ley las
someti al control de la Superintendencia de Valores y Seguros, podrn solicitar a sta la
exclusin de sus registros y fiscalizacin, acreditando dicha circunstancia.
Las disposiciones de la Ley N 18.046, primarn sobre las de los estatutos de las
sociedades que dejen de ser cerradas, por haber cumplido con algunos de los requisitos
establecidos en el inciso segundo del artculo 2 de la Ley N 18.046. Lo anterior es sin perjuicio
32

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

de la obligacin de estas sociedades de adecuar sus estatutos a las normas de la Ley N 18.046,
conjuntamente con la primera modificacin que en ellos se introduzca.
Legislacin aplicable a las Sociedades Annimas.
Las Sociedades Annimas se rigen principalmente:
- Por la Ley sobre Sociedades Annimas, Ley N 18.046, de fecha 22 de octubre de 1981.
(Artculos 2 inciso final y 137 de la Ley N 18.046.)
- Por el Reglamento de Sociedades Annimas, Decreto Supremo N 587, de fecha 13 de
noviembre de 1982.
- Por el D.F.L. N 251, sobre Compaas de Seguros, de 1931, publicado en el Diario Oficial de
fecha 22 de Mayo de 1931.
- Supletoriamente, por los artculos 2.053 a 2.064 del Cdigo Civil, sobre Sociedades en general.
- Por el estatuto social en la medida que no contravenga las disposiciones legales contenidas en
la Ley N 18.046 y su Reglamento. (Artculos 2 inciso final y 137 de la Ley N 18.046.)
- Por la Ley N 19.499 sobre saneamiento de los vicios formales en la constitucin, modificacin o
disolucin de las sociedades.
- Son aplicables adems, en lo que fuere pertinente, las disposiciones de la Ley de Mercado de
Valores, Ley N 18.045, publicada en el Diario Oficial de fecha 22 de Octubre de 1981; y,
- Por el Decreto Ley N 3.538/1980, que crea la Superintendencia de Valores y Seguros.
Carcter imperativo de las disposiciones legales que regulan las Sociedades Annimas.
Debe considerarse sobre la materia que, las disposiciones de la Ley N 18.046, priman sobre
cualquier norma de los estatutos sociales que fueren contrarias a las disposiciones legales.
(Artculo 2 inciso final y artculo 137 de la Ley N 18.046).
Seala el inciso final del artculo 2 de la Ley N 18.046 que, las disposiciones de la Ley N
18.046, primarn sobre las de los estatutos de las sociedades que dejen de ser cerradas, por
haber cumplido con algunos de los requisitos establecidos en el inciso segundo del presente
artculo. Lo anterior, es sin perjuicio de la obligacin de estas sociedades de adecuar sus
estatutos a las normas de la presente ley, conjuntamente con la primera modificacin que en ellos
se introduzca.
Por su parte el artculo 137 de la Ley N 18.046, seala que, las disposiciones de esta ley
primarn sobre cualquiera norma de los estatutos sociales que les fuere contraria.
Sociedades que deben obligatoriamente por disposicin legal, organizarse como
Sociedades Annimas.
Al respecto, debemos sealar que, existen algunas empresas destinadas a actividades
econmicas especficas, que por expresa disposicin legal, artculos 126 y ss. de la Ley N
18.046, deben necesariamente organizarse jurdicamente como sociedades annimas, entre ellas,
estn:
a) Los Bancos Comerciales. (Artculo 27 inciso 1 de la Ley General de Bancos D.F.L. N
3/1997 y artculo 2 inciso 2 de la Ley N 3.918).

33

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

b) Las Bolsas de Valores, las Compaas de Seguros y las Compaas Reaseguradoras.


(Artculos 126 y siguientes de la Ley N 18.046, artculos 4 inciso 1 y 16 inciso 2 del D.F.L. N
251 de 1931; artculo 40 de la Ley de Mercado de Valores, Ley N 18.045/1981).
c) Las Sociedades Administradoras de Fondos Mutuos. (Artculos 126 y siguientes de la Ley
N 18.046; artculo 3 inciso 1 del D.L. N 1.328, de 1976, publicado en el Diario Oficial de fecha
16 de Enero de 1976 modificado por la Ley N 19.301 y el Reglamento de los Fondos Mutuos).
d) Las Sociedades Administradoras de Fondos de Pensiones (A.F.P.). (Artculo 130 de la Ley
N 18.046, D.L. N 3.500/1980 establece nuevo Sistema de Pensiones).
e) Las Sociedades Administradoras de Fondos de Inversiones. (Artculo 3 de la Ley N
18.815/1989. Es un patrimonio integrado por aportes de personas naturales y jurdicas para su
inversin en los valores y bienes que la ley respectiva permite, los que administra una sociedad
annima por cuenta y riesgo de los aportantes, los aportes quedan expresados en cuotas de
participacin no rescatables, su diferencia con los fondos mutuos administrados por las
Sociedades Administradoras de Fondos Mutuos regidos por el D.L. N 1.328/1976, es que estos
ltimos son rescatables no as los fondos de inversin.).
f) Las Sociedades Annimas de Casinos. (SAC) (Artculo 17 de la Ley N 19.995 que Establece
las Bases Generales para la Autorizacin, Funcionamiento y Fiscalizacin de Casinos de Juegos).
g) Sociedades Annimas de Garanta Recproca. (SAGR) Ley N 20.179.
h) Las Sociedades Annimas Deportivas Profesionales (SADP). Ley N 20.019
Conforme al artculo 126 de la Ley N 18.046, las compaas aseguradoras y reaseguradoras,
las sociedades annimas administradoras de fondos mutuos, las bolsas de valores y otras
sociedades que la ley expresamente someta a los trmites que a continuacin se indican, se
forman, existen y aprueban por escritura pblica, obtencin de una resolucin de la
Superintendencia que autorice su existencia e inscripcin y publicacin del certificado
especial que otorgue dicha Superintendencia.
Las escrituras pblicas debern contener, adems de las menciones generales exigidas por la
Ley N 18.046, las especiales requeridas por las leyes particulares que las rijan.
La Superintendencia de Valores y Seguros, deber comprobar que estas sociedades
cumplen con las exigencias legales y econmicas requeridas al efecto, para autorizar su
existencia.
Las resoluciones que revoquen autorizaciones concedidas sern fundadas.
Aprobada la existencia de una sociedad, la Superintendencia de Valores y Seguros,
expedir un certificado que acreditar tal circunstancia y contenga un extracto de las clusulas del
estatuto que determine dicho organismo, el que se inscribir en el Registro de Comercio del
domicilio social y se publicar en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 das contados desde la
fecha de la resolucin.
Por su parte el artculo 127 de la Ley N 18.046, seala que, la modificacin de los estatutos
de las sociedades a que se refiere el artculo anterior y su disolucin anticipada acordadas por sus
respectivas juntas de accionistas, luego de ser reducidas sus actas a escrituras pblicas, debern

34

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

ser aprobadas por la Superintendencia de Valores y Seguros, efectundose en lo pertinente


la inscripcin y publicacin indicadas en el artculo anterior.
Agrega el artculo 128 de la Ley N 18.046, que no existen las sociedades a que se refiere
el artculo 126 en cuya constitucin se haya omitido la escritura, la resolucin aprobatoria o la
oportuna inscripcin y publicacin del certificado que expida la Superintendencia de Valores y
Seguros, ni las reformas en las que se haya incurrido en similares omisiones.
Cualquiera disconformidad que exista entre el certificado que otorgue la Superintendencia
respectiva y su inscripcin o publicacin, originar la nulidad absoluta del pacto social o de los
acuerdos modificatorios en su caso.
En lo no modificado, regir lo dispuesto en el artculo 6 de la Ley N 18.046.
Por su parte el artculo 129 de la Ley N 18.046, seala que, las sociedades a que se
refiere el artculo 126 de esta ley se regirn por las mismas disposiciones legales y
reglamentarias aplicables a las sociedades annimas abiertas, en todo lo que no se oponga
a lo dispuesto en los artculos precedentes de este Ttulo y a las disposiciones especiales
que las rigen, y no se les aplicar lo establecido en el inciso sptimo del artculo 2 de la Ley N
18.046.
Salvo que las sociedades annimas especiales sean emisores de valores, no debern
inscribirse en el Registro de Valores de la Superintendencia.
Por su parte el artculo 130 de la Ley N 18.046 dispone que, las sociedades administradoras
de fondos de pensiones (AFP) debern constituirse como sociedades annimas especiales en
conformidad a las disposiciones siguientes:
Para iniciar su constitucin, los organizadores debern presentar a la Superintendencia de
Administradoras de Fondos de Pensiones un prospecto descriptivo de los aspectos
esenciales de la sociedad y de la forma como desarrollar sus actividades.
Este prospecto ser calificado por el Superintendente especialmente en cuanto a la
conveniencia de establecerla.
Aceptado un prospecto, se entregar un certificado provisional de autorizacin a los
organizadores, que los habilitar para realizar los trmites conducentes a obtener la autorizacin
de existencia de la sociedad y los actos administrativos que tengan por objeto preparar su
constitucin y futuro funcionamiento. Para ello, se considerar que la sociedad tiene
personalidad jurdica desde el otorgamiento del certificado. No podr solicitarse la
autorizacin de existencia de la sociedad transcurridos diez meses desde la fecha de aqul.
Dichos organizadores estarn obligados a depositar en alguna institucin bancaria o
financiera y a nombre de la sociedad administradora en formacin los fondos que reciban en pago
de suscripcin de acciones. Estos fondos slo podrn girarse una vez que haya sido autorizada la
existencia de la sociedad y que entre en funciones su directorio. Los organizadores sern
personal y solidariamente responsables de la devolucin de dichos fondos.
Los organizadores no podrn recibir remuneracin alguna por el trabajo que ejecuten en tal
carcter.

35

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Por otro lado, el artculo 131 de la Ley N 18.046, seala que, solicitada la autorizacin de
existencia y acompaada copia autorizada de la escritura pblica que contenga los estatutos, en
la que deber insertarse el certificado a que se refiere el artculo anterior, el Superintendente de
Administradoras de Fondos de Pensiones comprobar la efectividad del capital de la empresa.
Demostrando lo anterior, dictar una resolucin que autorice la existencia de la sociedad y
apruebe sus estatutos.
La Superintendencia del ramo expedir un certificado que acredite tal circunstancia y
contenga un extracto de los estatutos. El certificado se inscribir en el Registro de Comercio del
domicilio social y se publicar en el Diario Oficial dentro del plazo de sesenta das contado desde
la fecha de la resolucin aprobatoria. Lo mismo deber hacerse con las reformas que se
introduzcan a los estatutos o con las resoluciones que aprueben o decreten la disolucin
anticipada de la sociedad.
Por ltimo el artculo 132 de la Ley N 18.046 seala que, las sociedades administradoras de
fondos de pensiones (AFP) se rigen por las disposiciones aplicables a las sociedades annimas
abiertas en cuanto esas disposiciones puedan conciliarse o no se opongan a las normas de la
legislacin especial a que se encuentran sometidas. En consecuencia, a estas sociedades le
sern aplicables ntegramente las disposiciones sobre sociedades annimas abiertas.
B. LA CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
B.1.- Regla general - Aplicable a todas las S.A.
Requisitos de constitucin de la Sociedad Annima:
Para analizar la materia, nos referiremos a los siguientes aspectos de la formacin o
constitucin de una sociedad annima:
a. La escritura pblica de constitucin de la sociedad annima en la cual se contiene el
estatuto social original.
b. La inscripcin del extracto de la escritura pblica de constitucin de la sociedad annima
en el Registro de Comercio.
c. La publicacin del extracto de la escritura pblica de constitucin de la sociedad annima
en el Diario Oficial.
d. Autorizacin gubernamental para las sociedades annimas abiertas y especiales, por regla
general a travs de la Superintendencia de Valores y Seguros y excepcionalmente a travs de las
Superintendencias especificas que regulan a dichas sociedades.
El artculo 3 de la Ley N 18.046, seala que la sociedad annima se forma, existe y
prueba por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5. El cumplimiento
oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura.
Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos
sociales o disolver la sociedad, sern reducidas a escritura pblica con las solemnidades
indicadas en el inciso anterior.

36

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en


cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados
en ellas.
1.- El ESTATUTO SOCIAL DE LA SOCIEDAD ANONIMA. La Sociedad Annima se
constituye mediante una escritura pblica, en la cual se contienen sus estatutos sociales
originales.
2.- FORMALIDADES DE PUBLICIDAD DE LA SOCIEDAD ANONIMA. Dos son las
formalidades de publicidad del extracto de la escritura pblica de constitucin de la sociedad
annima:
a) La inscripcin de un extracto de la escritura social, en el Registro de Comercio correspondiente
al domicilio social;
b) La publicacin del extracto de la escritura social, por una vez, en el Diario Oficial.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la
fecha de la escritura. (Artculo 3 Ley N 18.046, modificado por el artculo 13 letra a) de la Ley N
19.499).
El artculo 3 de la Ley N 18.046, dispone que la sociedad annima se forma, existe y
prueba por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5. El
cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de
la escritura.
Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o
disolver la sociedad, sern reducidas a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el
inciso anterior.
No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en
cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados
en ellas.
Menciones que debe contener la escritura social de constitucin de una sociedad
Annima: La escritura de constitucin de la sociedad annima debe expresar, conforme al
artculo 4 de la Ley N 18.046, las siguientes menciones:
1) El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos;
2) El nombre y domicilio de la sociedad;
3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad;
4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este
carcter;
5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus
series y preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos
en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo aporte que no
consista en dinero;

37

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los


accionistas;
7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que
debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Si nada se dijere, se entender que el ejercicio
se cierra al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse en el primer
cuatrimestre de cada ao;
8) La forma de distribucin de las utilidades;
9) La forma en que debe hacerse la liquidacin;
10) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre
los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea
durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que
las diferencias sern sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador;
11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades annimas
abiertas, de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern
fiscalizar el primer ejercicio social;
12) Los dems pactos que acordaren los accionistas.
3.- CONFECCION DE UN EXTRACTO DE LA ESCRITURA PUBLICA - LA INSCRIPCIN Y
PUBLICACIN DEL EXTRACTO DE LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCIN DE LA
SOCIEDAD.
Conforme al artculo 5 de la Ley N 18.046, un extracto de la escritura social, autorizado por
el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial.
La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das contado desde la
fecha de la escritura social.
Hasta antes de la dictacin de la Ley N 19.499, este era un plazo fatal, no subsanable el vicio
por la inscripcin o publicacin posterior del respectivo extracto, sin embargo, ahora con las
normas de saneamiento de los vicios de nulidad contenidos en la disposicin legal referida, dicha
situacin puede ser saneada. (Artculo 6 de la Ley N 18.046.) Un extracto de la escritura social,
autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial. La
inscripcin en el Registro de Comercio del domicilio social y la publicacin por una vez en el
Diario Oficial debern efectuarse dentro del plazo de 60 das (corridos) contados desde la fecha
de otorgamiento de la escritura pblica en que conste el pacto social. (Artculo 5 incisos 1 y 2
de la Ley N 18.046).
En efecto el artculo 6 de la Ley N 18.216, seala que, sin perjuicio de lo que dispone el
artculo 6 A, la sociedad annima que no sea constituida por escritura pblica o en cuya escritura
de constitucin se omita cualquiera de las menciones exigidas en los nmeros 1, 2, 3 5 del
artculo 4, o cuyo extracto haya sido inscrito o publicado tardamente o en el cual se haya omitido
cualquiera de las menciones que para l se exigen en el artculo 5, es nula absolutamente, sin

38

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Declarada la nulidad de la sociedad, sta


entrar en liquidacin.
La sociedad nula, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como una
sociedad annima si consta de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizado.
De la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos y el acuerdo de disolucin de una
sociedad oportunamente inscritos y publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las
menciones exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas reformas y acuerdo producirn efectos
frente a los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su nulidad; la declaracin de
esta nulidad no produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran a partir
del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la contenga; todo sin perjuicio del
saneamiento en conformidad a la ley.
Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad esencial que exista entre las escrituras y
las inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad
esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Los otorgantes del pacto declarado nulo respondern solidariamente a los terceros con
quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad.
En todo caso, no podr pedirse la nulidad de una sociedad o de una modificacin del estatuto
social, luego de transcurridos cuatro aos desde la ocurrencia del vicio que la origina.
Enunciaciones del extracto de la escritura pblica de constitucin:
El extracto de la escritura de constitucin de una sociedad annima deber expresar:
1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol nico
tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si
los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.
5) El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la escritura y el nombre y domicilio
del notario ante el cual se otorg. (Artculo 5 inciso 1 Reglamento de la Ley de Sociedades
Annimas).
Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se hayan modificado
algunas de las materias sealadas en el inciso precedente.
Sancin por infraccin a las normas de constitucin y de reforma del pacto social de una
Sociedad Annima:

39

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Desde la dictacin de la Ley N 19.499, esta situacin ha sido regulada en forma diferente a la
que era originaria en la Ley N 18.046 sobre sociedades annimas, al respecto debe distinguirse
en esta materia, las siguientes situaciones:
1.- La nulidad de pleno derecho del pacto social respectivo. Conforme al artculo 6 A de
la Ley N 18.046, y no obstante lo dispuesto en el artculo anterior, la sociedad annima que no
conste de escritura pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de
instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una comunidad entre sus
miembros. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la restitucin de los aportes se
efectuar entre ellos con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a las reglas
establecidas para las sociedades annimas en la Ley N 18.046.
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los terceros con quienes
hubieren contratado a nombre y en inters de sta; y no podrn oponer a los terceros la falta de
los instrumentos mencionados exigidos por la ley y sealados en el inciso primero.
Los terceros podrn acreditar la existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios
que reconoce el Cdigo de Comercio, y la prueba rendida por los terceros a este respecto, ser
apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
2.- La modificacin del pacto social de una sociedad annima, cuyo extracto no haya sido
oportunamente inscrito y publicado no producir efectos ni frente a los accionistas ni frente a
terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a la ley y con las restricciones que
sta impone. Dicha privacin de efectos operar de pleno derecho, sin perjuicio de la accin por
enriquecimiento sin causa que proceda.
En resumen, la nulidad de pleno derecho, opera en los siguientes dos casos:
A. Esta nulidad de pleno derecho, conforme lo dispone al inciso 1 del artculo 6-A de la Ley
N 18.046, se produce cuando en la constitucin de la sociedad annima:
A.1.- Cuando se haya omitido el otorgamiento de la escritura pblica.
A.2.- Cuando no conste el pacto social de instrumento reducido a escritura pblica.
A.3.- Cuando no conste el pacto social de instrumento protocolizado.
B. Esta nulidad de pleno derecho opera adems, cuando en la reforma del pacto social de
una Sociedad Annima no se haya inscrito o publicado oportunamente el extracto de la
misma, modificacin que no produce efectos, ni frente a la sociedad ni frente a terceros, sin
perjuicio del saneamiento del vicio, operando la privacin de efectos de pleno derecho y el
saneamiento en todo caso operara slo para el futuro sin producir efecto retroactivo.
(Artculo 6-A inciso 4 de Ley N 18.046).
3. Otras nulidades en la constitucin y reforma de la sociedad annima. (Cuatro
situaciones).
3.1.- La Sociedad Annima que no sea constituida por escritura pblica (puede serlo por
instrumento reducido a escritura pblica o instrumento protocolizado) o

40

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

3.2.- La Sociedad Annima en cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las


menciones sealadas en los nmeros 1, 2, 3 o 5 del artculo 4 de la Ley N 18.046 o
3.3.- La Sociedad Annima cuyo extracto haya sido inscrito en el Registro de Comercio o
publicado en el Diario Oficial fuera del plazo legal (60 das corridos contados desde la fecha de
otorgamiento de la escritura pblica respectiva) o
3.4.- La Sociedad Annima en cuyo extracto se haya omitido cualquiera de las menciones que
deben consignarse en el mismo conforme al artculo 5 de la Ley N 18.046,
En todas las anteriores situaciones, las Sociedades Annimas, son nulas absolutamente,
sin perjuicio del saneamiento de conformidad a la Ley N 19.499.
4. Efectos de la nulidad de la sociedad annima.
Declarada la nulidad de la sociedad annima esta entrar liquidacin, la cual gozar para
estos efectos de personalidad jurdica y ser liquidada como una Sociedad Annima si consta de
escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado.
(Artculo 6 inciso 1 de la Ley N 18.046.)
En todos los casos de nulidad en la constitucin de una sociedad, los otorgantes del pacto
respectivo (accionistas fundadores) respondern solidariamente a los terceros con quienes
hubieren contratado a nombre y en inters de aqulla. (Art 6 inc. Final de la Ley N 18.046).
B.2.- Excepcin Aplicable slo a las S.A. cerradas y a las S.A. de Garanta Reciproca.
Procedimiento simplificado, previsto en la Ley N 20.659/2013 y su Reglamento.17
Artculo 4.- Las personas jurdicas que se acojan a la presente ley sern constituidas,
modificadas, fusionadas, divididas, transformadas, terminadas o disueltas, segn sea el caso, a
travs de la suscripcin de un formulario por el constituyente, socios o accionistas, el que
deber incorporarse en el Registro.
En estos casos, la fecha del acto jurdico respectivo ser la fecha en que firme el formulario
el primero de los socios o accionistas o el constituyente, segn corresponda. Sin perjuicio
de lo anterior, el formulario slo se entender incorporado al Registro cuando fuere firmado por
todos los que hubiesen comparecido al acto que lo origina.
Artculo 5.- El contrato social y el estatuto de las personas jurdicas que se acojan a esta
ley ser aquel que conste en el formulario de constitucin inscrito en el Registro y en las
modificaciones introducidas en la forma establecida en la presente ley, segn corresponda.
En el silencio del acto constitutivo, las personas jurdicas se regirn por las normas que les
sean aplicables conforme a su especie.
Artculo 1 de la Ley N 20.659/2013.- Las personas jurdicas enumeradas en el artculo siguiente podrn ser constituidas, modificadas,
transformadas, fusionadas, divididas, terminadas o disueltas cumpliendo solamente con las solemnidades establecidas para estos
efectos en la presente ley. Sin perjuicio de lo anterior, en todo lo que no sea contrario o no se encuentre previsto por esta ley, les sern
aplicables las disposiciones legales y reglamentarias que las establecen y regulan, segn corresponda a su singular naturaleza jurdica.
Lo establecido en esta ley rige para todas las personas jurdicas que voluntariamente se constituyan o acojan a sta, de manera que todos
los actos jurdicos indicados en el inciso anterior debern celebrarse o ejecutarse conforme a sus disposiciones. Las personas jurdicas que no
se acojan a esta ley debern celebrar o ejecutar dichos actos de acuerdo a las normas que las establecen y regulan, y no les sern aplicables
las disposiciones del presente cuerpo legal.
17

41

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

C. LA RAZN SOCIAL DE LA SOCIEDAD ANONIMA.


Formacin del nombre o razn social de la sociedad annima.
El nombre de la sociedad annima deber incluir las palabras "Sociedad Annima" o la
abreviatura "S.A.". (Artculo 8 inciso 1 de la Ley N 18.046.)
Si el nombre de una sociedad annima que se constituye, fuere idntico o semejante al
de otra ya existente, esta ltima tendr derecho a demandar su modificacin en juicio
sumario. (Artculo 8 inciso 2 de la Ley 18.046).
La jurisprudencia administrativa de la Superintendencia de Valores y Seguros, ha sealado
que un sociedad annima slo puede tener un nombre, por lo que la sigla o nombre de fantasa,
slo puede utilizarse para fines publicitarios o de propaganda y no para obligarse legalmente.
(Boletn Oficina Coordinadora N 221, ao 1987.)
D. EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
1. EL CAPITAL SOCIAL.
Concepto de capital social: El capital social es el patrimonio de la sociedad y est formado
por los aportes de los accionistas.
Conforme lo dispone el artculo 10 de la Ley N 18.046. El capital de la sociedad deber ser
fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por reforma de
los mismos.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se
entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe
el balance del ejercicio. El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones
resultante de la distribucin de la revalorizacin del capital propio.
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, el directorio, al someter el balance del
ejercicio a la consideracin de la junta, deber previamente distribuir en forma proporcional la
revalorizacin del capital propio entre las cuentas del capital pagado, las de utilidades retenidas y
otras cuentas representativas del patrimonio.
Distintas clases de capital:
Se distingue para estos efectos:
1. Capital autorizado, nominal, pactado o inicial: que es aqul que se establece en los
estatutos de la sociedad.
2. Capital suscrito: es aqul que ha sido colocado o comprometido por el pblico y cuyo valor
total no ha sido an pagado por los accionistas.
3. Capital pagado: aquel que los accionistas han ingresado en arcas sociales por la
compraventa de las acciones.
Suscripcin y pago del capital inicial.

42

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres
aos. Si as no ocurriere al vencimiento de dicho plazo, el capital social quedar reducido al
monto efectivamente suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin perjuicio de lo previsto en leyes especiales, por
cuanto respecto las sociedades annimas de regulacin especial existen normas diferentes
respecto del capital social. (Artculos 11 inciso 2 y 3 y 126 y siguientes de la Ley 18.046).
E. LAS ACCIONES EN LA SOCIEDAD ANONIMA.
Generalidades
La accin es la parte alcuota en la que se divide el capital, representada por un ttulo
negociable libremente, y hasta cuyo monto responde el accionista, en el cual se encuentran
incorporados los derechos que ste tiene en la sociedad y sus obligaciones. (Artculos 1 y 19 de
la Ley N 18.046.)
De acuerdo a lo prevenido en el artculo 11 de la Ley N 18.046, el capital social estar
dividido en acciones de igual valor. Si el capital estuviere dividido en acciones de distintas
series, las acciones de una misma serie debern tener igual valor.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a
tres aos. Si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin perjuicio de lo previsto en leyes especiales.
Forma del ttulo en que consta la accin.
Las acciones slo son nominativas (esto es, extendidas a nombre de una determinada
persona) y su suscripcin debe constar por instrumento pblico o privado firmado por las partes.
(Artculo 12 inciso 1 de la Ley N 18.046; y artculo 12 del Reglamento de Sociedades
Annimas).
De acuerdo con el artculo 12 de la Ley N 18.046. Las acciones sern nominativas y su
suscripcin deber constar por escrito en la forma que determine el reglamento. La
transferencia se har en conformidad a dicho reglamento, el cual determinar, adems, las
menciones que deben contener los ttulos y la manera como se reemplazarn aquellos
perdidos o extraviados.
A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est
obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, siempre que stos
se ajusten a las formalidades mnimas que precise el Reglamento.
En
las
sociedades
annimas
abiertas
la
Superintendencia
resolver
administrativamente, con audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se
produzcan con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones.
La Superintendencia podr autorizar a las sociedades annimas abiertas, para
establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o que simplifiquen en

43

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

casos calificados la forma de efectuar las transferencias de acciones, siempre que dichos
sistemas resguarden debidamente los derechos de los accionistas.
El valor de la accin.
El capital social estar dividido en acciones de igual valor.
Si el capital estuviere dividido en acciones de distintas series, las acciones de una misma
serie debern tener igual valor. (Artculo 11 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Clasificaciones de las acciones.
1.- En cuanto a su naturaleza y forma de pago: Acciones que pueden pagarse en dinero
efectivo o con otros bienes, avaluados, corporales o incorporales (bienes races, bienes muebles,
patentes, etc.).
Conforme al artculo 15 de la Ley N 18.046. Las acciones podrn pagarse en dinero
efectivo o con otros bienes.
En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de pago debe ser
enterado en dinero efectivo.
Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distinta de la
establecida en el inciso anterior, o a la acordada en los estatutos, sern solidariamente
responsables del valor de colocacin de las acciones pagadas en otra forma.
Salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero
debern ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, ser necesario adems,
que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones.
La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr hacerse valer pasados
dos aos contados desde la fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El
cumplimiento de tales formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la
nulidad.
2.- Segn los derechos que confieren: Acciones ordinarias o corrientes y acciones
preferentes. (Artculo 20 inciso 2 de la Ley N 18.046).
Conforme al artculo 20 de la Ley N 18.046, Las acciones pueden ser ordinarias o
preferidas. Las preferencias debern constar en los estatutos sociales y en los ttulos de las
acciones deber hacerse referencia a ellas. No podr estipularse preferencias sin precisar el
plazo de su vigencia. Tampoco podr estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento
de dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y de sus
respectivas revalorizaciones. Los estatutos de las sociedades annimas abiertas podrn contener
preferencias que otorguen a una serie de acciones preeminencia en el control de la sociedad, por
un plazo mximo de cinco aos, pudiendo prorrogarse por acuerdo de la junta extraordinaria de
accionistas.
3.- Segn si las acciones se encuentran o no pagadas: Las acciones son definitivas o
promesas de acciones o acciones no totalmente pagadas por el suscriptor.
4.- Acciones de pago y acciones liberadas de pago o cras.
5.- Acciones con valor nominal y sin valor nominal.

44

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

F. EL REGISTRO DE ACCIONISTAS.
El Registro es un "libro de cuentas corrientes de acciones que lleva la sociedad en el que
deja constancia de cada accionista y que permite determinar en cualquier momento el nmero de
acciones de que dispone".
Las sociedades annimas debern llevar un Registro de Accionistas en el que se anotara, a lo
menos, el nombre, domicilio y cdula nacional de identidad de cada accionista, el nmero de
acciones de que sea titular, la fecha en que stas se hayan inscrito a su nombre y tratndose de
acciones suscritas y no pagadas, la forma y oportunidades de pago de ellas.
En efecto, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 16 de la Ley N 18.046, Los saldos
insolutos de las acciones suscritas y no pagadas sern reajustadas en la misma
proporcin en que vare el valor de la unidad de fomento.
Si el valor de las acciones estuviere expresado en moneda extranjera, los saldos insolutos se
pagarn en dicha moneda o en moneda nacional al valor oficial de cambio que ella tuviere a la
fecha de pago. Si no existiere valor oficial de cambio se estar a lo que disponga el estatuto
social.
Los pagos parciales del saldo insoluto de las acciones suscritas y no pagadas, se abonarn a
las respectivas acciones impagas de acuerdo a su antigedad de emisin, de una en una, hasta
completar el pago de la totalidad de ellas.
Las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado gozarn de iguales derechos que
las ntegramente pagadas, salvo en lo relativo a la participacin que les corresponda en los
beneficios sociales y en las devoluciones de capital, casos en los que concurrirn en proporcin a
la parte pagada. No obstante, lo dispuesto en este inciso, en los estatutos sociales se podr
estipular una norma diferente.
Por su parte el artculo 17 de la Ley N 18.046, seala que Cuando un accionista no pagare
oportunamente el todo o parte de las acciones por l suscritas, la sociedad podr vender en una
Bolsa de Valores Mobiliarios, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de acciones que sea
necesario para pagarse de los saldos insolutos y de los gastos de enajenacin, reduciendo el
ttulo a la cantidad de acciones que le resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio
que, adems, se pudiere estipular en los estatutos.
Igualmente, en el Registro deber inscribirse la constitucin de gravmenes y de derechos
reales distintos al de dominio y los embargos que recaigan sobre dichas acciones. (Artculo 13
inciso 1 del Reglamento de Sociedades Annimas.)
Conforme al artculo 23 de la Ley N 18.046. La constitucin de gravmenes y de derechos
reales distintos al del dominio sobre las acciones de una sociedad, no le sern oponibles a sta, a
menos que se le hubiere notificado por ministro de fe, el cual deber inscribir el derecho o
gravamen en el Registro de Accionistas.
El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de los derechos sociales,
excepto el de la libre cesin de las mismas que queda sujeta a las restricciones establecidas en la
ley comn.
En los casos de usufructo, las acciones se inscribirn en el Registro de Accionistas a nombre
del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la existencia, modalidades y plazos del
45

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

usufructo. Salvo disposicin expresa en contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario


y el usufructuario debern actuar de consuno frente a la sociedad.
En caso de que una o ms acciones pertenezcan en comn a varias personas, los codueos
estarn obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la sociedad.
En caso de que algn accionista transfiera l todo o parte de sus acciones deber anotarse en
el Registro de Accionistas esta circunstancia. (Artculo 13 inciso 2 Reglamento de Sociedades
Annimas).
Funciones del Registro de Accionistas.
Las funciones del Registro de Accionistas son las siguientes:
1. En relacin con la propiedad de las acciones. Debemos sealar al respecto, que la
calidad de accionista de una sociedad annima, se adquiere desde el momento que las
respectivas acciones se inscriben en el Registro de Accionistas de la misma, a nombre del
suscriptor o del cesionario, segn el caso. (Artculo 17 del Reglamento de Sociedades
Annimas.)
2. Respecto al ejercicio de determinados derechos de los accionistas:
a) Slo los accionistas pueden participar en las Juntas de Accionistas y ejercer sus
derechos de voz y voto y, son accionistas, los titulares de acciones inscritas en el Registro
de la Sociedad Annima respectiva, con cinco das de anticipacin a aquel en que haya de
celebrarse la respectiva Junta de Accionistas. (Artculo 62 inciso 1 de la Ley N 18.046). En
efecto el artculo 62 inciso 1 de la Ley N 18.046, dispone que Solamente podrn participar en
las juntas y ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares de acciones inscritas en el Registro
de Accionistas con cinco das de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva
junta. Sin embargo, tratndose de una sociedad annima cerrada, podrn participar en la junta
todos los accionistas que al momento de iniciarse sta figuraren como accionistas en el respectivo
registro.
b) El pago de los dividendos mnimos obligatorios, se efectuar a las acciones inscritas en
el Registro de Accionistas respectivo, el quinto da hbil anterior a las fechas establecidas
para su solucin o pago. (Arts. 62 inc. 1 con relacin al 81 inc. 1 y final de la Ley N 18.046).
En efecto, la norma legal indicada, artculo 81 inciso primero y final sealan que: El pago de los
dividendos mnimos obligatorios que corresponda de acuerdo a la ley o a los estatutos, ser
exigible transcurridos treinta das contados desde la fecha de la junta que aprob la distribucin
de las utilidades del ejercicio. Los dividendos sern pagados a los accionistas inscritos en el
registro respectivo el quinto da hbil anterior a las fechas establecidas para su solucin.
c) Las acciones liberadas que se emitan, si se acuerda por la Junta de Accionistas,
capitalizar parte de las utilidades no destinadas a pagar dividendos, se distribuirn entre
los accionistas a prorrata de las acciones inscritas en el Registro de Accionistas
respectivo, el quinto da hbil anterior a la fecha de reparto. (Artculo 80 inciso 1 y 2 de la
Ley N 18.046).
En efecto, seala el artculo 80 de la Ley N 18.046, en sus incisos 1 y 2, que La parte de
las utilidades que no sea destinada por la junta a dividendos pagaderos durante el ejercicio, ya
sea como dividendos mnimos obligatorios o como dividendos adicionales, podr en cualquier

46

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

tiempo ser capitalizada, previa reforma de estatutos, por medio de la emisin de acciones
liberadas o por el aumento del valor nominal de las acciones, o ser destinada al pago de
dividendos eventuales en ejercicios futuros.
Las acciones liberadas que se emitan, se distribuirn entre los accionistas a prorrata de las
acciones inscritas en el registro respectivo el quinto da hbil anterior a la fecha del reparto.
d) Las opciones para suscribir acciones de aumentos de capital de la sociedad debern ser
ofrecidas, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas a prorrata de las
acciones que posean inscritas a su nombre el quinto da hbil anterior a la fecha de
publicacin de la opcin. (Artculo 29 inciso 1 del Reglamento de Sociedades Annimas.
La transferencia o cesin de acciones de una sociedad annima.
Principio general: Las acciones de una sociedad annima son esencialmente
transferibles. (Artculos 12 de la Ley N 18.046).
La norma legal pertinente seala que, los estatutos que las sociedades abiertas no podrn
estipular disposiciones que limiten la libre cesin de las acciones.
Los pactos particulares entre los accionistas (de las sociedades annimas cerradas) relativos
a cesin de acciones debern ser depositados en la compaa a disposicin de los dems
accionistas y terceros interesados, y se har referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si
as no se hiciere, tales pactos se tendrn por no escritos. (Art 14 de la Ley N 18.046).
La adquisicin de acciones de una sociedad annima.
La adquisicin de acciones de una Sociedad Annima, implica necesariamente por parte del
adquirente de las mismas, la aceptacin de los estatutos sociales, de los acuerdos
adoptados en las Juntas de Accionistas, y las de pagar las cuotas insolutas en el caso que
las acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad. (Arts. 19 y 22 de la Ley N 18.046).
La transmisibilidad de las acciones.
Las acciones de las sociedades annimas son esencialmente transmisibles por sucesin por
causa de muerte. (Artculo 18 de la Ley N 18.046 y artculo 18 del Reglamento de Sociedades
Annimas.)
La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al dominio sobre las
acciones de una sociedad annima.
La constitucin de gravmenes y de derechos reales distintos al del dominio sobre las
acciones de una sociedad annima, no les sern oponibles a sta, a menos que se le hubiere
notificado por ministro de fe (Notario), el cual deber inscribir el derecho o gravamen en el
Registro de Accionistas. (Artculo 23 inciso 1 de la Ley N 18.046.)
El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio de los derechos sociales,
excepto el de la libre cesin de las mismas que queda sujeta a las restricciones establecidas en la
ley comn. (Artculo 23 inciso 2 de la Ley N 18.046.)
En los casos de usufructo, las acciones se inscribirn en el Registro de Accionistas a nombre
del nudo propietario y del usufructuario, expresndose la existencia, modalidad y plazos del
usufructo. Salvo disposicin expresa en contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario

47

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

y el usufructuario debern actuar de consuno frente a la sociedad. (Artculo 23 inciso 3 de la Ley


N 18.046).
El tratamiento legal para las acciones pertenecientes a una comunidad.
En caso de que una o ms acciones pertenezcan en comn a varias personas, los dueos
estarn obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la sociedad. (Artculo
23 inciso final de la Ley N 18.046).
La Oferta Pblica de Acciones (OPA).
Con fecha 20 de Diciembre del ao 2000 se public la Ley N 19.705 que Regula las
ofertas pblicas de adquisicin de acciones (OPAS) y establece rgimen de gobiernos
corporativos18 que vino a modificar la Ley N 18.045 de Mercado de Valores,
fundamentalmente en sus artculos 54, 54-A, 54-B y 102, entre otros.
Antes de la dictacin de la Ley N 19.705 las operaciones de toma de control de sociedades
carecan de un marco regulatorio orgnico y sistemtico, ya que solamente se buscaba que el
mercado estuviera adecuadamente informado de estas operaciones ms que de la proteccin de
los inversionistas no controladores.
La Ley N 19.705, conocida como Ley de Opas modific aspectos legales relativos a las
sociedades annimas y a su administracin, mejora sustancialmente el acceso a la informacin de
los accionistas minoritarios en las operaciones de toma de control, as como tambin la
transparencia de informacin y trato igualitario entre los distintos accionistas. Pero sin duda las
principales modificaciones introducidas por este cuerpo normativo dicen relacin con la toma de
control de las sociedades annimas que transan sus valores en el mercado de capitales, la
regulacin de la oferta pblica de sus acciones y los gobiernos corporativos.
Dicha normativa legal fue modificada nuevamente, con la dictacin de la Ley N 20.382, de
fecha 20 de octubre de 2009, que entr en vigencia el 1 de enero de 2010.
Junto a lo sealado es menester precisar que otro tema que subyace tras la dictacin de esta
ley es lo que se refiere a la toma de control, de que depende su valor y a quin pertenece el
premio asociado (mayor valor pagado) que se paga en las operaciones de cambio de controlador.
Conforme lo dispone la actual redaccin del artculo 1 de la Ley N 18.045 (Ley de Mercado
de Valores) quedan sometidas a las disposiciones de esta ley la oferta pblica de valores y sus
respectivos mercados e intermediarios , los que comprenden las bolsas de valores, los corredores
de bolsa y los agentes de valores; las sociedades annimas abiertas; los emisores e instrumentos
de oferta pblica y los mercados secundarios de dichos valores dentro y fuera de las bolsas,
aplicndose este cuerpo legal a todas aquellas transacciones de valores que tengan su origen en
ofertas pblicas de los mismos o que se efecten con intermediacin por parte de corredores o
agentes de valores.
18

Hay que recordar que esta ley fue dictada luego de que se pusiera en tela de juicio la llamada operacin del siglo
que tena como objetivo reorganizar el mercado elctrico nacional, por medio del cual Endesa Espaa se hacia de la
propiedad de Enersis, a travs de la adquisicin de diversos paquetes accionarios de las sociedades de inversin que
integraban dicha sociedad.
Una mayor explicacin sobre esta operacin puede encontrarse en VALENZUELA VILLAGRA, VICTOR, en
Toma de Control por OPA, pgs. 47 y ss., Ediciones Universidad Tecnolgica Metropolitana, Santiago, ao 2002.

48

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Las transacciones de valores que no sean de aquellas a que se refiere el inc. 1 de la Ley de
Mercado de Valores, tendrn el carcter de privadas y quedarn excluidas de las disposiciones de
la Ley referida, excepto en los casos de que esta se remita expresamente a ellas.
El legislador se ha encargado de precisar en el Art 198 de la Ley N 18.045 (Ley de Mercado
de Valores) lo que se entiende por Oferta Pblica de Acciones, sealando al efecto que se
entender que oferta pblica de adquisicin de acciones es aquella que se formula para adquirir
acciones de sociedades annimas abiertas o valores convertibles en ellas, que por cualquier
medio ofrezcan a los accionistas de aqullas adquirir sus ttulos en condiciones que permitan al
oferente alcanzar un cierto porcentaje en la sociedad y en un plazo determinado.
El profesor Francisco Pfeffer Urquiaga ha criticado esta definicin sealando que nuestro
legislador ha asociado el concepto de OPA al de un procedimiento de orden, pero sin
circunscribirlo exclusivamente al objetivo de toma de control.
De esta forma sostiene el profesor Pfeffer que con la definicin slo se pretende precisar un
marco conceptual, al que deber someterse toda adquisicin de acciones en poder de accionistas
de sociedades annimas que hagan oferta pblica de acciones, tanto en cuanto con ello se
pretenda el control de la compaa, su consolidacin, o tambin el cumplimiento de cualquier otra
finalidad que sea posible de alcanzar mediante la compra de un porcentaje significativo de
acciones, como podra serlo por ejemplo la resolucin de un conflicto intrasocietario.19
El art 3 de la Ley N 18.04520 se encarga de precisar el concepto de valores que quedan
sujetas a la regulacin de esta ley, sealando al efecto que se entiende por valores cualesquiera
ttulos transferibles incluyendo acciones, opciones a la compra y venta de acciones, bonos,
debentures, cuotas de fondos mutuos, planes de ahorro, efectos de comercio, y en general todo
ttulo de crdito o inversin, siempre que no se trate de valores emitidos o garantizados por el
Estado, por las instituciones pblicas centralizadas o descentralizadas y por el Banco Central de
Chile.
Conforme a esta normativa las OPAS pueden ser obligatorias o voluntarias.
Son OPAS voluntarias aquellos casos en que el oferente resuelve someterse a este
procedimiento, cuando no se encuentra en ninguno de los casos que la legislacin establece
como obligatoria la realizacin de este preocedimiento.
Son OPAS obligatorias las que definen los arts. 199, 199 bis y 200 de la Ley N 18.045:
Artculo 199.- Debern someterse al procedimiento de oferta contemplado en este Ttulo, las
siguientes adquisiciones de acciones, directas o indirectas, de una o ms series, emitidas por una
sociedad annima abierta:
a) Las que permitan tomar el control de una sociedad;

19

Pfeffer Urquiga, Francisco, Nuevas regulaciones en la toma de control y oferta pblica de adquisicin de
acciones, Gaceta Jurdica N248, Santiago, ao 2001, Febrero, Editorial Jurdica de Chile, Pg. 136 y ss.
20
Artculo 3.- Para los efectos de esta ley, se entender por valores cualesquiera ttulos transferibles incluyendo
acciones, opciones a la compra y venta de acciones, bonos, debentures, cuotas de fondos mutuos, planes de ahorro,
efectos de comercio y, en general, todo ttulo de crdito o inversin.
Las disposiciones de la presente ley no se aplican a los valores emitidos o garantizados por el Estado, por las
instituciones pblicas centralizadas o descentralizadas y por el Banco Central de Chile.

49

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

b) La oferta que el controlador deba realizar de acuerdo a lo dispuesto en el 199 bis, siempre
que en virtud de una adquisicin llegue a controlar dos tercios o ms de las acciones emitidas con
derecho a voto de una sociedad o de la serie respectiva, y
c) Si se pretende adquirir el control de una sociedad que tiene a su vez el control de otra
sociedad annima abierta, y que represente un 75% o ms del valor de su activo consolidado, se
deber efectuar previamente una oferta a los accionistas de esta ltima conforme a las normas de
este Ttulo, por una cantidad no inferior al porcentaje que le permita obtener su control.
Se exceptan de las normas precedentes, las siguientes operaciones:
1) Las adquisiciones provenientes de un aumento de capital, mediante la emisin de acciones de
pago de primera emisin, que por el nmero de ellas, permita al adquirente obtener el control de
la sociedad emisora;
2) La adquisicin de las acciones que sean enajenadas por el controlador de la sociedad, siempre
que ellas tengan presencia burstil y el precio de la compraventa se pague en dinero y no sea
sustancialmente superior al precio de mercado;
3) Las que se produzcan como consecuencia de una fusin;
4) Las adquisiciones por causa de muerte, y
5) Las que provengan de enajenaciones forzadas.
Para los efectos de lo dispuesto en el N 2 del inciso anterior, se entender por:
i)

Precio de mercado de una accin, aquel que resulte de calcular el promedio


ponderado de las transacciones burstiles, que se hayan realizado entre el nonagsimo
da hbil burstil y el trigsimo da hbil burstil anteriores a la fecha en que deba
efectuarse la adquisicin, e

ii)

Precio sustancialmente superior al de mercado, aquel valor que exceda al indicado


en la letra precedente en un porcentaje que determinar una vez al ao la
Superintendencia, mediante norma de carcter general, y que no podr ser inferior al
10% ni superior al 15%.

La Superintendencia determinar, mediante instrucciones de general aplicacin, las


condiciones mnimas que debern reunir las acciones para ser consideradas con presencia
burstil. En todo caso, de la aplicacin de estas instrucciones no podr resultar que queden
excluidas sociedades en las cuales pudiere invertir un fondo mutuo, de acuerdo a las normas que
le sean aplicables a stos.
Para los efectos del presente Ttulo, se considerarn como directas aquellas adquisiciones de
acciones por personas que acten concertadamente o bajo un acuerdo de actuacin conjunta.
Artculo 199 bis. Si como consecuencia de cualquier adquisicin, una persona o grupo de
personas con acuerdo de actuacin conjunta alcanza o supera los dos tercios de las acciones
emitidas con derecho a voto de una sociedad annima abierta, deber realizar una oferta pblica
de adquisicin por las acciones restantes, dentro del plazo de 30 das, contado desde la fecha de
aquella adquisicin.

50

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Dicha oferta deber hacerse a un precio no inferior al que correspondera en caso de existir
derecho a retiro.
De no efectuarse la oferta en el plazo sealado y sin perjuicio de las sanciones aplicables al
incumplimiento, nacer para el resto de los accionistas el derecho a retiro en los trminos del
artculo 69 de la ley N 18.046. En este caso, se tomar como fecha de referencia para calcular el
valor a pagar, el da siguiente al vencimiento del plazo indicado en el inciso primero.
No regir la obligacin establecida en el inciso primero, cuando se alcance el porcentaje ah
referido como consecuencia de una reduccin de pleno derecho del capital, por no haber sido
totalmente suscrito y pagado un aumento dentro del plazo legal, o a causa de una oferta pblica
de adquisicin de acciones vlidamente efectuada por la totalidad de las acciones de la sociedad.
Tampoco ser aplicable en los casos en que el referido porcentaje se alcance a consecuencia de
las operaciones indicadas en el inciso segundo del artculo 199.
Artculo 200. El accionista que haya tomado el control de una sociedad no podr, dentro de
los doce meses siguientes contados desde la fecha de la operacin, adquirir acciones de ella por
un monto total igual o superior al 3%, sin efectuar una oferta de acuerdo a las normas de este
Ttulo, cuyo precio unitario por accin no podr ser inferior al pagado en la operacin de toma de
control. Sin embargo, si la adquisicin se hace en bolsa y a prorrata para el resto de los
accionistas, se podr adquirir un porcentaje mayor de acciones, conforme a la reglamentacin
burstil que para este efecto apruebe la Superintendencia.
Conforme a lo anterior son OPAS OBLIGATORIAS, en opinin del Profesor Pfeffer, las
siguientes:
a) Las que permiten a una persona tomar el control de una sociedad: El profesor Pfeffer
sostiene que concepto legal de control se determina en funcin de la capacidad que se tiene para
tomar decisiones estratgicas y operativas de una empresa porque se detenta la propiedad sobre
un nmero suficiente de acciones que permitan asegurar la mayora de votos en las juntas de
accionistas y elegir a la mayora de los directores, o tambin se tiene, sin detentar directa o
indirectamente tal propiedad, porque se tiene un acuerdo de actuacin conjunta que permite
participar con idntico inters en la gestin de la sociedad u obtener el control de la misma. 21
b) La oferta que el controlador deba realizar de acuerdo a lo dispuesto en el 199 bis de la Ley de
Mercado de Valores, siempre que en virtud de una adquisicin llegue a controlar dos tercios o
ms de las acciones emitidas con derecho a voto de una sociedad o de la serie respectiva.
c) Si se pretende adquirir el control de una sociedad que tiene a su vez el control de otra sociedad
annima abierta, y que represente un 75% o ms del valor de su activo consolidado, se deber
efectuar previamente una oferta a los accionistas de esta ltima conforme a las normas de este
Ttulo, por una cantidad no inferior al porcentaje que le permita obtener su control.
Siendo estos los casos de OPAS obligatorias la propia ley se encarga de establecer cuales
son las excepciones a la obligacin de formular una OPA, en sus artculos 199 y 199 bis de la Ley
N 18.045: Se exceptan de las normas precedentes, las siguientes operaciones:

21

Pfeffer Urquiga, Francisco, op. cit.

51

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

1) Las adquisiciones provenientes de un aumento de capital, mediante la emisin de acciones de


pago de primera emisin, que por el nmero de ellas, permita al adquirente obtener el control de
la sociedad emisora;
2) La adquisicin de las acciones que sean enajenadas por el controlador de la sociedad, siempre
que ellas tengan presencia burstil y el precio de la compraventa se pague en dinero y no sea
sustancialmente superior al precio de mercado;
3) Las que se produzcan como consecuencia de una fusin;
4) Las adquisiciones por causa de muerte, y
5) Las que provengan de enajenaciones forzadas.
Para los efectos de lo dispuesto en el N 2 referido anteriormente, se entender por:
Precio de mercado de una accin, aquel que resulte de calcular el promedio ponderado de las
transacciones burstiles, que se hayan realizado entre el nonagsimo da hbil burstil y el
trigsimo da hbil burstil anteriores a la fecha en que deba efectuarse la adquisicin, y
Precio sustancialmente superior al de mercado, aquel valor que exceda al indicado en la letra
precedente en un porcentaje que determinar una vez al ao la Superintendencia, mediante
norma de carcter general, y que no podr ser inferior al 10% ni superior al 15%.
Procedimiento de la OPA.
Como la Ley N 19.705 no estableci normas especiales relativas a la forma de efectuar una
oferta pblica mediante OPA, es necesario precisar que en este caso se aplican las normas
relativas a oferta pblica contenidas en la Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores
Como ya se seal uno de los objetivos de la Ley N 19.705 es entregar informacin y
proteger a los accionistas minoritarios que pueden quedar al margen de la operacin de toma de
control, en este sentido se establece la obligacin de publicar un aviso el da anterior al inicio
de la OPA, el que deber publicarse, a lo menos, en dos diarios de circulacin nacional, en forma
destacada, y deber contener los antecedentes esenciales para su acertada inteligencia.
El artculo 202 de la Ley N 18.045, seala que El oferente deber publicar un aviso
informando del inicio de la vigencia de la oferta de adquisicin. El aviso deber ser destacado y
publicarse el da previo al inicio de la vigencia de la oferta en, a lo menos, dos diarios de
circulacin nacional.
El aviso deber contener los antecedentes esenciales para su acertada inteligencia, que la
Superintendencia determinar mediante norma de carcter general.
Por su parte el artculo 203 de la Ley N 18.045, dispone que El oferente deber poner a
disposicin de los interesados, a contar de la fecha del aviso de inicio y durante la vigencia de la
oferta, un prospecto que contenga todos los trminos y condiciones de la oferta. Una copia del
prospecto deber estar a disposicin del pblico en las oficinas de la sociedad por cuyas acciones
se hace la oferta, en la oficina del oferente o en la de su representante, si lo hubiere, como
asimismo de las sociedades annimas abiertas que sean controladas por aqulla, de la
Superintendencia y de las bolsas de valores. En la misma fecha en que se publiquen los avisos de

52

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

inicio de la oferta, el oferente deber remitir copias del prospecto a la Superintendencia y a las
bolsas de valores.
El prospecto deber contener, al menos, las siguientes menciones:
a) Individualizacin completa de las personas naturales o jurdicas que efectan la oferta; y
en caso de tratarse de estas ltimas, deber indicarse el nombre, cargo y domicilio, de sus
directores, gerentes, ejecutivos principales y administradores; participacin en otras sociedades e
individualizacin de las personas relacionadas del oferente. Adicionalmente, deber contener una
descripcin financiera, jurdica y de los negocios del oferente o de sus controladores efectivos y
finales, si fuere el caso. El oferente, en todo caso, deber fijar un domicilio en el territorio nacional.
b) Acciones o valores a que se refiere la oferta y nmero de acciones o porcentaje de las
acciones emitidas cuya adquisicin mnima es requisito para el xito de la oferta.
c) Precio y condiciones de su pago. El precio de la oferta deber ser determinado y podr
consistir en dinero o en valores de oferta pblica, que se indicarn en forma precisa.
d) Vigencia de la oferta y procedimiento para aceptarla. Se indicarn con precisin aquellos
antecedentes o documentos que debern acompaar los accionistas interesados, en el momento
de entregar sus acciones.
e) Forma y oportunidades en que los oferentes adquirieron las acciones que poseen al
inicio de la oferta, si fuere el caso; y relaciones existentes con otros controladores de la sociedad
o accionistas mayoritarios, en su caso.
f) Forma en que el oferente financiar el pago del precio de las acciones que sean
adquiridas al final de la oferta. En caso de tener comprometidos crditos o contribuciones de
capital, deber proveer los antecedentes necesarios para concluir que existen efectivamente
fondos para el pago del precio. Si se tratare de una oferta de canje de valores, deber detallarse
la forma en que el oferente ha adquirido o adquirir los valores destinados al canje.
g) Monto y forma de la garanta constituida por los oferentes, si la hubiere, e individualizacin
del encargado de su custodia, formalizacin y ejecucin.
h) Condiciones o eventos que puedan producir la revocacin de la oferta.
i) Individualizacin completa y domicilio del tercero que el oferente hubiere designado para
que organice o administre la oferta, debiendo precisarse las facultades que se le hayan
otorgado.
j) Individualizacin completa y domicilio de las personas y profesionales independientes
que han asesorado al oferente para la formulacin de su oferta.
k) Las dems que disponga la Superintendencia, mediante normas de carcter general.
Artculo 204.- Junto con el lanzamiento de su oferta, el oferente podr incluir en ella una
garanta formal de cumplimiento, constituida en la forma sealada en este artculo.
Si el oferente optare por constituir la garanta, deber acreditar su constitucin ante la
Superintendencia, en trminos que asegure el pago de una indemnizacin de perjuicios mnima y
a todo evento a los afectados, en caso de incumplimiento de la obligacin de pago del precio.

53

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Esta garanta podr otorgarse mediante boleta bancaria o endoso en garanta de un depsito a
plazo tomado en un banco o sociedad financiera de la plaza, prenda sobre valores de oferta
pblica o pliza de seguros, la cual quedar en custodia en una institucin bancaria o bolsa de
valores.
La garanta deber permanecer vigente durante los treinta das siguientes a la publicacin a
que se refiere el artculo 212 o al vencimiento del plazo establecido para el pago, si ste fuere
posterior.
El valor de la garanta no podr ser inferior al 10% del monto total de la oferta.
Cualquier controversia que se originare sobre el cumplimiento de la oferta entre el oferente y
los accionistas aceptantes, deber ser resuelta por un juez rbitro arbitrador designado por el juez
de turno en lo civil con jurisdiccin en el domicilio del oferente y que deber recaer en un abogado
con al menos 15 aos de ejercicio. No proceder el nombramiento de comn acuerdo.
El rbitro publicar, en la misma fecha, un aviso en el Diario Oficial y otro en el diario en que
se anunci la oferta, en los cuales comunicar la constitucin del arbitraje, otorgando un plazo de
30 das para que todos los involucrados en la oferta hagan valer sus derechos. Esta publicacin
constituir el emplazamiento legal para todos los efectos procesales.
Adems, en la primera resolucin que dicte, fijar el procedimiento a que se sujetar la
substanciacin del juicio. Los gastos que irrogue la publicacin, otras gestiones que sean
necesarias y los honorarios del rbitro, sern costeados con cargo a la garanta, sin perjuicio de lo
que se resuelva en materia de costas, debiendo la institucin bancaria o la bolsa de valores poner
a disposicin de aqul las cantidades que requiera y que sean suficientes al efecto.
Los dineros provenientes de la realizacin de la garanta, cualquiera sea la forma en que se
haya constituido, quedarn en prenda, de pleno derecho, en sustitucin de aqulla. El rbitro
podr ordenar al tenedor de la garanta, que sta sea depositada a inters en una institucin
bancaria, mientras se resuelve el asunto.
La sentencia que dicte el rbitro ser oponible a todos los interesados en la oferta, aunque no
se hayan apersonado en el juicio.
La ejecucin de lo resuelto por el rbitro se har sin ms trmite por la institucin bancaria o
bolsa de valores, segn el caso, entregando el valor de la garanta a cada uno de los accionistas,
a prorrata de las acciones entregadas en la oferta.
Si la sentencia del rbitro fuere condenatoria para el oferente, los accionistas podrn
demandar en juicio sumario los dems perjuicios que pudieren acreditar, cuyo monto exceda de la
suma cubierta por la garanta.
Contra las resoluciones que dicte el rbitro no proceder recurso alguno.
Artculo 205.- La vigencia de la oferta ser establecida por el oferente mediante la fijacin de
un plazo, que no podr ser inferior a 20 das ni superior a 30 das, salvo que la sociedad tenga
inscritas en sus registros a entidades depositarias, en cuyo caso el plazo ser de 30 das, sin
perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 206. Tanto el primero como el ltimo da
del plazo comenzarn y terminarn, respectivamente, a la apertura y cierre del mercado burstil
en que se encuentren registrados los valores de la oferta.

54

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Sin perjuicio de lo anterior, el oferente podr prorrogar la oferta por una sola vez y por un
mnimo de 5 das y hasta por 15 das adicionales. Esta prrroga deber comunicarse a los
interesados antes del vencimiento de la oferta, mediante un aviso publicado en un mismo da, en
los diarios en los cuales se efectuaron las publicaciones del aviso de inicio.
Artculo 206.- Durante la vigencia de una oferta, podrn presentarse otras ofertas respecto de
las mismas acciones a que se refieren las disposiciones anteriores.
Estas ofertas se regirn por las normas de este Ttulo y slo tendrn valor cuando sus
respectivos avisos de inicio se publiquen, al menos, con 10 das de anticipacin al vencimiento del
plazo de la oferta inicial. Los avisos de inicio de las ofertas competidoras debern publicarse en la
misma forma dispuesta en el artculo 202.
Cuando una oferta se hubiere materializado a travs de una bolsa de valores, las ofertas
competidoras debern realizarse bajo el mismo procedimiento y tener su misma fecha de
vencimiento. Cuando la oferta no se haya efectuado a travs de una bolsa de valores, las ofertas
competidoras podrn fijar su fecha de vencimiento libremente, de acuerdo con las normas del
presente ttulo. Sin embargo, en caso de prrroga de la primera oferta, las ofertas competidoras
solamente se podrn prorrogar, de acuerdo al artculo anterior, por un plazo tal que coincida con
el vencimiento de la prrroga de la primera oferta, de modo que todas ellas terminen en una
misma fecha.
No podrn participar en las nuevas ofertas simultneas las personas naturales o jurdicas
interesadas como oferentes en aquellas que estn vigentes.
Artculo 207.- Como resultado del anuncio de una oferta, tanto la sociedad emisora de las
acciones que son objeto de dicha oferta, como los miembros de su directorio, segn corresponda,
quedarn sujetos a las siguientes restricciones y obligaciones:
a) No se podr, durante toda la vigencia de una oferta, adquirir acciones de propia emisin;
resolver la creacin de sociedades filiales; enajenar bienes del activo que representen ms del 5%
del valor total de ste e incrementar su endeudamiento en ms del 10% respecto del que
mantena hasta antes del inicio de la oferta. Con todo, la Superintendencia podr autorizar, por
resolucin fundada, la realizacin de cualquiera de las operaciones anteriores, siempre que ellas
no afecten el normal desarrollo de la oferta.
b) La sociedad emisora deber proporcionar al oferente, dentro del plazo de 2 das hbiles
contado desde la fecha de la publicacin del aviso de inicio, una lista actualizada de sus
accionistas que contenga, al menos, las menciones indicadas en el artculo 7 de la ley N 18.046,
respecto de aquellos que se encontraban inscritos en dicho registro en esa fecha.
c) Los directores de la sociedad debern emitir individualmente un informe escrito con su opinin
fundada acerca de la conveniencia de la oferta para los accionistas. En el informe, el director
deber sealar su relacin con el controlador de la sociedad y con el oferente, y el inters que
pudiere tener en la operacin. Los informes presentados debern ponerse a disposicin del
pblico conjuntamente con el prospecto a que se refiere el artculo 203 y entregarse una copia
dentro del plazo de 5 das hbiles contado desde la fecha de la publicacin del aviso de inicio, a la
Superintendencia, a las bolsas de valores, al oferente y al administrador u organizador de la
oferta, si lo hubiere.

55

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Artculo 208.- La oferta deber estar dirigida a todos los accionistas de una sociedad o de la
serie de que se trate, en su caso.
Si el nmero de acciones comprendidas en las aceptaciones de la oferta supera la cantidad
de acciones que se ha ofrecido adquirir, el oferente deber comprarlas a prorrata a cada uno de
los accionistas aceptantes. Para este efecto, se calcular un factor de prorrateo que resultar de
dividir el nmero de acciones ofrecidas comprar por el nmero total de acciones recibidas. La
adquisicin se efectuar slo por el nmero entero de acciones que resulte de la frmula antes
descrita.
Artculo 209.- En caso de ofertas dirigidas a una serie especfica de acciones, ellas debern
ser hechas en iguales condiciones para los accionistas de dicha serie.
Si las preferencias o privilegios establecidos para una serie especfica de acciones otorgaren
preeminencia en el control de la sociedad, toda oferta que se dirija a dicha serie de acciones,
obligar a realizar una oferta conjunta por igual porcentaje respecto de las dems series de
acciones de la sociedad.
Para los efectos de este artculo, se entender que el control de la sociedad podr obtenerse
a travs de alguna de las actuaciones sealadas en el artculo 97.
Artculo 210.- Las ofertas que se efecten conforme a las disposiciones de este Ttulo sern
irrevocables.
Sin perjuicio de ello, los oferentes podrn contemplar causales objetivas de caducidad de su
oferta, las que se incluirn en forma clara y destacada tanto en el
prospecto como en el aviso de inicio.
En caso de haberse propuesto por el oferente la adquisicin de un nmero mnimo de
acciones, la oferta quedar sin efecto cuando no se logre, circunstancia que estar indicada en
forma destacada tanto en el aviso de inicio como en el prospecto a que se refieren las
disposiciones precedentes. Lo anterior es sin perjuicio que el oferente redujere su pretensin a los
valores recibidos en la fecha de expiracin de sta. Ello ser tambin aplicable en el caso que el
comprador condicione resolutivamente la oferta, al evento de ser adquirido un nmero mnimo de
acciones de otra sociedad durante una oferta simultnea.
Con todo, las ofertas podrn modificarse durante su vigencia slo para mejorar el precio
ofrecido o para aumentar el nmero mximo de acciones que se ofreciere adquirir. Cualquier
incremento en el precio, favorecer tambin a quienes hubieren aceptado la oferta en su precio
inicial o anterior.
El oferente podr efectuar nuevas ofertas por las mismas acciones, slo transcurridos 20 das
despus que la oferta quedare sin efecto por alguna de las causas contempladas en esta
disposicin.
Artculo 211.- La aceptacin de la oferta ser retractable, total o parcialmente. Los
accionistas que hayan entregado sus acciones podrn retractarse hasta antes del vencimiento del
plazo o de sus prrrogas. En tal caso, el oferente o el administrador de la oferta, si lo hubiere,
deber devolver los ttulos, traspasos y dems documentacin proporcionada por el accionista tan
pronto ste le comunique por escrito su retractacin.

56

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Artculo 212.- Al tercer da de la fecha de expiracin del plazo de vigencia de una oferta o de
su prrroga, el oferente deber publicar en los mismos diarios en los cuales se efectu la
publicacin del aviso de inicio, el resultado de la oferta, desglosando el nmero total de acciones
recibidas, el nmero de acciones que adquirir, el factor de prorrateo, si fuere el caso, y el
porcentaje de control que se alcanzar como producto de la oferta. Toda esta informacin deber
remitirse a la Superintendencia y a las bolsas de valores en la misma fecha en que se publique el
aviso de aceptacin.
Para todos los efectos legales, la fecha de aceptacin por los accionistas y de formalizacin
de cada enajenacin de valores ser la del da en que se publique el aviso de aceptacin.
Las acciones que no hubieren sido aceptadas por el oferente sern puestas a disposicin de
los accionistas respectivos en forma inmediata por el oferente o por la sociedad, una vez
concluido el proceso de inscripcin de las acciones en el Registro de Accionistas, en su caso.
Si transcurrido el plazo indicado en el inciso primero, el oferente no hubiere publicado el aviso
de resultado, los accionistas podrn retractarse de su aceptacin.
En todo caso, la declaracin del oferente no podr otorgarse ms all de los 15 das contados
desde la expiracin de la vigencia de la oferta, incluidas sus
prrrogas. Si as no ocurriere, se entender que el oferente ha incurrido en incumplimiento
grave de sus obligaciones.
Art. 213.- El oferente deber sealar en la oferta si su propsito es mantener la sociedad
sujeta a las normas aplicables a las sociedades annimas abiertas e inscrita en el Registro de
Valores, por un plazo o indefinidamente, aun cuando no est obligada legalmente a ello.
Art. 214.- La Superintendencia, conforme a sus facultades, podr formular observaciones y
exigir al oferente antecedentes adicionales a los proporcionados, con el objeto que los
inversionistas cuenten con la informacin veraz, suficiente y oportuna requerida para decidir si
aceptan la oferta.
Las deficiencias en la informacin proporcionada o el incumplimiento de los requisitos
establecidos en esta ley, facultarn a la Superintendencia para suspender hasta por 15 das el
inicio o la continuacin de la oferta. Esta suspensin podr prorrogarse por una vez y por el
mismo plazo. Si vencida la prrroga subsisten las causas que la fundaron, la Superintendencia
dejar sin efecto la oferta por resolucin fundada.
Artculo 215.- No obstante las limitaciones contempladas en las leyes que las regulan, las
sociedades administradoras de fondos fiscalizados por la Superintendencia podrn participar
como aceptantes respecto de las ofertas pblicas a que se refiere este Ttulo, en representacin
de los respectivos fondos, enajenando las acciones correspondientes y ejerciendo todos los
derechos que les asistan en tal calidad.
Artculo 216.- Las transacciones provenientes de una oferta pblica de adquisicin de
acciones podrn ser intermediadas fuera de bolsa por agentes de valores o corredores de bolsa.
Si fueren intermediadas por corredores fuera de bolsa, stos debern informar las
transacciones a las bolsas de valores de que formen parte para que las incorporen a los sistemas
de informacin a los inversionistas.

57

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En cuanto a las sanciones que contempla la ley para las sociedades annimas que hagan
oferta pblica de ellas , realizada con infraccin de ley o incurriendo en vicios u omisiones legales,
como tambin las sanciones que acarrea no cumplir con la obligacin de realizar una OPA,
cuando la Ley lo exige, el profesor lvaro Puelma Accorsi sostiene que la ley no ha sido muy
clara al respecto, siendo una materia compleja que habr que estudiar detalladamente una vez
que se tengan mayores antecedentes doctrinales y jurisprudenciales. 22
Siguiendo al profesor Puelma Accorsi, las sanciones se pueden clasificar en:
a) Penales: Se castiga con pena de presidio menor en cualquiera de sus grados a los que
defraudaren a otros adquiriendo acciones en una sociedad annima abierta, sin efectuar una
oferta pblica de adquisicin de acciones en los casos que ordena la ley (Artculo 60 letra F) Ley
N 18.045 sobre Mercado de Valores).
b) Indemnizacin de Perjuicios: Conforme lo dispone el artculo 55 de la Ley N 18.045 sobre
Mercado de Valores las infracciones a las normas sobre OPAS, sean ellas legales o emanadas
de la Superintendencia de Valores y Seguros que ocasionen dao, conlleva la obligacin del
infractor de indemnizar los perjuicios, respondiendo por las personas jurdicas, adems sus
administradores o representantes legales, salvo que constare su oposicin o falta de participacin.
Conforme al artculo 55 de la Ley N 18.045, La persona que infrinja las disposiciones
contenidas en la presente ley, sus normas complementarias o las normas que imparta la
Superintendencia ocasionando dao a otro, est obligada a la indemnizacin de los perjuicios. Lo
anterior no obsta a las sanciones administrativas o penales que asimismo pudiere corresponderle.
Por las personas jurdicas respondern adems, civil, administrativa y penalmente sus
administradores o representantes legales a menos que constare su falta de participacin o su
oposicin al hecho constitutivo de infraccin.
Los directores, liquidadores, administradores, gerentes y auditores de emisores de valores de
oferta pblica que infrinjan las disposiciones legales, reglamentarias y estatutarias que rigen su
organizacin institucional respondern solidariamente de los perjuicios que causaren.
Cuando dos o ms oferentes de una misma oferta pblica de adquisicin de acciones
infringieren el Ttulo XXV de esta ley, respondern solidariamente de los perjuicios que causaren.
En este sentido el artculo 201 de la Ley N 18.045 sobre Mercado de Valores establece
que en el evento de que se adquieran acciones en mejores condiciones que en la OPA en el plazo
que va desde los 30 das anteriores a la vigencia de la oferta y 90 das posteriores a la publicacin
del aviso de aceptacin se deber indemnizar a los otros adquirientes pagndoles el mayor valor.
Conforme lo dispone el artculo 201 inciso 1 de la Ley N 18.045, si dentro del plazo que
media entre los 30 das anteriores a la vigencia de la oferta y hasta los 90 das posteriores a la
fecha de publicacin del aviso de aceptacin dispuesto en el artculo 212, el oferente, directa o
indirectamente, haya adquirido o adquiriese de las mismas acciones comprendidas en la oferta en
condiciones de precio ms beneficiosas que las contempladas en sta, los accionistas que le
hubieren vendido antes o en la oferta tendrn derecho a exigir la diferencia de precio o el

22

Puelma Accorsi, Alvaro; Sociedades, Tomo II, Sociedad Annima, Tercera Edicin actualizada y aumentada,
Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile, 2001, pgs. 577.

58

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

beneficio de que se trate, considerando el valor ms alto que se haya pagado. En tales casos, el
oferente y las personas que se hubieren beneficiado sern obligadas solidariamente al pago.
c) Nulidad: El artculo 201 inciso 2 de la Ley N 18.045 sobre Mercado de Valores sanciona
con nulidad en el evento de que se hubieren adquirido acciones en forma irregular por el oferente
durante el perodo de vigencia de la oferta, dado el carcter prohibitivo que emplea dicha norma al
sealar que Durante el perodo de vigencia de la oferta, el oferente no podr adquirir acciones
objeto de la oferta a travs de transacciones privadas o en bolsas de valores, nacionales o
extranjeras, sino a travs del procedimiento establecido en este Ttulo.
d) Sanciones Administrativas: El artculo 58 de la Ley N 18.045 sobre Mercado de Valores
autoriza a la Superintendencia de Valores y Seguros a aplicar a los infractores de esta Ley, de sus
normas complementarias, de los estatutos y reglamentos internos que los rigen y de las
resoluciones que dicte conforme a sus facultades, las sanciones y apremios establecidos en su
ley orgnica y las administrativas que se establezcan en la presente ley.
En efecto, el artculo 58 de la Ley N 18.045, seala que la Superintendencia aplicar a los
infractores de esta ley, de sus normas complementarias, de los estatutos y reglamentos internos
que los rigen y de las resoluciones que dicte conforme a sus facultades, las sanciones y apremios
establecidos en su ley orgnica y las administrativas que se establecen en la presente ley.
Agrega el inciso 2 de la disposicin citada, que con el fin de obtener los antecedentes e
informaciones necesarias para el cumplimiento de sus labores de fiscalizacin y para clausurar las
oficinas de los infractores en los casos que sea necesario, la Superintendencia podr solicitar
directamente el auxilio de la fuerza pblica con facultades de allanamiento y descerrajamiento.
Finalmente, el ltimo inciso de la disposicin citada, seala que cuando en el ejercicio de sus
funciones, los funcionarios de la Superintendencia tomen conocimiento de hechos que pudieran
ser constitutivos de los delitos sealados en los artculos 59 y 60 de esta ley, salvo en lo referente
a la conducta ministerial de sus subalternos, el plazo de 24 horas a que se refiere el artculo 176
del Cdigo Procesal Penal, solo se contar desde que la Superintendencia haya efectuado la
investigacin correspondiente que le permita confirmar la existencia de tales hechos y de sus
circunstancias, todo sin perjuicio de las sanciones administrativas que pudiere aplicar por
esas mismas situaciones.
En este sentido el D.L. N 3.538, que crea la Superintendencia de Valores y Seguros,
establece en sus artculos 27 y 28 una serie de sanciones que puede aplicar este organismo
fiscalizador que van desde la censura, pasando por multas a beneficio fiscal de por un monto
global por cada sociedad de 15.000 U.F., multa que podr aplicarse hasta tres veces el monto
mximo si se tratar de infracciones reiteradas, la revocacin de la existencia de la sociedad
annima cuando proceda.
Las sanciones sealadas podrn ser aplicadas a la sociedad, directores, gerentes,
dependientes o inspectores de cuentas o liquidadores segn lo determine la Superintendencia de
Valores y Seguros.
G.- LA REFORMA O MODIFICACION DE LOS ESTATUTOS SOCIALES EN LA SOCIEDAD
ANONIMA.

59

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Generalidades
1.- La reforma de los estatutos de una sociedad annima, debe ser acordada por la Junta
Extraordinaria de Accionistas. Artculo 57 N 2 de la Ley N 18.046.
2.- La Junta de Accionistas en que acuerde la reforma debe celebrarse con la asistencia de un
Notario.
3.- El acta respectiva en que conste el acuerdo de reforma debe ser reducida a escritura pblica.
4.- Un extracto de la escritura pblica en que conste el acuerdo de reforma, debe inscribirse y
publicarse, al igual que el extracto de la escritura pblica de constitucin de la sociedad. (Artculo
3 inciso 1 y 2, artculo 5 y 57 n 2 de la Ley N 18.046)
El extracto de una escritura de modificacin de una sociedad annima deber expresar, la
fecha de la escritura y el nombre y domicilio del Notario ante el cual se otorg la escritura pblica.
Cabe sealar por otra parte, que en el extracto de la escritura de modificacin, ser necesario
hacer referencia al contenido de la reforma, slo cuando se hayan modificado algunas de las
materias que deben contenerse en el extracto de la escritura de constitucin de la sociedad.
(Artculo 5 inciso final de la Ley N 18.046).
En el extracto de una escritura de modificacin de sociedad no ser necesario hacer
referencia a la individualizacin de los accionistas que concurrieron a la Junta Extraordinaria que
aprob la reforma respectiva. (Artculo 5 inciso 2 del Reglamento de Sociedades Annimas).
Sanciones por el incumplimiento de las solemnidades establecidas para la reforma del
pacto social.
Opera la nulidad de pleno derecho, cuando en la reforma del pacto social de una Sociedad
Annima no se haya inscrito o publicado oportunamente el extracto de la misma,
modificacin que no produce efectos, ni frente a la sociedad ni frente a terceros, sin perjuicio del
saneamiento del vicio, operando la privacin de efectos de pleno derecho y el saneamiento
en todo caso operara slo para el futuro sin producir efecto retroactivo. (Artculo 6-A inciso
4 de Ley N 18.046).
H. EL AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL.
Generalidades
El aumento de capital de la Sociedad Annima, requiere de una reforma de los estatutos
sociales, con sus consiguientes trmites, conforme a lo que hemos sealado en el captulo
anterior. (Artculo 10 de la Ley N 18.046.).
Los acuerdos de las juntas de accionistas sobre aumentos de capital no podrn establecer un
plazo superior a tres aos, contado desde la fecha de los mismos, para la emisin, suscripcin y
pago de las acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero. Vencido este plazo sin
que se haya enterado el aumento de capital, ste quedar reducido a la cantidad efectivamente
pagada. (Artculo 24 inciso 1 de la Ley N 18.046).

60

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En los aumentos de capital de las sociedades annimas cerradas, la Junta de Accionistas


deber acordar, que previa a la emisin de acciones de pago, la sociedad capitalizar todas las
reservas sociales provenientes de utilidades y de revalorizaciones legales existentes a esa fecha.
MECANISMOS DESTINADOS A AUMENTAR EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
a. La emisin de nuevas acciones de pago.
b. La capitalizacin de reservas de la sociedad annima.
c. La capitalizacin de las utilidades de la sociedad annima provenientes del giro de la misma.
d. La modificacin de pleno derecho del capital social por aplicacin de las normas sobre
revalorizacin del capital propio.
e. La emisin de acciones para capitalizar el pasivo de la sociedad annima transformando a los
acreedores en accionistas.
Anlisis de los mecanismos para aumentar el capital de una Sociedad Annima.
a) La emisin de nuevas acciones de pago, que la sociedad coloca a los actuales socios que
as lo deseen, en consideracin al derecho de opcin preferente que asiste a los mismos, o bien
que se adquieren por nuevos accionistas, al precio que determine la Junta de Accionistas en la
cual se acord el aumento de capital. (Art 24 de la Ley N 18.046 y arts. 28 y 29 del Reglamento
de Sociedades Annimas.)
b) La capitalizacin de reservas,
sean estas estatutarias o acordadas por la Junta
Extraordinaria de Accionistas y la capitalizacin de la reserva de revalorizacin del capital propio.
c) La capitalizacin de utilidades de la sociedad: La parte de las utilidades que no sea
destinada por la Junta de Accionistas a dividendos pagaderos durante el ejercicio, ya sea como
dividendos mnimos obligatorios o como dividendos adicionales, podr en cualquier tiempo ser
capitalizada, previa reforma de estatutos, por medio de la emisin de las denominadas acciones
liberadas o acciones "cras" o mediante el aumento del valor nominal de las acciones de pago ya
emitidas, o a ser destinadas al pago de dividendos eventuales en ejercicios futuros.
Las acciones liberadas que se emitan, se distribuirn entre los accionistas a prorrata de las
acciones inscritas en el registro respectivo a su nombre, el quinto da hbil anterior a la fecha del
reparto. (Artculo 80 inciso 1 y 2 de la Ley N 18.046).
d) Mediante el sistema de modificacin de pleno derecho por la capitalizacin de la
revalorizacin del capital propio. (Artculo 10 inciso 2 de la Ley N 18.046.)
e) La emisin de acciones para capitalizar el pasivo; en otras palabras, la emisin de acciones
para entregarlas a los acreedores sociales en pago de sus crditos, quienes de acreedores de la
sociedad annima pasan a tener el carcter de accionistas de la misma, transformando su pasivo
exigible en un pasivo no exigible.
Como ya hemos dicho, las acciones de pago pueden colocarse sobre o bajo su valor nominal
o de su valor de libros, debiendo capitalizarse aqul o reconocerse como prdida ste ltimo.

61

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

I. LA DISMINUCIN DEL CAPITAL SOCIAL.


Generalidades
Esta disminucin del capital, al igual que el aumento de capital de la compaa, requiere de
reforma estatutaria y del cumplimiento de los trmites legales ya sealados para el aumento del
mismo, sin embargo, existen adems, otras exigencias especiales que aplican solo cuando se
trata de disminuir el capital de la sociedad annima. (Art 10 de la Ley N 18.046.)
Requisitos especiales.
1. Todo acuerdo de reduccin de capital deber ser adoptado por el voto conforme de las dos
terceras partes de las acciones de la compaa emitidas, con derecho a voto. (Arts. 28 inciso
1 y 67 N 5 de la Ley N 18.046.)
2. No podr procederse al reparto o devolucin de capital o a la adquisicin de acciones
con que dicha disminucin pretenda llevarse a efecto, sino una vez que hayan transcurridos
treinta das contados desde la fecha de publicacin en el Diario Oficial, del extracto de la
reduccin a escritura pblica del acta de la junta extraordinaria de accionistas en que se haya
acordado la modificacin del pacto social. (Artculo 28 inciso 1 de la Ley N 18.046.)
3. Dentro de los diez das siguientes a la publicacin referida precedentemente, deber
publicarse, adems, un aviso destacado en un diario de circulacin nacional en el que se informe
al pblico en general, del hecho de haberse acordado la disminucin de capital y de su monto.
(Artculo 28 inciso 2, con relacin con los artculos 57 N 2 y 67 inciso 2 de la Ley N 18.046).
La disminucin de pleno derecho del capital social.
Procede la disminucin del capital social, de pleno derecho, cuando la sociedad adquiere
acciones por el ejercicio del derecho de retiro de un accionista disidente o cuando adquiera
acciones de su propia emisin por la fusin de sociedades y, siempre que las acciones as
adquiridas no fueren enajenadas en el plazo de un ao contado desde la fecha de la adquisicin
de las mismas, en cuyo caso, el capital se reducir de pleno derecho por el monto de las acciones
no enajenadas en el plazo indicado. (Artculo 27 inciso 3 de la Ley N 18.046.)
Opera adems la reduccin del capital social, de pleno derecho, cuando el capital inicial
pactado no ha sido suscrito y pagado en el plazo de 3 aos. (Artculo 11 de la Ley N 18.046.) Lo
mismo ocurre, cuando no se ha suscrito y pagado el aumento de capital acordado por la Junta de
Accionistas, en el mismo plazo ya sealado. (Artculo 24 inciso 1 de la Ley N 18.046.)
Cada vez que se produzca una disminucin de capital de pleno derecho, el gerente de la
sociedad annima respectiva, deber dejar constancia de ella, mediante escritura pblica,
anotada al margen de la inscripcin social dentro de los sesenta das siguientes a la verificacin
del hecho que la motiva. (Artculo 27 inciso 3 de la Ley N 18.046 y artculo 33 del Reglamento de
Sociedades Annimas).
MECANISMOS QUE SE PUEDEN UTILIZAR PARA DISMINUIR EL CAPITAL DE UNA
SOCIEDAD ANNIMA.
Para estos efectos pueden emplearse los siguientes mecanismos:

62

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

a. Eximir a los accionistas del pago total de su accin.


b. Devolver a los accionistas una parte del valor de sus acciones, si estuvieren totalmente
pagadas.
c. Ajustar el valor del capital, al activo social, si ha habido prdidas.
d. Adquirir la sociedad acciones de su propia emisin, cuando ello sea posible. (Artculo 27 N 3
de la Ley N 18.046.)
Requisito tributario de la disminucin de capital de la sociedad annima.
Es necesario tener en consideracin adems, en esta materia, que el Cdigo Tributario, exige
para disminuir el capital de toda sociedad, autorizacin previa del Servicio de Impuestos Internos,
la que corresponder otorgarla a la Direccin Regional del Servicio del domicilio social de la
sociedad. (Artculo 69 inciso final del Cdigo Tributario).
Esta exigencia legal, no significa, en todo caso, tener que tramitar el trmino de giro de la
sociedad, que es la materia que regula la disposicin legal referida sino tan slo la obtencin de
una autorizacin administrativa del Servicio de Impuestos Internos para proceder a la disminucin
del capital social. (Artculo 17 N 7 de la Ley de Impuesto a la Renta).
J. LA EMISIN DE BONOS O DEBENTURES.
Generalidades.
La Sociedad Annima que necesita mayores recursos econmicos puede emitir para su
financiamiento con recursos externos los denominados "bonos o debentures", cumpliendo para
ello con los requisitos legales. (Ley N 18.045 sobre Mercado de Capitales.)
Los bonos o debentures, son ttulos de crdito de tipo uniforme, que se emiten en serie, y
que representan una cuota de un prstamo o emprstito contratado a largo plazo por una
Sociedad Annima, en el pblico inversionista, en que la sociedad annima los reconoce
deber y que confieren a su dueo, el derecho de percibir, peridicamente, los intereses
pactados y su reembolso.
Estos ttulos de crdito pueden ser o no reajustables.
El tenedor de los bonos, es slo un acreedor de la sociedad, cuyo crdito se rige por los
derechos que le concede al mismo, el instrumento mercantil respectivo.
La posesin de los bonos o debentures, no convierte a su tenedor en accionista de la
sociedad sino slo en su acreedor.
Suscripcin y adquisicin de los bonos o debentures.
La suscripcin de los bonos o debentures y su posterior adquisicin, implican, para el
suscriptor o el adquirente, la aceptacin y ratificacin de todas las estipulaciones, normas y
condiciones establecidas en la escritura de emisin y en los acuerdos de las Juntas de Tenedores
de Bonos. (Artculo 118 de la Ley N 18.045).
Las garantas de la emisin de los bonos o debentures.

63

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La emisin de bonos podr hacerse con o sin garanta, pudiendo utilizarse en el primer caso,
cualquiera de las garantas generales o especiales establecidas por la Ley. (Artculo 119 inciso 1
de la Ley N 18.045).
Generalmente se otorgaran garantas reales: prendas o hipotecas, refirindose a ellas, los
incisos 2, 3, y 4 del artculo 119 de la Ley N 18.045, sealando que en la prenda, la entrega
de la cosa se har al representante de los tenedores de bonos o a quien este designe, en
general quien interviene en los actos de constitucin de la garanta ser el representante de los
tenedores de bonos, incluso las citaciones a los acreedores hipotecarios y prendarios se
efectuaran a ste y no a los tenedores de bonos.
La amortizacin y el pago de los bonos o debentures.
La amortizacin, esto es, el pago de los bonos o debentures, debe hacerse por el emisor,
fiel e ntegramente en la forma, plazo y condiciones establecidas en el contrato de emisin.
Los bonos o debentures vencidos por sorteo rescate o expiracin del plazo de su vencimiento
y los cupones de bonos o debentures tambin vencidos tendrn mrito ejecutivo en contra del
emisor.
En el caso de los bonos o debentures sorteados, stos debern figurar en el acta respectiva.
a. La amortizacin ordinaria, consiste en el pago anticipado del valor de ciertos bonos o
debentures, que se efecta en las pocas sealadas en el contrato de emisin. (Art 120 de la Ley
N 18.045.)
b. La amortizacin extraordinaria mediante bonos o debentures canjeables en acciones.
Una sociedad annima emisora de bonos o debentures podr conceder a los tenedores opcin
colectiva para canjearlos por acciones ordinarias o privilegiadas de la misma sociedad, de
acuerdo a las condiciones establecidas en el contrato de emisin y a las disposiciones legales
vigentes. (Artculo 121 de la Ley N 18.045).
Este es un estmulo para el tenedor de bonos o debentures, porque mediante esta alternativa
de pago de sus bonos o debentures, el mismo se convierte en accionista de la sociedad, con
todos los derechos de tal.
Mrito ejecutivo de los bonos o debentures.
Los bonos o debentures vencidos por sorteo, rescate o expiracin del plazo de su
vencimiento y los cupones tambin vencidos tendrn mrito ejecutivo en contra del emisor. En
el caso de los bonos o debentures sorteados, stos debern figurar en el acta respectiva.
(Artculo 120 de la Ley N 18.045).
K. LOS ACCIONISTAS DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
Concepto. Son accionistas de una sociedad annima las personas naturales o jurdicas que
han adquirido acciones de ella y figuran como tales, en el Registro de Accionistas de la
misma.
Los denominados derechos de los accionistas.
Estos derechos son:

64

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

1.- La participacin en las utilidades o dividendos de la sociedad. (Artculo 4 N 8 de la Ley N


18.046.)
2.- La participacin en la distribucin del activo de la sociedad annima en su oportunidad.
(Disolucin y liquidacin de la sociedad.)
3.- El derecho a voz y voto en las Juntas de Accionistas, conforme al estatuto social.
4.- La facultad de ceder libremente sus acciones. (Artculo 14 de la Ley N 18.046.)
5.- La facultad para suscribir preferente las nuevas acciones de pago de la sociedad. (Artculo 25
de la Ley N 18.046.)
6.- El derecho a retiro del accionista disidente. (Artculo 69 de la Ley N 18.046.)
7.- El derecho a la informacin de la vida social.
Las denominadas obligaciones de los accionistas.
Las obligaciones ms importantes de los accionistas son las siguientes:
1. El pago de las acciones suscritas: Los accionistas slo son responsables del pago de sus
acciones (en la poca estipulada) y no estn obligados a devolver a la caja social las cantidades
que hubieren percibido a ttulo de beneficio. (Artculo 19 inciso 1 de la Ley N 18.046).
2. Responsabilidades del accionista: Debe distinguirse:
a. Frente a la sociedad: responde con todos sus bienes al pago de las acciones que suscribi.
Pero no est obligado a devolver a la caja social las cantidades que hubiere percibido a ttulo de
beneficio. (Artculo 19 inciso 1 de la Ley N 18.046).
b. Respecto de terceros: es responsable slo hasta el monto de sus acciones. (Art 1 inciso1
de la Ley N 18.046).
L. EL FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD ANNIMA.
Generalidades
El funcionamiento de la sociedad, se verifica a travs de sus rganos de administracin,
deliberacin y fiscalizacin, por ello se dice que los rganos que intervienen en la administracin
de la sociedad annima son de tres categoras diversas:
1. rganos de administracin o gestin propiamente tales. (Compuestos por el Directorio y
el o los Gerentes).
2. Las asambleas generales u rganos deliberantes, quienes constituyen el rgano
resolutor por excelencia. A la Junta de Accionistas corresponde decidir las cuestiones ms
importantes del funcionamiento de la compaa; (su funcin est a cargo de la Junta General
de Accionistas, que puede ser Ordinaria o Extraordinaria) y,
3. Los rganos de control o de fiscalizacin de la sociedad de la S.A. (Por ejemplo: los
inspectores de cuentas, los auditores externos y la Superintendencia de Valores y Seguros, en
su caso).

65

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

M. LA ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA.


Generalidades.
La administracin de la sociedad annima tiene por objeto, la realizacin de todos aquellos
actos que propendan a la consecucin de los objetivos sociales de la misma.
Los rganos de administracin de la sociedad annima.
La administracin de la sociedad annima se efecta a travs de los siguientes rganos:
1. El Directorio o Consejo de Administracin, que es el conjunto de directores a cargo de la
administracin de la entidad, y;
2. El Gerente, que es el rgano tcnico, ejecutor de las decisiones del Directorio por
excelencia.
EL DIRECTORIO O CONSEJO DE ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
La Sociedad Annima es administrada por un directorio compuesto por miembros
esencialmente revocables, (Artculo 1 inciso 1 de la Ley N 18.046), temporales, elegidos por la
Junta de Accionistas (Artculo 31 inciso 1 de la Ley 18.046) y que pueden ser accionistas de la
sociedad o extraos. Se ha dejado de lado la calificacin de mandatarios para los directores,
puesto que como lo hemos sealado son un rgano de funcionamiento de la sociedad misma; es
el contrato social el que los vincula a ella, como lo seala el Profesor don Carlos Urenda
Zegers23. Esto ltimo tiene importancia respecto al perfeccionamiento y revocacin del vnculo
entre la sociedad y el directorio, a las consecuencias derivadas del ejercicio de su cargo, y contra
quines y cmo, se pueden perseguir las responsabilidades.
Los estatutos de las Sociedades Annimas debern establecer un nmero invariable de
directores.
La renovacin del directorio ser total y se efectuar al final de su perodo, el que no podr
exceder de tres aos.
Los directores podrn ser reelegidos indefinidamente en sus funciones. (Artculo 31 inciso 2
de la Ley N 18.046.)
A falta de disposicin expresa de los estatutos, se entender que el directorio se renovar
cada ao.
El directorio de las sociedades annimas cerradas no podr estar integrado por menos de tres
directores y el de las sociedades annimas abiertas por menos de cinco, y si en los estatutos
nada se dijere, se estar a estos mnimos legales. (Artculo 31 inciso 3 de la Ley N 18.046).
El directorio slo podr ser revocado en su totalidad por la Junta Ordinaria o Extraordinaria de
Accionistas, no procediendo en consecuencia la revocacin individual o colectiva de uno o ms de
sus miembros. (Artculo 38 de la Ley N 18.046).
23

Urenda Zegers, Carlos: La Empresa y el Derecho, Segunda Edicin Actualizada, Santiago, Chile, Editorial
Andrs Bello, 1995, Pg. 112 y ss.

66

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

FACULTADES DEL DIRECTORIO DE LA SOCIEDAD ANONIMA.


El directorio est dotado de poderes legales amplios, de exclusiva administracin, dentro de
los lmites del objeto social:
1) El directorio de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente, sin
perjuicio de la representacin judicial que compete al gerente. (Artculo 40 inciso 1 de la Ley N
18.046).
2) Para el cumplimiento del objeto social, lo que no ser necesario acreditar a terceros, est
investido de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no
establezcan como privativas de la Junta General de Accionistas, sin que sea necesario
otorgarle poder especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los
cuales las leyes exijan esta circunstancia. (Artculo 40 inciso 1 de la Ley N 18.046) (Por
ejemplo, para enajenar los inmuebles de la sociedad, para transigir, para tomar dinero en mutuo).
Y as lo han entendido reiteradamente las instituciones bancarias y financieras, en los contratos
en que las mismas han intervenido al vincularse con sociedades annimas.
En esta forma, los terceros (acreedores, etc.) no necesitarn probar que el directorio actu en
la rbita de sus atribuciones.
3) Derecho de cada director a ser informado plena y documentadamente, de la marcha de la
empresa, por parte del gerente de la sociedad o de quien haga sus veces. (Artculo 39 inciso 2
de la Ley N18.046.)
4) Adems, el directorio gozar de todas las facultades que le otorguen los estatutos de la
sociedad.
La Delegacin de las facultades del Directorio de la Sociedad Annima.
Las funciones del directorio, en conjunto, no son delegables. (Art 39 inc. 1 de la Ley N
18.046), sin embargo, el directorio podr delegar parte de sus facultades en los gerentes,
subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisin de directores y, para
objetos especialmente determinados, en otras personas. (Art 40 inc. 2 de la Ley N 18.046).
Funcionamiento del directorio.
a) Nmero de sesiones. En las sociedades annimas abiertas, la Superintendencia de
Valores y Seguros, por resolucin fundada, podr requerir al directorio para que sesione a fin de
que se pronuncie sobre las materias que someta a su decisin. (Art 47 inc. Final Ley N 18.046).
b) Las sesiones de directorio sern ordinarias y extraordinarias. Las primeras se celebrarn
en las fechas y horas predeterminadas por el propio directorio y no requerirn de citacin
especial.
Las segundas se celebrarn cuando las cite especialmente el presidente, por s, o a
indicacin de uno o ms directores, previa calificacin que el presidente haga de la necesidad de
la reunin, salvo que ste sea solicitada por la mayora absoluta de los directores, caso en el cual
deber necesariamente celebrarse la reunin sin calificacin previa.

67

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En las sociedades annimas abiertas el directorio celebrar sesiones ordinarias, a lo menos


una vez al mes, y en las sociedades annimas cerradas se estar a lo que determine el estatuto
social y en su silencio, a lo dispuesto precedentemente. (Art 38 del Reglamento de Sociedades
Annimas).
Citacin a sesiones extraordinarias del Directorio de la Sociedad Annima.
La citacin a sesiones extraordinarias de directorio se practicar mediante carta certificada
despachada a cada uno de los directores, a lo menos, con 3 das de anticipacin a su celebracin.
Este plazo podr reducirse a 24 horas de anticipacin, si la carta fuere entregada personalmente
al director por un notario pblico.
La citacin a sesin extraordinaria deber contener una referencia a la materia a tratarse en
ella y podr omitirse si a la sesin concurriere la unanimidad de los directores de la sociedad.
(Artculo 40 del Reglamento de la Ley de Sociedades Annimas).
Qurum y acuerdos del directorio de la Sociedad Annima.
Las funciones de director se ejercen colegiadamente, en sala legalmente constituida, es decir,
debe mediar convocatoria y sus acuerdos tomarse respetando las mayoras previstas en los
estatutos o en la ley segn corresponda. (Artculo 39 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Las reuniones del directorio se constituirn con la mayora absoluta del nmero de directores
titulares establecidos en los estatutos y los acuerdos se adoptarn por la mayora absoluta, (esto
es, por la mitad ms uno de los votantes) de los directores asistentes con derecho a voto.
En caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidir el voto del que
presida la reunin. Los estatutos podrn establecer qurum superiores a los sealados. El
reglamento determinar y los estatutos especificarn la forma en que deber efectuarse la
citacin a reunin del directorio de la sociedad y la frecuencia mnima de su celebracin.
En las sociedades annimas abiertas, la Superintendencia, por resolucin fundada, podr
requerir al directorio para que sesione a fin de que se pronuncie sobre las materias que someta a
su decisin. (Art 47 de la Ley N 18.046; y, art 41 del Reglamento de Sociedades Annimas).
Las deliberaciones y acuerdos del Directorio se incorporarn en un libro de actas y cada acta
ser firmada por los directores que hubieren concurrido a la sesin respectiva, entendindose
aprobada en ese momento, a partir del cual podrn llevarse a efecto sus acuerdos.
El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio,
deber hacer constar en el acta su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima Junta
ordinaria de Accionistas por el que la presida.
Obligaciones de los directores.
Aparte de las obligaciones que les impongan los estatutos, las principales obligaciones
legales de los directores son:
1. Rendir cuenta de su gestin.
2. Comunicar el inters del mismo en cierta operacin de la sociedad.
3. Cumplir con las formalidades en caso de disolucin de la compaa.
4. Designar al Presidente del Directorio de la sociedad annima.
68

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

5. Nombrar uno o ms gerentes, segn corresponda.


6. Convocar a Junta de Accionistas cuando corresponda; y
7. Obligacin de reserva por la sociedad. (Artculo 43 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Obligacin de los Directores de proporcionar determinadas informaciones.
Es obligacin de los directores de la sociedad annima, proporcionar informacin a la Junta
de Accionistas o al Directorio.
Las prohibiciones que afectan a los directores.
Los directores no podrn:
1. Proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar
polticas que no tengan por fin el inters social, sino sus propios intereses o los de terceros
relacionados.
2. Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia responsabilidad o
la de los ejecutivos en la gestin de la empresa.
3. Inducir a los gerentes, ejecutivos y dependientes o a los inspectores de cuentas o auditores, a
rendir cuentas irregulares, presentar informaciones falsas y ocultar informacin.
4. Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y ocultarles informaciones
esenciales.
5. Tomar un prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propio, de sus
parientes, representados o sociedades (con los cuales estn vinculados), los bienes, servicios o
crditos de la sociedad, sin previa autorizacin del directorio.
6. Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la sociedad, las
oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo.
7. En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inters social o usar de su
cargo para obtener ventajas indebidas para s o para los terceros relacionados en perjuicio del
inters social.
Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres ltimos nmeros de
este artculo pertenecern a la sociedad, la que, adems, deber ser indemnizada por cualquier
otro perjuicio. (Artculo 42 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Responsabilidades de los Directores y Gerentes de las Sociedades Annimas.
Por regla general las responsabilidades legales del directorio y en el desempeo de los
cargos de directores y gerentes son muy amplias, tanto las genricas como las especficas, que
sealaremos a continuacin.
a) Responsabilidad genrica de los Directores: La persona que infrinja la Ley N 18.046, su
reglamento o, en su caso, los estatutos sociales o las normas que imparta la Superintendencia de
Valores y Seguros ocasionando dao a otro, est obligada a la indemnizacin de perjuicios.
Lo anterior es sin perjuicio de las dems sanciones civiles, penales y administrativas que
correspondan. (Artculo 133 inciso 1 de la Ley N 18.046).

69

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Como regla general, la responsabilidad de los directores y gerentes es similar a la ya


sealada precedentemente.
b) Responsabilidad adicional de los Directores de las Sociedades Annimas: Por las
personas jurdicas respondern, adems, civil, administrativa y penalmente, sus administradores o
representantes legales, a menos que constare su falta de participacin o su oposicin al
hecho constitutivo de la infraccin en cuestin. (Artculo 133 inciso 2 de la Ley N 18.046).
c) Solidaridad de los Directores y Gerentes infractores entre s y con la Sociedad: Los
directores, gerentes y liquidadores que resulten responsables en conformidad a los incisos
anteriores, lo sern solidariamente entre s y con la sociedad que administren, de todas las
indemnizaciones y dems sanciones civiles o pecuniarias derivadas de la aplicacin de las
normas a que se refiere esta disposicin. (Artculo 133 inciso final de la Ley 18.046).
En virtud de esta solidaridad, el acreedor puede exigir el total de la deuda de cualquiera de los
responsables conforme a la norma legal indicada.
d) Deber de diligencia de los directores: Los directores debern emplear en el ejercicio de sus
funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios
negocios y respondern solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los
accionistas (considerados individual o colectivamente) por sus actuaciones dolosas o culpables.
Es nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la Junta de Accionistas que
tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso anterior.
La aprobacin otorgada por la Junta general de Accionistas a la memoria y balance
presentados por el directorio o a cualquier otra cuenta o informacin general, no libera a los
directores de la responsabilidad que les corresponda por actos o negocios determinados; ni la
aprobacin especfica de stos los exonera de aquella responsabilidad, cuando se hubieren
celebrado o ejecutado con culpa leve, grave o dolo. (Artculo 41 de la Ley N 18.046).
Slo no responden los directores y las sociedades por la culpa levsima en que hayan
incurrido; vale decir, cuando no se ha empleado la esmerada (o suma) diligencia y cuidado que
un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes (artculo 44
inciso 5 Cdigo Civil), es decir, cuando no se ha guardado el esmero mximo y no se han
tomado todas las precauciones para evitar un perjuicio o menoscabo.
e) Presunciones de culpabilidad de los Directores, por omisiones o maniobras
fraudulentas: La Ley establece dichas presunciones tratndose de ciertas irregularidades,
obligando a los directores a responder solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad,
accionistas o terceros, en los siguientes casos:

Cuando la sociedad no llevare sus libros o registros.

Cuando se repartieren dividendos provisorios habiendo prdidas acumuladas.

Cuando la sociedad ocultare bienes, reconociere deudas supuestas o simulare


enajenaciones.

Cuando los directores se beneficien en forma indebida, directamente o a travs de otra


persona natural o jurdica de un negocio social que, a su vez irrogue perjuicio a la sociedad.
(Artculo 45 de la Ley N 18.046).

70

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

f) Responsabilidades solidarias con el Directorio por parte de los Directores y Gerentes:


Existen diversas normas particulares que establecen responsabilidad del directorio y,
responsabilidades solidarias de los directores y de stos con el gerente. (Artculo 7 inciso final,
artculo 15 inciso 3, artculo 44 inciso final, artculo 46 inciso 2, artculo 54 inciso final, 59 inciso
final, 79 inciso final, 89 inciso 1, 93 inciso 1, artculo 102?rev, 106 y 108 inciso final, de la Ley
N 18.046).
g) Responsabilidad penal de los peritos, contadores y auditores externos: Estas personas
tienen responsabilidad cuando con sus informes, declaraciones o certificaciones falsas o dolosas,
indujeren a error a los accionistas o a los terceros que hayan contratado con la sociedad,
fundados en dichas informaciones. (Artculo 134 de la Ley N 18.046).
h) Otras normas de responsabilidad de los Directores y otras personas vinculadas a la
Sociedad Annima: La responsabilidad en los casos de nulidad de pleno derecho y de nulidad
absoluta en la constitucin de una sociedad; de falta de fidelidad o vigencia de determinados
documentos; aceptacin del pago de acciones en forma distinta a la establecida en la ley o en los
estatutos; de obtencin de beneficios, por los directores, contraviniendo determinadas
prohibiciones; de los auditores externos por perjuicios causados a los accionistas; la de los
gerentes; de los directores por infraccin a proporcionar determinadas informaciones; de los
directores por no guardar reserva de ciertos documentos; por la omisin de la citacin por correo
para asambleas; por infringir condiciones de equidad entre sociedades coligadas, la matriz y sus
filiales; por las sanciones al disolver la sociedad por fallo judicial; por falta de fidelidad o vigencia
del registro pblico de los administradores. Adems se consagra en la ley, la responsabilidad de
los liquidadores en ciertos casos. (Artculo 112 y 118 de la Ley N 18.046) y por revocacin social
por la Superintendencia de Valores y Seguros. (Artculo 106 de la Ley N 18.046).
Resumen de las sanciones y acciones por responsabilidad.
Segn Hernn Castro Ossandn24 las sanciones y acciones por la responsabilidad que
pueden derivarse en la administracin de la sociedad annima, se pueden clasificar para fines
didcticos de la siguiente manera:
a. Las acciones individuales (esto es, de los accionistas o terceros perjudicados) destinadas
a hacer efectiva la responsabilidad civil del causante del dao inferido al accionista o tercero.
(Director, Gerente u otro).
b. Las acciones judiciales que fueren procedentes, para hacer efectiva la responsabilidad
penal del culpable del dao o perjuicio.
c. Las medidas administrativas, la propia legislacin impone, en ciertos casos, sanciones
penales a los culpables de infracciones o actuaciones falsas o dolosas que causen perjuicios a los
accionistas o a terceros.
d. Las sanciones de carcter administrativo que pueden ser aplicadas de oficio por la
Superintendencia de Valores y Seguros, no obstante que los perjudicados no hayan deducido
las acciones judiciales que puedan corresponderles.

24

Castro Ossandn, Carlos y Urza Ramrez, Carlos: Sociedades Annimas y Valores: Compendio de la
Legislacin y Jurisprudencia, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1991, Pg. 172 y siguientes.

71

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La infraccin social, atribuida a la sociedad annima, opera cuando la Superintendencia de


Valores y seguros aplica a la sociedad, directores, gerentes, fiscalizadores de la administracin o
liquidadores, en su caso, las sanciones administrativas de censura o multa, la cual adems puede
poner en conocimiento de la Junta de Accionistas las infracciones, incumplimientos o actos en
que hayan incurrido las personas que desempeen tales funciones, a fin de que la junta pueda
removerlos de sus cargos, si lo estima conveniente; sin perjuicio de lo cual puede ejercer de oficio
las acciones judiciales que crea pertinentes. (Ley N 18.046 y el D.L. N 3.538, de 1980).
EL GERENTE DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
El Gerente de una sociedad annima es un empleado de la ms alta jerarqua en la
organizacin administrativa de la misma, un factor de comercio, que administra la sociedad bajo
las directivas, instrucciones y acuerdos del directorio; es decir, es un representante, un delegado
permanente de ste, que ejecuta sus acuerdos.
Se dice adems que el gerente de la sociedad annima es el rgano ejecutivo por excelencia,
de los acuerdos del directorio.
La importancia del Gerente ha ido acrecentndose a medida que la complejidad de los
negocios y los conocimientos que se requieren han hecho del desempeo del cargo una actividad
tcnica. Su condicin de profesional experto, le asegura una permanencia casi absoluta y le
otorga una posicin influyente que con frecuencia excede la del Directorio del que emana su
nombramiento. En este sentido seala el Profesor Julio Olavarra vila: Los derechos de los
accionistas se reducen ahora al cobro de los dividendos y los de los Consejos de Administracin,
en la mayora de los casos, a ratificar las decisiones tomadas por la Gerencia."
Designacin del Gerente de la sociedad annima.
El gerente o gerentes de la sociedad annima es o son designados por el directorio de la
misma, el cual les fijar sus atribuciones y deberes y podr sustituirlos a su arbitrio. (Art 49 inc. 1
de la Ley N 18.046).
Incompatibilidades del cargo de Gerente de una Sociedad Annima.
El cargo de Gerente es incompatible con el de presidente, auditor o contador de la sociedad, y
en las sociedades annimas abiertas, tambin con el de director de la sociedad. (Art 49 inc. Final
de la Ley N 18.046).
Facultades y atribuciones del Gerente de una Sociedad Annima.
a. Le corresponde la representacin judicial de la sociedad, incluso con las facultades que
normalmente requieren sean especialmente mencionadas, es decir, tiene la representacin con
las facultades de ambos incisos del artculo 7 del CPC. Artculo 8 del CPC. (Artculo 49 inciso 2
de la Ley N 18.046).
b. Lleva a efecto los acuerdos del Directorio (rgano ejecutivo).
c. Tiene derecho a voz en las reuniones del directorio, salvo que sea director cuando ello
proceda, en cuyo caso tiene derecho a voz y voto. (Artculos 49 inciso 2 y 40 inciso 1 de la Ley
N 18.046).

72

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

d. Es el secretario del Directorio y de las Juntas de Accionistas, salvo que hubiese designado
a otra persona. (Artculo 39 inciso 2 del Reglamento de Sociedades Annimas y artculo 61 inciso
1 de la Ley N 18.046).
e. Le compete la organizacin de las oficinas, la custodia de la contabilidad y registro sociales
de la Sociedad Annima y que ellos se lleven legalmente. (Artculo 50 inciso 2 de la Ley 18.046);
y la contratacin de su personal.
f. Firma los ttulos de las acciones, conjuntamente con el Presidente del Directorio. (Artculo 19
inciso 2 del Reglamento de Sociedades Annimas).
Remuneracin del Gerente de la Sociedad Annima.
El Gerente goza de remuneracin como empleado particular que es, la cual se le fija el
directorio de la Sociedad Annima.
Responsabilidad del Gerente de la Sociedad Annima.
El Gerente responde con los miembros del directorio de todos los acuerdos perjudiciales para
la sociedad y los accionistas, cuando no constare su opinin contraria en las actas del directorio.
(Artculo 49 inciso 2 de la Ley N 18.046).
Normas que rigen la actividad del Gerente de la Sociedad Annima.
Al Gerente le son aplicables las normas legales referentes a los directores, en lo que sean
compatibles con las responsabilidades propias de su cargo o funcin, en especial aquellas
referidas en los arts. 35, 36, 37, 41, 42, 43, 44, 45 y 46. (Art. 50 inciso 1 de la Ley N 18.046).
N. LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS.
Generalidades
La Junta o Asamblea de Accionistas, es la reunin de los socios de la Sociedad Annima
convocada para tratar asuntos sociales.
A las Juntas de Accionistas les corresponde la direccin superior de las operaciones sociales
y, en ellas los accionistas pueden ejercer sus derechos, porque all se nombran los directores, se
fijan sus facultades distintas a las legales, se aprueban o rechazan sus cuentas, se reforman los
estatutos y se toman todas las providencias para la marcha de la sociedad.
Sus atribuciones estn limitadas por el objeto de la empresa, la ley y por los estatutos y, son
nulos los acuerdos, aunque sean unnimes, que excedan esos lmites.
Clasificacin de las Juntas de Accionistas.
Las asambleas de la sociedad annima, son ordinarias y extraordinarias, segn la materia
sobre las cuales deciden y no por la poca en que se renan. (Art 55 inc. 1 y final de la Ley N
18.046).
a. Las Juntas ordinarias de Accionistas: Estas son las asambleas de accionistas que se
celebran una vez al ao, en la poca fija que determinen los estatutos, para decidir respecto de
las materias propias de su conocimiento, sin que sea necesario sealarlas en la respectiva

73

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

citacin, pues las mismas ya se conocen por los accionistas, porque corresponden a las materias
expresamente sealadas por la ley. (Artculos 55 inciso 2 y 56 de la Ley N 18.046).
b. Las Juntas Extraordinarias de Accionistas: Estas asambleas de accionistas son las que
deben celebrarse en cualquier tiempo, cuando as lo exijan las necesidades sociales
(generalmente imprevistas), para decidir respecto de cualquiera materia que la ley o los estatutos
entreguen al conocimiento de las Juntas de Accionistas y siempre que tales materias se sealen
en la citacin correspondiente a Junta de Accionistas. (Artculo 55 inciso 3 de la Ley N 18.046).
Estas Juntas Extraordinarias pueden incluso pronunciarse sobre materias propias de una
junta ordinaria, en cuyo caso el funcionamiento y acuerdos, en lo pertinente, se sujetarn a los
qurum aplicables a las juntas ordinarias de accionistas. (Artculo 55 inciso final de la Ley N
18.046).
FACULTADES DE LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS.
A. DE LAS JUNTAS ORDINARIAS DE ACCIONISTAS. Son materias de la junta ordinaria
todas las concernientes al gobierno de la Sociedad Annima y al cumplimiento del contrato social,
esto es:
1. La marcha de la administracin de la sociedad. El examen de la situacin de la misma, de
los informes de los inspectores de cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo de la
memoria, del balance, de los estados y demostraciones financieras presentadas por los
administradores o liquidadores de la sociedad. (Artculo 56 N 1 de la Ley N 18.046.)
2. La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de
dividendos. (Artculo 56 N 2 de la Ley N 18.046.)
3. El nombramiento y remocin de los directores de la sociedad, de los liquidadores y, de
los fiscalizadores de la misma. (Artculo 56 N 3 de la Ley N 18.046.)
4. Cualquier materia de inters social que no sea propia de junta extraordinaria. (Artculo 56
N 4 de la Ley N 18.046.)
B. DE LAS JUNTAS EXTRAORDINARIAS DE ACCIONISTAS. Son materias de Junta
Extraordinaria de Accionistas:
1. La disolucin de la sociedad. (Artculo 57 N 1 de la Ley N 18.046.)
2. La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos.
(Artculo 57 N 2 de la Ley N 18.046.)
3. La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones. (Artculo 57 N 3 de las Ley
N 18.046.)
4. La enajenacin del activo fijo y pasivo de la sociedad o del total de su activo. (Artculo 57
N 4 de la Ley N 18.046.)
5. El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de
terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobacin de
directorio ser suficiente. (Artculo 57 N 5 de la Ley N 18.046.)
6. Las dems materias que por ley o por los estatutos correspondan a su conocimiento o a
la competencia de las juntas de accionistas. (Artculo 57 N 6 de la Ley N 18.046.)

74

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Las materias referidas en los nmeros 1, 2, 3 y 4 slo podrn acordarse en Junta de


Accionistas celebrada ante notario, quin deber certificar que el acta es expresin fiel de lo
ocurrido y acordado en la reunin. (Artculo 57 inciso final de la Ley N 18.046).
Disposiciones generales sobre las Juntas de Accionistas.
1. La convocatoria a Junta de Accionistas. Pueden citar a Junta de Accionistas, el directorio
de la sociedad y la Superintendencia de Valores y Seguros, cuando corresponda.
Las juntas sern convocadas por el directorio de la sociedad, en las siguientes circunstancias.
El Directorio deber convocar:
1. A Junta Ordinaria, a efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance, con
el fin de conocer de todos los asuntos de su competencia.
2. A Junta Extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la sociedad lo justifiquen.
3. A Junta Ordinaria o Extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo soliciten accionistas
que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en
la solicitud los asuntos a tratar en la junta.
4. A Junta Ordinaria o Extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo requiera la
Superintendencia de Valores y Seguros, con respecto a las sociedades sometidas a su control,
sin perjuicio de su facultad para convocarlas directamente.
Las juntas convocadas en virtud de la solicitud de accionistas o de la Superintendencia de
Valores y Seguros, debern celebrarse dentro del plazo de 30 das a contar de la fecha de la
respectiva solicitud. (Artculo 58 de la Ley N 18.046).
2. La citacin a Junta de Accionistas. La citacin a la Junta de Accionistas se efectuar por
medio de un aviso destacado que se publicar, a lo menos, por tres veces en das distintos en el
peridico del domicilio social que haya determinado la junta de accionistas o, a falta de acuerdo o
en caso de suspensin o desaparicin de la circulacin del peridico designado, en el Diario
Oficial, en el tiempo, forma y condiciones que seale el Reglamento.
En las sociedades abiertas, adems, deber enviarse una citacin por correo a cada
accionista con una anticipacin mnima de quince das a la fecha de la celebracin de la junta, la
que deber contener una referencia a las materias que sern tratadas en ella.
La omisin de la obligacin a que se refiere el prrafo anterior no afectar la validez de la
citacin, pero los directores, liquidadores y gerentes de la sociedad infractora respondern de los
perjuicios que causaren a los accionistas, no obstante las sanciones administrativas que la
Superintendencia de Valores y Seguros pueda aplicarles. (Artculo 59 de la Ley N 18.046).
Sin perjuicio de lo anterior, cuando haya habido omisin de las formalidades requeridas para
la citacin de la Junta de Accionistas, si concurren a la sesin todas las acciones emitidas con
derecho a voto, podrn celebrarse vlidamente aquellas juntas. (Artculo 60 de la Ley N 18.046).
3. Segunda citacin a Junta de Accionistas. Los avisos de la segunda citacin slo podrn
publicarse una vez que hubiere fracasado la junta de accionistas a efectuarse en primera citacin
y, en todo caso, la nueva junta deber ser citada para celebrarse dentro de los 45 das siguientes
a la fecha fijada para la junta no efectuada. (Artculo 61 inciso 2 de la Ley N 18.046).

75

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

4. Obligacin de la Sociedad Annima abierta de informar a la Superintendencia de Valores


y Seguros acerca de la fecha de verificacin de la Junta de Accionistas. Las Sociedades
Annimas abiertas comunicarn a la Superintendencia la celebracin de toda Junta de
Accionistas, con una anticipacin no inferior a quince das. (Art 63 inc. 1 de la Ley N 18.046).
C. FUNCIONAMIENTO DE LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS.
a. Asistencia a las Juntas de Accionistas y participacin de los accionistas en las
deliberaciones. Debe distinguirse:
a.1. Acciones con derecho a voz y voto. Solamente podrn participar en las Juntas de
Accionistas y ejercer sus derechos de voz y voto los titulares de acciones inscritas en el Registro
de Accionistas con cinco das de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva
junta.
a.2. Acciones sin derecho a voto. Los titulares de acciones sin derecho a voto, as como
los directores y gerentes que no sean accionistas, podrn participar en las juntas generales con
derecho a voz. (Artculo 62 inciso 1 y 2 de la Ley N 18.046).
b. Representacin de los accionistas por poder. Los accionistas podrn hacerse
representar en las Juntas de Accionistas por medio de otra persona, aunque sta no sea
accionista. La representacin deber conferirse por escrito, por el total de las acciones de las
cuales el mandante sea titular a la fecha sealada en el artculo 62. (Artculo 64 inciso 1 de la Ley
N 18.046).
Los poderes y su calificacin estn detalladamente reglamentados en el Reglamento de
Sociedades Annimas, en los artculos 63 a 70 del mismo.
Desarrollo de la Junta de Accionistas.
1. Constancia de la votacin. Para proceder a la votacin, el Presidente y el Secretario
conjuntamente con las personas que previamente hayan sido designadas por la Junta de
Accionistas para firmar el acta de la misma, dejarn constancia en un documento de los votos
que de viva voz vayan emitiendo los accionistas presentes segn el orden de la lista de
asistencia. Cualquier asistente tendr derecho, sin embargo, a sufragar en una papeleta firmada
por l, expresando si firma por s o en representacin.
Con todo a fin de facilitar la expedicin o rapidez de la votacin, el Presidente de la sociedad
o la Superintendencia de Valores y Seguros, en su caso, podrn ordenar que se proceda
alternativa o indistintamente a la votacin de viva voz o por papeleta. El Presidente, al practicarse
el escrutinio que resulte de las anotaciones efectuadas por las personas antes indicadas, har dar
lectura en alta voz a los votos, para que todos los presentes puedan hacer por s mismos el
cmputo de la votacin y para que pueda comprobarse con dicha anotacin y papeletas la verdad
del resultado. (Artculo 74 inciso 2 del Reglamento de la Ley N 18.046).
2. Cmputo de los votos. El Secretario har la suma de los votos y el Presidente anunciar el
resultado de la votacin o, en caso de elecciones, proclamar elegidos a los que resulten con las
primeras mayoras, hasta completar el nmero que corresponde elegir. (Artculo 74 inciso 3
Reglamento).
3. Acta y sobre. El Secretario pondr los documentos en el que conste el escrutinio, firmado por
las personas encargadas de tomar nota de los votos emitidos y tambin las papeletas entregadas
76

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

por los accionistas que no votaron de viva voz, dentro de un sobre que cerrar y lacrar, con el
sello de la sociedad y que quedar archivado en la Compaa a lo menos por dos aos. (Artculo
74 inciso final del Reglamento de Sociedades Annimas).
El Libro de Actas de la Junta de Accionistas.
De las deliberaciones y acuerdos de las Juntas de Accionistas se dejar constancia en un
libro de actas, el que ser llevado por el secretario, si lo hubiere, o, en su defecto, por el gerente
de la sociedad. (Artculo 72 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Los concurrentes a las juntas firmarn una hoja de asistencia en la que se indicar a
continuacin de cada firma, el nmero de acciones que el firmante posee, el nmero de las que
representa y el nombre del representado.
Cada vez que en la ley de sociedades annimas o en este reglamento se haga referencia a
acciones o a accionistas asistentes a una junta, se entender por tales, a los que estn presentes
en la junta sea por s o representados. (Artculo 71 del Reglamento de Sociedades Annimas).
Antecedentes que deben consignarse en las actas de las Juntas de Accionistas.
En las actas se dejar constancia, necesariamente, de los siguientes datos: nombre de los
accionistas presentes y nmero de acciones que cada uno posee o representa; relacin sucinta
de las observaciones e incidentes producidos; relacin de las proposiciones sometidas a
discusin y del resultado de la votacin; y lista de accionistas que hayan votado en contra.
Solo por consentimiento unnime de los concurrentes podr suprimirse en el acta la
constancia de algn hecho ocurrido en la reunin y que se relacione con los intereses sociales.
(Artculo 73 del Reglamento de Sociedades Annimas).
Escritura pblica.
Cuando se reduzca a escritura pblica el acta de una Junta de Accionistas no ser necesario
transcribir el nombre de los asistentes, bastando que el notario certifique su nmero y el total de
acciones que posean y representaban, conforme al texto de la misma. (Artculo 75 del
Reglamento de Sociedades Annimas).
Requisitos de las Juntas Extraordinarias de Accionistas.
En sntesis, ellos son, segn lo hemos visto:
a) Indicarse en la citacin el objeto u objetos de la junta, a los cuales se limita su competencia.
b) Ciertos qurum y cmputos especiales, segn sea la naturaleza del asunto.
c) Asistencia de un notario, en determinados casos.
El derecho a retiro o de separacin de la Sociedad Annima por parte del accionista
disidente.
Concepto. Se entiende por accionista disidente a aquel que en la respectiva junta de
accionistas, se hubiere opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo
concurrido a la junta, manifieste su disidencia por escrito, dentro del plazo que se le fija por la
ley. (Artculo 69 inc. 2 de la Ley N 18.046).
Acuerdos de la Junta de Accionistas que dan derecho a retiro.

77

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Estos acuerdos son los siguientes:


1. La transformacin de la sociedad.
2. La fusin de la sociedad.
3. La enajenacin del activo y pasivo de la sociedad o del total de su activo.
4. La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento o la reduccin de las ya
existentes. En este caso, tendrn derecho a retiro nicamente los accionistas disidentes de
las o las series afectadas.
5. Los dems casos que establezcan los estatutos. (Artculo 69 inciso final de la Ley N 18.046).
Plazo para que el accionista disidente proceda a ejercer el derecho a retiro.
El accionista disidente deber ejercer su derecho dentro del plazo de 30 das contado desde
la fecha de celebracin de la junta de accionistas que adopt el acuerdo que lo motiva, en la
forma que determine el Reglamento de la Ley S.A. (Artculo 70 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Comunicacin del retiro del accionista a la sociedad annima.
El derecho a retiro se ejercer dentro del plazo legal por el accionista disidente, mediante
comunicacin escrita enviada a la sociedad por carta certificada o por presentacin escrita
entregada en e lugar en que funcione la Gerencia por un notario pblico que as lo certifique.
No ser necesaria la intervencin del notario cuando el Gerente o quien haga sus veces, deje
constancia escrita de la recepcin de la comunicacin referida.
En la comunicacin el accionista deber expresar claramente su voluntad de retirarse por
estar en desacuerdo con la decisin de la junta de accionistas respectiva. (Artculo 76 del
Reglamento de Sociedades Annimas).
Derechos que confiere este retiro.
Este derecho consiste en el pago previo, por la sociedad, del valor de las acciones que el
accionista disidente posea inscritas a su nombre en el Registro de Accionistas de la sociedad, a
la fecha que determina su derecho a participar en la junta en que se adopt el acuerdo al que se
opuso. (Artculos 69 inciso 1 y 70 inciso 2 de la Ley N 18.046).
Junta de Accionistas para considerar el retiro.
El directorio deber convocar a una Junta de Accionistas que se celebrar a ms tardar
dentro de los 30 das siguientes al vencimiento del referido plazo de 30 das para ejercer el
derecho a retiro, a fin de que sta reconsidere o ratifique los acuerdos que motivaron el ejercicio
del derecho a retiro.
Si en dicha junta se revocaren los mencionados acuerdos, caducar el referido derecho a
retiro.
El precio de las acciones se pagar sin recargo alguno dentro de los sesenta das siguientes a
la fecha de la celebracin de la Junta de Accionistas en que se tom el acuerdo que motiv el
retiro.

78

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Si no se pagare dentro de dicho trmino, el precio deber expresarse en unidades de fomento


y devengar intereses corrientes a contar del vencimiento del plazo antes sealado. (Artculo 71
Ley N 18.046).
. RGIMEN LEGAL APLICABLE A LAS SOCIEDADES FILIALES Y COLIGADAS.
Generalidades
Se denomina Sociedad Filial de una sociedad annima, que se denomina matriz, aquella en
la que la matriz controla directamente, o a travs de otra persona natural o jurdica ms del
50% de su capital con derecho a voto, o del capital, si no se tratare de una sociedad por
acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayora de sus directores
o administradores de la sociedad filial.
La sociedad en comandita ser tambin filial de una sociedad annima, cuando sta, la
sociedad annima, tenga el poder para dirigir u orientar la administracin del gestor. (Artculo 86
inciso 1 y 2 de la Ley N 18.046).
Es Sociedad Coligada con una sociedad annima, aquella en la que sta (S.A.), que se
denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a travs de otra persona natural o
jurdica el 10% o ms de su capital con derecho a voto o del capital, sin no se tratare de
una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo
menos un miembro del directorio o de la administracin de la sociedad coligada.
La sociedad en comandita ser tambin coligada de una sociedad annima, cuando sta
pueda participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la empresa que
ste ejerza. (Artculo 87 inciso 1 y 2 de la Ley N 18.046).
Funcionamiento de las sociedades filiales y coligadas.
La Ley de Sociedades Annimas ha reglamentado el funcionamiento de las sociedades filiales
y coligadas a una sociedad annima, con el objeto de dar transparencia al funcionamiento de las
mismas. (Artculos 88, 89, 90, 91, 92 y 93 de la Ley N 18.046.)
Las normas ms importantes en esta materia son las siguientes:
a) Prohibicin de que exista participacin recproca en el capital de ambas sociedades. Las
sociedades filiales y coligadas de una sociedad annima no podrn tener participacin recproca
en sus respectivos capitales, ni en el capital de la matriz o de la coligante, ni aun en forma
indirecta a travs de otras personas naturales o jurdicas. (Artculo 88 inciso 1 de la Ley N
18.046).
La Ley tambin ha resuelto la situacin de que esta participacin recproca se produzca en
virtud de una incorporacin, fusin, divisin o adquisicin del control por una sociedad annima,
en cuyo caso, la misma, deber constar en las memorias correspondientes y terminar en el lapso
de un ao desde que se verifique el hecho que la motiv. (Artculo 88 inciso 2 de la Ley N
18.046).
b) Condiciones de equidad de las operaciones. Las operaciones entre las sociedades
coligadas, entre la matriz y sus filiales, las de estas ltimas entre s, o con las coligadas, y las que
efecte una sociedad annima abierta, ya sea directamente o a travs de otras entidades
pertenecientes a un grupo empresarial, con sus personas relacionadas, definidas en la Ley N

79

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

18.045, debern observar condiciones de equidad, similares a las que habitualmente


prevalecen en el mercado, teniendo la norma por objeto impedir que se favorezca
indebidamente a las empresas filiales, coligadas o matriz.
Los administradores de unas y otras sern responsables de las prdidas o perjuicios que
pudieren causar a la sociedad que administran por operaciones hechas con infraccin a esta
prohibicin.
Tambin se aplicar lo dispuesto en el prrafo anterior, cuando la matriz o la coligante, en su
caso, no fueren una sociedad annima. (Artculo 89 de la Ley N 18.046.).
La sociedad annima matriz, deber cumplir para los efectos sealados
precedentemente con ciertas obligaciones que pueden resumirse, de la siguiente manera:
1) En la memoria anual y balances: El Directorio de la sociedad annima sealar, en la
memoria anual, las inversiones de la sociedad matriz en las sociedades filiales y coligadas y, sus
modificaciones durante el ejercicio, dando a conocer a sus accionistas los balances de dichas
empresas y una memoria explicativa de sus negocios.
Las inversiones en sociedades filiales obligan a la matriz a practicar el balance anual en forma
consolidada y el dividendo mnimo que deben otorgar se calcular sobre las utilidades lquidas
consolidadas.
Las notas explicativas de las inversiones debern contener informacin precisa sobre las
sociedades filiales y coligadas. (Artculo 90 de la Ley N 18.046; y, artculos 100 y 101 del
Reglamento de la Ley de Sociedades Annimas).
2) Derechos y limitaciones de los directores de la sociedad matriz: Los Directores de la
sociedad matriz aunque no lo sean del directorio o administradores, de la sociedad filial,
pueden asistir con derecho a voz en las reuniones del directorio de la sociedad filial y pueden
imponerse de sus libros y antecedentes. (Artculo 92 de la Ley N 18.046).
Las operaciones de la sociedad filial en que algn director de la sociedad matriz o de las otras
personas vinculadas tuvieren inters, solamente pueden celebrarse en la forma y condiciones
establecidas en la Ley, y los acuerdos deben darse a conocer en la prxima junta de ambas
sociedades. (Artculo 93, en relacin con el artculo 44 de la Ley N 18.046).
Sancin por la violacin de esas prohibiciones impuestas a los directores de la sociedad
annima - matriz.
En razn de que la ley mercantil no establece la sancin por violar dichas prohibiciones,
resultara en opinin del Profesor Parga Gazita25, aplicable lo prevenido en el artculo 10 del
CC. Esta disposicin legal nos seala, que los actos que la ley prohbe son nulos, de nulidad
absoluta y de ningn valor, a menos que aqulla seale expresamente otro efecto que el de
nulidad para el caso de contravencin.
Es decir, la ley prohbe dicha participacin recproca y su infraccin la castiga con la nulidad
absoluta del pacto social. Esta puede invocarla judicialmente, cualquiera que tenga inters en ello
e incluso ser declarada de propia iniciativa por parte del juez en un litigio; adems, en general slo
25

PARGA GAZITUA, Jos. Derecho Comercial: anlisis y explicaciones, dictmenes e instrucciones, Santiago,
Chile, Distribuidora Forense Ltda., 1993.

80

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

se sanea en el lapso de diez aos, salvo tratndose de los vicios en una sociedad annima, en
que el plazo de prescripcin de las acciones para invocarlos, es de cuatro aos, segn la ley del
ramo. Sin perjuicio de lo anterior, si se declarara dicha nulidad, la mencionada sociedad
subsistira como sociedad de hecho.
O. LA FISCALIZACION Y CONTROL DE LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
La fiscalizacin y control de la administracin de la sociedad annima y, por ende, de las
operaciones sociales, puede ser privada o pblica, interna o externa, la primera (privada, que
puede ser interna o externa), la realizan los accionistas por intermedio de los Inspectores de
Cuentas o de los Auditores Externos. La segunda (pblica, que es siempre externa) que
corresponde slo a las Sociedades Annimas abiertas, ellas estn sujetas, adems del control
privado externo, al control externo pblico que realiza la Superintendencia de Valores y
Seguros. Tal circunstancia, (respecto del control pblico y externo) en el caso de las Sociedades
Annimas especiales, que cuentan con una Superintendencia especial que las fiscaliza, como es
el caso de la Superintendencia de Bancos, Superintendencia de AFP, Superintendencia de
Casinos, queda entregada la fiscalizacin y control, a la Superintendencia respectiva, salvo en lo
que dice relacin con la participacin de las mismas, en el mercado de valores, en cuyo materia
quedan sometidas a la fiscalizacin y control de la Superintendencia de Valores y Seguros.
Los rganos de Control Interno, designacin y funciones
Para estos efectos debemos distinguir nuevamente, si se trata de una sociedad annima
cerrada o abierta-especial.
a)
En las Sociedades Annimas cerradas. Las Juntas Ordinarias de Accionistas de las
sociedades annimas cerradas debern nombrar anualmente dos inspectores de cuentas
titulares y dos suplentes, o bien auditores externos independientes con la finalidad de que los
mismos puedan:
a.1. Examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros.
a.2. Informar por escrito a la prxima junta ordinaria de accionistas sobre el cumplimiento de
su mandato.
a.3. Los inspectores de cuentas podrn, adems, vigilar las operaciones sociales y fiscalizar
las actuaciones de los administradores y el fiel cumplimiento de sus deberes legales,
reglamentarios y estatutarios. (Artculo 52 inciso 1 de la Ley N 18.046).
b)
Las Sociedades Annimas abiertas. La junta ordinaria de accionistas de las sociedades
annimas abiertas, deber designar anualmente auditores externos independientes con el objeto
de examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros de la sociedad, y con
la obligacin de informar por escrito a la prxima junta de accionistas sobre el cumplimiento de su
mandato. (Artculo 52 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Reglamentacin.
El Reglamento de la Ley de Sociedades Annimas, determina los requisitos, derechos,
obligaciones, funciones y dems atribuciones relativas a los auditores externos e inspectores de
cuentas, los cuales podrn concurrir a las juntas generales de accionistas con derecho a voz pero

81

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

sin derecho a voto. (Art 53 inc. 1 de la Ley N 18.046; y, arts. 43 a 60 del Reglamento de
Sociedades Annimas).
P. CONTROL EXTERNO DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS ABIERTAS Y CERRADAS
SUJETAS A LA FISCALIZACIN DE LA SVS.
Corresponde a la Superintendencia de Valores y Seguros la superior fiscalizacin de las
sociedades annimas. (Artculo 3 inciso 1 del D.L. N 3.538).
Para ello, la Superintendencia puede examinar todas las operaciones, bienes, libros, cuentas,
archivos y documentos de los sujetos o actividades fiscalizados y requerir de ellos o de sus
administradores, asesores o personal, los antecedentes y explicaciones que juzgue necesarios
para su informacin.
La Superintendencia de Valores y Seguros, podr pedir la ejecucin y presentacin de
balances y estados financieros en las fechas que estime convenientes, para comprobar la
exactitud e inversin de los capitales y fondos.
Igualmente, para estos efectos, podr solicitar la entrega de cualesquier documento, libro o
antecedente que sea necesario para fines de fiscalizacin, sin alterar el desenvolvimiento normal
de las actividades del afectado. (Artculo 4 inciso 1 letra d) inciso 1 a 3 del D.L. N 3.538).
La Superintendencia de Valores y Seguros, est facultada, tambin, para fijar las normas
sobre confeccin y presentacin de estados financieros y para disponer que se rectifique
el valor en que se encuentran contabilizadas determinadas partidas. (Resolucin que es
reclamable ante la Corte de Apelaciones de Santiago) (Art. 4 inc. 1 letra e), del D.L. N 3.538.).
Igualmente, puede ordenar la designacin de auditores externos y vigilar sus actuaciones.
(Artculo 4 inciso 1 letras j) y k) del D.L. N 3.538).
Recursos que se pueden hacer valer en contra las Resoluciones que dicte la
Superintendencia de Valores y Seguros en el ejercicio de sus facultades fiscalizadoras.
Existen dos recursos: el de reposicin y el de reclamacin propiamente tal.
a) Recurso de reposicin. La ley establece que quienes estimen que los actos administrativos
que ejecute la Superintendencia de Valores y Seguros o que sus omisiones no se ajustan a la ley,
reglamentos o normas que le corresponde aplicar, puede impugnarlos mediante este recurso.
Este recurso de reposicin debe entablarse por escrito, dentro de los cinco das hbiles
contados desde la notificacin del acto administrativo de dicho organismo que resuelve una
peticin.
Al interponerlo, el recurrente, deben aportarse nuevos antecedentes que no se conocieron por
la SVS al momento de dictarse la resolucin impugnada, y contener clara y precisamente los
hechos y el derecho en que se fundamenta.
La Superintendencia de Valores y Seguros dispone, a su vez, de otro plazo igual (5 das) para
resolver, transcurrido el cual sin que ello ocurra, se entiende que rechaza el recurso de reposicin.
La interposicin de este recurso de reposicin suspende el plazo para reclamar la ilegalidad,
tratndose de materias en que sta proceda. (Artculo 45 D.L. N 3.538).

82

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

b) Recurso de reclamacin propiamente tal o de ilegalidad. Las personas que estimen que
una norma de carcter general, instruccin, comunicacin, resolucin o una omisin de la
Superintendencia de Valores y Seguros es ilegal y les causa perjuicio, podrn reclamar de ella
ante la Corte de Apelaciones de Santiago, la que previamente deber pronunciarse sobre la
admisibilidad del recurso, para lo cual el reclamante sealar en su escrito, con precisin, la
disposicin que supone infringida, la forma en que se ha producido la infraccin y las razones por
las cuales sta lo perjudica.
El tribunal rechazar de plano el recurso si la presentacin no cumple con las condiciones
sealadas en los incisos precedentes.
La reclamacin deber interponerse dentro del plazo de 10 das hbiles contado desde la
notificacin del acto de la Superintendencia reclamado o desde que se tuvo conocimiento de la
omisin.
La interposicin el recurso de ilegalidad no suspender los efectos del acto reclamado, salvo
casos de excepcin.
Si la Corte de Apelaciones declarare admisible la reclamacin, dar traslado de ellos por 6
das hbiles a la Superintendencia, notificndole esta resolucin por oficio.
Evacuado el traslado por la Superintendencia, o acusada la rebelda, la Corte dictar
sentencia en el trmino de 15 das, contra la cual no proceder recurso alguno. (Artculo 46 del DL
N 3.538).
Los libros de contabilidad, los estados financieros y la
annimas.

memoria de las sociedades

Los libros de contabilidad.


Como ya hemos sealado en su oportunidad, respecto de la obligacin profesional de los
comerciantes de llevar contabilidad, los libros de contabilidad de la sociedad annima deben ser
llevados conforme a principios de contabilidad generalmente aceptados.
Los asientos contables de la sociedad annima se efectuarn en registros permanentes, de
acuerdo con las leyes aplicables (mercantiles y tributarias), debiendo llevarse stos de
conformidad con principios de contabilidad de aceptacin general. (Artculo 73 de la Ley N
18.046). Estas normas y las que veremos estn complementadas por los artculos 25 y siguientes
del CCO y por los artculos 16 a 21 del Cdigo Tributario, las cuales deben tenerse en
consideracin para los efectos de establecer la forma en que debe llevarse la contabilidad de una
sociedad annima.
El Balance.
Las sociedades annimas confeccionarn anualmente su balance general el 31 de diciembre
o a la fecha que determinen los estatutos. (Artculo 74 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Sin perjuicio de lo anterior, cabe agregar que, el Cdigo Tributario exige que los balances se
practiquen al 31 de Diciembre de cada ao, salvo que el Director Regional del Servicio de
Impuestos Internos respectivo, autorice, en casos particulares, que se practiquen al 30 de Junio.
(Artculo 16 inciso 8 del Cdigo Tributario).

83

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En esta materia debe tenerse en consideracin adems lo prevenido en el artculo 29 del


CCOM.
Entrega de la memoria anual y de otros documentos.
Esta entrega debe hacerse:
a) Por el directorio a la Junta de Accionistas. El directorio deber presentar a la consideracin
de la junta ordinaria de accionistas, una memoria razonada acerca de la situacin de la sociedad
en el ltimo ejercicio, acompaada del balance general, del estado de prdidas y ganancias y del
informe que al respecto presenten los auditores externos o inspectores de cuenta, en su caso.
Todos estos documentos debern reflejar con claridad la situacin patrimonial de la sociedad
al cierre del ejercicio y los beneficios obtenidos o las prdidas sufridas durante el mismo. (Artculo
74 inciso 2 de la Ley N 18.046).
Anexo a la memoria anual. En las sociedades annimas abiertas, la memoria incluir como
anexo una sntesis fiel de los comentarios y proposiciones que formulen accionistas que posean o
representen el 10% o ms de las acciones emitidas con derecho a voto (o por accionistas que, en
conjunto alcancen dicho porcentaje, los que debern actuar de consuno, relativas a la marcha de
los negocios sociales y siempre que dichos accionistas as lo soliciten. (Artculos 74 inciso 3 de la
Ley N 18.046 y 83 del Reglamento de Sociedades Annimas).
Asimismo, en toda informacin que enve el directorio de las sociedades abiertas a los
accionistas en general, con motivo de citacin a junta de accionistas, solicitudes de poder,
fundamentacin de sus decisiones u otras materias similares, deber incluirse, una sntesis fiel
de dichos comentarios y proposiciones. (Artculo 74 inciso 4 de la Ley N 18.046).
b) Por el Directorio a los accionistas de una Sociedad Annima abierta: Antes del primer
aviso de una convocatoria para la junta ordinaria de accionistas, el directorio de una Sociedad
Annima deber enviar a cada uno de los accionistas inscritos en el respectivo registro una copia
del balance y de la memoria de la sociedad, incluyendo el dictamen de los auditores y sus notas
respectivas. (Artculo 75 inciso 1 de la Ley N 18.046).
La Superintendencia de Valores y Seguros podr autorizar a aquellas sociedades que tengan
un gran nmero de accionistas, para limitar l envi de dichos documentos a aquellos que tengan
un nmero de acciones superior a un mnimo determinado y, en todo caso, a aquellos que lo
hubieren solicitado previamente a la sociedad. (Artculo 75 inciso 2 de la Ley N 18.046).
c) Por el Directorio a los accionistas de una Sociedad Annima cerrada: En este caso, se
enviar la memoria anual y balance slo a aquellos accionistas que as lo soliciten. (Artculo 75
inciso 3 de la Ley N 18.046).
La publicacin de los estados financieros de una sociedad annima abierta.
Las Sociedades Annimas abiertas debern publicar las informaciones que determine la
Superintendencia de Valores y Seguros sobre sus balances generales y estados de ganancias y
prdidas debidamente auditados, en un diario de amplia circulacin en el lugar del domicilio
social, con no menos de 10 ni ms de 20 das de anticipacin a la fecha en que se celebre la junta
que se pronunciar sobre los mismos. Tambin, esos documentos debern presentarse, dentro
de ese plazo, a la Superintendencia, en el nmero de ejemplares que sta determine. Si ellos

84

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

fueren observados por este organismo, podr disponer la publicacin de sus observaciones en la
forma que ella lo determine. (Artculo 76 incisos 1, 2 y 4 de la Ley N 18.046).
Q. LA DISTRIBUCION DE LAS UTILIDADES Y LA ABSORCION DE LAS PRDIDAS EN LAS
OPERACIONES DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
Utilidades que pueden destinarse al pago de dividendos.
Los dividendos se pagarn exclusivamente de las utilidades lquidas del ejercicio, o de las
retenidas, provenientes de balances aprobados por la Junta de Accionistas. (Artculo 78 inciso 1
de la Ley N 18.046).
La absorcin de las prdidas de arrastre y de las prdidas del ejercicio.
a) Las prdidas de arrastre: Si la sociedad tuviere prdidas acumuladas, las utilidades del
ejercicio, se destinarn primeramente a absorber las referidas prdidas, no pudiendo pactarse por
los accionistas la distribucin de utilidades mientras existan prdidas. (Artculo 78 inciso 2 de la
Ley N 18.046).
b) Las prdidas del ejercicio: Si hubiere prdidas en el ejercicio, stas sern absorbidas con las
utilidades retenidas, de haberlas. (Artculo 78 inciso final de la Ley N 18.046).
Dividendos y distribucin mnima en las Sociedades Annimas abiertas.
Las sociedades annimas abiertas debern distribuir, anualmente como dividendo en dinero a
sus accionistas, a prorrata de sus acciones (o en la proporcin que establezcan los estatutos s
hubieren acciones preferidas), a lo menos el 30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio,
salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva, por la unanimidad de las acciones
emitidas. (Artculo 79 inciso 1, 1 parte, de la Ley N 18.046).
Distribucin de dividendos mnimos en las Sociedades Annimas cerradas.
En estas sociedades, respecto a distribucin de dividendo, se estar a lo que determinen los
estatutos, y si stos nada dijeren, se les aplicar la norma ya referida para las Sociedades
Annimas abiertas, debiendo distribuir a lo menos el 30% de las utilidades lquidas del ejercicio.
(Artculo 79 inciso 1, 2 parte, de la Ley N 18.046).
Los dividendos provisionales.
El directorio podr, bajo la responsabilidad personal de los directores que concurran al
acuerdo respectivo, distribuir dividendos provisorios durante el ejercicio con cargo a las utilidades
del mismo, siempre que no hubiere prdidas acumuladas. (Artculo 79 inciso 2 de la Ley N
18.046).
Capitalizacin de utilidades y dividendos eventuales futuros.
La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta de accionistas a dividendos
pagaderos durante el ejercicio, ya sea como dividendos mnimos obligatorios o como dividendos
adicionales, podr en cualquier tiempo ser capitalizada, previa reforma de los estatutos, por medio
de la emisin de acciones liberadas por el aumento del valor nominal de las acciones, o ser
destinada al pago de dividendos eventuales en ejercicios futuros.

85

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Las acciones liberadas que se emitan, se distribuirn entre los accionistas a prorrata de las
acciones inscritas en el registro respectivo el quinto da hbil anterior a la fecha del reparto.
(Artculo 80 incisos 1 y 2 de la Ley N 18.046).
Exigibilidad de los dividendos.
Para estos efectos debe distinguirse entre dividendos mnimos obligatorios, dividendos
adicionales y dividendos provisorios:
a. Los dividendos mnimos obligatorios. El pago de los dividendos mnimos obligatorios, que
corresponda de acuerdo a la ley o a los estatutos, ser exigible transcurridos treinta das
contados desde la fecha de la junta de accionistas que aprob la distribucin de las utilidades del
ejercicio. (Artculo 81 inciso 1 de la Ley N 18.046).
b. Los dividendos adicionales. El pago de los dividendos adicionales, que acordare la junta de
accionistas, se har dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la fecha que sta
determine o en la que fije el directorio, si la junta le hubiere facultado al efecto. (Artculo 81 inciso
2 de la Ley N 18.046.).
c. Los dividendos provisorios. El pago de los dividendos provisorios se har en la fecha que
determine el directorio. (Artculo 81 inciso 3 de la Ley N 18.046).
Accionistas con derecho al pago de los dividendos.
Los dividendos sern pagados a los accionistas inscritos en el registro respectivo el quinto da
hbil anterior a las fechas establecidas para su solucin. (Artculo 81 inciso final de la Ley N
18.046).
Aviso de citacin para el acuerdo.
Slo podr acordarse el pago de dividendos opcionales cuando esta materia se haya indicado
en los avisos de citacin a la junta de accionistas. (Artculo 87 del Reglamento de Sociedades
Annimas).
Opcin de acciones.
La opcin en que se ofrezcan acciones de la misma sociedad slo podr hacerse con
aquellas de que ste sea titular, o con las que pudiere emitir con cargo a un aumento de capital ya
legalizado que contemple la capitalizacin de parte de las utilidades destinadas a ser repartidas.
(Artculo 88 del Reglamento de Sociedades Annimas).
Plazo para ejercer la opcin.
La opcin deber ejercerse dentro del plazo de 30 das anteriores a la fecha fijada para su
solucin mediante comunicacin escrita a la sociedad y tendrn derecho a sta, aquellos
accionistas inscritos en el registro de accionistas con a lo menos 5 das hbiles anteriores al inicio
del plazo de opcin o las personas a quienes stos cedieren su derecho a optar. (Artculo 89 del
Reglamento de Sociedades Annimas).
Anuncio de la opcin.
La opcin deber anunciarse a lo menos por un aviso que se publicar en forma destacada en
el diario en que deban realizarse las citaciones a juntas de accionistas.

86

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Este aviso deber publicarse dentro de los 10 das anteriores a la fecha de iniciacin del
plazo de la opcin y en l se informar la fecha de pago, el valor de las acciones que se ofrezcan
y el lugar en que se podr examinar, toda la informacin jurdica, econmica y financiera que
determine la Superintendencia. (Artculo 90 del Reglamento de Sociedades Annimas, en relacin
con el artculo 92 del mismo reglamento.)
El pago de los dividendos opcionales.
El pago de los dividendos opcionales que acordare la junta de accionistas, se har dentro del
ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la fecha que ste determine o en la que fije el directorio
si la junta de accionistas le hubiere facultado al efecto. (Artculo 91 del Reglamento de
Sociedades Annimas).
Informacin disponible.
Durante el plazo de opcin las sociedades debern mantener en sus oficinas a disposicin de
los interesados, toda la informacin jurdica, econmica y financiera que determine la
Superintendencia. (Artculo 92 del Reglamento de Sociedades Annimas).
Los dividendos no pagados oportunamente, generan reajustes e intereses.
Los dividendos devengados que la sociedad no hubiere pagado o puesto a disposicin de sus
accionistas, dentro de los plazos contemplados para el efecto, se reajustarn de acuerdo a la
variacin que experimente el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que stos se hicieron
exigibles y la de su pago efectivo, y devengarn intereses corrientes para operaciones
reajustables por el mismo perodo. (Artculo 84 de la Ley N 18.046).
Ttulo ejecutivo para demandar el dividendo.
La Superintendencia, en las Sociedades Annimas abiertas, y un notario, en las cerradas,
podrn certificar a peticin de la parte interesada una copia del acta de la junta o del acuerdo del
directorio, o la parte pertinente de la misma, en que se haya acordado el pago de dividendos. Esa
copia certificada y el o los ttulos de las acciones o los documentos que haga sus veces, en su
caso, constituirn ttulo ejecutivo en contra de la sociedad para demandar el pago de esos
dividendos, todo ello sin perjuicio de las dems acciones y sanciones judiciales o administrativas
que correspondiere aplicar en su contra y en la de sus administradores. (Artculo 83 de la Ley N
18.046).
Prescripcin de los dividendos no cobrados y destino de los mismos.
Los dividendos y dems beneficios en efectivo no reclamados por los accionistas dentro del
plazo de cinco aos, desde que se hayan hecho exigibles, pertenecern a los Cuerpos de
Bomberos de Chile. (Artculo 85 inciso 1 de la Ley N 18.046).
R.- LA DIVISION, LA TRANSFORMACION Y LA FUSION DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS.
En la divisin, transformacin y fusin de una sociedad annima el accionista conserva su
calidad de tal. Ningn accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su calidad de tal
con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de una
sociedad annima. (Artculo 100 de la Ley N 18.046).
La divisin de una Sociedad Annima.

87

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La divisin de una sociedad annima consiste en la distribucin de su patrimonio entre s y


una o ms sociedades annimas que se constituyan al efecto, correspondindoles a los
accionistas de la sociedad dividida la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas
sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide. (Artculo 94 de la Ley N
18.046).
Requisitos para proceder a la divisin de una Sociedad Annima.
La divisin debe acordarse en junta general extraordinaria de accionistas en la que debern
aprobarse las siguientes materias:
1. La disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de la sociedad entre sta y la
nueva o nuevas sociedades que se crean;
2. La aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades, por constituirse, los que
podrn ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que se
indiquen en la convocatoria.
Esta aprobacin incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en
la o las nuevas sociedades que se formen. (Artculo 95 de la Ley N 18.046).
La transformacin de la Sociedad Annima.
La transformacin es el cambio de especie o tipo social de una sociedad, efectuado por
reforma de sus estatutos, subsistiendo su personalidad jurdica. (Art 96 de la Ley N 18.046; y, art
8 N 13 Cdigo Tributario).
La Transformacin de otros tipos de sociedad en Sociedad Annima.
En la transformacin de otros tipos o especies de sociedades en sociedades annimas, slo
deber cumplirse con las formalidades sealadas en el artculo 5 de esta ley (extracto de la
escritura, que deber inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse dentro del plazo de 60
das contados desde la fecha de esa escritura); y si se tratare de transformacin en sociedades
annimas especiales, con las que especficamente se hubiere consignado para stas. (Artculo 97
inciso 1 de la Ley N 18.046).
La transformacin de Sociedades Annimas a otro tipo de sociedad.
Si la transformacin fuere de sociedad annima a otro tipo o especie de sociedad, deber
cumplirse con las formalidades propias de ambos tipos sociales. (Artculo 97 inciso 2 de la Ley
N 18.046).
Responsabilidad de los socios gestores o colectivos.
La transformacin de sociedades en comandita o colectivas en sociedades annimas no
libera a los socios gestores o colectivos de la sociedad transformada de su responsabilidad por
las deudas sociales contradas con anterioridad o la transformacin de la sociedad, salvo respecto
de los acreedores que hayan consentido expresamente en ella. (Artculo 98 de la Ley N 18.046).
La fusin de una Sociedad Annima.
La fusin consiste en la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las sucede en
todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y
accionistas de los entes fusionados. (Artculo 9 inciso 1 de la Ley N 18.046).

88

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Clases de fusin y forma de proceder.


Fusin por creacin y fusin por incorporacin. Hay fusin por creacin cuando el activo
y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se
constituye. (Artculo 99 inciso 2 de la Ley N 18.046).
Hay fusin por incorporacin (o absorcin) cuando una o ms sociedades que se
disuelven son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y
pasivos. (Artculo 99 inciso 3 de la Ley N 18.046).
En estos casos, no proceder la liquidacin de las sociedades fusionadas o absorbidas.
(Artculo 99 inciso 4 de la Ley N 18.046).
Aprobados en junta general los balances auditados y los informes periciales que procedieren
de las sociedades objeto de la fusin y los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en
su caso, el directorio de sta deber distribuir directamente las nuevas acciones entre los
accionistas de aquellas, en la proporcin correspondiente. (Artculo 99 inciso final de la Ley N
18.046).
S. LA TERMINACION ANORMAL DE LAS ACTIVIDADES MERCANTILES POR LA SOCIEDAD
ANONIMA.
1. LA QUIEBRA DE LA SOCIEDAD ANNIMA.
Normas aplicables.
La quiebra de una Sociedad Annima se rige por las normas relativas a la quiebra de todo
comerciante, salvo fundamentalmente lo que se dir a continuacin y las normas especiales que
rigen la quiebra de determinadas sociedades annimas, como son los Bancos que se regula por
el D.F.L. N 3/1997 y, la quiebra de las Compaas de Seguros que se rigen por el D.F.L. N
251/1931.
Obligaciones del Directorio de la Sociedad Annima
a) Regla general: El directorio de la Sociedad Annima que ha cesado en el pago de una o ms
de sus obligaciones o que ha sido declarado en quiebra por resolucin ejecutoriada, deber citar a
Junta de Accionistas para ser celebrada dentro de los 30 das siguientes de acaecidos estos
hechos, para informar ampliamente sobre la situacin legal, econmica y financiera de la
sociedad. (Artculo 109 inciso 1 de la Ley N 18.046).
b. Normas especiales respecto de las Sociedades Annimas abiertas. Cuando una Sociedad
Annima abierta cesare en el pago de una o ms de sus obligaciones, el gerente o el directorio,
en su ausencia, deber dar aviso al da siguiente hbil a la Superintendencia de Valores o
Seguros.
Igual comunicacin deber enviar si algn acreedor de la sociedad solicitare la quiebra de
ella, sin perjuicio de que el juzgado ante el cual se entablare la accin deber poner este hecho
en conocimiento de la Superintendencia de Valores y Seguros, como asimismo comunicarle la
declaratoria posterior de quiebra. (Artculo 101 incisos 2 y 3 de la Ley N 18.406).

89

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Presunciones en caso de quiebra.


Los gerentes, directores o administradores de una persona jurdica declarada en quiebra,
cuyo giro consista en el ejercicio de una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, sern
castigados, sin perjuicio de la responsabilidad civil que les pueda afectar, como reos de quiebra
culpable o fraudulenta segn el caso, cuando en la direccin de los negocios del fallido y con
conocimiento de la situacin de stos, hubieren ejecutado alguno de los actos o incurrido en
algunas de las causales, en que se presume culpable o fraudulenta la quiebra, o cuando hubieren
autorizado expresamente dichos actos u omisiones.
2. LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA.
A.- Causales de disolucin de la Sociedad Annima.
Respecto a la disolucin de las sociedades annimas se aplican, en principio, las mismas
normas vistas para la sociedad colectiva, salvo las modalidades propias en razn de su
naturaleza. As, la muerte, la insolvencia e incapacidad sobreviniente de los accionistas no
afectan a la Sociedad Annima.
Las causales ms importantes son las siguientes:
1. Vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiere. (Artculo 103 N 1 de la Ley N 18.046).
2. Reunin de todas las acciones en una sola persona. (Artculo 103 N 2 de la Ley N 18.046).
3. Acuerdo de disolucin anticipada. Este debe tomarse por la junta extraordinaria, con el voto
de los dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto, en reunin celebrada ante notario.
(Artculo 103 N3, 137, 57 N1, 67 inciso 2 N3 de la Ley N 18.046).
4. Por sentencia firme. Se aplica a las Sociedades Annimas cerradas y a otras no sometidas a
fiscalizacin por sus leyes propias. (Artculo 103 N 5 de la Ley N 18.046).
Se requiere para ello que accionistas que representen, a lo menos, un 20% de su capital lo
soliciten, por causa grave, tales como:
a) Infraccin grave de ley, reglamento o dems normas que le sean aplicables, que causare
perjuicio a los accionistas o a la sociedad.
b) Declaracin de quiebra de la sociedad,
c) Administracin fraudulenta, o
d) Otras de igual gravedad que las anteriores. (Artculo 105 de la Ley N 18.046).
5. Por las dems causales contempladas en los estatutos. (Artculo 103 N 6 de la Ley N
18.046).
B.- Formalidades de la disolucin de la sociedad annima.
La ley seala las formalidades de la disolucin de la sociedad annima, que permiten
oponerla a terceros y, a su vez, resguardar sus intereses.

90

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Cuando la disolucin se produzca por vencimiento del trmino de la sociedad, por reunin de
todas las acciones en un slo accionista, o por cualquiera causal contemplada en el estatuto, el
directorio consignar estos hechos por escritura pblica dentro del plazo de treinta das de
producidos y un extracto de ella ser inscrito y publicado en la forma prevista en el artculo 5.
Cuando la disolucin se origine por resolucin de revocacin de la Superintendencia de
Valores y Seguros o por sentencia judicial ejecutoriada, en su caso, el directorio deber hacer
tomar nota de esta circunstancia al margen de la inscripcin de la sociedad y publicar por una sola
vez un aviso en el Diario Oficial, informando de esta situacin.
Transcurridos sesenta das de acaecidos los hechos antes indicados sin que se hubiera dado
cumplimiento a las formalidades establecidas en los incisos precedentes, cualquier director,
accionista o tercero interesado podr dar cumplimiento a ellas.
La falta de cumplimiento de las exigencias establecidas en los incisos anteriores har
solidariamente responsables a los directores de la sociedad por el dao y perjuicios que se
causaren con motivo de ese incumplimiento. (Artculo 108 de la Ley N 18.046).
C.- Requisito tributario de la disolucin de la sociedad annima.
Se exige para proceder a la disolucin de la sociedad, un certificado de la Direccin Regional
respectiva del Servicio de Impuestos Internos, en el que conste que la sociedad se encuentra al
da en el pago de sus tributos; esto es, un certificado de trmino de giro. (Artculo 70 del Cdigo
Tributario).
La liquidacin de la sociedad annima.
Personalidad jurdica de la sociedad annima en liquidacin.
La sociedad annima disuelta subsiste como persona jurdica para los efectos de su
liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. En este caso, deber
agregarse a su nombre o razn social las palabras en liquidacin. (Artculo 109 inciso 1 de la Ley
N 18.046).
As los acreedores sociales se pagan preferentemente sobre los bienes sociales y excluyen a
los acreedores personales de los socios.
Durante la liquidacin, la sociedad slo podr ejecutar los actos y celebrar los contratos que
tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno continuar con la explotacin del
giro social. Sin perjuicio de lo anterior, se entender que la sociedad puede efectuar operaciones
ocasionales o transitorias de giro, a fin de lograr la mejor realizacin de los bienes sociales.
(Artculo 109 inciso 2 de la Ley N 18.046).
La liquidacin puede efectuarse por:
1. La comisin liquidadora de la sociedad annima es elegida por la Junta Ordinaria de
Accionistas. (Artculo 110 inciso 1, en relacin con el 66 y el 56 N 3 de la Ley N 18.046), al
igual que para las Sociedades Annimas declaradas nulas. (Artculo 110 inciso 1 de la Ley N

91

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

18.046). La comisin por regla general estar formada por tres liquidadores. (Artculo 111 inciso
1 de la Ley N 18.046).
2. Un liquidador elegido por la Junta Ordinaria de Accionistas, de una quina presentada por el
tribunal, cuando la disolucin es dictaminada por sentencia judicial. (Artculo 110 inciso final de la
Ley N 18.046).
3. Uno o ms delegados de la Superintendencia de Valores y Seguros, si la ley as lo
encomienda. (Artculo 110 inciso final de la Ley N 18.046).
Si la sociedad se disolviere por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no ser
necesaria la liquidacin. (Artculo 110 inciso 3 de la Ley N 18.046).
Facultades de los liquidadores de la sociedad annima.
Los liquidadores no podrn entrar en funciones sino una vez que estn cumplidas todas las
solemnidades que la ley seala para la disolucin de la sociedad.
Entretanto, el ltimo directorio deber continuar a cargo de la administracin de la sociedad.
A los liquidadores les sern aplicables, en lo que corresponda, los artculos de la Ley N
18.046 referentes a los directores. (Artculo 112 de la Ley N 18.046).
Sus facultades son:
1. Slo ejecutar los actos y contratos que tiendan directamente a efectuar la liquidacin de la
sociedad.
2. Representar judicial y extrajudicialmente a la compaa.
3. Las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como
privativas de las juntas.
No es necesario otorgarles poder especial alguno, incluso para los actos o contratos que las
leyes lo exijan. (Artculo 114 inciso 1 de la Ley N 18.046).
Obligacin de los liquidadores de una sociedad annima.
Los liquidadores estn obligados al pago de repartos a los accionistas (una vez asegurado el
pago o pagadas las deudas sociales), a lo menos, trimestralmente y, en todo caso, cada vez que
se acumulen fondos suficientes para solucionar, al menos, el 5% del valor de libros de sus
acciones (Artculo 117 de la Ley N 18.046).
Funcionamiento de la sociedad annima durante la liquidacin.
Durante la liquidacin de la sociedad annima continuarn reunindose las juntas ordinarias
de accionistas y en ellas se dar cuenta por los liquidadores del estado de la liquidacin y se
acordarn las providencias que fueren necesarias para cumplir con ella.

92

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Los liquidadores enviarn, publicarn y presentarn los balances y dems estados financieros
que establece la presente ley y sus normas complementarias. (Artculo 115 inciso 1 de la Ley N
18.046).
T. REGISTRO DE LOS ADMINISTRADORES DE LA SOCIEDAD ANONIMA.
Cada sociedad annima deber llevar un registro pblico indicativo de sus presidentes,
directores, gerentes o liquidadores, con especificacin de las fechas de iniciacin y trmino de sus
funciones. Las designaciones y anotaciones que consten en dicho registro harn plena fe en
contra de la sociedad, sea en favor de accionistas o de terceros.
Responsabilidad de los directores, gerentes y liquidadores, en su caso, sern
solidariamente responsables de los perjuicios que causaren a accionistas y a terceros con
ocasin de la falta de fidelidad o vigencia de las informaciones contenidas en el registro a
que se refiere este artculo. Lo anterior es sin perjuicio de las sanciones administrativas que
pueda aplicar la Superintendencia de Valores y Seguros a las sociedades annimas abiertas.
(Artculo 135 de la Ley N 18.046).
XIII.- LAS SOCIEDADES ANNIMAS SUJETAS A NORMAS ESPECIALES.
Sociedades Annimas regidas por normas especiales.
Las compaas aseguradoras y reaseguradores, las Sociedades Annimas Administradoras
de Fondos Mutuos y las Bolsas de Valores, se forman, existen y prueban por escritura pblica,
obtencin de una resolucin de la respectiva Superintendencia que autorice su existencia, e
inscripcin y publicacin del certificado especial que ella otorgue. (Artculos 126 inciso 1 de la
Ley 18.046).
No estn sujetos a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros: los Bancos,
las Sociedades Financieras y las Sociedades Administradoras de Fondos de Pensiones (A.F.P.);
aquellas las primeras estn sujetas a supervigilancia y fiscalizacin de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras y stas ltimas, a la Superintendencia de Administradoras de
Fondos de Pensiones.
a) Los Bancos Comerciales. (Artculo 27 inciso 1 de la Ley General de Bancos D.F.L. N
3/1997 y artculo 2 inciso 2 de la Ley N 3.918 sobre SRL).
b) Las Compaas de Seguros y las Compaas Reaseguradoras. (Artculos 126 y siguientes
de la Ley N 18.046, artculos 4 inciso 1 y 16 inciso 2 del D.F.L. N 251 de 1931; artculo 40 de
la Ley de Mercado de Valores, Ley N 18.045/1981).
c) Las Sociedades Administradoras de Fondos Mutuos. (Artculos 126 y siguientes de la Ley
N 18.046; artculo 3 inciso 1 del D.L. N 1.328, de 1976, publicado en el Diario Oficial de fecha
16 de Enero de 1976 modificado por la Ley N 19.301 y el Reglamento de los Fondos Mutuos).
d) Las Sociedades Administradoras de Fondos de Pensiones (A.F.P.). (Artculo 130 de la Ley
N 18.046, D.L. N 3.500/1980 establece nuevo Sistema de Pensiones).
e) Las Sociedades Administradoras de Fondos de Inversiones. (Artculo 3 de la Ley N
18.815/1989. Es un patrimonio integrado por aportes de personas naturales y jurdicas para su
inversin en los valores y bienes que la ley respectiva permite, los que administra una sociedad
93

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

annima por cuenta y riesgo de los aportantes, los aportes quedan expresados en cuotas de
participacin no rescatables, su diferencia con los fondos mutuos administrados por las
Sociedades Administradoras de Fondos Mutuos regidos por el D.L. N 1.328/1976, es que estos
ltimos son rescatables no as los fondos de inversin.).
f) Las Sociedades Annimas de Casinos. (Artculo 17 de la Ley N 19.995 que Establece las
Bases Generales para la Autorizacin, Funcionamiento y Fiscalizacin de Casinos de Juegos).
g) Sociedades Annimas de Garanta Recproca. (SAGR) Ley N 20.179.
h) Las Sociedades Annimas Deportivas Profesional (SADP). Ley N 19.712 20.019.
A.- LAS SOCIEDADES ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE INVERSIN.
Estas son sociedades annimas que tienen como exclusivo objeto la administracin de fondos
de inversin, administracin que ejercen a nombre de stos y por cuenta y riesgo de los
aportantes, por la cual pueden cobrar una comisin que se deducir de dichos fondos. (Artculo 2
de la Ley N 18.815; y artculo 2 inciso 1 del Reglamento: D. S. de Hacienda N 864, de 1989).
Requisitos.
Debern incluir en su nombre o razn social la expresin "Administradora de Fondos de
Inversin", acreditar un capital pagado en efectivo no inferior a 10.000 Unidades de Fomento; y
si administran ms de un fondo se exige un capital de 10.000 UF por cada uno de los fondos que
administran y que debern mantener en todo momento. (Artculo 3 de la Ley N 18.815.).
Estas sociedades previamente a iniciar sus actividades, deben someter a la aprobacin de la
Superintendencia de Valores y Seguros (SVS), un reglamento interno que regir cada uno de los
fondos que la sociedad administrar, los textos tipos de los contratos que deber suscribir con los
aportantes, los facsmiles de los ttulos de cuotas y los antecedentes que informen
suficientemente acerca de la factibilidad del desarrollo operacional del o de los fondos. (Artculo 4
inciso 1 del Reglamento de la Ley N 18.815).
Estas compaas se forman, existen y prueban por escritura pblica, obtencin de una
resolucin de dicha Superintendencia (SVS), que autorice su existencia, e inscripcin y
publicacin del certificado especial que sta otorgue. (Artculo 3 inciso 2 letra a) de la Ley N
18.815, en relacin con los artculos 126 a 129 de la Ley de Sociedades Annimas).
Supervigilancia.
Las administradoras y los fondos de inversin que administren quedan sujetos a la
fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros. (Artculo 1 inciso 1 de la Ley N
18.815).
Normas que las rigen.
Estas compaas se rigen por la Ley N 18.815, su reglamento, y por las que se establezcan,
para cada fondo de inversin, en sus respectivos reglamentos internos; y, subsidiariamente, por
las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a las Sociedades Annimas abiertas, en
todo lo que no se oponga a las normas anteriores. (Artculo 2 de la Ley N 18.815, en relacin
con su artculo 3 inciso 2 letra a).

94

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Concepto de fondo de inversin.


Fondo de inversin, es un patrimonio integrado por aportes de personas naturales y jurdicas
para su inversin en los valores y bienes que la Ley N 18.815 permite, que administra una
sociedad annima por cuenta y riesgo de los aportantes.
Los aportes se expresan en cuotas de participacin no restables. (Artculo 1 del
Reglamento).
Estos fondos pueden ser de inversin mobiliaria, inmobiliaria o de capital de riesgo.
Los auditores externos.
Estas sociedades estn obligadas a contratar auditorias externas para la fiscalizacin y
revisin de sus operaciones y de las del o de los fondos de inversin que administren.
Los estados financieros que los fondos presenten, anualmente, al 31 de Diciembre debern
ser auditados; y sus auditores debern estar inscritos en el Registro de Auditores de la
Superintendencia de Valores y Seguros. (Artculo 7 incisos 3 y 4 del Reglamento).
B.- LAS SOCIEDADES ANONIMAS ADMINISTRADORAS DE FONDOS MUTUOS.
El D.L. N 1.328 del ao 1976, creo en la legislacin nacional, las Administradoras de Fondos
Mutuos, su Reglamento, es el D.S. N 450/1979 del Ministerio de Hacienda.
El fondo mutuo es el patrimonio aportado por personas naturales o jurdicas para su inversin
en valores de oferta pblica, que es administrado por una sociedad annima por cuenta y riesgo
de los aportantes.
La norma legal que crea a las Administradoras de Fondos Mutuos, prohibi adems la
constitucin de sociedades de capitalizacin distintas de las Administradoras de Fondos Mutuos.
Se trata de una comunidad de inversionistas que no tiene inters en influir en el manejo de las
empresas en las cuales hacen sus aportes o inversiones, las cuales invierten el fondo en valores
de oferta pblica, diversificando el riesgo de la inversin.
El fondo carece de personalidad jurdica propia, siendo la sociedad annima encargada de su
administracin, la que goza de personalidad jurdica, actuando la misma como mandataria legal
de los aportantes, siendo ella la que decide las inversiones y administra el fondo por cuenta y
riesgo de los aportantes.
Las sociedades administradoras de fondos mutuos, necesariamente deben constituirse por un
imperativo legal como sociedades annimas y tienen que ser autorizadas en su constitucin por la
autoridad administrativa para que puedan operar como tales.
Estas sociedades estn sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y
Seguros y tiene por objeto exclusivo administrar uno o ms Fondos Mutuos.
Segn la ley deben poseer un capital efectivo, no inferior a 18.000 Unidades de Fomento por
cada fondo que administran, el que adems en todo caso no podr ser inferior al 1% del
patrimonio promedio de los Fondos Mutuos que administran.
El funcionamiento de la Administradora debe estar determinado en un reglamento interno, el
que debe fijar la comisin de la administradora por sus servicios financieros y administrativos y los
gastos mximos de operacin.
95

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La ley en resguardo de los inversionistas, ha regulado detalladamente las inversiones que


pueden hacer las Administradoras de Fondos Mutuos con cargo a los fondos que las mismas
reciben de los aportantes. (Artculo 13 D.L. N 1.328/1976).
Con las modificaciones introducidas al D.L. N 1.328/1976, es posible ahora a las
Administradoras, efectuar inversiones en el extranjero, debiendo para estos efectos la
Superintendencia establecer las equivalencias en las clasificaciones de los ttulos de emisores
extranjeros y las categoras de riesgo.
C. LAS SOCIEDADES ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE PENSIONES.
Generalidades.
Por el D. L. N 3.500/1980, se crea en Chile un nuevo sistema previsional, en virtud del
cual, los fondos de pensiones son administrados por privados, estableciendo un rgimen de
ahorro y de movilizacin de los recursos ahorrados, que permitir mantener grandes capitales
afectos al funcionamiento del sistema, en que el estado se reserva el control y fiscalizacin de las
entidades creadas para la administracin de los mismos.
Las sociedades administradoras de Fondos de Pensiones, debern constituirse como
sociedades annimas especiales en conformidad a las disposiciones de los artculos 126 y 130 de
la Ley N 18.046.
El objeto nico de las sociedades Administradoras de Fondos de Pensiones, es precisamente
la administracin de un fondo nico de pensiones, sin perjuicio de prestar a otras Administradoras
el servicio de recaudacin de las cotizaciones y depsitos y abonarlas a las cuentas individuales y
de ahorro y de invertir los recursos del Fondo que administran.
Las A.F.P. deben tener un capital mnimo de 5.000 UF, el que se eleva a 10.000 U.F. al
completar 5.000 afiliados, a 15.000 U.F. al completar 7.500 afiliados y a 20.000 U.F. al completar
10.000 afiliados.
Los fondos de pensiones que administran estas sociedades estn destinados a ser invertidos
en conformidad a la ley, de manera tal, que los mismos permitan financiar los beneficios que la ley
otorga a los trabajadores.
Procedimiento de constitucin de una Administradora de Fondos de Pensiones.
Para iniciar su constitucin, los organizadores debern presentar a la Superintendencia de
Administradoras de Fondos de Pensiones (creada por el artculo 93 del D.L. N 3.500/1980), un
prospecto descriptivo de los aspectos esenciales de la sociedad y de la forma como desarrollar
sus actividades. (Artculo 130 inciso 2 de la Ley N 18.046.)
Este prospecto ser calificado por el Superintendente especialmente en cuanto a la
conveniencia de establecerla.
Aceptado un prospecto, se entregar un certificado provisional de autorizacin a los
organizadores, que los habilitar para realizar los trmites conducentes a obtener la autorizacin
de existencia de la sociedad y los actos administrativos que tengan por objeto preparar su
constitucin y futuro funcionamiento.

96

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Para lo anterior, se considerar que la sociedad tiene personalidad desde el otorgamiento del
certificado.
Slo podr solicitarse la autorizacin de existencia de la sociedad antes de transcurridos diez
meses desde la fecha del certificado.
Los organizadores de la Sociedad Administradora de Fondos de Pensiones, estarn obligados
a depositar en alguna institucin bancaria y a nombre de la sociedad en formacin los fondos que
reciban en pago de suscripcin de acciones.
Estos fondos slo podrn girarse una vez que haya sido autorizada la existencia de la
sociedad y que entre en funciones su directorio.
Los organizadores sern personal y solidariamente responsables de la devolucin de dichos
fondos.
Los organizadores de la sociedad no podrn recibir remuneracin alguna por el trabajo que
ejecuten en tal carcter. (Artculo 130 de la Ley N 18.046.)
Resolucin administrativa que autoriza el funcionamiento de la Administradora de Fondos
de Pensiones. Publicacin e inscripcin del certificado.
El funcionamiento definitivo de la sociedad, ser autorizado por la Superintendencia de
Administradora de Fondos de Pensiones, una vez que la mima ha completado los tramites de
constitucin y, se verifica por la Superintendencia la efectividad del capital de la misma, la que
dictar una resolucin que autoriza la existencia de la sociedad y aprueba sus estatutos.
De tal circunstancia, la Superintendencia expedir un certificado que acredite tal circunstancia
y contenga un extracto de los estatutos.
El certificado emitido por la Superintendencia de A.F.P., se inscribir en el Registro de
Comercio del domicilio social y se publicar en el Diario Oficial dentro del plazo de 60 das
contado desde la fecha de la resolucin aprobatoria.
El mismo mecanismo de publicidad deber emplearse con las reformas que se introduzcan a
los estatutos o con las resoluciones que aprueben o decreten la disolucin anticipada de la
sociedad constituida para este objeto. (Artculo 131 de la Ley N 18.046.)
Normas legales supletorias que rigen la sociedad administradora de Fondos de Pensiones.
Las sociedades administradoras de Fondos de Pensiones, se rigen supletoriamente por las
disposiciones aplicables a las sociedades annimas abiertas, en cuanto esas disposiciones
puedan conciliarse o no se opongan a las normas de la legislacin especial a que se encuentran
sometidas las mismas. (Artculo 132 de la Ley N 18.046.)
D. LAS SOCIEDADES ANONIMAS DE CASINOS DE JUEGOS.
Mediante la dictacin de la Ley N 19.995 que Establece las Bases Generales para la
Autorizacin, Funcionamiento y Fiscalizacin de Casinos de Juegos se autoriz en nuestro
pas la creacin y operacin de veinticuatro casinos de juegos, de los cuales pueden existir dos
por regin, con exclusin de la Regin Metropolitana.

97

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Asimismo regula este tipo de sociedades annimas el Decreto N 211, del Ministerio de
Hacienda, publicado el 06 de Mayo del 2005.
En lo pertinente la citada ley seal en su artculo 17 que solamente podrn optar a un
permiso de operacin para un casino de juegos las sociedades annimas cerradas constituidas en
Chile, las que se sujetarn a las normas de control que rigen a las sociedades annimas abiertas,
conforme lo dispone la Ley N 18.046.
Sin perjuicio de lo anterior la Ley N 19.995 estableci una serie de requisitos y
particularidades para la creacin de las sociedades annimas operadoras de casinos de juegos:
1.- El objeto de la sociedad solamente puede ser la explotacin de un casino de juegos.
2.- Solo pueden constituirse y funcionar con un mximo de 10 accionistas.
3.- El capital social no podr ser inferior a 10.000 U.T.M., en dinero o bienes avaluables en dinero,
el cual deber estar suscrito y pagado en un cincuenta por ciento, a lo menos, al momento de
constituir la sociedad.
Si no se cumple con este requisito se tendr por no presentada la solicitud de permiso de
operacin.
Si la sociedad obtiene el permiso de operacin del casino de juegos deber enterar el saldo
del capital dentro de los noventa das siguientes al otorgamiento del referido permiso. Si
transcurrido el plazo no se entera el saldo de capital, ste se reducir de pleno derecho al monto
efectivamente pagado, el que en caso alguno podr ser inferior al mnimo legal.
Si producida la reduccin del capital social de pleno derecho este no alcanza el mnimo legal,
la Superintendencia de Casinos y Juegos ordenar el aumento de capital hasta completar a lo
menos el mnimo legal en un plazo mximo e 60 das. Si est obligacin no se cumple se
entender revocado el permiso de operacin.
4.- Las acciones de la sociedad no podrn transferirse sin autorizacin de la Superintendencia de
Casinos y Juegos, y siempre que los nuevos accionistas cumplan con los requisitos sealados en
la Ley N 19.995.
5.- Los accionistas no podrn constituir gravmenes ni otros derechos reales distintos del dominio
y en conformidad con lo sealado precedentemente de las acciones que posean en la sociedad
operadora.
6.- La vigencia de la sociedad no podr ser inferior al tiempo del cual se otorga el permiso de
operacin o su renovacin del casino.
7.- El domicilio de la sociedad deber corresponder al lugar en que se explotar el casino de
juego cuya autorizacin de operacin se solicita.
Otro punto importante de destacar de la Ley N 19.995 es que seala que los accionistas
podrn ser personas naturales o jurdicas, siempre que cumplan con los antecedentes
comerciales que el reglamento establezca y justifiquen el origen de los fondos que se destinar a
la sociedad. Si el accionista es una persona natural, adems, sta no debe haber sido condenada
por delito que merezca pena aflictiva.

98

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

El directorio de la sociedad annima operadora de un casino no podr estar integrado por las
personas que se encuentren inhabilitadas de conformidad a la Ley N 18.046 y por aquellos que
no tengan la calidad de accionistas conforme lo dispone la Ley N 19.995.
Finalmente es necesario sealar que la Ley N 19.995 establece que cualquier modificacin a
la composicin accionaria o de los estatutos de la sociedad operadora, slo podr efectuarse
previa autorizacin de la Superintendencia de Casinos y Juegos
E. LAS AGENCIAS DE SOCIEDADES ANNIMAS EXTRANJERAS.
Generalidades.
La regla general para las sociedades annimas extranjeras, es que ellas pueden realizar en
Chile actos aislados, sin una autorizacin especial, mediante mandatarios debidamente
facultados.
Sin perjuicio de lo anterior, en el caso de que las sociedades annimas extranjeras pretendan
desarrollar su objeto o actividad social en Chile en forma permanente, deben cumplir los requisitos
que a continuacin se detallan.
Requisitos para que una sociedad annima extranjera pueda constituir agencia en Chile.
1. Protocolizar determinados documentos legalizados de la sociedad annima. (Artculo 121 de la
Ley N 18.046).
2. Escritura pblica de declaracin del agente de la sociedad annima en Chile, con las
menciones indicadas en el artculo 122 de la Ley N 18.046 Por escritura pblica de la misma
fecha y ante el mismo notario ante el cual se efecte la protocolizacin a que se refiere el artculo
anterior, el agente deber declarar a nombre de la sociedad y con poder suficiente para ello:
1) El nombre con que la sociedad funcionar en Chile y el objeto u objetos de ella;
2) Que la sociedad conoce la legislacin chilena y los reglamentos por los cuales habrn de
regirse en el pas, sus agencias, actos, contratos y obligaciones;
3) Que los bienes de la sociedad quedan afectos a las leyes chilenas, especialmente para
responder de las obligaciones que ella haya de cumplir en Chile;
4) Que la sociedad se obliga a mantener en Chile bienes de fcil realizacin para atender a
las obligaciones que hayan de cumplirse en el pas;
5) Cul es el capital efectivo que va a tener en el pas para el giro de sus operaciones y la
fecha y forma en que ste ha de ingresar en la caja de la agencia en Chile, y
6) Cul es el domicilio de la agencia principal.
3. Publicidad: inscripcin en el Registro de Comercio y publicacin en el Diario Oficial de un
extracto de la protocolizacin y escritura pblica respectiva.
Deben revisarse adems los artculos 447 a 450 del Cdigo de Comercio que regulan la
constitucin en Chile de Agencias de Sociedades Extranjeras u otras Personas Jurdicas
con Fines de Lucro. Las normas referidas entraron en vigencia en Chile, a partir del 1 de enero

99

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

de 2010, fueron incorporadas al Cdigo de Comercio, por el artculo 3 N 2 de la Ley N 20.382,


de fecha 20 de octubre de 2009.
ANALISIS PARTICULAR DE LAS EXIGENCIAS.
1. Protocolizar determinados documentos debidamente legalizados. (Principalmente, los
estatutos y los poderes generales otorgados al agente que la representa en Chile).
Para que una sociedad annima extrajera pueda constituir agencia en Chile, su agente o
representante deber protocolizar en una notara del domicilio que sta tendr en Chile, en el
idioma oficial del pas de origen, traducidos al espaol si no estuvieren en ese idioma, los
siguientes documentos emanados del pas en que se haya constituido, debidamente legalizados:
a) Los antecedentes que acrediten que se encuentra legalmente constituida de acuerdo a la ley
del pas de origen y un certificado de vigencia de la sociedad;
b) Copia autntica de los estatutos vigentes, y
c) Un poder general otorgado por la sociedad al agente que ha de representarla en el pas, en el
que conste la personera del mandante y se exprese en forma clara y precisa que el agente obra
en Chile bajo la responsabilidad directa de la sociedad, con amplias facultades para ejecutar
operaciones en su nombre y en que se le otorguen expresamente las facultades a que se refiere
el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. (Artculo 121 de la Ley N
18.046).
La protocolizacin, como bien sabemos, es el hecho de agregar un documento al final del
registro de un notario, a pedido de quien lo solicita.
Para que la protocolizacin surta efecto legal deber dejarse constancia de ella en el libro de
repertorio el da en que se presente el documento, en la forma establecida en el artculo 430 del
COT. (Artculo 415 del Cdigo Orgnico de Tribunales).
2. La escritura pblica de declaracin del Agente en Chile de la sociedad annima
extranjera: Por escritura pblica de la misma fecha y ante el mismo notario ante el cual se
efecte la protocolizacin a que se refiere el artculo 121 de la Ley N 18.046, el agente de la
sociedad annima extranjera en Chile, deber declarar, a nombre de la sociedad y, con poder
suficiente para ello:
a.- El nombre con que la sociedad funcionar en Chile y el objeto u objetos de ella;
b.- Que la sociedad conoce la legislacin chilena y los reglamentos por los cuales habrn de
regirse en el pas, sus agencias, actos, contratos y obligaciones;
c.- Que los bienes de la sociedad quedan afectos a las leyes chilenas, especialmente para
responder de las obligaciones que ella haya de cumplir en Chile;
d.- Que la sociedad se obliga a mantener en Chile bienes de fcil realizacin para atender a
las obligaciones que hayan de cumplirse en el pas:
e.- Cul es el capital efectivo que va a tener en el pas para el giro de sus operaciones y la
fecha y forma en que ste ha ingresar en la caja de la agencia en Chile, y
f.- Cul es el domicilio de la agencia principal. (Artculo 122 de la Ley N 18.046).
100

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Estas obligaciones persiguen poner de manifiesto el capital y someter a la sociedad extranjera


a la legislacin nacional.
3. Publicidad: La ley contempla mecanismos de publicidad similares a los exigidos para la
constitucin de una sociedad annima nacional.
En efecto, un extracto de la protocolizacin y de la escritura a que se refieren los artculos 121
y 122 de la Ley N 18.046, debidamente certificado por el notario respectivo, en que conste la
fecha y nmero de la protocolizacin y de la escritura antes mencionada; el nombre de la
sociedad y aqul con que funcionar en Chile; el domicilio que tendr en el pas; el capital de la
agencia y el nombre del agente o representante, deber inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la agencia principal y publicarse, por una sola vez, en el Diario
Oficial.
Todo ello, deber cumplirse dentro de los 60 das contados desde la fecha de la
protocolizacin a que se refiere el art 121 de la Ley N 18.046. (Artculo 123 de la Ley N
18.046).
Las modificaciones al pacto social de la sociedad annima extranjera.
El agente cumplir con las mismas formalidades antes sealadas, respecto de cualquiera
modificacin que se produzca en relacin con los documentos o declaraciones antes aludidas,
salvo la de obligarse a mantener en el pas bienes para atender las obligaciones que hayan de
cumplirse en Chile. (Artculo 124 inciso 1 de la Ley N 18.046).
La publicacin del balance.
El agente deber publicar el balance anual de la agencia en un diario del domicilio de sta,
dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del cierre del ejercicio. (Artculo 124 inciso 2 de la Ley
N 18.046)
F. LAS SOCIEDADES ANONIMAS DE GARANTIA RECIPROCA26
Introduccin
Durante los ltimos aos en Chile se han hecho grandes esfuerzos por apoyar el crecimiento
y desarrollo de la mediana y a la pequea empresa, con distintos grados de xito y tambin con
lamentables fracasos.
En este afn, los distintos sectores polticos han convergido en reconocer los problemas que a
lo largo de los ltimos aos han enfrentado los programas de apoyo financiero y tcnico dirigidos
a la mediana y pequea empresa, concluyendo que la mayor carencia que enfrentan estas
empresas, guarda relacin con un acceso expedito al financiamiento requerido para sus
operaciones.
La falta de flexibilidad que posee el sistema de constitucin, administracin y cancelacin o
alzamiento de garantas en nuestro pas, especialmente aquellas que ms son exigidas por parte
26

MANRESA FUENTEALBA, Francisco Javier. Facultad de Ciencias Jurdicas Universidad Central de Chile-Sede
Antofagasta. Extractado del Trabajo preparado por el autor para la Ctedra del Curso de Derecho Comercial. Ao
2007.

101

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

de la banca o de otros financistas para efectos de respaldar los crditos que otorgan a las
pequeas y medianas empresas. stas son la prenda sin desplazamiento, regida por la Ley
N 18.112 de 1982, y la hipoteca, reglada en el Ttulo XXXVIII del Libro Cuarto del Cdigo Civil.
Ambas garantas son derechos reales que se constituyen en favor de un tercero, pero recaen
en bienes diversos: muebles, en el caso de la prenda, e inmuebles, en el caso de la hipoteca. Sin
embargo, poseen una relevante caracterstica comn, cual es el hecho que ese bien sobre el cual
recaen permanece materialmente en manos del deudor, quien puede continuar utilizndolo con
normalidad. Esto explica su gran utilizacin en la prctica comercial.
La constitucin de las mencionadas cauciones constituye un acto complejo y solemne, que
contempla, en la prctica, ms all de los requerimientos legales, los siguientes trmites:
1) Una tasacin de los bienes respecto de los cuales se constituir la prenda o hipoteca;
2) El estudio de los ttulos o antecedentes legales;
3) La suscripcin de la correspondiente escritura pblica;
4) La inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes o en el Registro de Prendas, a
cargo del Conservador de Bienes Races del domicilio en que estn situados los bienes;
5) En el caso de la prenda sin desplazamiento, la publicacin de un extracto de la escritura
pblica en el Diario Oficial; y
6) La obtencin de los certificados de estas actuaciones.
Este elevado nmero de trmites conlleva a que el proceso, adems de complejo, sea
oneroso para el solicitante del crdito y dificulte que el deudor pueda transferir con facilidad las
mismas garantas a otro agente del mercado financiero que le otorgue mejores condiciones de
endeudamiento.
Por otra parte, se presentan tambin otros problemas prcticos conexos. Primero, que el
sistema actual de cauciones permite al deudor, normalmente, obtener slo un monto de crdito
inferior al valor de tasacin del bien sobre el cual recae la garanta. Segundo, que por regla
general el mismo bien no podr ser ofrecido ante otro agente financiero para obtener un nuevo
crdito, a menos -claro est- que se pague el crdito anterior y se cumplan las formalidades para
la constitucin de una nueva caucin.
En suma, el actual sistema de cauciones genera importantes ineficiencias que se traducen en
costos para el pequeo y mediano empresario, tales como:
1) Los tiempos de demora en la constitucin de la garanta;
2) Los elevados desembolsos en que el empresario debe incurrir para otorgarla, por exceso
de trmites para ello;
3) La limitacin del monto del crdito garantizado al valor del bien entregado en garanta;
4) Las limitaciones para que el deudor obtenga nuevos crditos con la misma garanta, a
pesar que el valor de la deuda primitiva sea muy inferior al del bien que le sirve de garanta;
5) Las restricciones a la movilidad entre acreedores y los altos costos que se asocian a ello.

102

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En la bsqueda de superar estas ineficiencias, o al menos, en pos de minimizar sus efectos


en el desarrollo de la gestin de pequeos y medianos empresarios, se vislumbra un camino a la
solucin en el Derecho Comparado, especialmente de la experiencia Italiana 27, al estudiar las
Instituciones de Garanta Recproca.
En dicho pas se prefiri designarlas como Instituciones y no como Sociedades. Ello obedece
al origen del fondo o patrimonio que se debe reunir para su constitucin.
En Italia se consider que era el Estado quien tena que aportar el fondo de constitucin, por
consiguiente tiene sta un carcter de Institucin Pblica. Es el Estado en definitiva el mximo
garante de la pequea y mediana empresa ante la Banca.
En Chile, por el contrario, se opt por la reunin de un fondo privado, son los mismos
empresarios quienes por sus aportes constituyen el capital social. Ante esta perspectiva, el
Estado Chileno no se compromete en un rol de garante sino que se limita slo a la
supervigilancia.
Al revestir un carcter netamente privado, la mejor forma de organizacin jurdica y por
consiguiente denominacin, no poda ser otra que la de Sociedad Annima, conforme lo establece
la Ley N 18.046.
Es a travs de estas sociedades, por una parte, que los empresarios pueden organizarse para
administrar un sistema de garantas de general aceptacin entre los agentes financieros, que les
permite superar las dificultades antes sealadas. De este modo, los beneficiarios del sistema
obtienen mejores y ms flexibles cauciones, mejorando as las condiciones de acceso al crdito y
a servicios adicionales que son propios de la actividad que desarrollan.
Y es tambin a travs de estas sociedades, que el Estado puede ejercer un control y
supervigilancia, primero por la Superintendencia de Valores y Seguros, para su constitucin, y
luego por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, para su funcionamiento 28.
Es posible afirmar entonces, que los objetivos que persigue la Ley N 20.179, se pueden
resumir en las siguientes directrices:
1) Establecer un nuevo instrumento de fomento a la asociatividad empresarial, cuya finalidad
sea la implementacin de mecanismos concretos de apoyo a sus actividades en materia de
financiamiento y garanta;
2) Autorizar el establecimiento de Sociedades de Garanta Reciproca entre empresarios de
diversa ndole, a travs de los cuales stos puedan administrar de manera ms flexible las
garantas con que cuentan para caucionar sus obligaciones;
3) Establecer un nuevo sistema de cauciones, que permita tanto a los empresarios
accionistas de las Sociedades de Garanta Reciproca como a los acreedores de las
27

La Cmara de Comercio Italiana y la misma Embajada de Italia en Chile, participaron activamente en la difusin de
su experiencia en esta materia, tanto en un seminario organizado al efecto en Santiago, como en el apoyo brindado a
la Comisin PYME y de Hacienda del Senado, en la tramitacin de esta Ley.
28
Artculo 1 inciso 2 Ley 20.179 Podrn, adems, desarrollar el giro de Sociedad de Garanta Recproca,
aquellas cooperativas que se constituyan especialmente para tal efecto, previa autorizacin del Departamento de
Cooperativas del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin. Su constitucin se regir por las normas
aplicables a las cooperativas de ahorro y crdito y su fiscalizacin se har de conformidad con las normas aplicables
a las cooperativas de importancia econmica, sin perjuicio de lo sealado en el Ttulo V de la presente ley.

103

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

mismas, mecanismos expeditos de constitucin y de cobro, y adicionalmente, de divisin,


transferencia y alzamiento o cancelacin de las cauciones rendidas o recibidas;
4) Adicionalmente, establecer un nuevo instrumento de inversin para aquellas personas
naturales y jurdicas que cuenten con excedentes de recursos financieros, o que deseen
colaborar con estas iniciativas.
La incorporacin de las Sociedades de Garanta Recproca en el ordenamiento jurdico
nacional, y su resultado en la bsqueda de apoyar a los medianos y pequeos empresarios,
tendr que ser objeto de evaluacin y anlisis en un futuro prximo.
Las Sociedades de Garanta Recproca
La Sociedad de Garanta Recproca es un nuevo tipo de Sociedad Annima o de aquellas que
se definen como sometidas a normas especiales, que se rige para su constitucin y
funcionamiento por las normas contenidas en la Ley N 18.046.29
Este nuevo tipo societario tiene su origen en la Ley N 20.179, que Establece un marco
legal para la constitucin y operacin de Sociedades de Garanta Recproca, la que fue
publicada en el Diario Oficial N 38.793, del da mircoles 20 de junio de 2007.
Si bien esta nueva Ley no define expresamente lo que es una Sociedad de Garanta
Recproca y mas bien, se remite para ello a la Ley de Sociedades Annimas, se pueden
desprender de su Art 1, que la misma posee los siguientes elementos constitutivos de una
definicin:
a) Es una Sociedad Annima Especial, que se rige por las normas de la Ley N 18.046.
Sobre todo en lo relativo a su constitucin y salvo particularidades relativas al objeto, tambin en
su funcionamiento.
b) Su objeto es exclusivo. As lo establece el artculo 3 letra a) de la Ley N 20.179, Su
objeto ser exclusivo, y consistir en el otorgamiento de garantas personales a los acreedores de
sus beneficiarios, con la finalidad de caucionar obligaciones que ellos contraigan, relacionadas
con sus actividades empresariales, productivas, profesionales o comerciales.
Asimismo, podrn prestar asesoramiento tcnico, econmico, legal y financiero a los
beneficiarios y administrar los fondos a que se hace referencia en el artculo 33 y las
contragarantas que se hayan rendido a su favor de conformidad con los pactos que se celebren
entre las partes.
c) Su giro puede ser desarrollado por una Cooperativa. Aquellas cooperativas que se
constituyan especialmente para tal efecto, previa autorizacin del Departamento de Cooperativas
del Ministerio de Economa. Su constitucin se regir por las normas aplicables a las cooperativas
de ahorro y crdito y su fiscalizacin se har de conformidad con las normas aplicables a las
cooperativas de importancia econmica, sin perjuicio de lo sealado en el Ttulo V de la presente
ley.

29

La Ley de Sociedades Annimas N 18.046, por la misma remisin que a ella hace la Ley N 20.179, rige el
funcionamiento de la Sociedad de Garanta Recproca, en cuanto la misma es una Sociedad Annima, como marco
general, y en lo especfico de su funcionamiento, definido ya por su objeto, ser entonces su ley especial.

104

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

d) Sus accionistas podrn ser personas naturales o jurdicas. En este tipo de Sociedad
los accionistas participan de la propiedad del capital social como en cualquier Sociedad, pero
adems y como caracterstica distintiva, los Socios podrn tener adems de sus derechos y
obligaciones como tales, el carcter de Beneficiarios del Objeto especfico que desarrolla la
Sociedad.
Requisitos para su constitucin SAGR
Para su constitucin rigen las mismas normas de la Ley N 18.046, es decir, la Sociedad de
Garanta Recproca, se forma, existe y prueba por escritura pblica inscrita y publicada. 30 A los
requisitos generales, la Ley N 20.179 agrega requisitos particulares, al sealar que los estatutos
de la Institucin de Garanta Recproca debern contener, adems de las sealadas en el artculo
4 de la Ley N 18.046, las siguientes materias:
Requisitos particulares aplicables a las Sociedades de Garanta Recproca:
1) El nombre de la Sociedad, deber contener la frase Sociedad Annima de Garanta
Recproca, o la abreviacin S.A.G.R., en el caso de las sociedades, y Cooperativa
de Garanta Recproca, o la abreviacin CGR, para el caso de las cooperativas. La
sigla de fantasa que adopte, en su caso, deber tambin contener la sealada frase o su
abreviacin.31
2) El capital social mnimo inicial deber ser una suma equivalente a 10.000 unidades de
fomento. En todo momento estas instituciones debern mantener un patrimonio a lo menos
equivalente al capital social mnimo inicial.32
3) Las condiciones generales aplicables a las garantas que otorgue la entidad y a las
contragarantas que se constituyan a su favor.
4) Los porcentajes mximos de las garantas que la entidad podr otorgar, en relacin con su
patrimonio, con el valor de los fondos de garanta que administre o con las contragarantas
que se le haya rendido.
5) La relacin mxima entre el capital social que aporte cada accionista beneficiario y el
importe mximo de las deudas cuya garanta ste solicite de la sociedad, con cargo a sus
acciones.
6) Los estatutos podrn establecer requisitos para adquirir la calidad de accionistas y de
beneficiario.33
De la Regulacin de las Instituciones de Garanta Recproca
Para ejercer el giro de Institucin de Garanta Recproca 34, se deber acreditar previamente
ante la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras:

30

En los mismos trminos de lo sealado en los artculos 3, 4 y 5 de la Ley N 18.046.


Artculo 3 letra b), Ley N 20.179.
32
Artculo 3 letra c), Ley N 20.179.
33
Los nmeros 3, 4, 5 y 6
34
Artculo 17, Ley N 20.179.
31

105

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Que se encuentran constituidas legalmente y tienen como giro exclusivo el desarrollo de


las actividades a que se refiere esta ley; y que sus administradores no han sido
condenados por crimen o simple delito, y

Que tienen un patrimonio igual o superior a 10.000 unidades de fomento, acreditado en


conformidad a las instrucciones que imparta la Superintendencia.

Estas mismas circunstancias debern ser acreditadas, adems, anualmente ante la


Superintendencia.

Registro de Instituciones de Garanta Recproca35


La Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras llevar un Registro de
Instituciones de Garanta Recproca en el cual stas se clasificarn en categoras A o B.
Categora A: aquellas que, adems de cumplir con todos los requisitos indicados en el artculo
anterior, cuenten con un informe favorable de evaluacin emitido por una entidad independiente
de la sociedad, especializada en la materia, por lo menos en dos pocas distintas del ao.

Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, en cualquier momento la


Superintendencia podr ordenar a una entidad evaluadora que efecte una revisin a
determinada Institucin, con cargo a sta.

Los informes de evaluacin de estas entidades evaluadoras debern responder a los


requerimientos que la Superintendencia determine.

Categora B: Las Instituciones que no cumplan con lo expuesto en el inciso segundo de este
artculo se incluirn en la Categora B.
Los Socios y Beneficiarios de la Sociedad de Garanta Recproca
El Objeto de esta Sociedad consiste en el otorgamiento de garantas personales a los
acreedores de sus beneficiarios, con la finalidad de caucionar obligaciones que ellos
contraigan, relacionadas con sus actividades empresariales, productivas, profesionales o
comerciales. El objeto as definido obliga ha realizar previamente la distincin entre los Socios de
la Sociedad y los Beneficiarios de la misma.
Son Socios de la Sociedad, aquellas personas naturales o jurdicas, que participan de la
propiedad del capital social, y que pueden optar a ser afianzados por la sociedad para caucionar
determinadas obligaciones que contraigan, de conformidad a las normas de la presente ley. Es
decir que como Socios adems podrn ser Beneficiaros de ser afianzados por la Sociedad.
Son Beneficiarios de la Sociedad, las personas naturales o jurdicas que de conformidad al
estatuto de la Institucin pueden optar a ser afianzados por sta para caucionar sus obligaciones,
de acuerdo con las normas de la Ley N 20.179.
Hecha la distincin, es claro apreciar que la condicin de Socio y la de Beneficiario, no es
necesariamente equivalente, ya que el Socio que jams haga efectiva su opcin de ser afianzado
o que nunca celebre Contrato de Garanta Recproca con la Sociedad, no dejar por ese hecho de
ser Socio con todos sus derechos y obligaciones dentro de la Sociedad.

35

Artculo 18, Ley N 20.179.

106

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Como contrapartida, aquella persona natural o jurdica que s celebre el Contrato de Garanta
Recproca con la Sociedad, es decir, que consienta en el afianzamiento de sus obligaciones por
parte de la Sociedad, no por ese slo hecho podr ser considerada Socio de la misma.
De las Obligaciones y Derechos de los Accionistas
A diferencia de otros tipos de Sociedades Annimas, la Sociedad Annima de Garanta
Recproca presenta particularidades respecto a los derechos y obligaciones de los accionistas, a
saber:
a) El accionista o socio beneficiario no podr gravar ni enajenar sus aportes de capital a
ningn ttulo, excepto a beneficio de la entidad, mientras tenga obligaciones vigentes o con saldo
insoluto afianzadas por sta. (Art 8 de la Ley N 20.179)
Ello debido a que para acceder a la fianza de la Institucin de Garanta Recproca, el
accionista o socio beneficiario podr constituir en favor de sta, prenda sobre las acciones o
cuotas de capital que posea en el capital de la misma. A tales efectos, sern aplicables las
disposiciones de la Ley N 4.287, de Prenda Bancaria sobre Valores Mobiliarios 36.
b) Para tener derecho a la distribucin de dividendos o excedentes, los accionistas o socios
beneficiarios de servicios de afianzamiento no podrn encontrarse en mora en el cumplimiento de
las obligaciones que la entidad les hubiese caucionado a la fecha en que tal distribucin se
acuerde. En este ltimo caso, el monto de los dividendos o excedentes que le hubiere
correspondido se aplicar al pago del inters moratorio pactado o, en caso de no estarlo, al
mximo convencional sobre el saldo insoluto, y el remanente, si lo hubiere, al pago del capital
adeudado. (Artculo 9 de la Ley N 20.179)
c) Los dems derechos sociales de los accionistas o socios beneficiarios se suspendern
de pleno derecho en caso de mora o simple retardo en el cumplimiento de obligaciones que
tuvieren con la entidad o de las afianzadas por sta.
d) Est prohibida la concesin de crditos directos por parte de la Institucin a sus
accionistas o terceros.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y
sanciones que la ley seale. (Artculo 10 de la Ley N 20.179)
Los directores y ejecutivos que hayan participado en la decisin de conceder un crdito en
contravencin a lo dispuesto por el inciso anterior, sern solidariamente responsables por los
perjuicios que sta irrogue.
El Contrato de Garanta Reciproca y el Certificado de Fianza
El Contrato
Las personas que soliciten a la Institucin de Garanta Recproca el afianzamiento de sus
obligaciones, ya sean accionistas que optan por el beneficio, o simplemente aquellas personas
definidas como Beneficiarios de la Sociedad, suscribirn previamente con sta un contrato
denominado Contrato de Garanta Recproca, en el cual se deber dejar establecido, a lo
menos, lo siguiente:
36

Artculo 16 de la Ley N 20.179.

107

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Los bienes, cauciones y derechos que el beneficiario entregue para garantizar a la entidad las
fianzas que sta, a su vez, le proporcione por sus respectivas obligaciones; (Contra
Garanta)37

El monto mximo de las obligaciones que la entidad podr afianzar al beneficiario;

El plazo de duracin del contrato, que podr ser indefinido;

Las modalidades y caractersticas de las garantas que rinde el beneficiario a la entidad,


pudiendo pactarse una clusula de garanta general, limitada a un monto mximo;

Los derechos y obligaciones de las partes, y

Las dems menciones que las partes acuerden.

El Contrato de Garanta Recproca deber protocolizarse ante notario o extenderse con la


firma electrnica avanzada de los contratantes con anterioridad a que se inicie su ejecucin.
En ningn caso la inexistencia de este contrato, su cumplimiento o incumplimiento o los vicios
o errores que ste contuviere, relativos a su formalizacin, suscripcin o contenido, afectarn la
validez del certificado de fianza, ni sus efectos contra la entidad o terceros.
El Certificado de Fianza
La garanta que la Institucin de Garanta Recproca otorgue a sus beneficiarios se extender
mediante la emisin de uno o ms Certificado de Fianza, en el cual se consignar:
a) La individualizacin de la entidad, del afianzado y del acreedor,
b) La singularidad de las obligaciones afianzadas,
c) El monto determinado o determinable al cual se extienda la fianza, sin perjuicio de los
documentos o menciones adicionales que las partes convengan.
Con la autorizacin previa de la Institucin, el deudor beneficiario de la garanta podr
encargar la administracin del Certificado de Fianza a alguna entidad especializada, la cual podr,
previas instrucciones del afianzado, dividir el monto afianzado entre diversas obligaciones y uno o
ms acreedores mediante operaciones materiales o electrnicas.
Podrn afianzarse obligaciones futuras, siempre que stas se encuentren determinadas
singularmente en el certificado respectivo.
El beneficiario quedar obligado frente a la entidad por los pagos que sta efecte en
cumplimiento de las obligaciones garantizadas.
Los crditos afianzados en la forma establecida por la presente ley gozarn del privilegio
establecido por el artculo 2481 N 1 del Cdigo Civil38.

37

No obstante lo sealado y de conformidad al estatuto social, la entidad podr otorgar certificados de fianza sin la
existencia de contragarantas. Artculo 11 inciso 2, de la Ley N 20.179.
38
Cdigo Civil. Artculo 2481 N 1: La cuarta clase de crditos comprende:1. Los del Fisco contra los recaudadores
y administradores de bienes fiscales;

108

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En caso de prdida, extravo o destruccin del Certificado de Fianza, se aplicarn las


disposiciones contenidas en el Prrafo 9 del Ttulo I de la Ley N 18.092 39, de 1982, que se
condigan con la naturaleza de este Ttulo.
El Certificado de Fianza tendr mrito ejecutivo para su cobro.
En el juicio ejecutivo la demanda se notificar vlidamente en el domicilio que la entidad haya
fijado en el correspondiente Certificado de Fianza. En la resolucin respectiva, el juez decretar la
orden de embargar bienes del fiador en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses
y las costas, si no pagare en el acto del requerimiento.
La entidad podr oponerse, dentro del plazo de cinco das. Su oposicin se tramitar como
incidente y slo ser admisible cuando se funde en alguna de las siguientes excepciones:
1) Pago de deuda;
2) Prescripcin;
3) No empecer el ttulo al ejecutado. En sta, no podr discutirse la existencia de la
obligacin; y,
4) Concesin de prrrogas o esperas.
Para que las excepciones sealadas en los nmeros 3) y 4) sean admitidas a tramitacin,
debern fundarse en algn antecedente escrito y aparecer revestidas de fundamento plausible. Si
no concurrieren estos requisitos, el tribunal las desechar de plano.
La apelacin de las resoluciones que se dicten en contra del demandado en este
procedimiento se conceder en el solo efecto devolutivo. El tribunal de alzada a peticin del
apelante y mediante resolucin fundada, podr dictar orden de no innovar. Las peticiones de
orden de no innovar se resolvern en cuenta.
Si no se formulare oposicin, o si formulada, se hubieren desechado las excepciones, se
proceder al remate. ste, se anunciar por medio de avisos publicados cuatro veces en das
distintos y debiendo mediar veinte das, a lo menos, entre el primer aviso y la fecha de la subasta,
en un peridico de la comuna en que se siguiere el juicio y, si all no lo hubiere, en uno de la
capital de la provincia. Las publicaciones podrn hacerse tanto en das hbiles, como inhbiles.
Llegado el da del remate, el acreedor se pagar de su crdito sobre el precio del remate.
El mnimo y las dems condiciones del remate sern fijados por el juez sin ulterior recurso, a
propuesta del acreedor; pero el mnimo del primer remate no podr ser inferior al monto del capital
adeudado, intereses y costas judiciales.
Los gastos del juicio sern tasados por el juez. Cuando haya de procederse a nuevo remate,
el nmero de avisos y el plazo que deba mediar entre la primera publicacin y la fecha de la
subasta, se reducirn a la mitad.
Salvo lo dispuesto en la presente ley, la fianza se regir por lo dispuesto en el Ttulo XXXVI,
del Libro IV del Cdigo Civil.
Incumplimiento de la obligacin afianzada

39

Ley N 18.092, "Dicta nuevas normas sobre Letra de Cambio y Pagar y Deroga disposiciones del Cdigo de
Comercio. (Publicada en el Diario Oficial de fecha 14 de enero de 1982).

109

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Si el beneficiario no cumpliere con las obligaciones afianzadas por la Institucin de Garanta


Recproca, sta proceder al pago de ellas, pudiendo optar entre:

Continuar con el calendario y dems modalidades de pago pactadas originalmente por el


beneficiario con el acreedor.

En este caso, si la entidad pagare las deudas o cuotas vencidas a la fecha del requerimiento,
dentro de los 30 das que siguen a ste, la clusula de aceleracin de la deuda que se hubiere
pactado entre el acreedor y el deudor principal no se aplicar a la entidad, mientras sta cumpla,
en lo sucesivo, con la obligacin afianzada en la forma pactada;

Pagar el saldo insoluto de la obligacin, en forma anticipada, de conformidad con el


contrato respectivo o las disposiciones legales aplicables, y

Pactar, de comn acuerdo con el acreedor, modalidades distintas de pago.

Para estos efectos, el acreedor deber requerir de pago de la entidad dentro de los seis
meses siguientes al incumplimiento de la obligacin por parte del beneficiario. El requerimiento
deber efectuarse por notario pblico o mediante carta certificada dirigida al domicilio de la
institucin.
La Institucin de Garanta Recproca no gozar del beneficio de excusin que establece la ley.
Sin perjuicio de lo establecido en el N 3 del artculo 161040 del Cdigo Civil en virtud del
pago de todo o parte de la fianza comprometida, la Institucin de Garanta Recproca se
subrogar en los derechos respectivos del acreedor, de conformidad a los contratos que liguen a
las partes y a su calidad de fiador, pudiendo hacer exigible el valor total de la fianza otorgada al
deudor principal y a sus codeudores o avalistas, cualesquiera que sean las modalidades con que
la referida Institucin pague las obligaciones afianzadas.
G. LAS SOCIEDADES ANONIMAS DEPORTIVAS PROFESIONALES.41
INTRODUCCION
La Constitucin Poltica de la Repblica, en su artculo 1, asigna al Estado la finalidad de
promover el bien comn. En armona con este mandato constitucional, el artculo 2 de la Ley
N 19.712, Ley del Deporte, reconoce que es su deber crear las condiciones necesarias para el
ejercicio, fomento, proteccin y desarrollo de las actividades fsicas y deportivas. 42 Pero, bien es
sabido que el Estado no es el nico que debe jugar un rol en el deporte, pues resulta
40

Cdigo Civil, Artculo 1610 N 3: Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, N 3. Del que paga una deuda a
que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.
41
Extractado del Trabajo preparado para la ctedra de Derecho Comercial Curso de Sociedades, por el alumno de
la Universidad Central de Chile-Sede Antofagasta, don Jorge Fuentes Sierra. Ao 2008.
42
Dicho Artculo seala.- Es deber del Estado crear las condiciones necesarias para el ejercicio, fomento, proteccin
y desarrollo de las actividades fsicas y deportivas, estableciendo al efecto una poltica nacional del deporte orientada
a la consecucin de tales objetivos. El Estado promover las actividades anteriores a travs de la prestacin de
servicios de fomento deportivo y de la asignacin de recursos presupuestarios, distribuidos con criterios regionales y
de equidad, de beneficio e impacto social directo, que faciliten el acceso de la poblacin, especialmente nios,
adultos mayores, discapacitados y jvenes en edad escolar, a un mejor desarrollo fsico y espiritual.

110

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

determinante tambin el papel que desempea el conjunto de la sociedad en el estmulo y


desarrollo de la actividad deportiva y particularmente el papel que cumplen las entidades jurdicas
privadas tales como clubes, asociaciones y federaciones en la prctica de la misma en sus
distintas disciplinas y modalidades.
Ahora bien, la mal llamada ley de sociedades annimas deportivas 43/44, nace como una
necesidad de soslayar la precariedad con que se practica el deporte profesional en Chile,
resultando necesario establecer un marco regulatorio y una estructura jurdica adecuada que
permita a los clubes deportivos constituirse en instituciones modernas y slidas, administradas de
manera eficiente, con mecanismos de control interno y fiscalizacin externa, que precisamente
contribuya a que cumplan de mejor forma con su rol social. De hecho a luz del mensaje
presidencial que promovi la idea de legislar se sostuvo que uno de los propsitos esenciales de
la ley es establecer un modelo de responsabilidad jurdica y financiera para los clubes que
desarrollan actividades deportivas de carcter profesional, en torno a las cuales se realizan
actividades comerciales tales como publicidad, recaudaciones, traspasos de jugadores y venta de
derechos por transmisiones televisivas, etc.
Esta regulacin y modelo jurdico de estatuto social, permite que los clubes profesionales
tengan ciertas ventajas, pudiendo acceder a nuevos recursos, a travs de la integracin de
nuevos socios y accionistas. Adems, con la nueva organizacin se pretende un mayor control
interno, mediante las juntas de accionistas, consejo deportivo y auditores externos, quedando
sometidos a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros, en el caso de las
sociedades annimas deportivas propiamente tal, siendo, aplicable adems, en todo lo no
regulado por esta norma, la Ley N 18.046.
Esta nueva sociedad annima tiene por objeto especfico: la realizacin de aquellas
actividades correspondientes a la participacin en campeonatos deportivos profesionales, ya sea
de carcter nacional o internacional, organizadas por una federacin o asociacin legalmente
constituida, cuyos jugadores y trabajadores, que desarrollan actividades conexas sean
remunerados.
La nueva norma legal contiene 5 ttulos, divididos en 42 artculos y 3 disposiciones
transitorias. En el Ttulo I (Art. 1 a 15) se establecen disposiciones generales, aplicables tanto a
las sociedades annimas deportivas, como a las fundaciones y corporaciones. El ttulo II (Art. 16
a 24) tratan especficamente el tema de las sociedades annimas deportivas, para en el Ttulo III
tratar el tema de las corporaciones y fundaciones que desarrollan actividades deportivas
profesionales. Finalmente los Ttulos IV y V se refieren a la fiscalizacin de las organizaciones
deportivas profesionales y disposiciones varias respectivamente.
Para fines netamente didcticos, se har abstraccin de las normas referidas tanto a las
corporaciones como fundaciones que desarrollan actividades deportivas profesionales, para
abordar el tema, in extenso slo de las sociedades annimas deportivas, que es del inters de la
ctedra.
1.- DEFINICIN.
43

Este comentario se hace en el aludido que la Ley N 20.019, no slo regula a las sociedades annimas deportivas,
sino ms bien, regula las llamadas organizaciones deportivas profesionales, y stas pueden organizarse como
sociedades annimas, corporaciones o fundaciones.
44
Dicha comenz a regir desde su fecha de publicacin 07.05.2005.

111

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La definicin legal de sociedad annima deportiva la encontramos en el artculo 16 de la


presente ley, en los siguientes trminos: son sociedades annimas deportivas profesionales
aqullas que tienen por objeto exclusivo organizar, producir, comercializar y participar en
actividades deportivas de carcter profesional y en otras relacionadas o derivadas de
stas. Conforme a la historia fidedigna de la ley se indica que as se establece un nuevo tipo de
sociedad annima, que tiene un objeto especfico: la realizacin de aquellas actividades
correspondientes a la participacin en campeonatos deportivos profesionales, ya sea de carcter
nacional o internacional, organizadas por una federacin o asociacin legalmente constituida,
cuyos jugadores y trabajadores, que desarrollan actividades conexas sean remunerados. La
intencin del legislador al crear esta sociedad annima es que posea ciertas caractersticas
especiales, distintas al resto de las sociedades annimas, pero que en lo no regulado
expresamente por la presente norma legal, se regir por las normas contenidas en la ley de
sociedades annimas y su reglamento. Su fiscalizacin corresponder a la Superintendencia de
Valores y Seguros y gozarn de los beneficios que tienen lugar como consecuencia de la
inversin en mercados emergentes.
Por otro lado, esta ley crea un Registro de Organizaciones Deportivas Profesionales, que
conforme a su artculo 245 ser administrado por el Instituto Nacional del Deporte, ente de
suma importancia para este tipo de sociedades, ya que tanto la fiscalizacin como la
supervigilancia, en lo tocante a la incorporacin, permanencia y eliminacin del registro
correspondern precisamente al Instituto Nacional del Deporte46. En el mismo orden de ideas, la
ley dispone que para las sociedades annimas tengan el carcter de organizaciones deportivas
profesionales, slo debern depositar en el registro antes indicado, copia autorizada de la
escritura pblica de constitucin, inscrita y publicada en los trminos del artculo 5 de la Ley
18.04647.
2.- CARACTERSTICAS.
La caracterstica principal de este tipo de sociedades es su giro, que exclusivamente se
traduce en organizar, producir, comercializar y participar en actividades deportivas de carcter
45

Artculo 2.- Existir un Registro de Organizaciones Deportivas Profesionales administrado por el Instituto Nacional
de Deportes de Chile.
46
Artculo 38.- La fiscalizacin y supervigilancia de las organizaciones deportivas profesionales en lo referente a su
incorporacin, permanencia y eliminacin del Registro de Organizaciones Deportivas Profesionales, corresponder al
Instituto Nacional de Deportes.
47
Dicho artculo seala: Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en
el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial.
La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura
social.
El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:
1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere, y si las
acciones tienen o no valor
nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.
El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del
notario ante el cual se otorg. Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se hayan
modificado algunas de las materias sealadas en el inciso precedente.

112

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

profesional y en otras relacionadas o derivadas de stas. En este sentido y para interpretar


correctamente la norma, se debe entender que forman parte del giro de estas sociedades
annimas actividades de tipo comercial, verbi gracia, en el caso del ftbol en que los clubes han
vendido derechos televisivos al TV Cable, publicidad, ya que al ser una sociedad, se debe
entender que persiguen un fin de lucro para sus accionistas.
Otra caracterstica es que se trata de sociedades que se encuentran sujetas a un doble
control, en lo financiero, balances, estado de pagos, etc., a la Superintendencia de Valores y
Seguros y en cuanto a su incorporacin, permanencia y eliminacin, por el Instituto Nacional de
Deportes.
Por su parte, la ley impone a estas sociedades la creacin de dos rganos al interior de
dichos entes, que son distintos al directorio y que se denominan tribunal de honor o comisin
de tica y comisin auditora o revisora de cuentas, aplicndose adems las
incompatibilidades del Ttulo VI de la Ley 18.04648 a los miembros del directorio.
Creemos que estas dos ltimas caractersticas son fundamentales para mejorar la gestin de
clubes, especialmente de ftbol. Sin ir ms lejos en la discusin del proyecto de ley se abord
este tema, siendo el espritu del legislador que el deporte en general y el ftbol en particular sean
actividades vigorosas, transparentes, con cuentas claras, con responsabilidades bien definidas y
con clubes solventes y obviamente que una forma de organizacin como sociedad annima,
agregndosele este tipo rganos al interior de las mismas, pretenden cumplir con dicha finalidad,
transparentando la actividad.
En todo caso, esta aseveracin no ha sido nada pacfica, ya que se constata que existen
clubes muy arraigados en el alma popular de nuestro pas, pero que viven crisis profundas. Ante
tal situacin, no se puede ser indiferente, cuando se observa la importante funcin social que
48

Los casos de incompatibilidades para directores de sociedades annimas se encuentra en el Art. 35. No podrn
ser directores de una sociedad annima:
1) Los menores de edad;
2) Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el artculo 77 de esta ley
3) Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitacin perpetua para desempear
cargos u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de personas fallidas
condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems establecidos en los artculos 203 y 204 de la Ley
de Quiebras.
4) Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de empresas de administracin
autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga representantes en su administracin, en relacin a las
entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de
fiscalizacin o control.
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas pblicas indicadas, cesarn
automticamente en el cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada.
Tambin el Art. 36 nos seala que, Adems de los casos mencionados en el artculo anterior, no podrn ser
directores de una sociedad annima abierta o de sus filiales:
1) Los senadores y diputados;
2) Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a
cada uno de ellos, con excepcin de los cargos de director de las sociedades annimas abiertas en las que el Estado,
segn la ley, deba tener representantes en su administracin, o sea accionista mayoritario, directa o indirectamente a
travs de organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de administracin autnoma, o
aquellas en que el Estado sea accionista mayoritario;
3) Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros;
4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de valores.

113

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

cumplen los diversos clubes deportivos. A pesar de lo anterior, es importante mejorar los
sistemas de control, en especial en lo tocante a la responsabilidad de los dirigentes deportivos,
as como el desarrollo en general de esta importante actividad.
Otra caracterstica que llama la atencin es el lmite porcentual para el inversionista. En
efecto, se establece una restriccin y sancin para quien posee ms del 5% de las acciones
con derecho a voto, en el sentido que no podr tener igual o superior cantidad de acciones en
otra sociedad annima deportiva profesional que compita en la misma actividad deportiva. De
exceder dicho lmite la ley obliga al accionista a enajenar dicho monto en un plazo de 6 meses so
pena de ser sancionado con una multa no inferior a 10 ni superior a 100 UTM. En la discusin
del proyecto se evidenci esta idea indicndose que es preciso tener un severo control sobre la
propiedad del capital de los clubes, la interrelacin de directores, la tenencia de acciones en
mltiples clubes, la tenencia de acciones por interpsita persona y, en general toda prctica que
pueda producir el control de ms de un club por los mismos accionistas, que por lo tanto, atenten
contra de la equidad deportiva y limpieza en los resultados.
Una caracterstica que resulta novedosa es que estas sociedades annimas son
condicionales, pues quedarn sujetas al hecho futuro e incierto que dentro del plazo de un ao se
haya suscrito y pagado tantas acciones como sean suficientes para enterar el capital inicial
mnimo. Es novedosa, por cuanto para en el caso de las sociedades annimas regidas por la ley
18.046 el capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres
aos. Si as no ocurriere al vencimiento de dicho plazo, el capital social quedar reducido al
monto efectivamente suscrito y pagado.
Son sociedades de carcter especial, esto por cuanto se regulan por una ley especial, sin
embargo en lo no regulado por sta rige plenamente la Ley N 18.046, en todo lo que no sea
contrario al espritu de la Ley N 20.016 y tambin se puede interpretar por las normas que
regulan la Superintendencia de Valores y Seguros y la Ley del Deporte.
3.- CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANONIMA DEPORTIVA PROFESIONAL.
Este tipo se sociedades se constituye, prueba y existe por escritura pblica, la cual contiene
su estatuto social, el que debe contener como mnimo las siguientes menciones:
a- El nombre y la razn social de la sociedad, que deber incluir la expresin "Sociedad Annima
Deportiva Profesional" o la sigla "SADP";
b.- El domicilio social;
c.- La identificacin de los accionistas que participan de la constitucin de la sociedad annima
deportiva profesional;
d.- Los activos esenciales de la sociedad annima constituida, y
e.- El giro social.
Estos requisitos la ley los considera de la esencia en toda sociedad annima deportiva
profesional que se formen, por lo que para su modificacin se deber contar con el voto
favorable de los dos tercios de los accionistas con derecho a voto, salvo en el caso de la
letra a.-, que deber contar con el voto de los cuatro quintos de los accionistas con derecho a
voto. A pesar de lo dicho, para el evento que la modificacin se intente efectuar en relacin con la
letra e.-, es decir, el cambio de giro, esto provocar la disolucin de la sociedad por el slo
114

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

ministerio de la Ley. En esto nos parece razonable lo indicado por el legislador, toda vez, que al
existir un cambio de giro de la sociedad annima, no podra subsistir sta con la calidad de
sociedad annima deportiva, puesto que por mencin expresa de la ley su giro es exclusivo.
A su turno se debe cumplir con los trmites sealados en el artculo 5 de la Ley de
Sociedades Annimas49, es decir, se debe inscribir el extracto del estatuto de la sociedad en el
Registro de Comercio del Conservador de Bienes Races del domicilio social y publicarse por una
sola en el Diario Oficial. Tanto la inscripcin como la publicacin deben hacerse dentro del plazo
de 60 das, contados desde la fecha de suscripcin de la escritura pblica.
Creemos, que la omisin de este tipo de trmites formales en la constitucin de la sociedad
annima deportiva profesional, puede ser saneada mediante los mecanismos legales
contemplados en la Ley N 19.499 sobre saneamiento de vicios de nulidad. Las razones que nos
llevan a razonar de esta forma es la remisin de la Ley N 20.019 a las normas de las sociedades
annimas. Otra razn es porque en el caso de las omisiones del artculo 5 de la Ley N 20.019,
es la propia norma legal que entrega las formas de modificar tales requisitos, debiendo entender
en todo caso, que siempre deben existir. Por otra parte, en cuanto a la calidad de deportivas
profesionales, es la propia ley la que prev los requisitos y las sanciones a las omisiones, pero en
lo relacionado a las formalidades ya sealadas, no se menciona la solucin en la norma legal en
estudio, razn que nos lleva a pensar que es plenamente aplicable la Ley N 19.499.
Adems como requisito adicional y para mantener su calidad de tal, debern inscribirse en el
Registro de Organizaciones Deportivas Profesional del Instituto Nacional de Deportes. La
norma legal deja entregada a un reglamento, la forma, plazo y otros antecedentes para dicho
menester.
Por su parte, para mantenerse con la calidad de organizacin deportiva profesional, la
sociedad annima deber cumplir con una serie de requisitos:
a.- Operar anualmente sobre la base de un presupuesto de ingresos y gastos aprobado por
la asociacin o liga deportiva profesional. Slo podrn aprobarse presupuestos con dficit si el
monto de ste es garantizado mediante cauciones de cada uno de los miembros del Directorio de
la corporacin, fundacin o sociedad annima deportiva profesional y de la Comisin de Deporte
Profesional respectiva. Deber enviarse copia de los documentos en que consten dichas
cauciones a la Superintendencia de Valores y Seguros. En ningn caso dichas cauciones
afectarn bienes que formen parte del patrimonio de la organizacin deportiva profesional. De lo
anterior deber informarse a la Superintendencia de Valores y Seguros;
b) Presentar a la asociacin o liga deportiva profesional correspondiente y a la
Superintendencia de Valores y Seguros, dentro del primer cuatrimestre de cada ao, el
balance del ao anterior, debidamente auditado por una entidad inscrita en el Registro de
Auditores Externos de la Superintendencia de Valores y Seguros, y publicar un extracto del mismo
en un medio de comunicacin escrita de circulacin nacional. Dicho balance deber contener

49

Esta obligacin se encuentra prevista en el artculo 5 inciso 1 de la Ley 20.019, que en su parte pertinente seala:
Las organizaciones deportivas profesionales tendrn el carcter de tales por el slo hecho de depositar en la
Direccin Nacional del Instituto Nacional de Deportes copia autorizada de la escritura pblica de constitucin, inscrita
y publicada en los trminos del artculo 5 de la ley N 18.046, en el caso de las sociedades annimas deportivas
profesionales.

115

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

siempre la valoracin del total de sus activos, incluidos los pases y dems derechos
patrimoniales.
c) Estar al da en el pago de las obligaciones laborales y previsionales con sus
trabajadores;
d) La existencia de cauciones personales, cuando corresponda, que aseguren el
cumplimiento de las obligaciones asumidas por el Directorio, que excedan el presupuesto
aprobado ante la correspondiente asociacin deportiva profesional.
4.- LA RAZN SOCIAL DE LA SOCIEDAD ANONIMA DEPORTIVA PROFESIONAL.
La razn social de la sociedad, que deber incluir la expresin "Sociedad Annima Deportiva
Profesional" o la sigla "SADP";
5.- DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD ANONIMA DEPORTIVA PROFESIONAL.
Conforme al artculo 13, el capital mnimo ser de 1000 UF, el que deber ser siempre
mantenido como capital mnimo de funcionamiento50. Si por cualquier motivo disminuye dicho
capital, se deber dar aviso a la Superintendencia de Valores y Seguros, en el trmino de tres
meses, contados desde que se produjo la disminucin. El legislador en este caso otorg un plazo
de tres meses, contados desde la comunicacin a la Superintendencia para poner trmino al
dficit. Para tal efecto, el Directorio de la sociedad citar a una junta de accionista con el objeto
de acordar un aumento de capital. Dicha citacin deber contar con la aprobacin de la
Superintendencia de Valores y Seguros. En dicha asamblea se acordar el plazo, modalidad,
forma y condiciones en que se emitirn las acciones y se enterar dicho aumento de capital. Este
mismo mecanismo se utilizar para el caso que se presente riesgo de insolvencia. Con todo, si la
sociedad no fuese capaz de reunir los recursos para lograr mantener el capital mnimo para su
funcionamiento, dentro del plazo de tres meses, se producir la disolucin anticipada de la
sociedad y se proceder a su liquidacin y eliminacin del Registro de Organizaciones Deportivas
Profesionales.
6.- DE LAS ACCIONES EN LA SOCIEDAD ANONIMA DEPORTIVA PROFESIONAL.
Las acciones deben poseer un valor por cada una de ella que sea igual o inferior a media
unidad de fomento, razn por la cual se deben emitir tantas acciones como sean posibles para
no alcanzar un valor superior al sealado. Junto con ello se debe fijar el plazo y condiciones en
que debe hacerse la oferta de las acciones de primera emisin. En este sentido cabe destacar
que tienen derecho preferente para la adquisicin de este tipo de acciones los socios
debidamente inscritos en el registro de las organizaciones deportivas profesionales (que es un
smil al registro de accionista de una sociedad annima).
Por su parte, adems se establece una restriccin en la tenencia de acciones con derecho a
voto. En efecto los accionistas que posean un porcentaje igual o superior al 5% de las acciones
con derecho a voto no podrn poseer en otra sociedad regulada por la presente ley, que compita
en la misma actividad y categora deportiva, una participacin superior al 5% de las acciones con
50

Artculo 13.- El capital mnimo de constitucin de las organizaciones deportivas profesionales, trtese de
sociedades annimas deportivas profesionales o de Fondos de Deporte Profesional, en el caso de las corporaciones
y fundaciones, ser de 1.000 unidades de fomento. Con todo, las organizaciones deportivas profesionales debern
mantener como capital mnimo de funcionamiento el monto indicado en el inciso anterior.

116

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

derecho a voto en esta ltima. Por otra parte la propia ley estipula una sancin para quien exceda
el lmite antes indicado, ya que, perder su derecho a voto en el exceso en todas las sociedades
en que tenga participacin y estar obligado a enajenar dicha diferencia dentro del plazo de seis
meses. Si as no lo hiciere, ser sancionado con la multa de una cantidad no inferior a 10 ni
superior a 100 UTM.
7.- FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD ANNIMA DEPORTIVA PROFESIONAL.
Al igual que en el caso de la sociedad annima, esta sociedad contempla un rgano de
administracin, constituido por un Directorio que debe contar con a lo menos cinco miembros
cuyo perodo de mandato se ajustar a los sealados en los estatutos. Sin embargo, el primer
directorio provisional, durar hasta la celebracin de la primera junta de accionista de la SADP.
En lo que dice relacin a la gerencia y a los rganos ejecutores, la ley no se ha pronunciado
respecto de ellos, sin embargo, creemos que este (rganos ejecutores) deben existir como en
toda sociedad annima, por lo que para el caso de este tipo de sociedad annima es
perfectamente posible, consagrar, la eleccin de un gerente por parte del Directorio, con todas las
atribuciones que se aplican a los mismos en las sociedades annimas regidas por la Ley N
18.046.
Por su parte, esta sociedad debe consagrar un rgano de deliberacin, que corresponde es la
Asamblea General de Accionistas (Juntas Ordinarias o Extraordinarias de Accionistas) u rganos
deliberantes, quienes constituyen el rgano resolutor o de decisin por excelencia. A la Junta de
Accionistas de la sociedad annima deportiva profesional, le corresponde decidir las cuestiones
ms importantes del funcionamiento de la sociedad annima; (su funcin esta a cargo de la Junta
General de Accionistas, que puede tener el carcter de Ordinaria o Extraordinaria), en todo caso
se hace presente que dicho rgano resolutor no se encuentra regulado con detalle en ley de
SADP, sino mas bien slo es nombrado, pudiendo en todo caso llegar a la conclusin arribada por
interpretacin de la Ley N 18.046 , que como ya se dijo es plenamente aplicable a este tipo de
sociedades especiales.
8.- ORGANOS DE VIGILANCIA Y SUPERVIGILANCIA DE LA SOCIEDAD ANONIMA
DEPORTIVA PROFESIONAL.
En este aspecto se puede sostener que existe una variacin respecto a las sociedades
annimas regidas por la Ley N 18.046, en el sentido que por mandato legal expreso se debe
contemplar la existencia de una Comisin de tica o Tribunal de Honor y de una Comisin de
Auditora o Revisora de Cuentas. Quienes integren dichos rganos no podrn desempear
cargos en el Directorio o en la Comisin de Deporte Profesional respectiva ni en otras sociedades
relacionadas en que la organizacin deportiva tenga participacin patrimonial.
Adems de lo sealado precedentemente, la sociedad ser supervigilada por dos entes
externos, en primer trmino en cuanto a la fiscalizacin y supervigilancia de los presupuestos,
estados financieros, balances y estados de cuentas de las sociedades annimas deportivas
profesionales corresponder a la Superintendencia de Valores y Seguros, la que ejercer dichas
funciones de conformidad con lo dispuesto en la presente ley y en el Decreto Ley N 3.538, de
1980, y sus modificaciones. En segundo lugar, en cuanto a la fiscalizacin y supervigilancia de las
organizaciones deportivas profesionales en lo referente a su incorporacin, permanencia y
eliminacin del Registro de Organizaciones Deportivas Profesionales, corresponder al Instituto

117

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Nacional de Deportes. Dicho Instituto ejercer estas funciones en conformidad con lo establecido
en la presente ley y en la Ley N 19.712, del Deporte.
9.- SANCIONES.
Las sanciones que contempla la ley en caso de infracciones cometidas correspondern a:
a) Amonestacin escrita y pblica.
b) Multa no inferior a 10 ni superior a 100 unidades tributarias mensuales. En caso de reincidencia
en una misma infraccin, se podr duplicar el mximo de la multa.
c) Eliminacin del registro de organizaciones deportivas profesionales en los casos de
incumplimiento grave y reiterado de las obligaciones contempladas en esta ley como, asimismo,
en los casos de reiteracin de una medida de suspensin. Producida la disolucin de una
organizacin deportiva profesional por insolvencia, el Instituto Nacional del Deporte proceder a
su retiro del Registro.
10. ALGUNAS GENERALIDADES.
Finalmente esta ley contempla una serie de generalidades, por ejemplo se estable en primer
trmino que se entendern como continuadoras legales de los actuales clubes, fundaciones o
corporaciones deportivas, a las personas jurdicas que por cualquier acto, contrato o hecho
jurdico, adquieran o gocen de igual derecho federativo o cupo y lugar en la asociacin deportiva
profesional que corresponda.
Por otra parte el continuador legal ser solidariamente responsable con su cedente del
cumplimiento de cualquier obligacin y deuda comprometida por su antecesora, cualquiera sea su
naturaleza, monto o entidad.
Por su parte el legislador establece que organizaciones que se creen y cuyo giro tengan por
objeto organizar, producir, comercializar y participar en actividades deportivas profesionales,
debern necesaria y obligatoriamente constituirse como Sociedades Annimas Deportivas
Profesionales.
Adems por disposiciones transitoria de la ley las organizaciones deportivas que se
encuentren participando actualmente en actividades o torneos deportivos profesionales,
cualquiera sea la normativa bajo la cual se constituyeron, debern adecuar sus estatutos a las
normas de esta ley dentro del plazo de dieciocho meses contado desde la entrada en vigencia de
la misma. Cualquiera sea la forma que adopten, debern dar cuenta de ello al Instituto Nacional
de Deportes de Chile y a la Superintendencia de Valores y Seguros. A partir de ese momento,
quedarn sometidas a la fiscalizacin de la mencionada Superintendencia y del referido Instituto.
11.- CONCLUSIONES51.
La finalidad de esta ley es romper con el histrico problema de los clubes deportivos, ya que
la estructura de estas corporaciones ha quedado absolutamente sobrepasada, pues la actividad
se debe manejar ahora con una concepcin empresarial. En razn de que hoy los clubes reciben
dineros por auspicios comerciales, en especial por publicidad televisiva; pagan obligaciones
laborales y previsionales a sus trabajadores; realizan negociaciones con jugadores, y hacen
transacciones millonarias, es absolutamente necesario que el principio de la transparencia y
51

Fuentes Sierra, Jorge. Trabajo para aprobar el Curso de Sociedades. Facultad de Ciencias Jurdicas. Universidad Central de Chile. Sede Antofagasta. Ao 2008.

118

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

responsabilidad quede salvaguardado. A ello se debe agregar el nulo conocimiento empresarial


que posean quienes dirigan estas entidades, por un lado y la falta de organismo de control
que permitan velar por la transparencia de la entidad. Al tratarse de una sociedad annima,
obviamente que los mismos socios se preocuparn de revisar cuentas, balances, etc., ya que es
su propio patrimonio el que se encuentra en juego, con independencia al aporte.
Por otra parte, aunque el texto legal no lo mencione al estudiarse la historia fidedigna del
establecimiento de la norma legal en estudio, se puede advertir que esta nace a propsito de la
evidente crisis econmica y financiera que sufre el ftbol profesional chileno y toca la
casualidad, que justamente entra en quiebra el club Colo-Colo, para muchos el de mayor
popularidad en Chile.
En todo caso nos parece loable el esfuerzo del legislador por regular, como sociedad
annima deportiva profesional, una actividad tan importante para la sociedad como lo es el
deporte, y la prueba de esto est ms all de nuestras fronteras, pases como Espaa, Italia,
Alemania, Brasil y Uruguay entre otros han adoptado este modelo y los resultados estn a la
vista.
H. LAS DENOMINADAS SOCIEDADES POR ACCIONES:
1. INTRODUCCION
Chile, durante gran parte de su vida legislativa, ha destacado por una constante y creciente
produccin normativa. Desde el regreso de la dictadura militar vigente entre los aos 1973 a 1989,
al proceso democrtico nacional, desde principio del ao 1990, se observa una importante
proliferacin de normas imperativas, prohibitivas o simplemente declarativas, pareciera como que
el legislador nacional, elegido democrticamente, hubiere querido ponerse al da, por el tiempo
perdido durante la vigencia del rgimen militar, en que no existi un poder legislativo
representativo y democrtico que hiciera las leyes que el pueblo quera y demandaba.
El legislador nacional, en respuesta a esa demanda, ha tratado, por una parte, de generar una
estructura jurdica imperativa y prohibitiva, necesaria para el ordenado y constructivo desarrollo de
la economa nacional en los nuevos tiempos de democracia, ejemplos trascendentes a este
respecto, son las normas dictadas a este respecto, sobre Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.), sobre Proteccin del Consumidor, sobre Competencia
Desleal y las Modificaciones introducidas a la Ley de Libre Competencia, las modificaciones
a las normas sobre Mercado de Valores (Ley N 18.045), sobre gestin corporativa y
Gobiernos Corporativos (Ley N 18.046) y, la regulacin medio-ambiental, promulgadas
recientemente en diversas de estas materias vinculadas a la actividad comercial.
Por otra parte, el legislador chileno ha adoptado disposiciones bastante novedosas para la
actual realidad nacional, donde un caso ejemplar a este respecto, esta constituido por la Ley N
20.190, cuya finalidad radica en el incentivo del mercado de capitales de riesgo. En efecto,
podemos decir que se trata de una norma novedosa, por cuanto finalmente se ha logrado
considerar como esencial para el desarrollo econmico del pas, la flexibilizacin de la leyes y,
aunque al legislador chileno no le agrade admitirlo, la desregulacin.
Para comprender nuestra conclusin anterior, resulta necesario considerar en el anlisis de
esta materia, los principios que orientaron al Poder Ejecutivo para promover la adopcin de la
nueva Ley N 20.190, entre los cuales podemos destacar los siguientes:

119

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

1. Abaratamiento de los costos de transaccin y de contratacin comercial sofisticada;


2. Promocin del Desarrollo de la Industria de capital de riesgo y financiamiento de nuevos
proyectos;
3. Profundizacin de reformas de perfeccionamiento de los regmenes de administracin
societarias; y,
4. Fortalecimiento de los mecanismos de fiscalizacin, potestades de control, sancin y
coordinacin.
Del estudio restringido de la Ley N 20.190, y especficamente en lo que refiere a la
introduccin de las Sociedades por Acciones al Cdigo de Comercio, solo podemos destacar que
la necesidad de incentivar el crecimiento de la inversin y el financiamiento de la empresa fueron
los principios primordiales que motivaron al legislador a aprobar el texto de la ley referida.
2. LA DESREGULACION SOCIETARIA COMO CORRIENTE DOCTRINARIA
La introduccin en Chile de las Sociedades por Acciones, se materializa como un reflejo
evidente de una corriente doctrinaria iniciada hace ya varios aos. En efecto, las escuelas de
Chicago y Freiburg, han influenciado a nivel global los resultados legislativos, aun desde una
perspectiva meramente tangencial.
Bajo el trmino de desregulacin societaria se incluyen una serie de medidas que
incrementan el mbito de la autonoma de la voluntad o de la libertad de pactos aceptados entre
los socios. Profundizando an ms, el impulso flexibilizador que se ha extendido enormemente en
los ltimos aos. Realzamos al efecto, los caminos que en este orden han emprendido pases
como los Estados Unidos de Amrica, Francia y Alemania.
As, a travs de tipos sociales como las Limited Liability Companies en los Estados Unidos,
se ha intentado introducir estatutos ms flexibles, que incentiven la asociatividad. Similar senda
ha seguido el legislador alemn, toda vez que ha propiciado la simplificacin normativa y el
aumento de la libertad en los pactos contractuales con conservacin de las responsabilidades
limitadas de los socios.
Tales reacciones legislativas, como es usual, han emanado de la necesidad global de acercar
lentamente a las medianas empresas, comnmente estructuradas como sociedades de
responsabilidad limitada, al mercado de valores y a las formas de financiamiento alternativas al
endeudamiento bancario.
Las Sociedades por Acciones chilenas consagradas legislativamente a fines del ao 2007,
no son entonces una forma novedosa que demuestre la creatividad legislativa nacional, sino que
simplemente son un compendio de proyectos legislativos forneos, reducidos y sistematizados.
Ejemplificadora en este sentido, es la normativa francesa, por cuanto esta ya el ao 1994
haba creado las Sociedades por Acciones simplificadas, denominadas SAS. Dichas
sociedades fueron generadas bajo un carcter ms contractual que institucional, siendo en ellas
extremadamente relevante la identidad de los socios, no obstante la naturaleza de sociedades
de capital. Coincidente con lo anterior, resulta tambin la forma de administracin, pues su forma
y funciones queda adjudicada a la mxima expresin de libertad contractual de los socios.

120

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

3. LA HISTORIA DE LA LEY N 20.190 SOBRE SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL


DERECHO NACIONAL
La creacin de las nuevas Sociedades por Acciones, busca objetivos especficos, y as fue
plasmado en el Mensaje Presidencial del Proyecto legal enviado al Congreso Nacional. Se seal
en el Mensaje, que actualmente la legislacin nacional contaba con varios tipos sociales, ninguno
de los cuales resultaba completamente apropiado para el desarrollo de la industria de capital de
riesgo. Por lo anterior, era necesario contar con un tipo social donde la participacin de cada
socio fuese fcilmente transable, de manera de permitir una salida expedita de la propiedad de
la sociedad, creando con ello los incentivos necesarios para participar en la industria del capital
de riesgo.
A criterio del Poder Ejecutivo, la restriccin de salida de la sociedad dejaba fuera a todos los
tipos sociales existentes en nuestra legislacin, con excepcin de las Sociedades Annimas. No
obstante lo anterior, las estructuras de las Sociedades Annimas, incluso las cerradas, se
consideraban extremadamente rgidas en esta materia.
Lo anterior se encontraba fundado en el hecho de que para el desarrollo de proyectos de
capital de riesgo, el vehculo que canaliza la inversin resulta ser uno de los elementos
determinantes a la hora de medir los costos y las contingencias involucradas en el mismo.
As, una estructura liviana y flexible permite que los inversionistas en capital de riesgo
puedan, a travs de tecnologa contractual ms sofisticada, hacer valer directamente sus
derechos en la forma pactada y no pasando por medio de intrincadas alternativas legales
diseadas para dar cabida a las especificidades puntales de un proyecto y sus condicionantes
financieras.
4. PARADIGMA INSTITUCIONAL VERSUS PARADIGMA CONTRACTUAL
En el caso de las Sociedades Annimas, prima un Modelo de Imperatividad de Fondo, en
que la Ley es el instrumento de conformacin del tipo social. En ellas al operador le interesa
descubrir la voluntad del legislador, teniendo la autonoma privada escasa intervencin creadora.
Tal paradigma se refleja en las llamadas clusulas de salvedad: a menos que la ley lo
permita.
En cambio, en las nuevas Sociedades por Acciones reina un modelo dispositivo, Donde
la ley tiene por fin facilitar la voluntad de las partes. A su vez, en ellas el criterio de produccin e
interpretacin del derecho no coincide con la voluntad del legislador, sino que con la voluntad de
las partes. As, el paradigma se refleja en las llamadas clusulas dispositivas o de integracin:
Frente al silencio de las partes, rige supletoriamente la ley.
5. LAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN LA LEGISLACION NACIONAL
Resultar ilustrativo para el estudiante referirnos a algunos aspectos relevantes del nuevo
cuerpo normativo en anlisis.
El artculo 424 del CCOM, define la sociedad por acciones, en los siguientes trminos: la
sociedad por acciones, o simplemente la "sociedad" para los efectos de este Prrafo, es
una persona jurdica creada por una o ms personas mediante un acto de constitucin
perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participacin en el capital es
representada por acciones.

121

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

5.1. DE LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES. Esta sociedad puede ser formada
por una o ms personas, natural o jurdica, sin perjuicio que con posterioridad se proceda a la
enajenacin de acciones a terceros que pasen a adquirir la calidad de socios o accionistas. Con
ello, finalmente se permite en la legislacin nacional la formacin desde el inicio de
sociedades unipersonales, criterio que hasta esta poca se encontraba ausente en nuestra
legislacin, sin perjuicio de la existencia ya en nuestro ordenamiento jurdico de las empresas
individuales de responsabilidad limitada, pero referida slo a las personas naturales.
Conforme al inciso 2 del artculo 424 del CCO, La sociedad tendr un estatuto social en el
cual se establecern los derechos y obligaciones de los accionistas, el rgimen de su
administracin y los dems pactos que, salvo por lo dispuesto en este Prrafo, podrn ser
establecidos libremente. En silencio del estatuto social y de las disposiciones de este Prrafo, la
sociedad se regir supletoriamente y slo en aquello que no se contraponga con su naturaleza,
por las normas aplicables a las sociedades annimas cerradas.
Por su parte, el artculo 425 del CCOM, seala que, La sociedad se forma, existe prueba por
un acto de constitucin social escrito, inscrito y publicado en los trminos del artculo siguiente,
que se perfeccionar mediante escritura pblica o por instrumento privado suscrito por
sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por notario pblico, en cuyo registro ser
protocolizado dicho instrumento.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin del acto de constitucin de la
sociedad producir efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolizacin del instrumento
privado, segn corresponda.
El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar,
a lo menos, las siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin "SPA";
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividido y
representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus
representantes; con indicacin de quienes la ejercern provisionalmente, en su caso; y,
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere, tendr este
carcter.
5.2. DE LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES.
El artculo 425 N 4 del CCO, se refiere a la administracin de la Sociedad por acciones. El
cual seala, que el estatuto de la sociedad debe expresar a lo menos las siguientes materias, N
4 la forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus
representantes; con indicacin de quienes la ejercern provisionalmente.
No se contemplan normas especificas sobre la forma de administracin, quedando ella
entregada a la decisin de los fundadores, sin embargo, en diversas disposiciones se indica que
debe existir un rgano denominado Junta de Accionistas, cuyas competencias y funciones,

122

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

frente a la ausencia de disposiciones concretas, quedar al arbitrio de la autonoma de la


voluntad.
No obstante, la existencia de esta Junta de Accionistas no parece ser un requisito esencial y
un rgano que necesariamente debe estar presente en la sociedad, pues es evidente que la nica
materia donde es citada la Junta de Accionistas puede ser sustrada de su conocimiento en el
evento que los socios concurran en una escritura modificatoria.
De tal forma, y citando por lo dems, lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 424 introducido al
Cdigo de Comercio por la ley en estudio, solo podemos concluir que la forma y el fondo de la
administracin queda nuevamente encomendada a la autonoma de la voluntad.
5.3.

DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES.

Mayor extensin ha tenido, en las modificaciones introducidas al Cdigo de Comercio por la


Ley N 20.190, las disposiciones referentes al capital y su aplicacin. Artculo 425 N 3 del
Cdigo de Comercio.
En efecto, se ha sealado que el capital social debe ser fijado de forma precisa en los
estatutos y debe encontrarse dividido en acciones nominativas.
Conforme al artculo 429 del Cdigo de Comercio, los accionistas de una sociedad por
acciones, slo sern responsables hasta el monto de sus respectivos aportes en la sociedad.
Las acciones, como regla general debern constar en ttulos, sin perjuicio de ello se autoriza
determinar en el estatuto que los ttulos no sean emitidos.
Adicionalmente, pueden estipularse en los estatutos sociales lmites en cuanto al nmero de
votos que un mismo accionista puede emitir.
Se ha incorporado la institucin del capital autorizado, mediante el cual se delega en la
administracin la facultad de efectuar los aumentos de capital de la sociedad.
Esta delegacin puede ser general o especfica, toda vez que primar la autonoma de la
voluntad en su delimitacin.
A su vez, la facultad de adoptar la decisin de aumentar el capital, puede otorgarse en forma
indefinida, o bien, limitarse a un determinado tiempo y puede tener por propsito financiar la
gestin ordinaria o fines especficos.
La finalidad de esta institucin del capital autorizado, es la de otorgar mayor flexibilidad para
adaptar los procesos de captacin de recursos a la evolucin de los mercados.
5.4.

DE LAS ACCIONES EN LA SOCIEDAD POR ACCIONES.

Sabemos que el capital de la Sociedad por Acciones se encuentra dividido en acciones, cuyo
nmero y valor es determinado por los accionistas, pero no debemos olvidar que dichas acciones
deben ser nominativas.
Creemos necesario destacar a este respecto, que las acciones en comento carecen de
cualquier derecho, en la medida que su valor no haya sido totalmente pagado.

123

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Esta idea consagrada en la Ley N 20.190, constituye una novedad, puesto que en las
sociedades annimas, conforme lo dispone el artculo 16 de la Ley N 18.046, como regla general,
las acciones cuyo valor no haya sido enterado, solo carecen del derecho a participar de los
beneficios sociales y de las devoluciones de capital, casos en los cuales en todo caso, concurren
en la proporcin a la parte efectivamente pagada.
Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas, y en el caso de existir series de acciones, los
estatutos deben indicar las cargas, obligaciones, privilegios o derechos que afecten o gocen una o
ms series de acciones.
Es conveniente destacar que no se ha considerado de la esencia de las preferencias la
vinculacin a una o ms limitaciones en los derechos de que pudieren gozar las dems acciones,
con lo que se permite poseer series de acciones que compartan iguales derechos.
Adicionalmente, se permite que estatutariamente se disponga que ciertas series de acciones
posean uno o ms votos.
Asimismo, se ha permitido a los accionistas establecer clusulas estatutarias por medio de las
cuales se pueda exigir la venta de acciones.
La disposicin comentada precedentemente no es ms que el reflejo de una costumbre que
ya se haba radicado en nuestro pas y que emana del derecho anglosajn, consistente en
clusulas que con frecuencia son introducidas mediante los pactos de accionistas de
sociedades annimas en general.
Con ello, bajo determinadas circunstancias se pueda exigir la venta de acciones a todos o
parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros.
Con el propsito de otorgar certeza respecto de sus efectos, se ha exigido en este caso, que
se regulen los efectos, las obligaciones y derechos que nacen de tales disposiciones, y en su
defecto se ha sancionado con la inexistencia de la clusula especfica.
Podemos identificar como clusulas usuales para este tipo de estipulaciones, todas
provenientes del derecho anglosajn, las siguientes clusulas:
a) Buyback right: La sociedad tiene el derecho a recomprar acciones, si tienen lugar ciertos
eventos, como por ejemplo, el accionista dej de ser empleado de la compaa;
b) Buy-sell agreement: El accionista est obligado a vender a otro accionista si tienen lugar
ciertos sucesos, por ejemplo, su muerte o la caducidad de un derecho que aport a la compaa o
cuando su actuar implica deslealtad para con la compaa;
c) Drag-Along: El accionista que recepcion una oferta puede forzar la venta del 100% del
capital social;
d) Squeeze-Outs: El Controlador puede forzar la salida forzosa de los minoritarios, al obtener
una participacin significativa en el capital social (90 a 95%).
5.5.- DE LA CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES.
Se refiere a la constitucin de la sociedad por acciones, los artculos 425 y 426 del Cdigo
de Comercio.

124

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

El artculo 425, seala que la sociedad por acciones, se forma, existe y prueba por un acto de
constitucin social escrito, inscrito y publicado en los trminos del artculo siguiente, que se
perfeccionar mediante escritura pblica o por instrumento privado suscrito por sus
otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por notario pblico, en cuyo registro ser
protocolizado dicho instrumento. El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin
del acto de constitucin de la sociedad producir efectos desde la fecha de la escritura o de la
protocolizacin del instrumento privado, segn corresponda.
El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar,
a lo menos, las siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin "SPA";
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividido y
representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus
representantes; con indicacin de quienes la ejercern provisionalmente, en su caso; y,
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere, tendr este
carcter.
Por su parte el artculo 426 del CCO, seala que: dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de
constitucin social, un extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial.
El extracto deber expresar:
1.- El nombre de la sociedad;
2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitucin;
3.- El objeto social;
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autoriz la escritura o que protocoliz el instrumento privado de constitucin
que se extracta, as como el registro y nmero de rol o folio en que se ha protocolizado dicho documento.

5.6.- MODIFICACION DEL PACTO SOCIAL DE LA SOCIEDAD POR ACCIONES.


El artculo 427 del CCO, seala que las disposiciones del estatuto social sern modificadas por
acuerdo de la junta de Accionistas, del que se dejar constancia en un acta que deber ser protocolizada o
reducida a escritura pblica. Sin embargo, no se requerir la celebracin de la junta antedicha si la totalidad de los
accionistas suscribieren una escritura pblica o un instrumento privado protocolizado en que conste tal modificacin. Un
extracto del documento de modificacin o del acta respectiva, segn sea el caso, ser inscrito y publicado en la misma
forma establecida en el artculo precedente. El extracto deber hacer referencia al contenido de la reforma slo
cuando se haya modificado alguna de las materias sealadas en dicho artculo.
5.7.- SANEAMIENTO DE LOS VICIOS DE NULIDAD EN LA CONSTITUCION DE UNA
SOCIEDAD POR ACCIONES.
El artculo 428 del CCO, se refiere al saneamiento de los vicios de nulidad, en la constitucin
o modificacin de una sociedad por acciones, de la siguiente manera, sin perjuicio de lo
dispuesto en los artculos anteriores, si se hubiere omitido alguno de los requisitos y menciones
125

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

en ellos establecidos, se aplicar lo dispuesto en los artculos 6 y 6A de la Ley N 18.046, sobre


Sociedades Annimas.
El saneamiento de las nulidades que afecten la constitucin y modificaciones de sociedades
por acciones regidas por el presente Prrafo se efectuar conforme lo dispuesto por la ley N
19.499.
Si de acuerdo a lo dispuesto en dichas normas se declara nula la sociedad o no es
procedente su saneamiento, los accionistas podrn liquidar por s mismos la sociedad de hecho o
designar uno o ms liquidadores.
6. CONCLUSION GENERAL
Podemos concluir que, en todo caso dado lo reciente de la incorporacin en nuestro
ordenamiento jurdico de la norma estudiada, debe esperarse el transcurso del tiempo para poder
observar si el objetivo para el cual fue creada pudo ser alcanzado efectivamente. Esperamos, que
con la adopcin de esta legislacin en el derecho interno, se logre efectivamente incentivar a un
mercado tan atractivo y desarrollado a nivel mundial como lo es, el de capitales de riesgo.
Solo el tiempo podr responder esta interrogante, sin embargo, el legislador ha cumplido ya su
tarea ahora corresponde a los operadores ir evaluando si las normas indicadas son la respuesta a
la necesidad legislativa.

126

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

CAPITULO II: LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA BAJO EL REGIMEN DE LAS


EMPRESAS INDIVIDUALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y SU TRATAMIENTO EN LA
LEGISLACION CHILENA.
PARTE TERCERA: GENERALIDADES Y CARACTERIZACION
INDIVIDUALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. (E.I.R.L.)

DE

LAS

EMPRESAS

A.- GENERALIDADES.Las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.) se consagraron en la


Ley N 19.857, publicada en el Diario Oficial de fecha 11 de Febrero del ao 2003.
La dictacin de esta Ley constituye una verdadera novedad en nuestro Ordenamiento
Jurdico, ya que no exista un mecanismo que permitiera al empresario o comerciante individual
separar el patrimonio que destina a las actividades comerciales, de aquellos bienes que son de su
propiedad y que destina a otros objetivos.
Esta Ley vino a transparentar una antigua prctica de los empresarios y comerciantes, sean
grandes, medianos o pequeos, entre los cuales se fijaba un patrimonio para invertir en un
determinado negocio o empresa, y se constitua una sociedad simulada, con un socio de
participacin insignificante, el cual no tena injerencia o participacin en la administracin de la
referida sociedad; y por otra parte le permita al empresario limitar los riesgos de un determinado
negocio o empresa. En efecto, se recurra en la legislacin vigente hasta antes de la dictacin de
la Ley N 19.587 a distintos tipos de sociedades ficticias para superar las limitaciones de la ley a
este respecto.
Las E.I.R.L. tuvieron su origen, en una mocin parlamentaria del ex senador don Sergio
Fernndez Fernndez52 con el apoyo decidido de la ex senadora doa Olga Feli.
El ex senador Sergio Fernndez sostiene que el proyecto tuvo su origen en una inquietud
nacida en sus aos de ctedra universitaria y ejercicio de la profesin de abogado. En esas
actividades se le hizo evidente que Chile requera imprescindiblemente crear un estatuto jurdico
especial para el empresario individual: la imposibilidad de separar su patrimonio personal de aquel
que l destina a la gestin de sus negocios era una traba para la generacin de nuevas
actividades econmicas. Adems, que segn el mismo, eso haca proliferar estructuras
societarias desnaturalizadas, constituidas con la concurrencia de un tercero, para el solo efecto de
alcanzar dicha separacin patrimonial.53
De esta forma nuestro legislador opt por la E.I.R.L. dentro de los tres mecanismos que
existen en el Derecho comparado para regular esta materia, a saber, la sociedad unipersonal de
responsabilidad Ltda., la afectacin de patrimonios y la empresa individual de responsabilidad
Ltda.
La sociedad unipersonal de responsabilidad limitada es mayoritariamente aceptada en el
sistema europeo continental y en el sistema de derecho del Common Law. Esta figura permite que
la sociedad unipersonal, como su nombre lo indica, este constituida por un solo socio.
52

FERNANDEZ FERNANDEZ, Sergio; Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, Revista Actualidad


Jurdica, Universidad del Desarrollo, Ao IV, N 8, Julio 2003, Pg. 113 y siguientes.
53
FERNANDEZ FERNANDEZ, Sergio; ob. cit., Pgina 113 y siguientes.

127

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Esta clase de sociedades puede establecerse ya sea al momento de su constitucin, como


por un hecho sobreviviente, como por ejemplo producirse la concentracin de todas las partes
sociales en un solo socio.
En lo que respecta a la figura de los patrimonios de afectacin podemos sealar que en ellos
se permite expresamente la separacin de patrimonios para establecer distintos giros
comerciales, as el interesado afectar al establecimiento individual de responsabilidad limitada
una parte de su patrimonio, cuyo valor representa su capital inicial. Esta figura es utilizada en
forma excepcional, y se consagra en la legislacin portuguesa.54
El profesor Ricardo Sandoval Lpez, seala al respecto, que la solucin adoptada por la
ley chilena es la que presenta, no obstante, las mayores dificultades y es la menos
admitida en el derecho comparado.55
El profesor Sandoval justifica su afirmacin sealando que la Ley N 19.857, en primer lugar
introduce una nueva figura jurdica en nuestro ordenamiento jurdico mercantil, la cual no se
encuentra expresamente reconocida, as como tampoco se encuentra sistemticamente regulada,
no existiendo una institucin ni marco jurdico de referencia al cual pueda remitirse la ley en
comento. A mayor abundamiento las referencias que hace la citada ley a otros cuerpos legales,
como lo es la Ley N 3.918, que regula las sociedades comerciales de responsabilidad limitada,
no guardan relacin alguna con la naturaleza jurdica de la empresa individual de responsabilidad
limitada.
En segundo lugar la Ley N 19.857 no incorpor en nuestra legislacin la categora jurdica de
empresa y de empresario mercantil, conceptos que hoy son sumamente utilizados en el trfico
comercial moderno, y que por otro lado permitiran una mejor conceptualizacin y aplicacin de la
empresa individual de responsabilidad limitada.
Por su parte el profesor Juan Esteban Puga Vial seala que la formula seguida ha sido
criticada por algunos en nuestro medio porque implica la introduccin de un instituto
nuevo, a diferencia de lo que hubiere sido reconocer la validez de sociedades de un solo
socio. Nosotros, por el contrario, alabamos la solucin del legislador, porque desde luego
reconoce una realidad, pues por principio no puede existir sociedad si hay un solo agente
y porque, adems, limit la creacin de estos patrimonios separados a entidades
productivas, reduciendo as la posibilidad de crear patrimonios separados slo para
efectos de limitar la accin de los acreedores.56
Sobre la materia es necesario tener presente adems, como lo seala el senador Fernndez,
que una solucin diversa adoptada por nuestro legislador, al consagrar la existencia de
sociedades unipersonales, habra significado modificar toda la normativa actualmente vigente en
relacin al contrato de sociedad, puesto que no habra ms que un socio y no existira voluntad de
asociarse57.
54

GONZALEZ CASTILLO, Joel; Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, Editorial Lexis Nexis,
Santiago, ao 2003. Pgina 10 y siguientes.
55
SANDOVAL LOPEZ, Ricardo; Comentarios sobre la Ley N 19.857, sobre Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada; Gaceta Jurdica N 274, Santiago, ao 2003, Abril, Editorial Lexis Nexis. Pgina 19.
56
PUGA VIAL, Juan; Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, Informativo Jurdico N 34, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, Junio del 2003, Pgina 10.
57
FERNANDEZ FERNANDEZ, Sergio; obra citada.

128

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

B.- CONCEPTO.
La Ley N 19.857 establece en su artculo 2 que La empresa individual de responsabilidad limitada es una
persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera
que sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades
annimas.
El profesor Sandoval, seal en su oportunidad, con motivo de la dictacin de la Ley N
19.857, a que a su juicio, la definicin adoptada por el legislador es errnea, toda vez que est
construida sobre la base de los elementos que la componen, y que hace una serie de referencias
que en nada ayudan a entender la nueva institucin que se esta creando.
Seala, que se podra haber definido a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
como una persona jurdica formada por fondo suministrado por una persona natural, que
responde slo del entero efectivo de los bienes que integran dicho fondo, administrada por
su titular o la persona que ste designe y conocida por la referencia a las actividades que
constituyen su objeto.58
Al estudiar la discusin del proyecto de Ley que crea las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada, la Cmara de Diputados, acogi como definicin de esta institucin la
entregada por la Unidad de Apoyo al Proceso Legislativo de la Biblioteca del Congreso Nacional,
que sealaba que Empresa individual de responsabilidad limitada con personalidad jurdica es un
sujeto de derecho, distinto del fundador y cuya constitucin no est condicionada a la
concurrencia de voluntades de otras personas o a la existencia de un grupo de sujetos.59
En el debate parlamentario, tanto en la discusin en general como en particular, no se
entregaron fundamentos que permitan entender porque el legislador adopt la definicin
sealada. En efecto el artculo 2 fue aprobado sin que existiera debate sobre el tema en
particular, por lo que se acogi en todas sus partes la definicin propuesta por los Senadores que
patrocinaron la mocin legislativa.
Podemos sealar que la definicin recogida en la Ley, busca sealar que en nuestro pas se
reconoce que una persona natural puede constituir una persona jurdica distinta con el objeto de
realizar actividades mercantiles, en contraposicin a la teora de la afectacin de los patrimonios.
En este sentido se sealo que la posibilidad de que un individuo constituya una entidad con
personalidad jurdica propia no se opone a ningn principio legal, a ninguna exigencia tcnica; no
hay razones de orden lgico o jurdico que exijan la presencia o concurso de ms de una persona
fsica para el nacimiento o subsistencia de esta personalidad autnoma. Asimismo el
Ordenamiento Jurdico es formalmente soberano para reconocer sujetos cuando lo juzgue
conveniente, facultad que por cierto no es del todo arbitraria, y tiene sus lmites en la lgica, en los
principios cientficos y en el orden social.
C.- CARACTERISTICAS.
Como caractersticas de esta institucin podemos sealar las siguientes:

58

SANDOVAL LOPEZ, Ricardo; comentarios citados. Pgina 20.


Biblioteca del Congreso Nacional. Historia de la Ley N 19.857. Compilacin de Textos Oficiales del Debate
Parlamentario. Santiago. Ao 2003. Pgina 110.
59

129

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

1.- Se forma por una sola persona natural. No puede ser formada por una persona jurdica. No
existe divisin patrimonial por parte de las personas jurdicas, salvo que se utilice el mecanismo
societario.
2.- Es una persona jurdica de derecho privado, que persigue fines de lucro y con
patrimonio propio distinto al del titular. El patrimonio esta constituido por los bienes que le son
aportados por su titular.
3.- Son siempre personas jurdicas de derecho comercial, independiente de cul sea su objeto
social. En este sentido es necesario precisar que el legislador ha hecho aplicable la ficcin que se
atribuye a algunas sociedades, de que son siempre comerciales, con independencia de cul es su
objeto, por lo que al hacer aplicable esta ficcin se le atribuye las obligaciones que son propias de
los comerciantes. Lo mismo ocurre, con las sociedades annimas que por expresa disposicin
legal son siempre mercantiles.
4.- Puede realizar cualquier tipo de actividades u operaciones, sean estas civiles o
comerciales, salvo que se trate de operaciones reservadas por norma legal, a las sociedades
annimas.
D.- REQUSITOS DE CONSTITUCION DE UNA E.I.R.L.
El artculo 3 de la Ley N 19.857, establece que la constitucin de la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada se har por escritura pblica, la que se inscribir y publicar conforme a
conforme a lo que disponen los artculos 4 y 5 de la misma Ley.
En este sentido la Ley N 19.857, en su artculo 4, se encarga de sealar cules son los
requisitos que debe contener la escritura pblica de constitucin de la E.I.R.L.:
1.- El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente. Hay
que recordar que el artculo 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales establece cuales son los
requisitos y las formalidades que debe cumplir una escritura pblica, para ser vlida, requisitos
que son los mismos contenidos en el artculo 4 de la Ley N 19.857. El nico requisito adicional,
que exigi el legislador en esta ltima disposicin legal, dice en relacin, con la exigencia especial
contemplada en el artculo 4 de la ley, de sealar la edad del compareciente, exigencia que no
contempla el artculo 405 del COT, la razn de esta exigencia especial del legislador, no aparece
muy clara, ya que al estudiar la discusin parlamentaria, en particular, relativa a esta exigencia, no
aparecen mayores menciones en las actas del debate parlamentario, por lo que no se puede
establecer precisamente cual fue la razn, que tuvo el legislador en vista, al momento de
contemplar, la exigencia expresa de esta mencin.60
2.- El nombre de la empresa, el que deber contener al menos el nombre y apellido del
constituyente, pudiendo tambin tener un nombre de fantasa, sumado al de las actividades
econmicas que constituiran el objeto o el giro de la empresa y que deber concluir con las
palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura E.I.R.L.
3.- El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicacin de si se aporta en dinero o
en especies, y en este ltimo caso, el valor que se les asigna. Es importante destacar que la ley

60

Al respecto se puede consultar Biblioteca del Congreso Nacional. Historia de la Ley N 19.857. Compilacin de
Textos Oficiales del Debate Parlamentario. Santiago. Ao 2003.

130

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

reconoce a la empresa un capital con el cual se constituye y no el patrimonio del constituyente


o un patrimonio distinto.
Para constituir la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada la ley no exige un capital
mnimo.
Tampoco precisa la ley, cual es el momento en que se debe materializar el aporte del capital
asignado a la EIRL, por lo que en este caso, es plenamente aplicable lo dispuesto en el artculo
378 del Cdigo de Comercio (conforme a las normas de reenvo que seala el artculo 18 de la
Ley N 19.857), que permite que permite concluir que es en la escritura de constitucin social
donde se establecer, la poca y forma en que el aporte de capital se enterar; si nada se
dice respecto al plazo para que el titular pueda enterar el capital, se entiende que este debe ser
enterado una vez firmada la escritura social.
4.- La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro
especfico en que dentro de ella se desempear. Esta mencin es importante, ya que de ello
depende, la limitacin de responsabilidad de la EIRL, ya que ella responder solamente por las
obligaciones contradas, por su representante, dentro de su giro, con todos sus bienes.
El legislador exigi que en la escritura de constitucin de la E.I.R.L., se describiera el objeto
de la entidad que se constituye, en forma clara y precisa, requisito que es sumamente
importante ya que como hemos dicho y precisaremos ms adelante, la limitacin de la
responsabilidad de esta nueva figura en nuestro Derecho Comercial, se remite solamente a las
obligaciones que se contraigan dentro del giro de la EIRL.
Sin perjuicio de lo anterior, es menester precisar desde ya, que la frmula empleada por el
legislador no es del todo feliz, ya que el trmino actividad econmica es un concepto amplio y
ambiguo y por su parte el complemento que se exige el ramo o rubro especfico en que sta
se desempeara tampoco aporta mucho para poder precisar estos conceptos. Creemos que
ser la jurisprudencia y la doctrina, los que estn llamados a precisar ambos conceptos, ya que
debemos recordar que en nuestro Ordenamiento Jurdico no existen normas legales que definan
la totalidad de las actividades econmicas, as como tampoco su rubro especfico; solamente el
Servicio de Impuestos Internos para efectos de control tributario y emisin de boletas o facturas
posee un catalogo de actividades econmicas y rubros de las mismas, el cual no es del todo
exhaustivo y completo, ya que el propio Servicio de Impuestos Internos reconoce dentro de los
distintos cdigos de actividad econmica se encuentra, por ejemplo, el cdigo 930990 que seala
Otras actividades de servicios personales N.C.P., sealando en tal referencia que la sigla
N.C.P. significa no clasificado previamente, lo que deja en evidencia que dada la rapidez del
trafico jurdico comercial resulta muy difcil poder enumerar en forma completa y taxativa las
actividades econmicas que se realizan.
5.- El domicilio de la empresa. Debe indicarse el domicilio de la empresa, el cual estar
constituido por una referencia a una ciudad. No es necesario sealar un domicilio determinado, ya
que ello significara que posteriormente cada vez que se cambiara de domicilio dentro de la
misma ciudad, debera procederse a la modificacin de la escritura social de constitucin de la
EIRL.
6.- El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga. Si nada se dice, se
entender que la duracin de la EIRL, es indefinida.

131

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Por su parte el artculo 5 de la Ley en comento, seala que un extracto de la escritura


pblica, autorizado por el Notario ante quin se otorg, se inscribir en el Registro de Comercio
del domicilio de la empresa y se publicar por una vez en el Diario Oficial, dentro de los 60
das siguientes a la fecha de otorgamiento de la escritura pblica. El extracto deber contener un
resumen de las menciones sealadas en el artculo 4 de la Ley N 19.857.
En el evento de que se realicen modificaciones a las menciones sealadas en el artculo 4,
ests debern hacerse por escritura pblica y tambin deber publicarse e inscribirse, segn lo
dispone el artculo 6 de la Ley N 19.857.
Es importante sealar que el legislador ha establecido que la omisin de alguna de las
solemnidades de los artculos 4, 5 y 6 importar la nulidad absoluta del acto respectivo.
Sin perjuicio de lo anterior, el artculo 7 de la ley N 19.857, permite que la nulidad sea
saneada en conformidad a la ley (Ley N 19.499 sobre saneamiento de los vicios formales en que
se haya incurrido en la constitucin de una sociedad).
E.- RESPONSABILIDAD DE LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y
DE SU TITULAR.
Hay que distinguir dos clases:
1.- Responsabilidad Limitada: El artculo 8 de la Ley N 19.857, establece que la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada responde exclusivamente por las obligaciones
contradas dentro de su giro, con todos sus bienes, correspondindole al titular de la
empresa, responder con todo su patrimonio, slo del pago efectivo del aporte que se hubiere
comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones.
En este sentido, aqu vemos la relevancia de lo sealado precedentemente, respecto de la
necesidad de que el objeto de la Empresa este determinado en forma precisa, ya que de ello
depender, que patrimonio y que bienes estarn afectos al cumplimiento de las obligaciones
contradas con los eventuales acreedores.
2- Responsabilidad Ilimitada del titular de la E.I.R.L.: Los artculos 7 y 12 de la ley, sealan
los casos en que se responder en forma ilimitada:
a) En el evento de que se omita alguna de las solemnidades que contemplan los artculos 4, 5
y 6 de la Ley N 19.857 y que ello importe la nulidad absoluta del acto constitutivo de la EIRL, el
titular responder personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro
de la empresa (Artculo 7 Ley N 19.857).
b) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos (Artculo 12 Letra a) Ley N 19.857).
c) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la empresa,
para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos (Art 12 Letra b) Ley N
19.857).
d) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultar sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato (Art 12 Letra c) Ley N19.857)

132

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

e) Si el titular percibiere rentas de la EIRL que no guarden relacin con la importancia de su giro
o efectuar retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir
(Artculo 12 Letra d) Ley N 19.857).
f) Si la EIRL fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta. (La determinacin de quiebra
culpable, fraudulenta o fortuita, es una calificacin que debe hacerse siempre, en la quiebra de
un comerciante, debemos recordar a este respecto, que la E.I.R.L. es siempre mercantil por
expresa disposicin de la Ley, por lo tanto su quiebra siempre deber ser calificada.)
Precisa la ley N 19.857, en comento, que los acreedores personales del titular de la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada no tendrn accin sobre los bienes de la
empresa. En caso de liquidacin, tales acreedores slo podrn accionar contra los beneficios o
utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el remanente una vez satisfechos los
acreedores de la empresa.
F.- ADMINISTRACION DE LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
En principio, la administracin de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, le
corresponder a su titular, quin la representar judicial y extrajudicialmente con todas las
facultades de administracin y de disposicin.
El titular de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada podr nombrar todos los
mandatarios que estime pertinentes para administrar su empresa, o bien tambin podr nombrar
un gerente general, quin tambin puede ser designado por el mandatario cuando se le ha
conferido poder para ello.
Si el titular quiere designar mandatarios deber hacerlo por escritura pblica, otorgada ante
notario, la que se inscribir en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y se anotar al
margen de la inscripcin estatutaria.
Los mandatos que se otorguen pueden ser de carcter general o especial conforme lo
determine su titular.
G.- REQUISITOS QUE DEBEN CUMPLIR LOS CONTRATOS CELEBRADOS POR LA EIRL
PARA OBLIGAR EL PATRIMONIO DE LA MISMA
Segn lo disponen los artculos 8 y 9 de la Ley N 19.857 para que la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada quede obligada frente a terceros, es necesario que se cumplan los
siguientes requisitos:
1.- Que la obligacin sea contrada dentro del giro de la EIRL;
2.- Que el acto o contrato del que nace la obligacin, sea ejecutado o celebrado por su
administrador;
3.- Que el administrador al ejecutar el acto o al convenir el contrato acte en nombre y
representacin de la EIRL.
El artculo 10 de la Ley en comento, permite que la EIRL celebre actos y contratos con el
titular de la empresa, para ello es menester, que se trate del patrimonio del titular que no se
encuentre comprometido en la EIRL y adems el acto o contrato, debe constar por escrito. Dichos
actos y contratos tendrn valor desde el momento en que se protocolicen ante notario pblico.
Adems, de lo anterior, es necesario proceder a anotar al margen de la inscripcin estatutaria,
dentro del plazo de 60 das contados desde su otorgamiento, los actos y contratos que se
celebren en estas circunstancias.
133

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Si el titular de la EIRL celebra con ella, contratos simulados, se le aplicar la pena


contemplada en el artculo 471 N 2 del Cdigo Penal, aumentada en un grado.
H.- TRANSFORMACION DE LA EIRL.
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada podr transformarse en una sociedad de
cualquier tipo, para ello deber cumplir con los requisitos y formalidades que se establece en el
estatuto jurdico de la sociedad en la cual se transforma.
Asimismo en el evento que se produzca la reunin, en manos de una sola persona, de las
acciones, derechos o participaciones de capital, de cualquier sociedad, est podr transformarse
en Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, cumpliendo el propietario con las
formalidades establecidas en la Ley N 19.857, y siempre que ello se haga dentro del plazo de 30
das contados desde la fecha en que dicha reunin se produzca.
I.- DISOLUCION DE LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Conforme lo dispone el artculo 15 de la Ley N 19.857 la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada se disuelve por:
1.- Por voluntad del empresario: esta referencia debe entenderse hecha hacia el titular de la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
2.- Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo.
3.- Por el aporte del capital de la EIRL a una sociedad. Aqu estamos en presencia de una
transformacin de esta figura jurdica, en una sociedad, a la cual se aportan todos los bienes que
constituan su patrimonio.
Si la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada se transforma en sociedad, sta ltima
responder de todas las obligaciones contradas por la empresa, siempre que se trate de
obligaciones contradas dentro de su giro. Sin embargo, el titular puede asumir con su patrimonio
las obligaciones de la empresa siempre que as lo declar por escritura pblica, inscrita y
publicada conforme a los requisitos que establece el artculo 6 de la Ley N 19.857.

CAPITULO III: LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA BAJO EL REGIMEN DE LA


ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN Y SU TRATAMIENTO EN DERECHO
COMERCIAL CHILENO.
PARTE CUARTA: GENERALIDADES Y CARACTERIZACION DE LA ASOCIACION O
CUENTAS EN PARTICIPACION

134

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Generalidades.Aunque este contrato, ASOCIACION O CUENTAS EN PARTICIPACION, no constituye


jurdicamente hablando un contrato de sociedad, ni da origen a una persona jurdica, como ocurre
con aquellos, normalmente se hace referencia al mismo, conjuntamente con el tratamiento de las
sociedades, por la relacin que existe entre el mismo y las dems organizaciones jurdicas de la
empresas y por cuanto el Cdigo de Comercio, se refiere al mismo, precisamente entre las
normas relativas a las sociedades que se consagran en el citado texto legal.
Hecha la aclaracin indicada, cabe sealar que el artculo 507 del CCOM, seala que la
asociacin o cuentas en participacin, es un contrato, por el cual dos o ms comerciantes
toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas, que
debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir
cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o prdidas en la proporcin convenida.
Al respecto, podemos sealar que la asociacin o cuentas en participacin, viene a ser
como una especie de sociedad en comandita, en que slo aparece ante los terceros el socio
gestor, quien es el nico que se obliga y, a su vez, esta vinculado con sus asociados por la
obligacin de rendirles cuenta y participarles lo que les corresponde en las utilidades o prdidas
de su gestin.
Cabe agregar que an cuando la disposicin legal se refiere como sujetos activos, slo a los
comerciantes y a operaciones mercantiles, como ocurre respecto de varios contratos que recoge
el Cdigo de Comercio y a los cuales el Cdigo Civil no se refiere, puede tambin celebrarse entre
no comerciantes y para operaciones civiles, sin perjuicio de que en este ltimo caso, estaremos
frente a un contrato civil de carcter innominado, que es perfectamente vlido, conforme a las
reglas generales, de que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no
podr ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. (Artculos 1.545 y
1.546 del CC.)
Las disposiciones que sobre la materia recoge el Cdigo de Comercio, estn destinadas a
regular la asociacin o cuentas en participacin, le niegan a las mismas, todo carcter de
sociedad, no existen reglas para su formacin, no le concede personalidad jurdica, carece de
razn social, no tiene patrimonio propio, ni domicilio (utiliza en las operaciones comerciales en
que intervine el del socio gestor).
En este sentido debe considerarse que la asociacin o cuentas en participacin, es un
contrato consensual, esencialmente privado.
Por otra parte, cabe precisar que, es el convenio suscrito entre las partes, el que determina el
objeto, la forma, el inters, la liquidacin y las condiciones de la participacin, siempre que en el
mismo, no se infrinjan disposiciones de orden pblico, como por ejemplo, respecto de la licitud del
objeto.
La asociacin o cuentas en participacin, su objeto, estipulaciones y dems, pueden ser
probadas por cualquier prueba legal.
Es necesario tener presente que, los terceros slo tienen accin contra el socio gestor, quien
aparece como nico dueo del negocio.

135

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Sin perjuicio de lo anterior, debe tenerse en consideracin que el Cdigo Tributario, reconoce,
para los efectos del pago de impuestos, las relaciones existentes entre el gestor y sus asociados,
siempre que se pruebe fehacientemente la existencia y condiciones de la asociacin o cuentas en
participacin, si ello no ocurre, el impuesto grava al gestor como nico responsable del negocio.
En efecto, el art 28 del Cdigo Tributario seala que, el gestor de una asociacin o cuentas en
participacin y de cualquier encargo fiduciario, ser responsable exclusivo del cumplimiento de las
obligaciones tributarias referente a las operaciones que constituyan el giro de la asociacin u
objeto del encargo. Agrega la disposicin legal referida que, slo en el caso que se pruebe la
efectividad, condiciones y monto de la respectiva participacin, las rentas que correspondan a los
partcipes se considerarn para el clculo del impuesto global complementario o adicional de
ellos.
Finalmente cabe sealar que, el artculo 511
asociados los mismos derechos y obligaciones
mercantiles contemplan para los socios, en lo
caractersticas especiales que hemos indicado
participacin.

del CCOM, hace aplicable entre los


que las normas de las sociedades
que resulten compatibles, con las
para la asociacin o cuentas en

CAPITULO IV: ASOCIACIONES SIN PERSONALIDAD JURIDICA; EL CONTRATO DE


JOINT VENTURE
I.- ANTECEDENTES.
136

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

El Joint Venture constituye una especie del gnero de contratos denominados de


colaboracin empresarial que adopta diversas formas de expresin. La libertad contractual y la
autonoma de la voluntad son el fundamento principal que posibilita este tipo de negociaciones.
En el contexto econmico actual, no escapa a la idea fundamental que inspira al conjunto de
los empresarios, que la posibilidad de asociarse con una o varias empresas, con el objetivo de
lograr una mejor distribucin y/o prestacin tanto de productos como de bienes y servicios, es una
alternativa a tener en cuenta, que en los ltimos tiempos se ha venido desarrollando con creciente
importancia, mxime cuando se utilizan las nuevas herramientas que la modernizacin tanto de la
actividad empresarial como del derecho les permiten: Normas de calidad total, Uso de la
Informtica, Uso del Marketing, Nuevas formas de contratacin, Contratos de Colaboracin, el
Franchising, el Joint Ventures, etc.
Dentro de este contexto y tomando l termino Empresa en el sentido amplio que se le
atribuye en el mbito del Derecho mercantil, derivado de las ciencias econmicas en las cuales
tiene se origen, se puede conceptualizar a la empresa comercial "como aquella organizacin
funcional y activa de medios, apta para la produccin o intercambio de bienes o servicios para el
mercado con nimo de lucro. En esta idea estaran comprendidas, una amplia franja de
empresas denominadas mini, o micro empresas, pequeas y medianas empresas encuadradas
en el termino genrico ms desarrollado entre nosotros de Pymes entre las que podemos
mencionar: Estudios Jurdicos y contables, minifundios dedicados a la ganadera que podran
trabajar en forma conjunta con otros dedicados a la produccin de embutidos por ejemplo. Estas
empresas, por la infraestructura que poseen, probablemente no encuentren en los contratos
de colaboracin empresarial, ni en la regulacin de las UTE (Uniones Transitorias de Empresas)
la forma asociativa conveniente pero s podran hacerlo a travs de alianzas estratgicas como
los denominados Joint Ventures, considerando a los mismos, como soluciones de carcter
econmico y prctico, aunque en nuestro derecho y para alguna parte de la doctrina no sean
considerados como figuras jurdicas, situacin esta que en todo caso viene surgiendo con fuerza y
constituyendo un cambio en la jurisprudencia ms moderna, o las llamadas partnertshisp que no
son otra cosa que las sociedades en el derecho norteamericano.
Etimolgicamente el trmino Joint Venture proviene de la frase inglesa Joint Adventure
la cual traducida al espaol significa Aventura Conjunta.
La expresin Joint Adventure, es decir, empresa, negocio aventura en comn, es la
antecesora del joint venture. La primera de las nombradas se encontraba en organizaciones de
gentleman adventures (es decir, empresas, negocios aventuras realizadas entre caballeros).
Se formaron as empresas colonizadoras y, con el pasar del tiempo, la expresin fue abreviada,
en lenguaje comercial, a joint venture.
Tal como podemos advertir su origen se encuentra en el Derecho anglosajn y debemos
entenderlo como empresa conjunta, las cuales se forman producto del resultado de un
acuerdo contractual previo entre dos o ms sociedades, quienes se juntan con la finalidad
de llevar a cabo un negocio comn en conjunto, realizando una operacin de negocio distinta,
por lo general complementaria a sus actividades, asumiendo un riesgo tambin en conjunto.
Cabe sealar, que en Inglaterra para el desarrollo y evolucin del derecho de sociedades, la
Partnership y la Corporation fueron las instituciones fundamentales, llegndose a constituir la
primera de las nombradas por medio de la Joint Stock Company, la ms utilizada por las ms

137

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

importantes empresas comerciales en los siglos XVII y XVIII en los contratos martimos de
navegacin para el transporte y posterior comercializacin de mercaderas tradas principalmente
de las diversas colonias inglesas.
Ningn esfuerzo ha sido hecho para dar una detallada descripcin de las varias situaciones a
las que se ha dado el nombre de joint adventure. Parece suficiente decir, desde ya, que ella
resulta aplicable a toda asociacin que sera considerada una partnership de no ser por la
limitacin de su alcance o propsito a la consecucin de una ltima y final transaccin comercial,
independientemente de la naturaleza legal de la transaccin que a ella se refiere.
De lo expuesto, sealamos que la Partnership viene a ser la relacin existente entre dos
ms personas que se asocian con la finalidad de compartir la realizacin de un negocio
comn por un tiempo indeterminado, compartiendo beneficios econmicos, siempre y
cuando, con dicha relacin no se constituya una compaa nueva. Del concepto en
referencia podemos concluir la ntima relacin existente entre la Partnership y el Joint Venture,
precisando que sta ltima viene a ser un tipo especial de Partnership.
Es preciso destacar que hoy en da, los Joint Ventures dentro del comercio internacional
globalizado, son instrumentos idneos y fundamentales para la realizacin de negocios
internacionales, verificados entre nacionales de distintos estados.
II.- CONCEPTO.
Como hemos sealado precedentemente, el trmino Joint que significa en el idioma
espaol, conjunto comn y Venture que proviene de la palabra adventure o en espaol
aventura, por tanto la traduccin literal del ingls al espaol, sera Aventura conjunta.
Existen diversas definiciones del Joint Venture. Es as que precisa que se trata de una
asociacin de dos ms personas para realizar una nica empresa comercial con el fin de
obtener una utilidad. Debe destacarse que se pueden apreciar en sta definicin dos
elementos importantes, por un lado debe tratarse de una asociacin o reunin de personas y
por el otro debe perseguirse a travs de dicha agrupacin de personas, la obtencin de una
utilidad, un beneficio econmico.
Otros autores, sostienen que el Contrato de Joint Venture es la asociacin de dos ms
personas que se vinculan con el objeto de realizar una actividad econmica especfica,
pudiendo aportar a tales propsitos activos tangibles o intangibles que debern ser
explotados nicamente en miras al objeto especfico del contrato o en un lapso
determinado. La esencia de ste contrato, es el objetivo comn de las partes, que limita su
accin, por lo que la gestin del negocio involucrar una accin solidaria sin que lo decidido por
uno de ellos pueda ser contradicho por el otro, si se hizo en cumplimiento de los claros objetivos
determinados en el contrato. Es por tanto un negocio donde la accin es determinada por dos
ms emprendedores, sin el nimo de formar una sociedad.
El profesor Bradley, escribiendo un artculo en la Harvard Law Review en 1982, nos da la
siguiente definicin de Joint Venture: Una integracin de operaciones entre dos ms
empresas independientes donde se encuentran las condiciones siguientes: el joint venture
est sujeto al control comn de las sociedades matrices, que no se hallan sujetas a un
control relacionado; cada empresa matriz hace una contribucin importante al joint
venture; el joint venture existe como una empresa comercial independiente de sus

138

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

sociedades matrices; y finalmente el joint venture crea una capacidad de empresa


importante y nueva, por lo que se trata de nueva capacidad de produccin, nueva
tecnologa y nuevo producto, una nueva entrada en un mercado nuevo.
Para Max Arias-Schereiber Pezet, en la obra Contratos Modernos, el Joint Venture,
tambin denominado contrato de riesgo compartido, es un instrumento contractual que
responde a la necesidad de movilizar capitales en bsqueda de alta rentabilidad y
correlativa reduccin de riesgos, en el que las partes se juntan con un criterio de coparticipacin que asume las ms diferentes formas y matices. No existe, pues, una
definicin exacta y final de ste contrato, sino que hay varios conceptos del mismo segn sean las
modalidades que aparezcan en su concertacin. Pero sin duda alguna, coincidimos con quienes
sealan que se trata de un instrumento destinado a establecer o fortalecer vnculos entre
empresas que buscan un propsito comn destinado a poner en marcha un negocio modernizar
uno que ya existe. En este contrato pueden las partes actuar de modo individual crear una
empresa que tenga personera jurdica y patrimonio propio.
En nuestra opinin, el contrato de Joint Venture Riesgo Compartido tiene la
caracterstica principal de que dos mas personas jurdicas convienen en celebrar ste contrato
de carcter eminentemente asociativo con la finalidad de realizar una actividad econmica
especfica, es decir, de participar en un negocio especfico en conjunto, asumir el riesgo
respectivo en comn y disfrutar de sus beneficios econmicos obteniendo utilidades, mediante el
aporte complementario de activos tangibles intangibles (tales como capital, trabajo,
conocimiento, etc.) por un determinado lapso de tiempo, sin la necesidad de constituir una
sociedad persona jurdica nueva, manteniendo cada asociado su individualidad, siendo sta la
esencia principal de ste contrato atpico.
III.- CARACTERSTICAS.
Al referirnos a las caractersticas, a nuestro criterio, debemos distinguir las que son comunes
con otros contratos y las que son especiales.
A.- COMUNES CON OTROS CONTRATOS.1) Es un contrato moderno atpico innominado, por cuanto no se encuentra regulado en el
Cdigo Civil ni en el Cdigo de Comercio nacional.
2) Es un contrato principal o autnomo, debido a que tiene existencia propia sin encontrarse
subordinado o ser accesorio a otra modalidad contractual.
3) Es consensual, para su existencia basta el consentimiento de los contratantes, operando la
libertad de forma. As mismo, al ser un contrato atpico, la ley no prescribe formalidad legal
alguna, sin embargo, en la prctica, sta se da literalmente, a efectos de brindar a las partes
seguridad jurdica. Sin embargo, cabe precisar que por regla general, los mismos se escrituran,
con el objeto de dar certeza y seguridad a los contratantes respecto de la forma y participacin
que los mismos asumen en la asociacin.
As por ejemplo, se opera en el caso de los contratos de riesgo compartido para el desarrollo
y ejecucin de actividades mineras o de construccin de obras civiles de gran envergadura.

139

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

4) Es oneroso, teniendo principalmente un fin lucrativo, en la que las partes se asocian con la
finalidad de obtener en conjunto un beneficio econmico pero asumiendo tambin en la misma
medida las prdidas que pudiere generar la realizacin de dichos negocios. Es evidente que las
empresas que intervienen no se renen con la finalidad de sufrir prdidas pero en la medida que
se emprenden negocios existe la posibilidad de que no existan beneficios econmicos y que se
generen prdidas econmicas que pueden o no ser significativas.
5) Es conmutativo, por cuanto desde el momento de celebrarse el contrato, las partes
intervinientes pueden conocer las ventajas econmicas y riesgos existentes no dependiendo de
acontecimientos inciertos. Las prestaciones no se encuentran libradas a la suerte, sino que se
encuentran claramente determinadas desde su celebracin, distinguindose de sta manera de
los contratos aleatorios.
B.- ESPECIALES.1) Es un contrato de colaboracin empresarial, Teniendo intereses comunes entre los asociados
se da entre los mismos una contribucin, un esfuerzo comn en conjunto con el objetivo final de
obtener un resultado econmico favorable que beneficiara a los empresarios que han intervenido
en la asociacin empresarial. Dicha contribucin se puede brindar de diversas formas, mediante el
capital, trabajo, tecnologa, etc.
2) Tiene un carcter especfico, ad hoc, es decir, se constituye para la realizacin de un proyecto
nico con un motivo nico o bien un grupo de proyectos pero relacionados entre s.
3) La esencia del contrato de Joint Venture es la del riesgo comn, esto es, la participacin
de las partes se da de manera conjunta, tanto en inversin como en riesgo y beneficio.
4) Su celebracin no constituye la formacin de una nueva sociedad, por tanto, no es sujeto de
derecho independiente de las personas jurdicas que la forman. Cabe precisar que no obstante de
presentar las caractersticas propias de una nueva empresa cada asociado mantiene su propia
identidad. Frecuentemente se habla en este caso de un CONSORCIO o de una UTE.
5) Derecho de control y manejo conjunto por parte de los miembros asociados del Joint Venture,
eventualmente puede darse el caso que la administracin este a cargo de uno de ellos, sin
embargo, todo asociado mantiene intacta la facultad de controlar el proyecto en ejecucin an
cuando no tenga dicha direccin.
IV.- CLASIFICACIN.Existen doctrinariamente diversas clasificaciones de Joint Venture Riesgo Compartido,
entre las que cabe destacar las siguientes:
A).- DE ACUERDO A SU FORMA JURIDICA.Max Arias-Schereiber Pezet, citando a Jaime Aberto Arrubla Pucar, as como tambin el
jurista argentino Sergio Le Pera, sealan lo siguiente:
1.- EL INCORPORATED JOINT VENTURE, que es cuando el Joint Venture se instrumenta
mediante la creacin de una sociedad ad hoc, la que ser en la mayora de los casos, una
subsidiaria comn de las partes, quienes aportarn a la formacin de su capital accionario
probablemente sobre una base porcentual.

140

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

El denominado Joint Venture Corporativo (Corporated Joint Venture). Este tipo sera
semejante al Joint Venture Societario de nuestro derecho, en el cual se adopta la forma de una
sociedad en la cual los participantes se consideran socios y los aportes de capital forman parte
del patrimonio social. El tipo Societario elegido por lo general, es el de la sociedad annima,
debido a que as lo requieren normas locales o porque las partes desean limitar el riesgo de su
participacin al capital contribuido (En los Estados Unidos de Norteamerica - la Sociedad
Colectiva). Aunque en algunos casos se opta por la Sociedad de Responsabilidad Limitada.
Esta asociacin al ser una sociedad con todos los riesgos y beneficios propios de las
sociedades muchas veces trae aparejadas ciertas desventajas a las partes ya que al aplicarse las
normas tanto de las sociedades de capital como de las sociedades de personas generan un
manejo interno muy dificultoso que afecta la organizacin y funcionamiento de la misma. Este tipo
de Joint Venture puede ser de tiempo limitado o de larga duracin, como ocurre por ejemplo, en el
caso del que asume la forma de una Sociedad por acciones en este caso la participacin de los
socios es intuito personae y por lo tanto se aplicaran las reglas de las Sociedades Annimas
cerradas por reunir caractersticas de las sociedades de personas.
2.- EL NON INCORPORATED JOINT VENTURE, en el cual el Joint Venture se limita a una forma
contractual, sin que ello implique la constitucin de una sociedad entre los empresarios. Se trata
de los Joint Ventures contractuales o no societarios (Non equity Joint Ventures) conocidos como
los acuerdos de cooperacin empresarial. Juan Luis Colaicovo, Rubn Daniel Avaro y otros
autores, sealan que esos acuerdos son esquemas de cooperacin empresarial formales o
informales entre dos ms firmas (empresas organizadas jurdicamente con personalidad
jurdica propia), donde se acuerden un cierto nivel de colaboracin sobre bases
contractuales, pero no societarias. Las operaciones de stas dos ms firmas son parcial
y funcionalmente integradas para llevar a cabo actividades en una ms reas. Las
relaciones legales internas entre las partes as como de esas partes y terceros, son
estructuradas y regladas sobre una base contractual. Estos acuerdos no implican la
constitucin de un nuevo ente societario. O sea que existe cooperacin empresarial,
industrial o tecnolgica pero cada parte conserva su autonoma societaria.
El denominado Joint Venture Contractual (Joint Venture Agreement). Utilizndose
genricamente este tipo para encuadrar a toda relacin en colaboracin o emprendimiento comn
que no desea subsumirse bajo un tipo societario. Sus principales caractersticas, son que en este
caso, los aportes no se destinan a la formacin de capital sino a la constitucin de un fondo
comn, en el que cada parte conserva su derecho. Se debe tener mucho cuidado en esta materia,
pues al tratarse de situaciones atpicas que modifican ciertos elementos de los contratos tpicos
puede ocurrir que al analizar cada uno de los negocios que los integran no se establezca la
existencia de una comunidad de intereses sino que se los analice aisladamente lo que podra
derivar la situacin en considerarla, como una Sociedad de hecho, cuando no nula.
Adems en este caso se permite a la Joint Venture, mantener su propia autonoma jurdica,
asumiendo solamente la obligacin de desarrollar la actividad comn. En los Joint Ventures
contractuales, no hay rganos para adoptar decisiones en comn, no tiene personalidad jurdica y
no existe una estructura que permita un control sobre la propiedad, por ello es ms conveniente y
as se hace en el derecho Norteamericano, la creacin de una tercera entidad legal. Aunque
tambin podemos sealar, como ventajas de este tipo de organizacin contractual no societaria,
la confidencialidad, porque no se necesita la publicidad del acuerdo, ausencia de formulismo y la
141

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

posibilidad de realizar un acuerdo a medida de las partes y que se adapte a las circunstancias de
cada negocio. Otra de las ventajas de este tipo son las de tipo impositivas y los beneficios
econmicos que surgen de la misma por ser flexible y no configurarse dentro de los tipos cerrados
de una sociedad especfica.
El denominado Joint Venture Internacional. Es aquel, en el cual se unen empresas de
carcter transnacional, sin importar la forma que adoptan aunque por lo general lo hacen bajo la
forma de sociedades accionarias, adoptando el tipo ms conveniente conforme a pas donde
desarrollaran la mayora de los negocios. Estos pueden adoptar cualquiera de los tipos antes
mencionados ya sea el contractual o el societario
Una de las ventajas de este tipo de Joint Venture es que cuando una empresa decide invertir
en un pas extranjero se asocia a otra ya instalada utilizando la experiencia de la misma, obviando
el cumplimiento de normas locales especificas que la empresa local ya la tiene, utilizando
asimismo la constitucin de domicilio y el conocimiento en cuanto a reglamentaciones impositivas
ambientales etc.
B).- DE ACUERDO A LA FUNCIN QUE DESEMPEAN LOS SOCIOS.1.- JOINT VENTURES BAJO LA DIRECCION DE UN SOCIO, la administracin o control se
encuentra en manos de uno de los socios, quien desempea una funcin activa, mientras que el
otro u otros socio (s) tienen un rol pasivo.
2.- JOINT VENTURES DE ADMINISTRACION O CONDUCCION COMPARTIDA, al contrario del
caso anterior, en el presente son los socios que lo conforman quienes tienen la administracin o
direccin de la empresa o negocio.
3.- JOINT VENTURES INDEPENDIENTES, en este caso la administracin o control no recae en
ninguno de los socios, la misma se encuentra bajo la conduccin de un tercero (gerente general)
que por lo general no proviene de ninguno de los socios.
C.- DE ACUERDO AL TIPO DE APORTE DE LOS SOCIOS.1.- Joint venture con aporte de capital es aquel en el que las partes en una situacin de equidad
aportan slo capital y responden en base al capital aportado.
2.- Joint venture con aportes variados que pueden ir desde el aporte de Know how, transferencia
de tecnologa, mtodos de administracin, comercializacin, capacidad organizativa etc.
3.- Joint venture con caractersticas de ambos tipos anteriores en los cuales el aporte puede ser
tanto de capital como de transferencia de tecnologa, organizacin u algunos de los elementos
mencionados en el punto "2" anterior.
V.- NATURALEZA JURDICA Y UBICACIN EN LA LEGISLACIN NACIONAL.Los contratos de Joint Venture riesgo compartido tienen naturaleza jurdica propia; an
cuando la tesis en la doctrina es discutida, el profesor Arias Schereiber seala a este respecto
que, la doctrina nos seala que este contrato no es slo sui gneris sino inclusive sui iuris, lo
cual implica que tiene un rgimen legal propio que se lo dan las partes.

142

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

El Profesor Lpez Santa Mara, en Chile, seala que los contratos de joint venture siguen
rigindose por la ms amplia libertad contractual, y no tienen otras cortapisas que las clsicas del
respeto al orden pblico y a las buenas costumbres. A lo que cabe aadir la sujecin a las reglas
de la libre competencia, es decir, la no vulneracin de las leyes antimonopolio o anti trust (en
Chile, Decreto Ley 211).
Todo contrato de joint venture es expresin de una asociacin de las partes. El joint venture
es un contrato asociativo (y a veces un contrato plurilateral), en el cual los intereses de las partes
son convergentes. La mayora de los contratos de la vida real son no asociativos o de cambio y en
ellos, los intereses de las dos nicas partes resultan antagnicos o divergentes. Cuando en el
negocio jurdico asociativo hay ms de dos partes, emerge la figura denominada contrato
plurilateral. Si el joint venture lo celebran tres o ms empresarios o centros de intereses tendr el
carcter de contrato multilateral o plurilateral. Si slo lo celebran dos empresarios, ser
simplemente un contrato asociativo. En una u otra hiptesis, siempre el joint venture es un
contrato de colaboracin y nunca un contrato de cambio.
El contrato asociativo de joint venture, que en Chile es un contrato consensual, durante su
desarrollo o desenvolvimiento (pues nunca es contrato de ejecucin instantnea), puede dar
origen a una sociedad. Esta sociedad, acorde a las decisiones de las partes, puede ser una
sociedad de personas o una sociedad de capitales. Los joint ventures societarios, con bastante
frecuencia son joint ventures corporation.
Es decir, que los co-aventureros concurren, para fines operacionales, a la creacin de una
sociedad annima.
Con la expresin joint venture corporation se indica una sociedad annima, para la ejecucin
de un subyacente contrato de joint venture, en el cual se han precisado los aportes, las
actividades que se emprendern, etc. El esquema de la sociedad por acciones asume, pues, una
funcin instrumental frente al preliminar y subyacente contrato de joint venture, en el cual
encuentra su fuente y al cual se adapta en relacin a la composicin de intereses en l
delineados61.
Si el deber normativo de cumplir de buena fe (artculo 1546 del Cdigo Civil) se aplica, por
cierto, a los pactos o contratos de cambio, con mucho mayor razn es rasgo sine qua non de los
contratos asociativos, entre los cuales destaca el joint venture. Puede afirmarse que uno de los
ms importantes signos distintivos de esta convencin, que siempre es el eje de una cadena de
contratos, es la potenciacin del estndar de la buena fe.
Al tratar el contrato de joint venture, el profesor Fernando Fueyo Laneri encuentra la
exigencia de la ms estricta lealtad entre los copartcipes del contrato de ejecucin. Lealtad propia
de empresarios de alto nivel moral y que obran bien siempre, no dejando de hacerlo en caso
alguno. Si cayeran, eventualmente, en una conducta desleal, generalmente perturbadora y
daosa, tendran oportunidad de perder algo que tiene valor superlativo en la empresa: el buen
nombre y el prestigio comerciales. Aade, luego, refirindose a las caractersticas de los
contratos entre productores y exportadores de fruta fresca chilena: Hay un deber de recproca
lealtad que se deben los copartcipes, en forma estricta y rigurosa. Las conductas, pues, debe
61

Andrea Astolfi: El contrato intenacional de joint venture. Traduccin del italiano, en Revista del Derecho
Comercial y de las Obligaciones, Buenos Aires, vol. 1981, pg. 677.

143

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

ser con arreglo al principio de la buena fe, principio que gobierna el todo y cada una de las
partes de la unin62.
Sobre la potenciacin de la buena fe en los contratos de joint venture, Ligia Parisi Bagolini
escribe: Una de las notas distintivas de los joint ventures es que el vnculo entre las partes
es de aquellos que se denominan relaciones fiduciarias, es decir, las partes estn
obligadas al cumplimiento de sus deberes basadas en la buena fe, la confianza, la fidelidad
y la integridad63. Agrega ella que la extensin de los deberes fiduciarios en el caso de los joint
ventures, ha sido elocuentemente sealada por el juez Cardozo: Los co-aventureros se deben
unos a otros, mientras dure el negocio, el deber the finest loyalty (sublime lealtad). Muchas
conductas permitidas en una relacin negocial (corriente), estn prohibidas para aquellos que se
encuentran ligados por una relacin fiduciaria. Sus deberes son ms estrictos que la moral del
mercado. No slo honestidad, sino una conducta de suma meticulosidad, sumo honor, es el
standard del comportamiento....
Se ha sealado que una de las notas distintivas de los joint ventures, tanto contractuales
como societarios, es la existencia de una confianza recproca entre los coaventureros: in joint
ventures the arrangement between the parties is one uf utmost good faith (las relaciones entre las
partes son las de suma buena fe).
VI.- ELEMENTOS.
A).- SUJETOS.- Son el asociante y el asociado, quienes pueden ser dos ms empresas
nacionales extranjeras. Cabe precisar que es requisito indispensable para poder asociarse que
las partes estn inscritos previamente como personas jurdicas y que persigan obviamente un fin
de lucro; en consecuencia, las sociedades no inscritas y las asociaciones, fundaciones sin fines
de lucro no pueden conformar Joint Venture.
B).- OBJETO.- Pueden ser objeto del contrato las prestaciones de dar como las de hacer que
se han comprometido las partes asociadas realizar en comn, a efectos de conseguir la obtencin
del beneficio econmico propuesto.
C).- FINALIDAD.- Conforme hemos podido advertir, la esencia de ste tipo de contrato no es
otra que la obtencin de un fin de lucro en la que las partes se asocian con la finalidad de obtener
en conjunto un beneficio econmico producto del desarrollo comn de un determinado proyecto
que les genere utilidades para posteriormente distriburselas, pero asumiendo tambin en la
misma medida las eventuales prdidas que se puedan presentar.
VII.- VENTAJAS.
En trminos generales las ventajas que se reconocen a ste tipo de contratos son las de
poder ser utilizados para ilimitados proyectos e inversiones empresariales, en los diferentes
sectores del comercio, industria, minera, pesquera etc.

62

Fueyo Laneri, Fernando. Los Contratos de Colaboracin Empresaria. Opsculo, Editorial Jurdica de Chile, 1991,
pgs. 28, 29 y 83
63
Parisi Bagolini, Ligia. Memoria de Prueba, presentada en la Universidad Adolfo Ibez el ao 2010. (pgs. 116 a
119)

144

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Las ventajas que brinda el Joint Venture para el socio nacional (empresas nacionales
organizadas con fines de lucro) son las siguientes:
- Acceder a capitales y financiamientos extranjeros.
- El inversionista extranjero al asociarse puede aportar tecnologas ms modernas y avanzadas,
as como tambin los ms modernos mtodos de administracin y gerencia.
- El socio nacional se beneficia ingresando e interviniendo en mercados de exportacin altamente
competitivos contando para ello con la experiencia internacional y los accesos a otros mercados
del socio extranjero.
- El inversionista nacional puede beneficiarse con menores costos de comercializacin
internacional, por cuanto dicha gestin es generalmente mejor desarrollada por el inversionista
extranjero.
- El socio nacional se puede beneficiar con las relaciones o vnculos que su asociado extranjero
eventualmente pueda tener con entidades financieras bancarias nacionales extranjeras, as
como tambin con organismos nacionales internacionales.
As mismo, las ventajas que el socio extranjero (empresas extranjeras organizadas con fines
de lucro) pueda obtener son:
- Para el inversionista extranjero el Joint Venture significa ingresar en un nuevo mercado,
contando para ello con la experiencia del nacional.
- El socio extranjero puede beneficiarse de las relaciones o vnculos que su socio nacional pueda
mantener con entidades financieras, bancarias, empresariales e inclusive con organismos
nacionales.
- El socio nacional puede tener vasta experiencia y conocimiento sobre el mercado local
beneficindose con ello el extranjero.
- El asociado extranjero puede beneficiarse aprovechando la experiencia del personal nacional,
cuando ste se encuentra debidamente capacitado y dispone de una amplia experiencia,
ahorrndose de sta manera el tener que enviar a su propio personal, reducindose de sta
manera los costos.
- El socio extranjero tambin puede beneficiarse si el socio nacional dispone de una
infraestructura bien implementada y adecuada, evitando as gastos innecesarios.
VIII.- RIESGOS.
Los riesgos que pueden suscitarse son:
1.- RIESGOS FINANCIEROS, los cuales pueden deberse a las altas tasas de inflacin, variacin
brusca y reiterada en las tasas de cambio y de intereses.
2.- RIESGOS POLITICOS, tales como la expropiacin estatizacin. Cabe sealar que estos
aspectos son determinantes para que un inversionista extranjero se asocie con un nacional, es
por ello, que por lo general, previamente hacen un estudio de identificacin y evaluacin de dichos
riesgos y posibles formas de cobertura mediante una garanta de inversin.

145

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

IX.- CONTRATOS SATLITES.


Para materializarse una operacin de Joint Venture, es necesario adicionalmente al convenio
primigenio una serie de acuerdos complementarios tales como de licenciamiento, compra y
comercializacin, contabilidad y administracin de cuentas, de acuerdo al objeto del contrato y a
lo complejo que puede ser el mismo, segn la voluntad de los asociados, stos acuerdos son los
denominados contratos satlites.
1.- ACUERDOS DE TECNOLOGA, uno de estos acuerdos es el Know-how que tiene por
finalidad la transferencia de tecnologa, asistencia tcnica, capacitacin y entrenamiento del
personal aportado por uno de los asociados. Dichos acuerdos tratan generalmente sobre una
licencia en particular y se regulan las normas, mecanismos de produccin, administracin y
control.
2.- ACUERDOS DE COMPRA Y COMERCIALIZACIN, relativos a la compra de materias
primas, componentes y suministros, para lo cual se recomienda determinar previamente los
lineamientos en cuanto a su adquisicin. En lo que se refiere a la comercializacin se sugiere
establecer la poltica de ventas que ha de tener la sociedad y precisar la relacin y grado de
intervencin de los asociados.
X.- EXTINCIN DEL JOINT VENTURE.
La extincin de la relacin contractual del Joint Venture se puede dar por:
1.- comn acuerdo entre las partes asociadas;
2.- cumplimiento de la finalidad perseguida en el contrato la imposibilidad de lograrla;
3.- vencimiento de duracin del contrato, cuando el mismo fue celebrado a plazo determinado;
4.- resolucin del contrato ante el incumplimiento de las obligaciones de alguna de las partes;
5.- Por el retiro, fallecimiento o quiebra de alguno de los asociados que pudiera originar la
imposibilidad de efectuar el objeto del contrato, tenindose en especial consideracin que la
relacin en el Joint Venture es intuitu personae. Sin embargo, es preciso sealar que en la
legislacin argentina se establece que la quiebra de uno de los partcipes la incapacidad
muerte de los empresarios individuales que la integran no produce la extincin del contrato de
unin transitoria CUT (Joint Venture) siempre que los restantes miembros acuerden el modo de
hacerse cargo de las prestaciones ante el comitente.

CAPITULO V: DE LAS SOCIEDADES MINERAS REGULADAS EN EL CODIGO DE MINERIA


146

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

I.- GENERALIDADES.
La exploracin64, reconocimiento65 y explotacin66 mineras requieren, como todas las
actividades productivas, de capitales para su adecuado desenvolvimiento y de ah que la
legislacin minera se haya preocupado de facilitar los mecanismos destinados a reunirlos
mediante la creacin y reglamentacin de uno de los medios mas apropiados para ello, cual es la
formacin de sociedades que se ocupen del desarrollo de las costosas explotaciones mineras.
En cumplimiento de la finalidad antes indicada, el artculo 172 del Cdigo de Minera ha
dispuesto que para la exploracin y explotacin de las sustancias minerales pueden constituirse
sociedades en a forma establecida en otros Cdigos o en leyes especiales. Pero la norma citada
a agregado que pueden, adems, constituirse las sociedades especiales mineras de que trata el
prrafo 2 del Titulo XI del Cdigo.
II.- ORIGEN HISTRICO DE LAS SOCIEDADES MINERAS.
Las sociedades mineras reconocen su origen en las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno. En la
reglamentacin de los derechos de los compaeros en la exploracin y explotacin mineras, y en
la regulacin de la forma de divisin de los metales extrados de las labores y de la concurrencia
en la dotacin de medios para la explotacin de la mina, encontramos el germen de las actuales
sociedades mineras.
Las Ordenanzas del Per repiten las normas anteriores y es en las Ordenanzas de Nueva
Espaa donde vemos ya una reglamentacin sobre compaas mineras, algunas de cuyas
disposiciones perduran en la legislacin que le sigui, como aquella relativa a la divisin del haber
social en 24 barras, que era la denominacin que se les daba a las acciones de estas
compaas.
Dictado el Cdigo Civil, qued establecida la diferencia fundamental entre la comunidad y la
sociedad al gozar esta ltima de personalidad jurdica y, por ello, el Cdigo de 1874 opt por
referirse separadamente a ambas instituciones.
El Cdigo de 1888 desterr de sus normas la comunidad, por las desventajas que sta
presenta para el desarrollo de la minera, y sigui en materia de sociedades el Proyecto de
Cdigo de Minera de Argentina, pecando de cierta ambigedad en cuanto a su naturaleza
jurdica, lo que trajo consigo importantes problemas de interpretacin.
Los Cdigos de 1930 y 1932, esencialmente iguales entre s, reiteran en lo tocante a
sociedades los lineamientos del Cdigo de 1888 y esclarecen notablemente las dudas que
arrojaba la legislacin anterior, y tanto as, que el Cdigo en vigor se ha limitado a algunos
perfeccionamientos, sin tocar aspectos de fondo.67
64

Exploracin: la exploracin minera consiste en la bsqueda de depsitos minerales.


Reconocimiento: est destinado a determinar su posible condicin de yacimiento mineral dentro del concepto de
que tal hemos dado, vinculando a su aptitud de ser explotado econmicamente.
66
Explotacin: consiste en la extraccin de los minerales del yacimiento por medio de diversas labores que adoptan
nombres muy peculiares, como socavn, pique, chimenea, chifln, galeras.
67
Lira Ovalle, Samuel. Curso de Derecho Minero, Editorial Jurdica de Chile, quinta actualizacin, 2009. Pgina 216.
65

147

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

III.- SOCIEDADES REGIDAS POR OTROS CDIGOS Y LEYES ESPECIALES.


Como se ha expresado para los fines mineros indicados, pueden constituirse sociedades
regidas por otros Cdigos y leyes especiales. Estas podrn ser annimas, abiertas o cerradas,
colectivas en comandita y de responsabilidad limitada. A estas sociedades no les son aplicables
las normas del Cdigo, como se encarga de confirmarlo el artculo 99 del Reglamento, al sealar
que las escrituras de estas escrituras de estas sociedades no se inscriben en el Registro
Conservatorio de Minas, salvo cuando conste en ellas la trasferencia de todo o parte alcuota de
una concesin a favor de la sociedad.
Dichas sociedades sern generalmente, sociedades civiles, aunque no se ve inconveniente
para que se formen las mismas sociedades para el beneficio de minerales, en cuyo caso
estaremos frente a sociedades comerciales, si su giro comprende la compra y procesamiento de
minerales y la venta de sus productos.
IV.- SOCIEDADES ESPECIALES MINERAS.
Como se mencion, aparte de las sociedades sometidas a la legislacin comn, el Cdigo ha
dado cabida en sus disposiciones a sociedades especialmente regidas por l, que son
tpicamente mineras y propias de este derecho especial, a saber: 1) La sociedad legal minera y 2)
la sociedad contractual especial minera.68-69
A.- LA SOCIEDAD LEGAL MINERA (SLM)
A.1 Generalidades.
A propsito de la SLM se produce una situacin singular, propia y exclusiva del derecho
minero, puesto que su legislador da por creada y constituida una sociedad sin necesidad del
concurso de la voluntad de las partes que la integran, formndose, ante el cumplimiento de las
condiciones legales (sealadas en el artculo 173 del Cdigo de Minera), una persona jurdica por
el slo ministerio de la ley.
Esta decisin del legislador minero est dada por el rechazo a la formacin de comunidades
(en cuanto a figura cuasi contractual civil), el cual se expresa a travs de una original
consecuencia jurdica: ante supuestos de hecho que conforme a la normativa del Derecho Comn
68

a) Sociedad Legal Minera; que nace de un hecho (arts. 173 a 199), tambin denominadas sociedades legales,
porque nacen de la ley en forma obligatoria. b) Sociedad Contractual; (arts. 200 al 205). Ellas tienen por finalidad la
explotacin y/o explotacin de sustancias minerales. Villegas Carlos, Tratado de las Sociedades, Editorial Jurdica de
Chile. 1996. Pgina 502.
69
Debemos considerar, tambin, a estas sociedades como de carcter civil y, adems, como sociedades de capital
ya que en ellas no interesa la persona de los socios, adems es conveniente tener presente tambin que, siendo los
hechos que generan la sociedad legal minera, estamos frente a un cuasicontrato, y es esta misma circunstancia hizo
que el Cdigo titulara la Seccin 1 del Prrafo 2 del Titulo XI: De las sociedades que nacen de un hecho, lo que
no nos debe llevar a confundirlas con las sociedades de hecho de que trata el Cdigo Civil en el artculo 2017, y que
son sociedades nulas.

148

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

debieran desembocar en la formacin de una comunidad produce, en cambio, la configuracin de


una figura societaria perfectamente reglamentada y definida.
En efecto, tal como el legislador civil mira con cierta reticencia a la comunidad otorgndole un
carcter esencialmente transitorio por considerarla un obstculo a la libre circulacin y mejor
explotacin de la riqueza, el legislador minero la mira con mayor recelo aun, tomando en cuenta lo
fundamental que resulta la unidad del plan de labores y explotacin que la naturaleza de los
yacimientos requiere para su aprovechamiento.
En razn de que esta figura societaria surge sin que concurra la voluntad de las partes, el
legislador debi reglamentarla detalladamente en todos sus aspectos, creando de esta manera un
estatuto jurdico ntegro al que los socios le est vedado modificar.70
A.2 Concepto.
Son sociedades impuestas obligatoriamente por la ley, que nacen por el hecho de que se
inscriba en comn a nombre de dos personas un pedimento, una manifestacin o una concesin
minera o una cuota de ella, sea que ello derive del trmite de un pedimento o manifestacin o por
otro ttulo, como la compra o la herencia.
Es decir, los hechos que dan nacimiento a estas sociedades son dos, a saber:
1.- La inscripcin de un pedimento o de una manifestacin formuladas en comn por dos o mas
personas (Artculo 173 inciso 1 del CM).
El hecho que da origen a una sociedad es una inscripcin.71 Inscrito el pedimento o la
manifestacin, de oficio y acto seguido, el Conservador debe practicar en el mismo registro la
inscripcin en cuya virtud nace la sociedad. (Artculos 173 y 176 del Cdigo de Minera).
2.- La inscripcin, a cualquier otro ttulo, de cuota de una concesin minera que estaba inscrita a
nombre de una sola persona (Artculo 173 inciso 1 del Cdigo de Minera.)
El hecho que da origen a la sociedad en este caso tambin es una inscripcin. Se practicar
la inscripcin del ttulo en el Registro de Descubrimientos o en el de Propiedad del Conservador
de Minas competente, segn si se trate de cuota de concesin de exploracin en trmite y
constituida y en pertenencia en trmite, o si se trata de cuota en pertenencia constituida.
Efectuada esta inscripcin, de oficio y acto seguido, el Conservador practicar en el mismo
Registro la inscripcin en cuya virtud nace la sociedad.
Debemos saber, que la concesin, constituida o en trmite, es susceptible de divisin
intelectual o de cuota (Artculo 29, inciso final del Cdigo de Minera) y cuando una concesin est
inscrita a nombre de una sola persona, al producirse tal divisin por la adquisicin del dominio
sobre la cuota y quedar con derechos en la concesin de dos o mas personas, debiera originarse
una comunidad. Sin embargo, la ley ha dispuesto que, en su lugar, al practicarse la inscripcin
mencionada nazca una sociedad legal minera.
70

Vergara, Rafael. Apuntes de Clases Ctedra de Derecho Minero, Universidad de Chile.


Aqu se debemos recordar lo dispuesto en el artculo 48 del CM, el juez debe ordenar inscribir y publicar el
pedimento y la manifestacin que se encuentran correctamente formulados y que tal inscripcin debe practicarse en
el Registro de Descubrimientos del Conservador de Minas, en cuyo territorio esta ubicado el punto medio, en el caso
del pedimento, o el punto de inters, tratndose de la manifestacin. Vase Art. 48, y los artculos 43, 44 y 45 del CM.
71

149

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

A.3 La inconveniencia de la comunidad en materia minera.


El legislador minero ha desechado el cuasicontrato de comunidad como fuente de
obligaciones en materia minera. Ha considerado que las caractersticas que presenta esta
institucin, cuya falta de personalidad jurdica le resta agilidad y eficiencia, no se avenan con las
necesidades de la industria minera. Las dificultades que presentan la administracin de la
comunidad y su pasividad conspiran contra la racional y expedita explotacin de las minas.
Establecida la circunstancia de que la comunidad como institucin no es aconsejable en
minera, el legislador hubo de darles a los mismos hechos que normalmente originan una
comunidad distintos efectos creadores, para que en lugar de que el hecho diera origen a una
comunidad, naciera una sociedad especial, que tuvo que reglamentar minuciosamente en el
Cdigo y que debido a esa reglamentacin tom el nombre de sociedad legal minera, cuya
personalidad jurdica emana de la propia ley (Artculo 173, inciso 1 del Cdigo de Minera).
A.4 Modos de adquirir cuota en concesin minera.
La adquisicin de cuota o cuotas en concesin minera, en trmite o constituida puede
producirse: a) Por actos entre vivos; o, b) Por sucesin por causa de muerte.
a) Por actos entre vivos. Son modos de adquirir por actos entre vivos, la ocupacin, la
accesin, la tradicin y la prescripcin. La tradicin es el nico modo de adquirir que debemos
considerar en este caso, puesto que por ocupacin y accesin no es posible adquirir concesin o
cuotas en ella, y para que opere la prescripcin es menester que exista una inscripcin anterior a
esa cuota (Artculo 2505 del Cdigo Civil), por lo que la sociedad habr nacido por esa
prescripcin y no por el modo de adquirir prescripcin.
Este requisito de la tradicin, la existencia de un titulo traslaticio de dominio (Artculo 675 del
CC), que podr ser la compraventa, la permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una
sociedad, la dacin en pago etc.
Pues bien si una concesin inscrita a nombre de una persona es vendida, permutada,
donada, dada en pago en una cuota cualquiera, equivalente, por ejemplo, aun dcimo, un tercio o
una mitad, al inscribirse el ttulo correspondiente, deber practicarse la inscripcin que originar la
sociedad legal minera.
b) Por sucesin por causa de muerte. El modo de adquirir sucesin por causa de muerte
origina tambin el nacimiento de una sociedad legal minera en el evento de que la muerte del
nico propietario de la concesin exista ms de un asignatario.
Las asignaciones por causa de muerte pueden ser:
1) a titulo universal, y nos encontramos frente a una herencia y a herederos; y,
2) a titulo singular, caso en el cual estamos frente a un legado y a legatarios.
1.- Si la asignacin es a titulo universal, es decir, cuando ha fallecido el dueo se adquiere
por la delacin de la herencia al momento de la muerte del causante, la sociedad legal minera no
nace sino con la prctica de la inscripcin especial de herencia, de tal manera que en el periodo

150

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

que media entre la delacin de la herencia y la prctica de tal inscripcin existe una comunidad
entre los herederos, nico caso en que se reconoce esta institucin en nuestro derecho.
Reglamentando esta situacin, el artculo 179 del CM, establece que los herederos deben
designar, a peticin de cualquier interesado, un administrador pro indiviso de la concesin, en el
procedimiento y con los efectos sealados en las leyes procesales. (Artculos 653 y 654 del CPC)
En relacin al momento elegido por el legislador para dar nacimiento a la sociedad legal
minera, hacemos notar que el Cdigo no ha innovado con respecto de las normas contenidas en
el Cdigo de 1932, por lo que esta nace, como dijimos, cuando se practica la inscripcin especial
de herencia y no cuando se practica la del acto particional (Artculo 688 del Cdigo Civil). Ello
constituye una aplicacin de la doctrina que estima que los herederos tienen en cada uno de los
bienes que componen la herencia un dominio igual al que tienen sobre el total de esta, en
contraposicin a la que sostiene que los herederos tienen el dominio de una cuota en la
universalidad jurdica que conforma el patrimonio del causante.
En este caso, entonces, la sociedad nace al practicarse la inscripcin especial de herencia y
los herederos sern dueos de consumo de las acciones que componen el haber social, las que
permanecern indivisas mientras no se practique su adjudicacin en la correspondiente particin
y, en tanto ello no ocurra, el administrador pro indiviso se ocupar de los negocios sociales.
2.- Si la asignacin es a titulo singular y se asigna a ms de una persona (legatarios) la
concesin, nacer una sociedad legal minera cuando una vez inscrito el testamento, se practique
por el Conservador de Minas, de oficio y acto seguido, la inscripcin constitutiva de la sociedad.
Al igual que tratndose de las asignaciones titulo universal, en el periodo que media entre la
muerte del causante y la inscripcin constituida de la sociedad, existe una comunidad entre los
legatarios, dirigida por un administrador pro indiviso de la concesin (Artculo 179 del Cdigo de
Minera).
Si la asignacin es en parte a ttulo universal y en parte a ttulo singular, pensamos que la
sociedad se formar al practicarse la inscripcin constitutiva que sigue a la inscripcin del
testamento, debindose haber practicado la especial de herencia previamente.
Las reglas anteriores se aplicaran al cnyuge sobreviviente casado en rgimen de sociedad
conyugal o como heredero o legatario.
A.5 Inscripciones que se practican en el nacimiento de la sociedad.
A.5.1 Las dems inscripciones.
La primera inscripcin que se practica es la del ttulo correspondiente, la que es seguida de
una segunda inscripcin, que es la que da origen a la sociedad. Al efecto, el artculo 176 del
Cdigo de Minera, distingue las siguientes situaciones:
a) si el titulo que se presenta para su inscripcin es un pedimento o una manifestacin
formulado en comn por dos o mas personas, deber practicarse su inscripcin en comn
por dos o mas personas, deber practicarse su inscripcin en el Registro de Descubrimientos
(Artculo 52 del Reglamento) y, de oficio y acto seguido, el Conservador debe practicar en el

151

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

mismo Registro una segunda inscripcin, en cuya virtud nace la sociedad (Artculo 95
Reglamento).
De igual forma, debe practicar, tambin en dicho Registro, la inscripcin del ttulo traslaticio de
dominio de cuota de concesin en trmite o de cuota de concesin de exploracin constituida, que
estaban inscritas a nombre de una sola persona (compraventa, permuta, donacin etc.) y en el
mismo Registro practicar, de oficio y acto seguido, una segunda inscripcin, que es la que da
nacimiento a la sociedad.
b) Si se presenta para su inscripcin un titulo traslaticio de dominio de cuota en
pertenencia constituida que estaba inscrita a nombre de una sola persona
(compraventa, permuta, donacin etc.), el Conservador debe practicar la inscripcin del ttulo
en el Registro de propiedad y, segunda inscripcin, con cuyo merito nace la sociedad.
c) Si fallece una persona y la asignacin es a titulo universal, deber practicarse la
inscripcin de la posesin efectiva en el Registro de Descubrimientos si se trata de una
concesin en trmite o de una pertenencia constituida, y practicarse en dichos Registros,
segn el caso, la inscripcin especial de herencia que es la que se inscribir el acto de
particin en cuya virtud se distribuyen las acciones entre los asignatarios (Artculo 688 del
Cdigo Civil).
Si la asignacin es a titulo singular, deber inscribirse el testamento en el Registro de
Descubrimientos si se trata de una concesin en trmite o de una concesin de exploracin
constituida, y en el de Propiedad si se trata de una partencia constituida, y, de oficio y acto
seguido, el Conservador practicar en dichos Registros una segunda inscripcin que es
constitutiva de la sociedad.
En los casos anteriores, una tercera inscripcin debe efectuar, acto continuo, el Conservador,
esta vez en el Libro de Accionistas del Registro de Accionistas, donde indicar los nombres de las
personas de que se compone la sociedad, con sealamiento del nmero de acciones y de
fraccin de accin, en su caso (Artculo 176 del Cdigo de Minera y artculos 96 y 98 del
Reglamento del Cdigo de Minera).
En el evento de adquisiones por sucesin por causa de muerte, la indicacin del nmero de
acciones de cada socio se har a la vista del instrumento en que conste el acto particional;
entretanto permanecern indivisas.72
A.5.2 Personalidad jurdica y sus atributos.
Por mandato del artculo 173 del Cdigo de Minera, la sociedad legal minera que nace forma,
por el solo ministerio de la ley, una persona jurdica.
El nombre de esta sociedad es el nombre de la concesin, con mencin del asiento minero en
que esta se halle ubicada (Artculo 173, inciso 2 del Cdigo de Minera). En el evento de que la
sociedad comprenda dos o mas concesiones o, mejor dicho, dos o mas pertenencias, en trmite o
72

La Excma. Corte Suprema en sentencia de fecha 30 de agosto de 1985, ha confirmado lo que se expresa, al
declarar que si un acto particional de adjudicacin de acciones de sociedades mineras, permanecern indivisas
mientras no se justifique por medio de una escritura pblica la adjudicacin que corresponde a los herederos del
causante.

152

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

constituidas, puesto que la sociedad solo puede formarse, tratndose de la concesin de


exploracin, en torno a una sola concesin (Artculo 71, inciso final del Cdigo de Minera), la
sociedad tomar la denominacin de la primera pertenencia que el titulo mencione, tambin con el
agregado del asiento del asiento minero en que se encuentre (Artculo 174 del Cdigo de Minera
y artculo 95 incisos 2 y 3 del Reglamento del Cdigo de Minera).
Debido a que la ley no estableci como requisito del pedimento y solo en algunos casos como
de la manifestacin (Artculo 45), la indicacin del asiento minero en que estos estn ubicados,
existe para el Conservador una real dificultad de darle nombre a la sociedad, si el titulo no
contiene esta mencin. Por lo anterior, el artculo 71 del Reglamento del Cdigo de Minera
provee, para el caso en que se produzca esta omisin, que cada vez que se requiera una de
estas inscripciones deber sealarse al Conservador el nombre del asiento minero, se entender
por tal, el del lugar que se seale, dice el artculo 71, y da como ejemplo el de si la pertenencia
que da el nombre a la sociedad se llamare abundancia y se encontrare ubicada en un lugar
conocido como Bellavista, la sociedad se denominar Sociedad Legal Minera Abundancia de
Bellavista.
El domicilio ser la ciudad donde se encuentre inscrita la concesin cuyo nombre se incluya
en la de la sociedad, conforme se ha expuesto mas arriba. Los socios estn autorizados para
cambiar ese domicilio a otro lugar; pero, para que el acuerdo sea oponible a terceros, debe
anotarse al margen de la inscripcin constitutiva de la sociedad (Artculo 173, inciso final del
Cdigo de Minera).
El patrimonio esta constituido por la concesin o concesiones en torno a las cuales se ha
constituido la sociedad. No existe obstculo alguno, a nuestro juicio, para que la sociedad
adquiera otras concesiones y bienes que incrementen su patrimonio y se destinen a su giro
propio.
El haber social se entiende dividido en cien acciones, que corresponden a los socios, a
prorrata de sus actos en la concesin (Artculo 175 del Cdigo de Minera). Cuando en el
pedimento o la manifestacin hechos en comn no se indique la proporcin en que se pide la
concesin para los socios, se entender que es por partes iguales entre todos ellos. Lo mismo se
aplica si en el titulo de transferencia no se indica la proporcin en que se adquiere la concesin
entre varios (Artculo 176 inciso 2 del Cdigo de Minera).
La sociedad puede comprender dos o ms pertenencias constituidas o en tramitacin, pero es
requisito, nos dice el artculo 174 del Cdigo de Minera, que los socios sean unos mismos y
tengan participacin en cada una de ellas. El artculo 71 del Reglamento del Cdigo de Minera,
agrega que a las pertenencias deben haber sido comprendidas en una misma manifestacin; y
que la norma del artculo 174 del Cdigo de Minera, no es aplicable a la concesin de exploracin
por la razn que ya dimos tratando del nombre de la sociedad.
A.5.3 Transferencia y transmisin de las acciones.
Como ya analizamos, la tradicin de las acciones de la sociedad legal minera se efecta por
la inscripcin del ttulo en el Libro de Accionistas del Registro de Accionistas del Conservador de
Minas que haya practicado las inscripciones que han dado nacimiento a la sociedad. El titulo debe
constar siempre en instrumento pblico (Artculo 178 del Cdigo de Minera).

153

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La ley ha sometido, entonces a las acciones de estas sociedades al rgimen de propiedad


inscrita, lo que, evidentemente, constituye una excepcin en nuestro derecho, tanto porque,
atendida su naturaleza de bien mueble, su transferencia debiera estar exenta de solemnidades,
como porque el rgimen de inscripcin conservatoria esta reservado para los inmuebles.
El socio goza de amplia libertad para transferir y gravar sus acciones, sin necesidad de
consentimiento o anuencia de los dems socios. Ambos actos, como dijimos, debern constar en
escritura pblica e inscribirse en los correspondientes Libros de Registro de Accionistas.
En cuanto a la transmisin de las acciones, debe aplicarse lo dispuesto en el artculo 688 del
Cdigo Civil y, consecuentemente habr que practicar las inscripciones de la posesin efectiva,
especial de herencia y de la adjudicacin de las acciones, todas en el Registro de Accionistas. Si
se trata de asignaciones testamentarias, deber inscribirse el testamento.
Mientras se mantengan pro indiviso las acciones, los herederos deben designar un
mandatario comn para que los represente en la sociedad (Artculo 179, inciso 2 del Cdigo de
Minera).
Tanto la transferencia como la transmisin de acciones se entienden sin perjuicio de los
gravmenes y obligaciones que las afecten, por lo que subsisten dichos gravmenes y
obligaciones, los que se transfieren y transmiten junto con las acciones; disposicin que tiene por
objeto evitar la burla de estos compromisos, especialmente el de contribuir a los gastos sociales
(Artculo 178, inciso 3 del Cdigo de Minera).
A.5.4 Responsabilidad de los socios.
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 180 del Cdigo de Minera, y en concordancia con
el carcter de sociedad de capital que tiene la que nos ocupa, los socios no son personalmente
responsables frente a terceros de las obligaciones de la sociedad, a menos, naturalmente, que
exista convencin en contrario. Los socios solo responden a la sociedad por sus propias
obligaciones como socios, que consisten y estn limitadas a los gastos necesarios, tanto para la
conservacin y exploracin de la concesin de explotacin y de la pertenencia, como para la
explotacin de esta ultima (Artculo 195, inciso 1 del Cdigo de Minera). Respecto de estos
gastos, solo responden con los beneficios o productos que no hubieren percibido y con sus
acciones.
En suma, los socios de la sociedad legal minera no responden frente a terceros de las
obligaciones sociales y su responsabilidad frente a la sociedad se limita a los gastos sociales
especficos que hemos indicado. No existe a este respecto el derecho general de prenda a favor
de la sociedad, puesto que los socios responden solo y en primer termino con los beneficios o
productos que estuvieren en poder de la sociedad y que les correspondan y, en su defecto, con
sus acciones.
A.6 Administracin de la sociedad legal minera.
A.6.a Generalidades.

154

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Las personas jurdicas, tal es el caso de las sociedades legales mineras, son una ficcin legal
y para manifestar su voluntad requieren de personas naturales, siendo los correspondientes
estatutos lo que deben prescribir la forma en que esta voluntad se manifiesta.
En atencin a que la sociedad legal minera es un cuasicontrato, ya que nace de la
concurrencia de ciertos hechos, los estatutos por los que se rige no han podido ser dados por los
socios, sino que ha debido establecerlos el propio Cdigo, el cual ha entregado a determinados
rganos la manifestacin de la voluntad de la sociedad para su administracin y el desarrollo de
sus actividades.
Los rganos que sirven estos fines en la sociedad legal minera son dos: la junta de socios y el
administrador.
A.6.b Junta de socios.
La junta de socios es la mxima autoridad de la sociedad, y la podemos definir como la
reunin de los socios para los efectos de adoptar acuerdos relativos a la marcha de la sociedad y
dems materias que dicen relacin con el desarrollo de los negocios sociales. De ah que,
precisamente, el artculo 181 del Cdigo de Minera, dispone que todo negocio concerniente a
la sociedad se tratar y resolver en junta.
A.6.c Lugar de celebracin de la junta.
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 181 del Cdigo de Minera, la junta debe celebrarse
en el domicilio social, que, como sabemos, es la ciudad en donde se encuentra escrita la
concesin, cuyo nombre se incluya en el de la sociedad. La junta podr celebrarse en un lugar
distinto del sealado, en los siguientes casos:
a) Cuando exista un acuerdo en contrario tomado en junta anterior por una mayora no menor
de dos tercios de las acciones de la sociedad (Artculo 184, inciso 2 del Cdigo de Minera); y,
b) Cuando en la junta est representada la totalidad de las acciones de sociedad (Artculo
185 del Cdigo de Minera).
A.6.d Citacin de la junta.
Para proceder a esta reunin de socios o junta, es necesario citar a los socios, salvo que
concurra a la junta la totalidad de las acciones de la sociedad.
La citacin a junta se expide por el juez del domicilio social, solicitud de cualquier socio o del
administrador, para lo cual debe presentar un escrito al juez competente, que debe indicar:
a) El objeto comn de la reunin;
b) El local, da y hora en que debera celebrarse;73 y,

73

No hay inconveniente para que la junta se celebre en das feriados, de acuerdo con la constancia que al efecto dej
la Comisin Revisora del Cdigo de 1930 respecto del Artculo 147 de dicho cdigo, antecedente del artculo 184.

155

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

c) El nombre de todo socio que sea dueo, a lo menos, del diez por ciento de las acciones de
la sociedad.74
La indicacin del nombre de los socios que posean mas de diez por ciento de las acciones de
la sociedad tiene por finalidad notificar especialmente a estos accionistas acerca de la celebracin
de la junta, por ser quienes tienen un mayor inters comprometido en la marcha de los negocios
sociales.
La citacin se efecta por medio de avisos publicados dos veces, que contendrn las
mencionadas antes indicadas. A los socios que hayan sealado casa dentro de la ciudad o lugar
en que tenga su domicilio la sociedad y que lo hayan hecho anotar en el Registro de Accionistas
para los efectos de la notificacin, se le debe citar, adems, por carta certificada que deber
enviar el secretario del juzgado, y de ello se debe dejar constancia en los autos. La omisin del
envo de la carta certificada no acarrea la nulidad de la citacin.75
A.6.e Oposicin a la realizacin de la junta.
Cualquiera de los socios, y pensamientos que tambin el administrador, puede oponerse a la
realidad de la junta por razones de orden legal o de no convivencia para los intereses sociales.
La oposicin debe presentarse al juez que expidi la convocatoria antes del da fijado para la
celebracin de la junta y ser resulta de plano. La apelacin se concede en el solo efecto
devolutivo.
A.6.f Junta celebrada con la concurrencia de la totalidad de las acciones.
La junta de la cual concurra la totalidad de las acciones puede celebrarse vlidamente en un
lugar distinto del domicilio social y no ser menester que se proceda a las formalidades de
convocatoria por el juez, ni a citacin alguna, nos dice el artculo 185 del Cdigo de Minera.
Esta misma junta se considerar, tambin vlidamente celebrada cuando ella conste de
escritura pblica por personas que representen todas las acciones de la sociedad.76
La sociedad legal minera suele componerse de un nmero pequeo de socios, por lo que, con
sentido prctico, el legislador autoriz su concurrencia a una escritura pblica en la que deben
constar los acuerdos que se adopten por quienes representen todas las acciones de la sociedad.
Prescindi, asimismo, de las formalidades de convocatoria en este caso, y tambin en aquel en
que concurra la totalidad de las acciones a la junta.
Determinados acuerdos requieren de la concurrencia a la junta de un notario, exigencia que,
de acuerdo al artculo 190 del Cdigo de Minera, se tiene por cumplida en el evento de que sta
se celebre por escritura pblica.
A.6.g Constitucin de la junta.
74

Artculo 184 del Cdigo.


Artculo 182, inciso 1 del Cdigo.
76
Artculo 185 del Cdigo.
75

156

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La junta debe constituirse con asistencia de una o mas personas que representen, a lo
menos, la mayora absoluta de las acciones de la sociedad.77
Llamamos la atencin acerca de que en estas sociedades, para los efectos de la constitucin
de la junta y de la adopcin de acuerdos, lo que cuenta son las acciones y no las personas. La
representacin en las juntas se rige por las normas generales, pero es de conveniencia que los
mandatos respectivos contesten al menos, por escrito.
No habindose reunido la mayora absoluta de las acciones en primera citacin, se debe
practicar una segunda, expresndose esta circunstancia, y la junta podr constituirse con las
acciones que concurran y adoptar los acuerdos que procedan.78
Estando constituida la junta, el abandono de la reunin que haga alguno de los socios no
obstar a la validez de los acuerdos que se adopten en conformidad a la ley.
En esta segunda junta slo podr celebrarse transcurridos que sean ocho das despus de la
fecha de la segunda publicacin de la nueva citacin.79
Hacemos presente que, dada la claridad de la redaccin del artculo 186 del Cdigo de
Minera, hoy no cabe poner en duda que puede haber junta con la asistencia de un socio que sea
dueo o represente la mayora de las acciones de la sociedad o, simplemente, en segunda
citacin con las acciones con que concurra a la junta.
A.6.h Presidencia de la junta.
La junta debe ser presidida por quien represente en ella el mayor nmero de acciones. Si dos
o mas personas tienen igual derecho, se determinar por sorteo a quien corresponde la
presidencia.80
A.6.i Qurum para la adopcin de los acuerdos.
En esta materia debemos distinguir entre acuerdos comunes y acuerdos que requieren de
mayoras especiales.
a.- Acuerdos comunes: deben adoptarse por la mayora absoluta de las acciones concurrentes a
la junta.81 Sern consignados en un acta que ser firmada, a lo menos, por la o las personas que
los votaron favorablemente, o que sean designadas para ello por la junta.82 Si se producen
empates, cualquiera sea su cusa, los resolver el juez, teniendo en consideracin lo ms

77

Art 186 del Cdigo. Es importante sealar que la Primera Comisin Legislativa dej constancia de lo que deba
entenderse por mayora absoluta, dando como ejemplo: cincuenta acciones y fraccin.
78
Artculo 186, inciso 2.
79
Artculo 186, inciso 3.
80
Artculo 187.
81
Artculo 188.
82
La 1 Comisin Legislativa dej constancia de que el acta de la junta puede ser firmada por una sola persona, no
obstante que el art 188 est redactado en plural.

157

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

conforme a la ley y al inters de la sociedad. La cuestin se tramitar por el procedimiento


sumarsimo del artculo 235 del Cdigo de Minera.83
b.- Acuerdos que requieren mayoras especiales: al efecto, debemos distinguir dos especies
de acuerdos:
b.1 Aquellos que, conforme al artculo 189 del Cdigo de Minera, necesitan de la
mayora absoluta de las acciones de la sociedad, y que son los siguiente:
i.

La constitucin de hipotecas sobre la concesin;

ii.

La celebracin de un contrato de avo simple;

iii.

La entrega a cualquier ttulo de la explotacin de la pertenencia, y

iv.

La fijacin de cuotas para el pago de los gastos necesarios para la conservacin y


exploracin de la concesin de exploracin y de la pertenencia, como para la explotacin
de esta ltima.84

b.2 Aquellos que, conforme al mismo artculo 189 del Cdigo de Minera, requieren de
un qurum de los dos tercios de las acciones de la sociedad, y que son los siguientes:
i.

La enajenacin de la concesin, o de cuota de ella o de parte especial;

ii.

La promesa de venta de la concesin, o de cuota de ella o de parte material;

iii.

La opcin de compra de la concesin, o de cuota de ella o de parte material;

iv.

La celebracin del contrato de avo por especie de sociedad o compaa, y

v.

La celebracin de junta en un lugar distinto del domicilio social.85

Finalmente, puede citarse como una mayora especial la exigida para el acuerdo de entrega de
cuota en la produccin de minerales o pastas, que requiere de una cuarta parte de las acciones
de la sociedad.86
La importancia que reviste para la marcha de la sociedad la adopcin a que nos hemos
referido y el necesario resguardo de los derechos de los socios, explican la exigencia de las
mayoras especiales mencionadas.
A.6.j Requisitos para la validez de los acuerdos que requieren de mayoras especiales.
Precisamente por la trascendencia que tienen los acuerdos que requieren mayoras especiales
y a fin de asegurar la seriedad de ellos, el artculo 190 del Cdigo de Minera, dispone que cuando
la junta tenga por objeto tratar de la celebracin de estos actos y contratos, excepto el relativo a la
celebracin de la junta en lugar distinto del domicilio social, deber concurrir un Notario para
certificar:
a.- La identidad de quienes asistan;
83

Artculo 234.
Artculo 195.
85
Artculo 184 inc. 2.
86
Artculo 194, inc. final.
84

158

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

b.- Los acuerdos que se tomen; y,


c.- La mayora con que estos fueron adoptados.
En caso de celebrarse la junta por escritura pblica, como ya hemos dicho, no es necesario
cumplir con los requisitos anteriores, presumindose que los acuerdos se adoptaron por
unanimidad, salvo que en la correspondiente escritura conste otra cosa.
Adems una copia del acta de la junta, autorizada por el Notario asistente, o de la escritura
pblica en su caso, debe ser enviada para su archivo al Conservador de Minas que haya
practicado la inscripcin constitutiva de la sociedad, quien deber dejar constancia del archivo al
margen de dicha inscripcin.
La no concurrencia del Notario a la junta en que se adopten estos acuerdos que requieren la
mayora especial, los viciar de nulidad; y si no se practican las actuaciones relacionadas con el
archivo del acta, los acuerdos de que se trata no sern oponibles a terceros ni a los socios que no
hayan asistido a la junta.87
A.6.k Reclamacin contra ciertos acuerdos.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 189 inciso final del Cdigo de Minera, los
acuerdos para la celebracin de los contratos que requieren de mayoras especiales pueden ser
objeto de reclamacin, la cual debe interponerse dentro del plazo fatal de treinta das, contado
desde la fecha de la celebracin de la junta, ante el juez del domicilio social, reclamo que se
tramitar por el procedimiento sumarsimo del artculo 235 del Cdigo de Minera.88
El reclamo solo puede ser acogido si aparece de manifiesto que el contrato que se proyecta
es perjudicial para los intereses de la sociedad, como sera la celebracin de un contrato de
arrendamiento de las pertenencias sociales por veinte aos y por una renta anual de cien pesos.
El reclamo de que se trata esta concebido en resguardo de los socios minoritarios, que
podran ver burlados sus derechos por contratos fraguados en su beneficio por mayoras
inescrupulosas.
A.6.l Nulidad de los acuerdos adoptados en la junta.
De conformidad con lo establecido en el inciso 3 del artculo 184 del Cdigo de Minera, son
nulos los acuerdos que se adopten:
a. Sin citacin;
b. En junta, cuya citacin no exprese el objeto de la reunin, el local, da y hora en que
deber celebrarse y el nombre de todo socio que sea dueo, a lo menos, del diez por
ciento de las acciones de la sociedad;
c. En junta, cuya citacin no se haya publicado en la oportunidad y forma prescritas por la ley,
o se haya celebrado antes de los ocho das siguientes al ltimo aviso de citacin;
87
88

Artculo 190.
Artculo 234.

159

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

d. En junta, cuya convocatoria no haya sido expedida por el juez del domicilio social;
e. Fuera del objeto de la convocatoria;
f. En lugar distinto del domicilio social, y
g. En local, da u hora diferentes a los designatarios en la citacin.
El plazo para deducir las acciones de nulidad es de tres meses, contados desde la fecha de la
celebracin.
El plazo para deducir las acciones de nulidad es de tres meses, contados desde la fecha de
celebracin de la junta, y es fatal.89 El juicio se tramita por el procedimiento sumarsimo del
artculo 235 del Cdigo de Minera.90
Dems esta decir que los acuerdos que se adopten en junta que concurra la totalidad de las
acciones, sea que se celebre o no por escritura pblica, no adolecern de las nulidades referidas.
Finalmente, por aplicacin de las reglas generales sobre nulidad, adolecern de este vicio los
acuerdos que se adopten por mayoras inferiores a las exigidas por la ley; aquellos que se
adopten por mayoras especiales y de la presencia de Notario, cuando ste no concurre a la junta
respectiva; los acuerdos adoptados en la junta en la que no se haya cumplido con la mayora
requerida para su instalacin, etc., nulidades a las que no les es aplicable la norma del inciso final
del artculo 184 del Cdigo de Minera y que se reglan por el derecho comn.
A.6.m Administrador de la sociedad.
La persona encargada de ejecutar los acuerdos de la junta de socios, y consecuentemente,
de ejercer la administracin de la sociedad, es el denominado administrador, que equivale al
gerente de las sociedades civiles y comerciales.
De acuerdo con lo que dispone el artculo 191 del Cdigo de Minera, corresponde a la junta
el nombramiento del administrador de la sociedad, la cual debe determinar sus atribuciones,
remuneracin y duracin de sus funciones.
El administrador es, por consiguiente, un mandatario de la sociedad y en el ejercicio de sus
funciones deber ceirse a los trminos del mandato que conduce.91
Sin perjuicio de lo que el mandato establezca en materia de facultades del administracin,
ste no tiene ms que el poder de efectuar los actos de administracin, como ser: pagar las
deudas y cobrar los crditos de la sociedad, siempre que pertenezcan unos y otros al giro
administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores; intentar las acciones posesorias e
interrumpir las prescripciones; comprar los materiales necesarios para la exploracin o la
explotacin de la mina de la mina o el beneficio de sus productos; celebrar contratos de trabajo y
ponerles trmino; exigir a favor de la concesin las servidumbres a que tiene derecho y aceptar
las que, segn la ley, puedan imponerse sobre ella; y vender los minerales extrados. 92
89

Artculo 184 inciso final.


Artculo 234.
91
Artculo 192 inciso 1
92
Artculo 192 inciso 2
90

160

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

Para todos los actos que salgan de esos lmites, el administrador necesita autorizacin
especial otorgada por la junta.93
Al administrador le corresponde, segn lo seala el artculo 193 del Cdigo de Minera, la
representacin extrajudicial de la sociedad; es decir, la representa en todo lo que se relaciones,
de cualquier manera, con la autoridad pblica, a menos que los socios designen con este fin a
otro representante.
Le corresponde, asimismo, la representacin judicial de la sociedad en los trminos que
determina el Cdigo de Procedimiento Civil, para los administradores o gerentes de sociedades
civiles o comerciales.
A.6.n Requisitos para que el nombramiento del administrador sea oponible a
terceros.
Para que el nombramiento de administrador que haga la junta surta efectos respecto de
terceros, la ley ha dispuesto una medida de publicidad consistente en que el acta que da cuenta
de ese nombramiento deba reducirse a escritura pblica, o constar en esa forma en el caso de
que la junta se celebre por escritura pblica. La escritura pblica debe anotarse al margen de la
inscripcin de la sociedad en el Registro de Accionistas y mientras no se cumpla con las
formalidades, el nombramiento ser inoponible a terceros.94
A.6. El mayor accionista como administrador.
Considerando que la sociedad legal minera se origina en hechos y que por ello es el Cdigo el
que contiene las normas o estatutos por los que se rige, la ley tuvo que contemplar las
disposiciones relativas a su administracin, para el evento de que los socios no adopten el
acuerdo de designar administrador.
Al efecto, el inciso 3 del artculo 193 del Cdigo de Minera, dispone que mientras se nombra
administrador, el mayor accionista estar investido de la representacin extrajudicial y judicial de
la sociedad, en los trminos expuestos en el N 303. Si hay dos o ms socios con igual derecho,
asume dichas representaciones aquel a quien corresponda alfabticamente por orden de apellido
paterno y, si fuere necesario, de apellido materno y de nombre, siempre que no sea incapaz.
A.6.o Distribucin de beneficios. poca y forma.
En todas las sociedades que persiguen fines de lucro, deben existir normas que regulen la
distribucin de las utilidades que produzcan los negocios sociales.
En nuestro caso, ellas estn contenidas en el propio Cdigo, cuyo artculo 194 dispone que
los beneficios se distribuirn en proporcin a las acciones de cada socio.
La administracin de los beneficios debe hacerse cuando la junta lo determine, o en su
defecto, cuando el administrador lo estime conveniente.
93
94

Artculo 192 inciso final.


Artculo 191 inciso final

161

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La distribucin debe hacerse en dinero; sin embargo, si hay acuerdo, tal distribucin se puede
hacer en minerales o en pastas y, en todo caso, segn lo hemos visto, una o mas personas que
representen a lo menos la cuarta parte de las acciones de la sociedades pueden exigir que su
cuota en la produccin les sea entregada en los propios minerales o pastas, previo reembolso de
los gastos correspondientes.95
A.6.p Contribucin a los gastos.
Para que la sociedad produzca utilidades, sern necesarias inversiones e incurrir en gastos
que deben solventar los socios.
Como ya tuvimos oportunidad de verlo a propsito de la responsabilidad de los socios en
estas sociedades, la contribucin a los gastos sociales est limitada al pago de los necesarios,
tanto para la conservacin y exploracin de la concesin de exploracin y de pertenencia, como
para la explotacin de esta ltima. Esta contribucin al pago de los gastos sealados es la nica
obligacin que tienen los socios para con la sociedad y debe hacerse en proporcin a las
acciones que tengan en la sociedad.96
Sern gastos tpicos de esta naturaleza, el pago de las patentes mineras que efectan a la o
las concesiones de que sea duea la sociedad, los honorarios de peritos y abogados pagados
para la defensa de las concesiones, y todos aquellos en que se incurra en labores de exploracin
o de explotacin, en su caso.
No lo sern aquellos relacionados, por ejemplo, con la compra de oficinas y muebles para
funciones de administracin de la sociedad.
Tambin tuvimos la ocasin de sealar que, de acuerdo con el artculo 180 del Cdigo de
Minera, los socios slo responden de los gastos sociales a que nos hemos venido refiriendo y
que su responsabilidad est limitada a dos especies de bienes:
a.- Los bienes y productos que les correspondan y que estn en poder de la sociedad; es
decir, que no hubieren percibido; y,
b.- Sus acciones.
A.6.q Fijacin de cuotas para gastos. Reclamo.
La fijacin de cuota para contribuir a los gastos sociales que nos ocupan, vimos que requiere
de un mayora especial en resguardo de las minoras. En efecto, de acuerdo con el artculo 195
del Cdigo de Minera, para la fijacin de esta de esta cuota se necesita un acuerdo tomado en
junta, con asistencia de un Notario, por personas que representen a lo menos la mayora absoluta
de las acciones de la sociedad. Una copia del acta de la junta o de la escritura pblica, en su
caso, debe enviarse para su archivo al Conservador de Minas, conforme lo seala el inciso final
del artculo 190 del Cdigo de Minera. El acuerdo debe ser publicado por dos veces en el Boletn
Oficial de Minera y notificado por carta certificada a los socios que hayan sealado casa dentro
95
96

Artculo 194.
Artculo 195 inciso 1

162

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

de la ciudad o lugar en que tenga su domicilio la sociedad y que lo hayan hecho anotar en el
registro de accionistas. La omisin de la notificacin por carta no invalida el acuerdo. 97
Contra este acuerdo puede reclamarse dentro del plazo de treinta das, contado desde la
fecha de publicacin del segundo aviso del acuerdo, ante el juez del domicilio social, quien debe
acoger el reclamo slo para los intereses de la sociedad. El reclamo no puede ser acogido cuando
la cuota o cuotas pedidas sean necesarias para cubrir los gastos tantas veces referidos. La
reclamacin se tramita por el procedimiento sumarsimo del artculo 235 del Cdigo de Minera.98
A.6.r Plazo para el pago de la cuota:
Efecto de su no pago. De conformidad con lo que dispone el inciso final del artculo 195 del
Cdigo de Minera, las cuotas deben pagarse, si no se ha sealado plazo para ello, dentro de los
treinta das siguientes a la fecha de la segunda publicacin del acuerdo de la junta que la fij.
El plazo es fatal. Si el socio no paga la cuota acordada dentro del plazo fijado por la junta, o
si sta no lo ha fijado, dentro del plazo de treinta das antes sealado, cae en mora, la que toma
en nuestro derecho el nombre de inconcurrencia.
As lo dice el inciso 1 del artculo 196 del Cdigo de Minera, cuando expresa que caer en
inconcurrencia el socio que, en el plazo correspondiente, no pague la cuota acordada.
A.6.s Juicio de inconcurrencia.
La mora en el pago de la cuota adeudada se produce por el solo ministerio de la ley, sin
necesidad de requerimiento, y desde entonces queda facultada la sociedad para cobrar la cuota
morosa.
En este caso, primeramente, el administrador debe disponer de los minerales, pastas o
dineros del in concurrente que estn an en poder de la sociedad, hasta la cantidad necesaria
para cubrir la cuota que adeude. Con ello se cumple el orden de prelacin para obtener el pago de
lo adeudado.
Si no existen los bienes indicados o si el producto de stos no ha sido suficiente para el pago
de la cuota adeudada, el administrador debe perseguir su pago en las acciones que correspondan
al socio in concurrente. Se da paso as a un juicio ejecutivo destinado a hacer efectiva la
obligacin de pago de la cuota de pesa sobre los socios, juicio que en lo no contemplado en el
Cdigo, se regir por las normas contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil para el juicio
ejecutivo en las obligaciones de dar.99
Observamos como una particularidad, la circunstancia de que es derecho de que goza la
sociedad para perseguir el pago de la cuota adeudada puede ser ejercicio tambin por cualquier
socio concurrente en representacin de la sociedad.

97

Artculo 182.
Artculos 189 y 234.
99
Libro III, Titulo I.
98

163

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

El ttulo consiste en la copia autorizada del acta, o de la escritura pblica si se celebr por
este medio, de la junta en que se acord el cobro de la cuota.
A.6.t Excepciones que puede oponer el ejecutado.
De acuerdo al artculo 197 del Cdigo de Minera, el ejecutado slo puede oponer las
excepciones que pasamos a indicar, alguitas de las cuales son propias de este derecho, en tanto
que otras son las mismas contempladas en el artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil:
1. la incompetencia del tribunal. Corresponde a la 1 excepcin del artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil;
2. la falta de capacidad del demandante o de personera del que comparece en su nombre.
Corresponde a la 2 excepcin del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil;
3. la litispendencia. Corresponde a la 3 excepcin del artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil;
4. el no haberse acordado con arreglo a los artculos 182, 183 y 184 del Cdigo de Minera, el
cobro de la cuota exigida, siempre que estn pendientes el plazo para reclamar o el juicio
respectivo. Estamos frente a una excepcin especial de este juicio, que encuentra su
justificacin en el hecho de que al socio no le puede ser exigible la cuota sin la junta que la
acord no ha sido citada legalmente. La excepcin podr oponerse siempre que este
pendiente el plazo para reclamar de la nulidad de la junta o est pendiente el juicio que se
sigue por esa causa. Vencido el plazo, el acuerdo resulta inmodificable por esta va y por
ello la excepcin no puede oponerse;
5. el hecho de que el acuerdo o la cuota no se conforman con las exigencias de los incisos
primeros y segundo del artculo 195 del Cdigo de Minera, siempre que est pendiente el
plazo para reclamar o el juicio respectivo. Es sta, tambin, una excepcin especial de este
juicio, que se explica por cuanto, rota la proporcionalidad u omitidas las formalidades del
acuerdo de fijacin de cuota, no corresponde hacer efectivo el cobro de sta. La excepcin
dicha se podr oponer siempre que est pendiente el plazo para reclamar en contra del
acuerdo o el juicio en que se plantee el reclamo;
6. el hecho de cobrrsele una suma mayor de la que corresponde a sus acciones. Se
asemeja, en cierta forma, a la 8 excepcin del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento
Civil, y se explica porque es obligacin del socio la de contribuir a los gastos sociales en
proporcin a sus acciones;
7. el pago de la deuda. Corresponde a la 9 excepcin del artculo 464 del Cdigo de
procedimiento Civil;
8. el hecho de existir un convenio o un acuerdo legalmente tomado, que exime al demandado
de la obligacin de concurrir con la cuota que se le exige. Tambin es una excepcin
propia de este juicio especial y cubre la situacin de las acciones liberadas de concurrir a
los gastos sociales, pacto que es frecuente entre quienes tramitan o son dueos de
concesiones y quienes los habilitan con los dineros necesarios para cubrir los gastos de su
constitucin, exploracin o explotacin;

164

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

9. la cosa juzgada. Corresponde a la 18 excepcin del artculo del 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil y,
10. la existencia en poder de la sociedad de minerales, pastas o dineros que pertenecen al
demandado. Excepcin especial que se justifica en la especie de prelacin que existe para
el pago de la cuota, en la que primero ha de recurrirse a estos bienes y solo en defecto de
ellos puede intentarse este juicio de inconcurrencia.
A.6.u Tramitacin posterior.
Tanto si no han opuesto excepciones, en cuyo caso el mandamiento de ejecucin y embargo
har las veces de sentencia, como si se han opuesto excepciones y ha quedado ejecutoriada la
sentencia que las rechaza y ordena seguir adelante la ejecucin, se licitan en pblica subasta las
acciones del socio in concurrente.100
El mnimo para la subasta es el monto de la cuota adecuada, no siendo necesaria la tasacin
de las acciones. El sobrante, si lo hay, se le entrega al ejecutado, deducidos los gastos del remate
y costas del proceso.
El in concurrente puede suspender el remate, pagando en cualquier momento lo adeudado y
los gastos y costas devengados.
Si no hay postores, no procede un nuevo remate, sino que la accin o acciones del in
concurrente acrecen a los dems socios en proporcin al nmero de acciones de cada uno,
quienes quedarn obligados a pagar la cuota del in concurrente, en esa misma proporcin, lo que
est en armona con los dispuesto en el inciso 3 del artculo 178 del Cdigo de Minera.
Considerando que las acciones de estas sociedades estn sometidas al rgimen de posesin
inscrita, pensamos que si se produce el remate de las acciones, deber levantarse el acta
correspondiente y las normas del Cdigo de Procedimiento Civil para la subasta de los inmuebles
embargados. Semejantes procedimientos debern seguirse si hay acrecimiento de acciones por
no haber postores.
A.6.v Terminacin de las sociedades legales mineras. Hechos que le ponen trmino.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 199 del Cdigo de Minera, la sociedad legal
minera se termina:
1.- Por la enajenacin, extensin o caducidad de todas las concesiones de que se duea; y,
2.- Por la reunin en una sola persona de todas las acciones que componen su haber.
La primera causal de terminacin se explica por s misma. El objeto de la sociedad es la
concesin o de concesiones de que es duea. No es posible concebir la existencia de sociedad
sin concesiones y para que la terminacin se produzca, deben haberse enajenado, extinguido o
caducado todas las concesiones de que era duea.

100

Artculo 198.

165

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En cuanto a la segunda causal de terminacin, solo cabe decir que para que exista esta
sociedad debe haber pluralidad de socios. Con un socio no hay sociedad, lo que ocurre cuando se
renen todas las acciones que componen su haber en una sola mano.
Estas causales de terminacin son semejantes, como no cabr esperar otra cosa, a las que
contempla el Cdigo Civil para la terminacin de la comunidad.101
Por lo anterior, aun cuando la ley no lo dice, pensamos que para proceder a la liquidacin de
la sociedad disuelta debe estarse a las reglas que contempla la legislacin civil para la particin
de bienes.
B.- LA SOCIEDAD CONTRACTUAL MINERA (SCM)
B.1 Generalidades.
Como observamos, la ley ha dispuesto que determinados hechos den origen a una sociedad,
por lo que considerando la necesidad de aunar esfuerzos y capitales para el desarrollo de la
industria minera, con mayor razn el legislador ha debido darle a la voluntad de los interesados el
poder de formar sociedades mineras, y es as como a travs del contrato especial de sociedad
minera se con sigue tal objetivo.
Recordemos que para la exploracin, explotacin y beneficio de las sustancias mineras
pueden, tambin, constituirse sociedades en la forma establecida en otros Cdigos o en leyes
especiales, pero que a ellas no les son aplicables las disposiciones del Cdigo.102
B.2 Objeto y reglas por las que se rigen.
El objeto de estas sociedades, segn lo establece el artculo 200 del Cdigo de Minera, es la
prospeccin o la exploracin de la concesin de exploracin o de la pertenencia, o la explotacin
de esta ltima y el beneficio de sus minerales.
Concluimos entonces que estas sociedades pueden tener por finalidad la prospeccin y
exploracin de la concesin de exploracin y de la pertenencia, entendiendo por prospeccin el
estudio preliminar de la presencia de yacimientos de sustancias minerales, es decir, un paso algo
mas adelantado que la simple bsqueda, que es la comprendida en la fase de exploracin.
Tambin estas sociedades pueden tener por finalidad la explotacin de la pertenencia y el
beneficio de sus minerales, entendida esta ltima como la procesar aquellos provenientes de
dicha explotacin, por lo que no podra pactarse este tipo de sociedad exclusivamente para
beneficiar minerales ajenos, actividad sta que sera admisible solo si tuviera el carcter de
accesoria del objeto social.
Se encuentra regulada en los artculos 200 y siguientes del Cdigo de Minera.
Se trata de un contrato: - Bilateral, - Oneroso, - Conmutativo, - Principal, y Solemne.
101
102

Artculo 2312 C.C.


Artculo 172.

166

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

B.3 La sociedad contractual minera es solemne.


Las solemnidades de esta sociedad consisten:
a. En el otorgamiento de escritura pblica, que contenga las menciones que ordena el artculo
201 del Cdigo de Minera, y
b. En la inscripcin del extracto de dicha escritura en el Registro de Propiedad de
Conservacin de Minas del domicilio social.103
Es nula absolutamente la sociedad contractual minera que no cumple con las solemnidades
sealadas, tanto en cuanto se omitan el otorgamiento de escritura publica o las menciones que de
acuerdo con el artculo 201 del Cdigo de Minera, esta debe contener, cuanto no se practique en
forma legal la inscripcin prevista en ese mismo artculo. En tales casos se estaran omitiendo
requisitos que la ley prescribe para el valor de un contrato o de un acto en consideracin a su
naturaleza y no a la calidad o estado de las personas que lo acuerdan o ejecutan.
B.4 Requisitos de la escritura pblica de sociedad contractual.
Son requisitos esenciales y, por consiguiente, su omisin acarrea la nulidad absoluta de la
sociedad, los siguientes:
a. La individualizacin de los socios y el nombre, domicilio, objeto y duracin de la sociedad. La
individualizacin de los comparecientes es requisito de toda escritura pblica, pero como los
socios pueden comparecer representados, debe tenerse cuidado de no omitir su
individualizacin. Los socios gozan de entera libertad para darle el nombre que deseen a la
sociedad, as como fijar su domicilio en el lugar que estimen conveniente. El objeto debe ser
alguno de los hemos indicado, y respecto de la duracin, esta debe estar determinada por un
plazo o una condicin.
b. La forma de administracin. Gozan de libertad los socios para convenir la forma de
administracin que estimen adecuada y lo normal es que estas sociedades se organicen
como las sociedades annimas, esto es, con una junta de accionistas como rgano superior,
un directorio y, bajo ste, un gerente.
c. La divisin del inters social en acciones y su distribucin total entre los socios. La expresin
inters social es equivalente al de acciones, las cuales deben estar distribuidas entre los
socios en su totalidad. El nmero de acciones en que se divide el haber social queda al
arbitrio de los socios. Se ha descartado la posibilidad de dejar acciones en cartera por las
especulaciones dolosas que con ellas se hicieron en el pasado, las cuales son fciles de
realizar tratndose de negocios mineros.
d. El aporte o transferencia de la concesin a la sociedad. No se concibe sociedad sin
concesin, por lo que la escritura debe contener este aporte en propiedad o la transferencia
que debe hacer uno o ms socios de la o las concesiones que constituirn su objeto. El aporte
puede ser la concesin en trmite o constituida. Obviamente que si se forma la sociedad slo
103

Artculo 201 del Cdigo de Minera.

167

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

con concesin en trmite, sta no podr ser explorada o explotada, segn el caso, mientras
no est constituida. A esta sociedad podrn aportarse otros bienes como maquinarias,
elementos de trabajo, dinero, por la dificultad existente en la avaluacin del aporte de la
concesin. En la misma escritura, los socios pueden expresar los dems pactos que estimen
convenientes.
B.5 La inscripcin en extracto de la escritura social y las dems inscripciones.
La escritura pblica de sociedad contractual debe inscribirse, en extracto, en el Registro de
Propiedad del Conservador de Minas del domicilio social.
El extracto debe contener las menciones que indican los nmeros 1 a 4 del artculo 201 del
Cdigo de Minera, a que nos hemos referido en el nmero anterior.
La inscripcin de dicho extracto se practica en el Registro de Propiedad del Conservador de
Minas del domicilio de la sociedad, sea que sta se forme con concesin constituida o en trmite.
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 100 del Reglamento, al constituirse esta sociedad
se deben practicar las mismas inscripciones y anotaciones previstas para la sociedad legal
minera. Por lo expuesto, una vez practicada la inscripcin del contrato, en extracto, en el Registro
de Propiedad, corresponder efectuar la inscripcin de la concesin o concesiones a nombre de
la sociedad en el Registro de Descubrimientos si el aporte es de concesin en tramite y de
concesin de exploracin constituida y en el Registro de Propiedad, si el aporte es de pertenencia
constituida. Hecho lo anterior, corresponder efectuar las inscripciones en el Registro de
Accionistas y as, en el Libro de Accionistas se indicarn el nombre de las personas que
componen la sociedad y el nmero de acciones y de fracciones de acciones de que son dueos, y
se anotar en el ndice de Sociedades y Socios, por orden alfabtico, el nombre de la sociedad y
el de los socios.
Puede ocurrir que las concesiones aportadas sean varias y que estn ubicadas en territorios
jurisdiccionales de distintos Conservadores, caso en el cual la inscripcin del contrato se har
siempre en el Registro de Propiedad del Conservador de Minas del domicilio social y las
inscripciones que contienen el aporte o transferencia de las diversas concesiones se harn en los
Registros de Descubrimientos se encuentran inscritas las respectivas concesiones. En este
evento, se harn solo en un Conservador de Minas las inscripciones en el ser el mismo en que
se haya efectuado la inscripcin del contrato.
Al igual que tratndose de las sociedades legales mineras, la tradicin de las acciones de
estas sociedades se har por la inscripcin del ttulo en el Libro I de Accionistas del Registro de
Accionistas debiendo aqul constar en instrumento pblico. Respecto de la transmisin de las
acciones, se aplicarn tambin las mismas reglas que estudiamos para las sociedades legales
mineras.
B.6 Responsabilidad de los socios.
El carcter contractual de estas sociedades marca algunas diferencias con la responsabilidad
de los socios en la sociedad legal minera.

168

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

En efecto, si bien ante terceros los socios de la sociedad contractual minera no respondan de
las obligaciones sociales, frente a la sociedad responden con todos sus bienes de los aportes a
que se obligaron en el contrato social y, en consecuencia, estn afectos al derecho de prenda
general.104
Lo anterior resulta lgico si se considera que son obligaciones contradas en la celebracin
del contrato de sociedad, lo que no ocurre en la sociedad legal minera, en cuya formacin no
interviene la voluntad de los socios al momento de constituirse la sociedad.
Del pago de las cuotas para gastos sociales que se acuerden con posterioridad, al igual que
en el caso de las sociedades legales mineras, los socios responden exclusivamente con los
beneficios o productos que no hayan percibido y con sus acciones.105
La obligacin de los socios de contribuir al pago de los gastos sociales se limita a aquellos
necesarios para la conservacin y exploracin y de la pertenencia y para la explotacin de esta
ltima.
Si nada se ha dicho en el contrato social respecto de la forma de hacer efectiva la
responsabilidad de los socios por el pago de las cuotas para gastos sociales, regirn, como
hemos dicho, las normas establecidas en el Cdigo para las sociedades legales mineras.
B.7 Terminacin de estas sociedades.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 203 del Cdigo de Minera, esta sociedad
termina en la forma establecida para las sociedades legales y, adems, por causales que les son
propias, a saber:
a. Por la enajenacin, extincin o caducidad de todas las concesiones de que sea duea. 106
b. Por la reunin de una sola persona de todas las acciones que componen su haber.107
c. Por la expiracin del plazo o el cumplimiento de la condicin fijados para su duracin en el
contrato, y
d. Por el acuerdo de los socios, tomado en la forma prevista en la escritura social.
Las dos primeras causales son las mismas contempladas para las sociedades legales
mineras, lo que nos ahorra comentarios; y las dos siguientes son inherentes a la condicin
contractual de la sociedad, que tiene una duracin determinada por un plazo o condicin o por la
voluntad de los socios.
Liquidacin. La liquidacin de la sociedad disuelta se hace, conforme lo dispone el artculo
204 del Cdigo de Minera, por la persona y en la forma que seale el contrato social o acuerden
los socios. En silencio de los estatutos o si nada acuerdan los socios al respecto, la liquidacin la
har el administrador.

104

Artculo 202.
Artculo 202, inciso 2.
106
Artculo 199, N 1.
107
Artculo 199, N 2.
105

169

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

La liquidacin debe ceirse en el desempeo de su cargo a las reglas establecidas en el


Cdigo de Comercio para la liquidacin de las sociedades colectivas, entendindose que subsiste
la personalidad jurdica de la sociedad para los efectos de su liquidacin.
Los artculos 410 y siguientes del Cdigo de Comercio contienen las normas relativas a la
liquidacin de las sociedades colectivas. Ellos disponen, en sntesis, que el liquidador no puede
ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo,
para lo cual deber hacer un inventario de existencias y deudas, libros, papeles y
correspondencia; continuar y concluir las operaciones pendientes; exigir cuenta de la
administracin; liquidar y pagar las cuentas; cobrar los crditos y percibir su importe; vender los
bienes de la sociedad y rendir cuenta al fin de la liquidacin.

BIBLIOGRAFIA GENERAL DEL CURSO


AGUINIS, Ana Mara. Control de sociedades, Buenos Aires, Argentina, Editorial Abeledo-Perrot,
1996.
ALBONICO VALENZUELA, Fernando. El domicilio internacional de las personas jurdicas.
Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho
Comercial. Raul Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Contratos Modernos. Gaceta Jurdica Editores. S.R.L.
Lima.1999
BAEZA PINTO, Sergio. De la capacidad para celebrar ciertos contratos de sociedad. Revista
de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial.
Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson
Reuters. Ao 2010.
BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL. Historia de la Ley 19.857, Compilacin de Textos
Oficiales del Debate Parlamentario, Santiago, Chile, 2003.
BORDALI S., Osvaldo. La clusula llamada de prrroga tcita o automtica pactada en el
contrato de sociedad. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas
Esenciales. Derecho Comercial. Raul Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile.
Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
BRITO GUZMN, Alejandro. Derecho Privado Romano Tomo I y II, (Editorial Jurdica de Chile,
Edicin 2001).
CASTRO OSSANDON, Hernn y GUZMN VALENZUELA, Alberto. Jurisprudencia
administrativa de sociedades annimas, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile.

170

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

CASTRO OSSANDON, Hernn y URZUA RAMIREZ, Carlos. Sociedades Annimas y Valores:


Compendio de la Legislacin y la Jurisprudencia, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile,
1991.
CHULI VICNT, Eduardo y BELTRN ALANDETE, Teresa. Aspectos Jurdicos de los
Contratos Atpicos. Tomo I. Jos Mara Bosch Editor. S.L. Barcelona. 1996.
COLAIACOVO, Juan Luis; AVARO, Rubn Daniel; DE SA RIBEIRO ROSADO, Marilda;
NARBONA VELIZ, Hernn. Joint Venture y otras formas de cooperacin empresarial
internacional. Ediciones Macchi. Buenos Aires. 1992.
CONTRERAS STRAUCH, Osvaldo. Instituciones de Derecho Comercial. Tomo I, Editorial
Jurdica LexisNexis. II Edicin. Septiembre de 2005.
DAVIS, Arturo. Sociedades civiles y comerciales, Santiago, Chile, Editorial del Pacfico, 1963.
DECRETO SUPREMO N 587, Aprueba Reglamento de Sociedades Annimas. Publicado en el
Diario Oficial de 13 de Noviembre de 1982.
DIAZ LOAYZA, ALEX PATRICIO. Derecho Comercial I Lecciones Elementales. Universidad
Central de Chile. Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales. Coleccin Guas de Clases N 31.
Ao 2004.
FERNNDEZ FERNNDEZ, Sergio. Empresas individuales de responsabilidad limitada,
Revista Actualidad Jurdica, Santiago, Chile, Universidad del Desarrollo, Ao IV, N 8, Ao 2003.
FERNNDEZ VILLAMAYOR, ngel. El Rgimen Legal de la Sociedad Annima en Chile,
Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin. Ao 1977.
FUEYO LANERI, Fernando. Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones, Segunda
Edicin, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1991.
GONZALEZ CASTILLO, Joel. Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada: Anlisis de
la Ley N 19.857, Santiago, Chile, LexisNexis, 2003.
GRAU GRANELL, Francisco. La razn social y la razn comercial. Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari
Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao
2010.
HALES DE LA FUENTE, Jorge. Anlisis tributario
de las empresas individuales de
responsabilidad limitada, Santiago, Chile, Metropolitana. Ao 2004.
HERNANDEZ ADASME, Ricardo. Fusin, Transformacin y Divisin de Sociedades Annimas,
Efectos Tributarios. Ediciones Jurdicas La Ley. Ao 2000.
HERRERA BARRIGA, Cristbal. El Conflicto entre los Acreedores y el Derecho a Retiro de las
Sociedades Annimas. Editorial LexisNexis. Fundacin Fernando Fueyo. Ao 2005.
HISTORIA DE LA LEY N 20.179, Establece un marco legal para la constitucin y operacin de
Sociedades de Garanta Recproca. Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, 20 de Junio de
2007, 440 pginas.
JARA BAADER, Andrs. Sociedades por Acciones. Ley N 20.190. Revista Chilena de Derecho.
Pontificia Universidad Catlica de Chile. Santiago. Agosto de 2007.
171

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

JIMENEZ BERMEJO, Patricio. La Empresa Familiar. Editorial Jurdica ConoSur, 1997.


LE PERA, Sergio. Joint Venture y Sociedad. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1998
LEY N 18.046, Ley sobre Sociedades Annimas. Publicada en el Diario Oficial de 22 de octubre
de 1981.
LEY N 20.179, Establece un marco legal para la constitucin y operacin de Sociedades de
Garanta Recproca. Publicada en el Diario Oficial N N 38.793, del Mircoles 20 de Junio de
2007.
LEY N 18.046, sobre sociedades Annimas.
LEY N 20.019.
LIMONE A., Aquiles CADEMARTORI R., David. La Empresa. Una Red de Transformaciones.
Editorial Jurdica ConoSur Limitada. 1998.
LIRA OVALLE, Samuel. Curso de Derecho de Minera, quinta edicin actualizada, Editorial
Jurdica de Chile 2009.
LIRA URQUIETA, Pedro y GUZMAN REYES, Arturo. El contrato de sociedad y los incapaces.
Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho
Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
LYON PUELMA, Alberto. Personas Jurdicas. Abuso de la Forma Gobierno Corporativo y
Responsabilidad Derecho y Obligaciones de los Miembros Divisiones Fusiones Conflictos
de Inters Control. Ediciones Universidad Catlica de Chile. Ao 2002.
MELOSSI JIMENEZ, Andrs. Lmites a la Transferencia de Acciones de Sociedades Annimas,
Santiago, Chile, Editorial Jurdica La Ley. Ao 1993.
MORAND VALDIVIESO, Luis. Sociedades. Tercera Edicin Actualizada con la normativa de la
Ley N 19.705 (Ley de Opas), Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile. Ao 2004.
MUNITA BECERRA, Enrique. Embargabilidad del Derecho Social de un socio en una sociedad
de personas, por un acreedor personal suyo. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin
Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial
Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
MUNITA BECERRA, Enrique. Estudio jurdico prctico acerca del liquidador de sociedades
comerciales, de su nombramiento y de su revocacin y de las inscripciones pertinentes en el
registro de comercio. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas
Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile.
Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
NOVOA GALAN, Ral NOVOA MUOZ, Gabriela.
Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin. Ao 1997.

Derecho del Mercado de Capitales.

NUEVOS HORIZONTES DEL DERECHO SOCIETARIO. Autores Varios. Seminario. Universidad


de Antofagasta. Facultad de Ciencias Jurdicas. Ediciones Sergraf Limitada. Ao 1998.

172

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

OLAVARRIA A., Julio. Manual de Derecho Comercial. El Derecho Comercial, la Legislacin


Comercial, Los Comerciantes, Las Sociedades Comerciales. Tercera Edicin. Editado e Impreso
en Barcelona-Espaa. Ao 1970.
OTAROLA SOTOMAYOR, Eladio. Sociedades Civiles y Comerciales. Prontuarios y formularios
Legislacin Actualizada. Editorial Jurdica Conosur Limitada. Ao 2001.
PARGA GAZITUA, Jos. Derecho Comercial Integral Prctica Forense: Anlisis y
Explicaciones del Autor Formularios y Modelos de Sociedades y Contratos Tributacin,
Santiago, Chile, Editorial Parlamento Ltda., Ao 2011.
PARGA GAZITUA, Jos. Derecho Comercial: anlisis y explicaciones, dictmenes e
instrucciones, Santiago, Chile, Distribuidora Forense Ltda., Ao 1993.
PEREZ DE ARCE, Camilo. Nacionalidad de las sociedades. Apuntes y reflexiones (1994).
Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho
Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
PFEFFER URQUIGA, Francisco. Nuevas regulaciones en la toma de control y oferta pblica de
adquisicin de acciones, Gaceta Jurdica N248, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile,
2001.
PINTO PERRY, Germn R. Fusin de Empresas. Editorial Jurdica LexisNexis. 2000.
PUELMA ACCORSI, lvaro. Comentarios a la Ley N 19.499 que establece normas sobre
saneamiento de vicios de nulidad de sociedades y modifica el Cdigo de Comercio y otros
cuerpos legales, Informativo Jurdico, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1997.
PUELMA ACCORSI, lvaro. Curso Prctico sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada,
Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, Ao 1988.
PUELMA ACCORSI, lvaro. Sociedades Tomo I y II. Tercera Edicin actualizada y aumentada.
Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, Ao 2001.
PUELMA ACORSI, lvaro. Formalidades de constitucin de la sociedad colectiva comercial y de
la sociedad de responsabilidad limitada. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin
Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial
Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
PUELMA ACORSI, lvaro. Las sociedades en comandita por acciones. Revista de Derecho y
Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari
Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao
2010.
PUGA VIAL, Juan. Empresas individuales de responsabilidad limitada, Informativo Jurdico N
34, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2003.
RAZETO RIVERA, Renzo. Las Acciones Preferentes en Sociedades Annimas. Editorial Jurdica
LexisNexis. Ao 2003.
REVISTAS DEL INSTITUTO DE DERECHO DE MINAS Y AGUAS, Universidad de Atacama.

173

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

RODRIGUEZ PELUFFO, Damin. La toma de control de sociedades abiertas: una contribucin


al desarrollo del mercado de capitales, Buenos Aires, Argentina, Ediciones Desalma, 2006.
RODRIGUEZ VELARDE, Jorge. Contratos e Instrumentos Bancarios. Editorial Rhodas.
Lima.2001.
ROMERO SEGUEL, Alejandro DIAZ VILLALOBOS, Jos Ignacio. La accin de
responsabilidad civil del artculo 133 bis de la Ley de Sociedades Annimas. Revista de Derecho
y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari
Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao
2010.
SANDOVAL LPEZ, Ricardo. Comentarios sobre la Ley N 19.857, sobre empresa individual de
responsabilidad limitada; Gaceta Jurdica N 274, Santiago, Chile, Editorial Lexis Nexis, 2003.
SCHLEGELBERGER, Francisco. Reformas del derecho de las sociedades annimas en los
pases europeos. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas
Esenciales. Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile.
Editorial Punto Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
SIERRALTA ROS, Anbal y OLAVO BAPTISTA, Luis. Aspectos Jurdicos del Convenio
Internacional. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. 1993.
SILVA BASCUAN, Marcos. La constitucin de la sociedad financiera propiedad horizontal
limitada. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales.
Derecho Comercial. Ral Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto
Lex - Editorial Thomson Reuters. Ao 2010.
SOTOMAYOR STEPHENS, Juan Cristbal. Asociaciones sin personalidad Jurdica. El Contrato
de Joint Venture. Editorial LexisNexis. Ao 2005.
TORRES VASQUEZ, Anbal. Contrato de Joint Venture. Revista de Derecho y CC.PP. de la
Facultad de Derecho de la UNMSM. Volumen. 49. Lima. 1991-1992.
TORRES ZAGAL, Oscar, Derecho de Sociedades. Tercera Edicin Actualizada. Ao 2008.
Legal Publishing.
UBILLA GRANDI, Luis. De las sociedades y la E.I.R.L.: requisitos, nulidad y saneamiento,
Santiago, Chile, LexisNexis, 2003.
UBILLA GRANDI, Luis. La nulidad del contrato de sociedad: breve anlisis de la Ley N 19.499,
Revista de Derecho, Universidad Catlica de la Santsima Concepcin, Concepcin, Chile, 1998.
UNIVERSIDAD DE ANTOFAGASTA. Seminario Nuevos Horizontes del Derecho Societario,
Antofagasta, Chile, Publicaciones de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad de
Antofagasta, 1997.
URENDA ZEGERS, Carlos. La empresa y el derecho, Segunda edicin actualizada, Santiago,
Chile, Editorial Andrs Bello, 1995.
VALENZUELA TOMIC, Ernesto. La Proteccin de las minoras en las sociedades annimas
abiertas de la Ley N 18.046, Memoria de Prueba, Valparaso, Chile, Universidad Catlica de
Valparaso, 1990.

174

CURSO DE DERECHO COMERCIAL II


LA ORGANIZACIN JURIDICA DE LA EMPRESA EN EL DERECHO CHILENO,
EN ESPECIAL LA SOCIEDAD COMERCIAL
Prof. JORGE CORTES-MONROY DE LA FUENTE

VALENZUELA VILLAGRA, Vctor. Toma de control por OPA, Santiago, Chile, Ediciones
Universidad Tecnolgica Metropolitana, 2002.
VARELA VARELA, Ral. Constitucin de una sociedad en comandita por acciones. Revista de
Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral
Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson
Reuters. Ao 2010.
VARELA VARELA, Ral. Modificaciones al contrato de sociedad con cambio de tipo. Revista de
Derecho y Jurisprudencia. Edicin Bicentenario. Doctrinas Esenciales. Derecho Comercial. Ral
Tavolari Oliveros. Director. Editorial Jurdica de Chile. Editorial Punto Lex - Editorial Thomson
Reuters. Ao 2010.
VERGARA BLANCO, Alejandro. Presupuestos Histrico-Dogmticos del Estudio del Derecho
Minero Vigente, Revista de Derecho de Minas, Vol. VII., 1996.
VERGARA BLANCO, Alejandro. Principio y sistema del derecho minero. Estudio histricodogmtico (Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1992).
VERGARA, Rafael. Apuntes de Clases Ctedra de Derecho Minero, Universidad de Chile.
VILLEGAS, Carlos Gilberto. Tratado de las sociedades, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de
Chile. Ao 1996.
VIVEROS BLOCH, Mara Jos. Sociedad por acciones: Anlisis de un nuevo tipo social.
Editorial Librotecnia. Ao 2006. Actualizacin Ao 2008.
VIVEROS BLOCH, Mara Jos. Sociedades por acciones: Anlisis de un nuevo tipo social.
Librotecnia. Primera Edicin. Septiembre 2006.

175