La Conciliacin como forma especial de conclusin del proceso

Csar Castaeda Serrano

Profesor de Derecho Procesal Civil en la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Conciliar (del latn conciliare) significa, segn el diccionario de la Real
Academia de la Lengua Espaola, componer, ajustar los nimos de quienes
estaban opuestos entre s.
Un proceso existe porque los sujetos que intervienen en su interioridad, como
partes, tienen intereses controvertidos, sus intereses subjetivos han ingresado
a una relacin de conflicto. El Juez que interviene en el conocimiento de este
proceso concreto en el cual se dilucida tal conflicto, se entera de su contenido
al revisar la demanda y su contestacin y sobre todo, una vez definido el
petitorio y ubicados los puntos controvertidos, respecto de los fundamentos de
hecho en que se sustenta tal petitorio, y es mediante la conciliacin, que
actuando imaginativamente, con profundo sentido comn, propone una frmula
de solucin adecuada a tal controversia.
En nuestra legislacin procesal civil esta forma debe ser intentada por el Juez
dentro del proceso, como un acto de obligatorio cumplimiento, efecto para el
cual, advertido de la diferencia de intereses de las partes, respecto de la misma
pretensin, no hace otra cosa que llamarlas para que se pongan ante su
presencia y proponerles una frmula de solucin equitativa o en todo caso
procurar que ellas, de por s, encuentren una frmula de coincidencia, que
ponga fin a dicho conflicto de intereses. Por ello, para el xito de la conciliacin
no se concibe que el juez adopte una actitud pasiva, demasiado acartonada,
indiferente; muy por lo contrario su rol debe ser activo, incentivando y
transmitiendo seguridad a las partes para que encuentren la frmula de
solucin a sus desaveniencias. Pero para el xito de esta empresa resulta
necesario que reciba previamente una preparacin adecuada, de tal manera
que asuma conciencia sobre las bondades que genera lograr el xito de la

conciliacin; que su aplicacin eficaz genera resultados positivos tanto para las
partes como para el Estado al que representa y que no piense, con desaliento,
que simplemente est cumpliendo con una formalidad procesal.
Las sociedades actuales no justifican que un Estado que se jacte de moderno
asuma un rol pasivo ante el surgimiento de un estallido social, por ello es que
debe promover la aprobacin de legislaciones de avanzada que permitan
reducir el surgimiento de conflictos intersubjetivos o en caso haberse producido
encontrarle una solucin rpida y adecuada. Se habla cada vez con mayor
insistencia de la bsqueda de la performatividad y dentro de esta concepcin la
conciliacin viene a constituir una herramienta idnea para acceder a su logro.
Por ello algunas legislaciones procesales civiles forneas instauran trmites
obligatorios previos al proceso como son la conciliacin y el arbitraje, de tal
suerte que todo proceso iniciado sin el cumplimiento de este procedimiento
previo, resulta improcedente. Este trmite previo acta como filtro para evitar la
dilacin en la solucin del conflicto con el cumplimiento de todos los trmites
procesales.
En nuestra legislacin la Conciliacin ha sido regulada intraproceso, como una
de las audiencias mas trascendentes a realizarse dentro de ste.
Es unnime la posicin de la doctrina procesal moderna al otorgar gran
importancia a la conciliacin como forma alternativa de solucin de los
conflictos, por constituir el medio ms pacfico, efectivo, econmico y rpido de
poner fin al proceso en el cual se encuentren contendiendo conflictos de
intereses que contengan derechos disponibles.
Pacfica porque las partes involucradas se sienten satisfechas por su resultado
y la enemistad desaparece, al evitar las rencillas, penurias y traumas que
genera el trnsito por todo el proceso, debido a su carcter contencioso. Sobre
todo cuando se emite la sentencia, en la cual se declara siempre ganadora a
una de las partes y perdedora a la otra, y al ejecutarse en contra de la parte
perdedora, lo cual produce en ella un sentimiento de rencor que difcilmente
ser salvado. Por ello al concluir dichos procesos con mucha dificultad se
podra hablar de paz recuperada. En cambio con la utilizacin de la conciliacin

la paz queda autnticamente reconstruida, por cuanto las partes acceden a

ejecutar voluntariamente lo acordado, desapareciendo as la fuerza que es
causa de la violencia. El proceso, debido a su complejidad, es un drama que no
se debe obligar a vivir a las partes involucradas en un conflicto, por ello es que
deben buscarse frmulas eficaces que eviten pasar por todas las etapas de su
dilatada vida. Mltiples ejemplos han brindado al respecto los juzgados de paz
letrados y con mayor abundancia los no letrados de nuestro pas, haciendo
honor a su denominacin.
Efectiva porque bien utilizada permite alcanzar el ptimo resultado en la
recuperacin de la paz social perdida en el ms corto tiempo.
Econmica, porque se ha comprendido que en el ms breve plazo y sin mayor
inversin de tiempo y dinero, debido a la reduccin de la actividad procesal a
realizarse tanto por las partes como por el Organo Jurisdiccional, se pone fin al
conflicto; con mejores efectos, en nuestro criterio, si se regulara su utilizacin
en forma previa al surgimiento del proceso, aplicndose por organismos
especializados en esta actividad.
Rpida, porque evita que el proceso evolucione pasando innecesariamente por
todas sus etapas, llegando inmediatamente al cumplimiento de su finalidad,
obvindose en muchos casos su ejecucin por la fuerza, debido a que las
partes aceptan cumplir voluntariamente con lo acordado.
La conciliacin debe ser intentada por el Juez, de oficio en la audiencia que
para tal fin se introduce como de actuacin obligatoria en todo proceso, o por
iniciativa de alguna de las partes, siempre que no se haya expedido an
sentencia en segunda instancia2.
La conciliacin tendr xito en la medida en que el juez se encuentre
concientizado sobre la importancia de aplicar adecuadamente el principio de
inmediatez procesal. Ello le permitir conocer a plenitud el contenido de la
pretensin insatisfecha, cuyo reconocimiento y cumplimiento se exige por el
demandante. Y adems de la imaginacin y sentido comn que posea para

proponer una frmula adecuada, razonable y justa, que sea aceptada por las
partes involucradas en la contienda.
Antecedentes:
En nuestro pas los antecedentes legislativos ms cercanos de esta institucin
procesal la encontramos en el art. 183 de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
promulgada por Decreto Ley No. 14605 (ya derogado), norma sta que
estableca que: Los Jueces de Primera Instancia en lo Civil estn facultados
para ordenar un comparendo en cualquier estado del juicio y procurar por este
medio la conciliacin de las partes sobre todo el litigio o, de no ser posible,
sobre algunos puntos concretos del mismo. Si la conciliacin se realiza en
forma total se sentar acta indicando con precisin el acuerdo a que lleguen las
partes. Si slo es parcial, se indicar en el acta los puntos en que las partes
estn de acuerdo y aquellos otros en que no estn conformes y se dejan para
la resolucin judicial. Ratificadas las partes en el texto del acta, con asistencia
de su respectivo abogado, procedern a firmarla y entonces los acuerdos que
se hayan concertado sern exigibles en va de ejecucin de sentencia,
formndose cuaderno separado cuando la conciliacin es slo parcial.
En el proceso laboral, regulado por el D. S. 03-80-TR la conciliacin constitua
la diligencia de ms trascedental importancia, la misma que deba realizarla el
juez en el acto del comparendo. Igualmente en el proceso de alimentos,
regulado por el Decreto Ley 20177, pormulgado el 17 de octubre de 1973, la
denominada audiencia de conciliacin y actuacin de pruebas constitua la
diligencia de mayor importancia.
Pero en la prctica las bondades de esta institucin, reguladas por la normas
anteriormente acotadas, eran desperdiciadas por jueces que argumentando
recargadas labores ni siquiera se hacan presentes en esta diligencia o que
haciendo un esfuerzo la presenciaban pero simplemente para dar cumplimiento
a esta formalidad; no proponan ni mucho menos aplicaban frmulas
conciliatorias que permitan concluir el proceso en paz, desperdicindose as los
beneficios de su buen uso. Muchas causas explican esta conducta: La
formacin del juez dentro de una concepcin privatstica que lo acostumbr a

asumir un rol pasivo, dejando a las partes que se adueen del proceso, por
considerarlo un instrumento para hacer valer sus intereses particulares; la
vigencia por largo tiempo de un Cdigo Procesal que se conceba como un
instrumento para la satisfaccin de intereses individuales, particulares, por
haber sido discutido y creado bajo la influencia de una concepcin ideolgica
liberal; el temor del Juez actuante a ser denunciado por proponer frmulas
conciliatorias que podran ser consideradas por las partes como adelanto de
opinin, lo cual le estaba totalmente prohibido; la vigencia hegemnica en
nuestra Sociedad de una cultura adversarista, en aplicacin de la cual las
partes vean en el proceso un instrumento de solucin indispensable, al cual
deberan recurrir inevitablemente y realizar todo su recorrido; hasta por el ms
mnimo conflicto, cuyo costo no admita justificacin, estaban dispuestas las
partes a efectuar todo el recorrido dramtico del proceso, no importndoles si el
costo en dinero y tiempo invertido les significaba un gasto mayor que el de la
compensacin obtenida. En algunos casos hasta se llegaba a considerar que
participar en un proceso otorgaba status social o el respeto que los dems
ciudadanos deberan concederle.
Caractersticas:
En nuestro nuevo Cdigo Procesal Civil vigente ha sido instituida por el
legislador, pero con las siguientes caractersticas:
Debe ser utilizada dentro del proceso, para ello el juez, por mandato de la
ley, deber disponer su realizacin en forma obligatoria, en la audiencia
respectiva, establecida como una etapa dentro del proceso. En forma
voluntaria, por propia decisin, en cualquier etapa de ste, cuando considere la
posibilidad de xito en su utilizacin. A peticin voluntaria de las partes, en
cualquier estado del proceso, mientras no se haya expedido sentencia en
segunda instancia.
Es obligatoria, el Juez tiene la obligacin de utilizarla, procurando su
efectividad, en la audiencia respectiva, que para tal efecto se han sealado en
todos los procesos. El art. 468 indica que saneado el proceso o subsanados los

defectos advertidos, el Juez fija da y hora para la realizacin de la audiencia

conciliatoria.
Debe ser realizada nicamente por el juez, no constituye una facultad, sino
una obligacin del Juez intervenir directamente en su realizacin, efectuando la
propuesta necesaria. La no intervencin directa del Juez en esta audiencia
genera la nulidad de este acto. Constituye por ello una aplicacin prctica y
eficaz del principio de inmediatez procesal. Debido a ello se ha establecido la
posibilidad de realizarla nicamente hasta la segunda instancia, por cuanto
hasta ese momento es que se discuten dentro del proceso civil aspectos de
fondo, respecto de los cuales podr hacer propuestas el Juez en la
conciliacin3. A nivel de Corte Suprema, en Recurso de Casacin, ya no se
discutirn hechos sino simplemente aspectos jurdicos, esto es, la correcta
interpretacin y aplicacin del Derecho; por ello se afirma que esta actividad de
la Corte Suprema es nomofilctica.
Depositamos nuestra fe en la actitud madura y responsable que sabr adoptar
el Juez en el cumplimiento de sus deberes y que en este aspecto no incurra en
conductas reidas con el principio de moralidad procesal, como el de consignar
falsamente en el acta (con el nico propsito de cumplir con la formalidad) que
la audiencia se realiz con su participacin, cuando en la realidad no intervino
en lo mas mnimo, habindose realizado bajo la direccin del secretario cursor.
Se realiza a propuesta de cualquiera de los sujetos de la relacin
procesal, el juez debe realizarla en forma obligatoria en la audiencia que para
tal fin se establece en todo proceso, pero tambin puede realizarla en la
audiencia que para tal fin convoque en cualquier estado el proceso, cuando
deduzca del comportamiento de las partes que la conciliacin podra tener
xito. Las partes pueden tambin solicitar su realizacin en cualquier estado
del proceso, mientras no se haya emitido sentencia en segunda instancia4.
Genera sancin, para la parte que concurra a la diligencia y maliciosamente,
con el fin de dilatar el proceso, generando gastos indebidos, no acepte la
frmula de conciliacin propuesta que le conceda iguales o menores derechos
que los concedidos posteriormente en la sentencia5. Constituye una innovacin

que, adecuadamente utilizada por el Director del Proceso, garantizar su

eficacia, el respeto y cumplimiento por las partes.
Genera el efecto de la cosa juzgada. Producida la audiencia con resultado
positivo, la conciliacin genera el mismo efecto que la sentencia que tiene la
autoridad de cosa juzgada6.
No es preclusiva, por cuanto el juez, de oficio o a pedido de parte, puede
disponer su actuacin en cualquier estado del proceso.
Oportunidad para su realizacin:
Es regulada nicamente intra-proceso, no se admite su realizacin en forma
vlida extraprocesalmente; pudiendo las partes solamente conciliar su conflicto
de intereses al interior del proceso, en cualquier estado del mismo, una vez
iniciado ste, siempre que no se haya expedido sentencia en segunda
instancia. Constituye un reconocimiento de que en el nuevo Cdigo Procesal
Civil se sigue aplicando el principio dispositivo y debido a ello la posibilidad de
que las partes puedan arreglar directamente su conflicto, renunciando a sus
derechos disponibles, pese a que el juez ya hubiese emitido su decisin en
primera instancia, pero mientras esta sentencia no haya quedado consentida o
ejecutoriada. Interpretando el art. 323 somos de la opinin que no procede la
conciliacin cuando la sentencia ha quedado consentida, por cuanto el rgano
jurisdiccional ya hizo suya la solucin definitiva del conflicto y esta decisin no
puede ser substituida por la voluntad privada de las partes, tenindose
presente la concepcin publicstica que contiene este nuevo proceso.
Constituye ello la aplicacin del principio de Adquisicin procesal.
FORMALIDAD: La conciliacin puede ocurrir ante el juez del proceso en la
audiencia respectiva o en la que este convoque de oficio o cuando lo soliciten
las partes para tal efecto. Adems de la audiencia obligatoria, realizada sin
xito, el juez como director del proceso, en aplicacin de las amplias facultades
que tiene, cuando observe posteriormente que existen extremos que pueden
ser materia de arreglo entre las partes, debe procurar solucionarlos
convocando a otra audiencia de conciliacin especial, pero para ello requiere

conocer el conflicto a la perfeccin, manejando en forma efectiva el principio de

la inmediatez procesal.
REQUISITO SUSTANTIVO DE LA CONCILIACION: El juez aprobar la
propuesta conciliatoria de las partes siempre que constituya la composicin de
un litigio que trate sobre derechos disponibles. As por ejemplo en un proceso
en que la pretensin sea la disolucin del vnculo matrimonial por causal
determinada, el Juez no podra homologar una propuesta conciliatoria por la
cual las partes acuerden poner fin al vnculo matrimonial, pero s en el caso
contrario de proponer una reconciliacin. Ello se podr siempre que el acuerdo
se adece a la naturaleza jurdica del derecho en litigio.
CELEBRACION DE LA AUDIENCIA DE CONCILIACION: En la referida
diligencia nicamente podrn participar, ante el Juez, las partes procesales, a
quienes debe brindrsele la posibilidad de proponer los fundamentos que le
permitan hacer valer su inters. Si la parte material careciese de capacidad
para convertirse en parte procesal y realizar actividad procesal por s misma
(por carecer de capacidad de ejercicio) o tenindola decide voluntariamente
realizar esta actividad por intermedio de otra persona natural con capacidad
procesal, la audiencia se realizar con intervencin de su representante o de su
apoderado. En el poder presentado por el apoderado deber constar
literalmente que se le otorg facultad especial para conciliar, caso contrario no
podr intervenir en la audiencia7, ello resulta correcto, por cuanto en caso
contrario el acto jurdico procesal realizado resultara nulo por falta de uno de
sus elementos esenciales.
Presentes las partes o sus representantes o sus apoderados, siempre que
tengan capacidad para intervenir, el juez proceder a escucharlas en orden
(primero el demandante y posteriormente el demandado) dndoles oportunidad
para que expongan las razones debidamente sustentadas y que hayan sido
manifestadas tanto en su demanda como en la contestacin. El demandante no
podr en este acto modificar su demanda8, pero consideramos que s podra
ampliar la cuantia del petitorio reclamado, siempre y cuando se hubieran
vencido nuevos plazos o cuotas que tengan como origen la misma relacin
obligacional y en la demanda se hubiese reservado tal derecho9; tambin

podr exponer hechos nuevos, esto es, fundamentos de hecho no invocados

en la demanda y producidos con posterioridad a su presentacin y que tengan
relacin con el petitorio y la fundamentacin jurdica expuesta en la misma,
ofreciendo inclusive los medios probatorios correspondientes10 (con excepcin
del proceso sumarsimo11). El demandado, por su parte y en su oportunidad,
no podr modificar su contestacin a la demanda, pero s agregar hechos
nuevos y ofrecer los medios probatorios que tengan relacin con stos. El
demandante ni el demandado podrn hacer uso en su sustentacin de medios
probatorios no ofrecidos en su demanda o contestacin o al afirmar hechos
nuevos, por cuanto, de admitirlo el Juez, estara incurriendo en violacin de los
principios de necesidad de la prueba y de veracidad procesal.
Si las partes en forma directa (auto-compositiva) no propusiesen ninguna
frmula que estableciese una solucin pacfica del conflicto, el Juez de
inmediato por su parte proceder a proponer la forma de conciliacin que su
prudente arbitrio le aconseje. Tambin puede disponer la suspensin de la
audiencia y su posterior reanudacin dentro de un plazo no mayor de diez das,
cuando encuentre que existen extremos que deben ser debidamente
reflexionados y posibles de conciliar.
Si la frmula conciliatoria propuesta por las partes o por el Juez fuese
aceptada, se anotar en el libro de conciliacin que cada Organo Jurisdiccional
llevar al efecto, dejndose constancia en el expediente. Si la propuesta no es
aceptada se extender acta describindose la frmula planteada por el Juez,
mencionndose adems la parte que no prest su conformidad a la misma.
EFECTO DE LA CONCILIACION: Aceptada por las partes la propuesta
conciliatoria del Juez o aceptada por ste la presentada por aquellas, si versa
sobre toda la cuestin debatida, declarar concluido el proceso con el
cumplimiento de su objeto.
En el caso de haberse producido una acumulacin objetiva (por lo tanto se
estuviesen discutiendo como objeto del mismo proceso una pluralidad de
pretensiones, as: el actor pretende la reivindicacin de un inmueble; la
devolucin de los frutos generados por ste, percibidos indebidamente por el

demandado; y la indemnizacin); y la conciliacin recae sobre parte de las

cuestiones litigiosas o se refiere a alguno de los litigantes (acumulacin
subjetiva), el proceso continuar respecto de las cuestiones o de las personas
no afectadas. En este ltimo caso se tendr en cuenta lo normado sobre
intervencin de terceros.
HOMOLOGACION DE LA CONCILIACION: La homologacin es el auto por el
cual el juez realiza la confirmacin de determinados actos de las partes, con el
fin de que exista constancia de los mismos y adquieran la solemnidad, eficacia
y firmeza de la cosa juzgada, en caso de haber quedado consentido o
ejecutoriado. El Juez nicamente otorgar validez y por lo tanto reconocer
efectos respecto de conciliaciones que contengan como aspecto de fondo
derechos que puedan ser materia de disposicin por las partes.
PROTOCOLO DE CONCILIACION: La conciliacin deber registrarse en un
libro que para tal efecto llevar obligatoriamente cada juzgado. En la
oportunidad que consideren conveniente, los interesados podrn solicitar copia
certificada de las actas, las que debern ser expedidas, constituyendo
instrumento pleno para el ejercicio de los derechos all contenidos, as como
para su inscripcin en el registro que corresponda.
EL ROL DEL ABOGADO DE LA DEFENSA EN LA CONCILIACIN:
Concluiremos este pequeo trabajo exponiendo una reflexin sobre el papel
que le corresponde ejercer al abogado para contribuir al xito de la conciliacin.
En la prctica an seguimos observando que algunos abogados, olvidando que
son auxiliares en la administracin de justicia y que debido a ello su conducta
debe encaminarse en el mismo objetivo del Juez, esto es, el cumplimiento de la
finalidad del proceso con eficacia y en el menor tiempo posible, demuestran
una conducta opositora y obstruccionista al resultado de la conciliacin. Debido
a ello algunos Magistrados han adoptado la actitud de realizar la audiencia
prohibiendo la participacin de tales defensores y con la sola participacin de
las partes, lo cual atenta contra el libre ejercicio de la defensa, pero para que el
Juez descarte estas actitudes, el abogado debe variar su criterio que atenta
contra el xito del proceso. Esta concepcin errada tiene como origen la idea
del que su patrocinado lo contrata para que realice todo el recorrido del

proceso y as justificar sus honorarios, cuando en realidad resulta conveniente

a su inters que el proceso termine lo ms pronto posible, por cuanto ha sido
contratado para contribuir en la solucin de un conflicto determinado y no
necesariamente para procurar que el proceso transcurra por todas sus etapas.
Por ello el abogado debe variar su criterio, ello lo beneficiar por cuanto sus
honorarios los recibir al contado y en el ms breve plazo, debe tambin
reflexionar sobre la importancia de su contribucin al xito de la conciliacin y
dejar de actuar pensando en intereses egostas e injustificados, pensando que
el destinatario de sus actos es su patrocinado, a quien le interesa liberarse del
conflicto con la menor inversin de tiempo y dinero, y tambin el Estado, quien
ver reducido los costos de la Administracin de Justicia, el rgano
Jurisdiccional, quien se liberar de una pesada y agobiante carga procesal que
le impide atender oportunamente todos los conflictos que van producindose
dentro de nuestra convivencia social.