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Derecho del Trabajo y Seguridad Social

La historia y evolucin del Derecho laboral individual peruano: desde la


Constitucin Poltica de 1823 hasta la fecha

1. Los albores
Con la independizacin y la creacin de la Repblica del Per, se dio lugar a uno
de los Estados ms maravillosos, cuya historia es rica e inmensa, y esto
bsicamente se debe a que ello se asienta sobre la base de las distintas
perspectivas que se le pueden dar, siendo una de ellas la jurdica, y dentro de
ella la referente al Derecho del trabajo.
Los albores en nuestro pas no solo se han caracterizado por la promulgacin
contina y constante de diversas Constituciones con las que los gobernantes de
turno pretendieron imponer una serie de disposiciones convenientes para ellos,
sino tambin por la indigente regulacin sobre derechos fundamentales.
Teniendo como punto de partida a la Constitucin Poltica del Per de 1823, esta
incipiente Repblica se caracteriz por su casi inexistente regulacin sobre el
particular, y su orientacin hacia temas coyunturalmente ms susceptibles. Sin
embargo, hay que recalcar que en dicha norma fundamenta se aborda un tema
de suma relevancia directamente relacionada con el Derecho del trabajo: la
abolicin de la esclavitud.
La erradicacin formal de la esclavitud y la aparicin de una esclavitud
disimulada no dio lugar por supuesto a la eliminacin del trabajo forzoso1[1],
ms an cuando durante la primera mitad del siglo XIX la economa peruana tuvo
un carcter predominantemente feudal y agrcola, todo ello caracterizado por las
pequeas ciudades, y una actividad comercial y artesanal minscula.
Autores de la poca dan cuenta de ello cuando sealan que la diferencia entre
la agricultura de la costa y la agricultura de la sierra aparece menor en lo que
1[1] Como afirma la propia Organizacin Internacional del Trabajo, el trabajo forzoso no puede equipararse
simplemente con salarios bajos o con condiciones de trabajo precarias. El concepto tampoco abarca las
situaciones de mera necesidad econmica, como cuando un trabajador se siente incapaz de dejar un
puesto de trabajo debido a la falta real o supuesta de alternativas de empleo. El trabajo forzoso constituye
una grave violacin de los derechos humanos y una restriccin de la libertad personal, segn la definicin
contenida en los convenios de la OIT relativos a este tema y en otros instrumentos internacionales conexos
relativos a la esclavitud, a las prcticas anlogas a la esclavitud, a la servidumbre por deudas y a la
condicin de siervo (www.oit.org.pe/index.php?option=com_content&view=article&id=989&Itemid=968).

concierne al trabajo que en lo que respecta a la tcnica. La agricultura de la costa


ha evolucionado con ms o menos prontitud hacia una tcnica capitalista en el
cultivo del suelo y la transformacin y comercio de los productos. Pero en
cambio, se ha mantenido demasiada estacionaria en su criterio y conducta
respecto al trabajo. []. En la costa peruana el trabajador de la tierra, cuando no
ha sido el indio, ha sido el negro esclavo, el cul chino, mirados, si cabe, con
mayor desprecio. En el latifundista costeo, han actuado a la vez los
sentimientos del aristcrata medieval y del colonizador blanco, saturado de
prejuicios de raza2[2].
Dos aos despus se promulg la Constitucin Poltica de 1826, norma que se
encontraba exenta de regulacin laboral y, en lo ms mnimo, no contena
disposicin alguna sobre derechos laborales.
Posteriormente, aparece la Constitucin Poltica de la Repblica peruana de
1828, norma suprema que mediante su artculo 158 dispuso que todos los
ciudadanos pueden ser admitidos a los empleos pblicos, sin otra diferencia que
la de sus talentos y virtudes. Esta disposicin puede ser considerada como uno
de los bastiones de los actuales derechos-principios fundamentales de igualdad
de oportunidades sin discriminacin, de acceso al empleo en funcin del mrito
y de progresividad.
Seguidamente, la Constitucin Poltica de la Repblica Peruana de 1834 regul
de manera genrica algunas disposiciones de ndole laboral. As, en primer lugar,
a travs de su artculo 159 contuvo una regulacin idntica a la de la
Constitucin precedente, de manera que se indicaba en dicha norma que todos
los ciudadanos pueden ser admitidos a los empleos pblicos, sin otra diferencia
que la de sus talentos y virtudes.
Y, en segundo lugar, estableci dos nuevas disposiciones de connotacin
laboral. As, en su artculo 162 se estableca que es libre todo gnero de
trabajo, industria o comercio, a no ser que se oponga a las buenas costumbres
o a la seguridad y salubridad de los ciudadanos, o que lo exija el inters nacional,
previa disposicin de una ley, y en su artculo 170 se indic que no se
reconocen empleo ni privilegios hereditarios, ni vinculaciones laicales.
Estas dos ltimas normas son de especial relevancia, en tanto comienza a
delimitarse de alguna manera lo que actualmente conocemos como la libertad
de trabajo y la desaparicin del privilegio laboral o igualdad de oportunidades,
aunque evidentemente todo ello con las limitaciones y restricciones sociales,
econmicas y culturales enmarcadas en ese entonces.
Es precisamente esta misma visin la que caracteriza a la Constitucin Poltica
de la Repblica Peruana de 1839, y ello es claro a partir de la lectura de sus
artculos 161, 163 y 169, en los que se reitera casi idnticamente lo regulado
por la norma fundamental que le precedi.

2[2] MARITEGUI, Jos Carlos, El rgimen de trabajo. Servidumbre y salariado, en 7 ensayos de


interpretacin de la realidad peruana, Biblioteca Amauta, Lima, 1952.

Muy parecida es la regulacin recogida en la siguiente Constitucin de la


Repblica Peruana, esto es, la de 1956, pues en su artculo 6 se establece que
en la Repblica no se reconoce privilegios hereditarios, ni fueros personales, ni
empleos en propiedad, y en su artculo 9 se seala que es libre todo trabajo
que no se oponga a la moral, seguridad, o salubridad pblica.
Finalmente, las Constituciones Polticas del Per de 1860 y 1967 ofrecieron una
regulacin minscula con relacin a las que les precedieron, pues de alguna
manera solo se acercaba a lo que hoy conocemos como libertad de trabajo
cuando en los artculos 23 y 22 respectivamente se seal que puede
ejercerse libremente todo oficio, industria o profesin que no se oponga a la
moral, a la salud ni a la seguridad pblica, y que puede ejercerse libremente
toda industria o profesin que no se oponga a la moral, seguridad o salubridad
pblica.
Hasta este punto, queda bastante claro que la regulacin constitucional sobre el
Derecho del trabajo era casi inexistente, y ni que decir respecto de normas de
inferior jerarqua. Y esto era el reflejo de la coyuntura social, econmica y poltica
en un contexto en el cual no es hasta fines del siglo XIX en que recin empiezan
a aparecer las primeras industrias en el pas, ello en razn de la consolidacin
de hacendados y comerciantes, y de la inversin extranjera, lo que supuso la
instalacin de fabricas de tejidos, de un mayor comercio de productos agrcolas,
de industrias dedicadas a la extraccin de metales canalizadas por la
implementacin de lneas frreas, entre las principales.
2.

Desde la Constitucin para la Repblica del Per de 1920 hasta la


Constitucin Poltica del Per de 19793[3]
Los inicios del siglo XX traen consigo la aparicin de las primeras organizaciones
sindicales, bsicamente provenientes del ramo textil. De esta manera,
empezaron a suscitarse diversas manifestaciones, sin embargo, en abril de 1911
se realiz la primera huelga general, la cual tena como consigna el
establecimiento de una legislacin que observe una jornada de ocho horas de
trabajo para todos los establecimientos industriales y comerciales, una
ampliacin de las compensaciones a los trabajadores, vivienda para la clase
trabajadora, luchar contra el desempleo y ampliar la educacin pblica y medidas
de proteccin para los campesinos indgenas de la sierra4[4].
En esta contexto, con fecha 29 de enero de 1913, el Gobierno dict un decreto
supremo que si bien es cierto reconoca el derecho de huelga, haca difcil su
realizacin en tanto su reglamentacin resultaba muy compleja. Con esta medida
se instituy tambin un procedimiento de solucin de conflictos laborales y el
arbitraje.
3[3] A efectos de la elaboracin de la presente parte de este trabajo, resultan de imprescindible lectura y
revisin las siguientes obras: RENDN VSQUEZ, Jorge, Derecho del trabajo. Teora general I, 2 ed., Lima,
2007; y, RENDN VSQUEZ, Jorge, Legislacin laboral. Rgimen de la actividad privada, 4 ed., Grijley, Lima,
2006.
4[4] Para mayores detalles ver: RENDN VSQUEZ, Jorge, Derecho del trabajo colectivo, Edial, Lima, 2004.

Posteriormente, y en el contexto de la pos primera guerra mundial, se dictaron


cuatro leyes de suma relevancia: la Ley N 2760 del 26 de junio de 1918 que se
refera a la inembargabilidad de los sueldos y las pensiones de los empleados
pblicos y los salarios de los obreros salvo por obligaciones alimentarias; la Ley
N 2851 del 23 de noviembre de 1918 que estableca reglas de proteccin laboral
a favor de las mujeres y los menores; la Ley N 3010 del 28 de diciembre de
1918 que regul el descanso dominical y en los das feriados; y, finalmente, la
Ley N 3019 del 27 de diciembre de 1918 que impuso a los empresarios la
obligacin de dotar de habitaciones a sus obreros y familiares si el
establecimiento industrial estaba ms de un kilometro de los centros poblados.
Las luchas sociales y la disconformidad de la poblacin dieron lugar a la
realizacin de diversas huelgas, como aquella llevada a cabo el 23 de diciembre
de 1918 por trabajadores de empresas textiles. Tal fue el impacto de que ello
que esto conllev a que Lima y Callao se paralizaran de manera general los das
13, 14 y 15 de enero de 1919, teniendo como colofn la aprobacin del Decreto
Supremo del 15 d enero de 1919 que estableci en toda la Repblica una jornada
mxima de ocho horas diarias.
Es en este conflictivo contexto social que el Gobierno promulga la Constitucin
para la Repblica del Per de 1920. Como acertadamente sealan algunos
autores, la Constitucin de 1920 representa la recepcin, muy limitada y tmida,
de las ideas e instituciones del Estado social. Ello se expresa en el hecho de que
incluy por primera vez en un texto constitucional un ttulo, el IV, denominado
garantas sociales, que reconoci algunos derechos laborales, estableci
ciertos criterios para la legislacin del trabajo y enunci diversas normas de
contenido laboral5[5].
En efecto, esta norma fundamental parte por reiterar una norma tambin
contenida en las Constituciones precedentes con la que se refiere directamente
a la libertad de trabajo. As, en su artculo 46 sealaba que la Nacin garantiza
la libertad de trabajo pudiendo ejerce libremente todo oficio, industria o profesin
que no se oponga a la moral, a la salud ni a la seguridad pblica. La ley
determinar las profesiones liberales que requieran ttulo para su ejercicio, las
condiciones para obtenerlo y las autoridades que han de expedirlo.
Pero la esencia de esta Constitucin radica en que por primera vez se conmin
al Estado para legislar sobre la organizacin general y la seguridad del trabajo
industrial y sobre las garantas en l de la vida, de la salud y de la higiene.
Asimismo, esta norma fundamental resulta ser la pionera en cuanto al
forjamiento de las condiciones mximas del trabajo y los salarios mnimos en
relacin con la edad, el sexo, la naturaleza de las labores y las condiciones y
necesidades de las diversas regiones del pas.

5[5] BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, La clusula de Estado social en la Constitucin, PUCP, Lima, 2011, p.
117.

De igual manera, esta Constitucin en su artculo 47 estableci que es


obligatoria la indemnizacin de los accidentes del trabajo en las industrias y se
har efectiva en la forma qu las leyes determinen.
En cuanto a la jurisdiccin, la Constitucin para la Repblica del Per de 1920
determin en su artculo 48 que los conflictos entre el capital y el trabajo sern
sometidos a arbitraje obligatorio, y, en esa medida, en su artculo 49 dispuso
que la ley establecer la forma cmo deben organizarse los Tribunales de
conciliacin y arbitraje para solucionar las diferencias entre el Capital y el Trabajo
y los requisitos y condiciones para los efectos obligatorios de los fallos.
Finalmente, en su artculo 56 estableci que el Estado fomentar las
instituciones de previsin y de solidaridad social, los establecimientos de
ahorros, de seguros y las cooperativas de produccin y de consumo que tengan
por objeto mejorar las condiciones de las clases populares.
Como contraparte a todo ello, esta Constitucin no contempl disposicin alguna
respecto a las organizaciones sindicales y al ejercicio de la libertad sindical, y
esto era una clara muestra de la poltica social del Gobierno de turno que vea
conveniente reprimir al movimiento sindical y a la oposicin intelectual de
izquierda.
Durante el periodo de vigencia de esta Constitucin, se dictaron una serie de
normas de especial importancia. As, el 12 de mayo de 1922 se dict un decreto
supremo en virtud del cual se prohibi toda huelga no pacfica y se le concedi
facultades a las autoridades para tomar medidas administrativas y judiciales
contra los huelguistas infractores.
Por otro lado, el 7 de febrero de 1924 se dict la Ley N 4916 que cre un
preaviso de 90 das para el despido de los empleados particulares, un preaviso
de 40 das para la renuncia del empleado, una indemnizacin compensatoria en
caso de despido injustificado, el derecho a un seguro de vida despus de cuatro
aos continuos de labor para un mismo empleador, y la facultad del empleador
para despedir al trabajador ante la comisin de una falta grave. Lo llamativo de
esta disposicin es que esta regulacin solo estaba dirigida a los empleados y
no a los obreros, generando ello una clara discriminacin. Posteriormente, la Ley
N 5119 modific la Ley N 4916, estableciendo el derecho a la indemnizacin
tambin en los casos de renuncia del empleado. Mediante el Decreto Supremo
de junio de 1928 se reglament Ley N 4916.
Posteriormente se dict el Decreto Supremo del 27 de abril de 1928, por el cual
se cre la Seccin Trabajo y Previsin Social en el Ministerio de Fomento con
el objeto de resolver las reclamaciones de los obreros.
El 24 de enero de 1929 se dict un decreto supremo a travs del cual se regul
el caso de los trabajadores peruanos contratados para laborar en el extranjero.
Finalmente, mediante la Ley N 6871 del 2 de mayo de 1930 se cre un juzgado
de trabajo con el objeto de atender las reclamaciones de los empleados en el
marco de la Ley N 4916.

Con todo ello, fecha 29 de marzo de 1933 se deja sin efecto la Constitucin para
la Repblica del Per de 1920 y se da lugar a la Constitucin Poltica del Per
de 1933, siendo esta norma fundamental la que mayor tiempo de vigencia ha
tenido en nuestra historia, empero, su virtud no es solo su larga data en el tiempo,
sino tambin, adems de mantener y acentuar las normas laborales, fue la
incorporacin de nuevas disposiciones.
De esta manera, al margen de reiterar las disposiciones de la Constitucin para
la Repblica del Per de 1920, esta Constitucin en su artculo 43 determin
que el Estado legislar el contrato colectivo de trabajo. Igualmente, en su
artculo 44 prohibi toda estipulacin en el contrato de trabajo, que restrinja el
ejercicio de los derechos civiles, polticos y sociales.
Por otra parte, en su artculo 45 dispuso que el Estado favorecer un rgimen
de participacin de los empleados y trabajadores en los beneficios de las
empresas, y legislar sobre los dems aspectos de las relaciones entre aquellos
y stas, y sobre la defensa de los empleados y trabajadores en general.
Por ltimo, en su artculo 48 regul que la ley establecer un rgimen de
previsin de las consecuencias econmicas de la desocupacin, edad,
enfermedad, invalidez y muerte; y fomentar las instituciones de solidaridad
social, los establecimientos de ahorros y de seguros, y las cooperativas.
En este escenario constitucional, se dictan una gran cantidad de normas
laborales, siendo las ms relevantes las siguientes. El 26 de junio de 1934 se
dict un decreto supremo por medio del cual se regul la obligatoriedad del pago
del trabajo en sobretiempo en la forma en que por convenio o pacto se
establezca.
Posteriormente, el 8 de diciembre de 1935 se dict la Ley N 8139, con la que se
dispone la inembargabilidad de las indemnizaciones por tiempo de servicios y
otros derechos, salvo por alimentos y hasta en un tercio.
Mediante la Ley N 8305 del 2 de junio de 1936 se incluy en el Cdigo Civil una
definicin de lo que constituye el contrato de trabajo, reconocindose a partir de
ese momento la intervencin del Estado en las relaciones laborales.
En cuanto a la seguridad social, el 12 de agosto de 1936 se dict la Ley N 8433,
que cre la Caja Nacional del Seguro Social o Seguro Social Obrero.
A travs de la Ley N 8563 se amplan las vacaciones anuales pagadas a los
empleados pblicos y privados a 30 das.
Por otra parte, mediante la Ley N 9483 del 31 de diciembre de 1941 se
estableci el Fuero Privativo de Trabajo con el objeto de resolver las demandas
de los obreros, fijndose en este caso que el Tribunal de Trabajo actuaba en
segunda y ltima instancia.

Tambin se dict la Ley N 9463 del 17 de diciembre de 1942, por medio de la


cual se dispona la posibilidad de que las partes de la relacin laboral puedan
acordar la reduccin de la remuneracin.
Posteriormente, mediante el Decreto Supremo del 22 de octubre de 1922 se cre
el rgimen especial de indemnizaciones para los obreros de construccin civil.
Seguidamente, por virtud de la Ley N 9679 del 11 de diciembre de 1942 se cre
el Ministerio de Justicia y Trabajo, el que aos despus fuese reemplazado en
parte por el Ministerio de Trabajo y Asuntos Indgenas creado por la Ley N
11009 del 30 de abril de 1949.
El 29 de mayo de 1950, mediante el Decreto Ley N 11377 se cre el Estatuto y
Escalafn del Servicio Civil del Estado, por el que se implement la carrera
administrativa, y se regul todo lo concerniente al acceso al empleo pblico y los
derechos y obligaciones que emanan de este. Una particularidad de esta norma
fue la prohibicin que tenan los trabajadores para sindicalizarse y declararse en
huelga.
Ms adelante, se dictaron sendas normas importantes. As, mediante la
Resolucin Legislativa N 13281 del 15 de diciembre de 1959 se aprob el
Convenio de la Organizacin Internacional del Trabajo N 87 sobre libertad
sindical. Asimismo, a travs del Decreto Supremo del 3 de mayo de 1961 se
reglament el indicado convenio.
Posteriormente se dict la Ley N 13683 del 25 de agosto de 1961, la cual
aument a 30 das las vacaciones pagadas de los trabajadores obreros,
igualando este derecho con el que ostentaban los empleados.
A travs de la Ley N 15485 del 2 de abril de 1965 se establece la prioridad de
las obligaciones laborales sobre otras deudas del empleador.
Igualmente, mediante la Ley N 15737 del 28 de octubre de 1965 se establece
la prohibicin a las autoridades sobre la imposicin del trabajo obligatorio.
Por otra parte, en mrito al Decreto Supremo 1 del 22 de enero de 1065 se crea
la Caja de Beneficios Sociales del Pescador, y ello se debe en gran medida a las
constantes reclamaciones y huelgas efectuadas por la Federacin de
Pescadores del Per y por la Asociacin de Armadores Pesqueros del Per.
El 24 de junio de 1969 se dict el Decreto Ley N 17716 denominada Ley de
Reforma Agraria, hecho que tuvo un gran impacto en la economa del pas y gran
incidencia en algunos sectores laborales, sobretodo en el caso agrcola.
Por su lado, el 27 de julio de 1970 se promulg el Decreto Ley N 18350, Ley
General de Industrias, mediante la cual se establecieron las reglas para el
desarrollo y la proteccin de la industria, crendose igualmente la comunidad
industrial, el rgimen de participacin de los trabajadores en las utilidades de la
empresa, entre otros.

Posteriormente se dictaron diversas normas sectoriales, tales como la Ley


General de Pesquera, la Ley General de Minera, la Ley General de
Telecomunicaciones, entre otras, establecindose al respecto los porcentajes de
participacin en las empresas de cada sector.
En los aos siguientes se emitieron una serie dispositivos legales muy relevantes
con relacin a la contratacin laboral, el descanso vacacional, la estabilidad
laboral, la inspeccin del trabajo y sobre pago de remuneraciones.
As, el 6 de febrero de 1970 se promulg el Decreto Ley N 18138, en mrito del
cual se dispuso que en los centros de trabajo en donde se realizaran labores que
por su naturaleza fueran permanentes o continuas, los contratos a plazo fijo solo
podrn celebrarse si as lo exiga la naturaleza accidental o temporal del servicio.
El 27 de octubre de 1970 se promulg el Decreto Ley N 18445, que dispuso que
en caso el trabajador no goce de su descanso vacacional de manera oportuna,
tendr derecho al pago de la triple vacacional.
A travs del Decreto Ley N 18471 del 10 de noviembre de 1970 se instituy el
rgimen de estabilidad en el empleo de los trabajadores de la actividad privada
cualquiera fuese su empleador, por lo que los trabajadores solo podan ser
despedidos por una causa legtima contemplada en la ley, y de no ser as estos
deban ser restituidos a sus puestos de trabajo con el pago de las
remuneraciones devengadas, siendo la excepcin que el trabajador opte por
finalizar la relacin laboral, caso en el cual le corresponda el pago de una
indemnizacin.
A continuacin, se dictaron el Decreto Ley N 18668 del 1 de diciembre de 1970
y el Decreto Supremo N 003-71-TR, mediante los cuales se facult a las
autoridades administrativas a la imposicin de multas a los empleadores de la
verificacin de incumplimientos laborales; asimismo, se establecieron las nuevas
facultades de los inspectores laborales y el procedimiento de inspeccin laboral.
Seguidamente se dict el Decreto Ley N 21106 del 25 de febrero de 1975, que
les otorg a los obreros el goce de salario por los feriados no laborables.
Despus, con el Decreto Ley N 21116 del 11 de marzo de 1975 se elimin la
sancin al trabajador que consista en la prdida de la indemnizacin por tiempo
de servicios conferida por virtud de la Ley N 4916 en los casos en que el
trabajador era despedido por falta grave, de manera que se eliminaba una
situacin injusta que en la prctica generaba que los empleadores imputen la
comisin de falta grave a sus trabajadores con el objeto de no abonar la indicada
indemnizacin.
El 21 de noviembre de 1978 se dict una de las normas ms cuestionadas hasta
la actualidad, el Decreto Ley N 22342, denominada Ley de Promocin de
Exportaciones No Tradicionales, que faculta a las empresas industriales de
exportacin no tradicional a contratar personal mediantes contratos a plazo fijo
por el tiempo y en el nmero que consideren necesario, desaterrando en este
caso la estabilidad concedida mediante el Decreto Ley N 18138.

Se ha efectuado un breve recuento de las principales normas de ndole laboral


dadas durante el periodo de 1920 hasta 1979, fecha en que se promulg una
nueva Constitucin. En efecto, el 12 de julio de 1979 se instituy una nueva
Constitucin, la que, a diferencia de las anteriores, se caracteriz por la prolija
regulacin que le dio al trabajo, pero esencialmente por otorgarles la calidad de
derechos fundamentales a una serie de derechos que emanan de la relacin
laboral.
As, entre las principales normas sobre el particular se establece la proteccin
constitucional de la remuneracin, la equidad remunerativa y por primera vez a
nivel constitucional se consagra el derecho a la remuneracin mnima vital y su
forma de reajuste. As mismo, se establece que el pago de las remuneraciones
y beneficios sociales de los trabajadores tiene preferencia frente a cualquier otra
obligacin del empleador, precisndose que la accin de cobro prescribe a los
quince aos.
De igual manera, se consagra el derecho fundamental a una jornada ordinaria
de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho horas semanales,
determinndose la posibilidad de fijar colectiva o individualmente una jornada
menor, pero jams mayor. Asimismo, se prev el trabajo en sobretiempo, el
trabajo nocturno, el descanso semanal y anual, el pago de la compensacin por
tiempo de servicios, y de gratificaciones, bonificaciones y dems beneficios que
seala la ley o el convenio colectivo.
En la misma lnea, se reconoce el derecho de los trabajadores a participar en la
gestin y utilidad de la empresa, de acuerdo con la modalidad de esta, precisar,
indicndose que la participacin de los trabajadores se extiende a la propiedad
en las empresas cuya naturaleza jurdica no lo impide.
Se conmina al Poder Legislativo a dictar medidas sobre higiene y seguridad en
el trabajo que permitan prevenir los riesgos profesionales, y asegurar la salud y
la integridad fsica y mental de los trabajadores.
Se instituye el derecho de estabilidad en el trabajo, por lo que el trabajador solo
poda ser despedido por causa justa, sealada en la ley debidamente
comprobada, por lo que la regla general frente a un despido injustificado es la
reposicin del trabajador.
Se consagra el derecho fundamental a la sindicalizacin sin autorizacin previa,
precisndose que nadie est obligado a formar parte de un sindicato ni impedido
de hacerlo. De igual modo, se establece que las convenciones colectivas de
trabajo entre trabajadores y empleadores tiene fuerza de ley para las parte,
siendo que el Estado deba garantizar el derecho a la negociacin colectiva.
Asimismo, se dispone que las huelgas son un derecho de los trabajadores en
tanto se ejerza en la forma que establece la ley.
Finalmente, se le da reconocimiento constitucional al principio protector y al
principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales.

La regulacin legal a partir de la promulgacin de la Constitucin Poltica de 1979


es abundante, no obstante, daremos cuenta de las principales normas.
Una primera norma relevante es la Ley N 23407 del 28 de mayo de 1982, nueva
Ley General de Industrias, la que derog a la anterior Ley General de Industrias.
Esta norma determin un nuevo sistema de participacin en las utilidades que
beneficiaba en mayor medida a los trabajadores.
Luego, el 6 de diciembre de 1983, se dict la Ley N 23707, que elev los topes
de la indemnizacin o compensacin por tiempo de servicios para ciertos
empleados privados que ingresaron a laborar desde el 12 de julio de 1962.
El 24 de marzo de 1984 se promulga el Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases
de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, ley regula
el ingreso, derechos, deberes y obligaciones que corresponden a los servidores
pblicos que con carcter estable prestan servicios de naturaleza permanente
en la Administracin Pblica. Esta norma fue reglamentada mediante el Decreto
Supremo N 005-90-PCM del 18 de enero de 19906[6].
En este escenario, y teniendo en consideracin la grave crisis acaecida en
nuestro pas a mediados de 1985, se emitieron una serie de disposiciones
legales mediante las cuales paulatinamente se ajustaban las remuneraciones
mnimas vitales.
Por otra parte, el 18 de noviembre de 1985 se dict el Decreto Supremo N 03385-TR, que dispuso el pago de un inters por los crditos laborales adeudados.
El 4 de junio de 1986 se dict la Ley N 24514, por el que se estableci un periodo
de prueba de tres meses para adquirir estabilidad absoluta en el empleo en el
rgimen laboral de la actividad privada.
Posteriormente, con fecha 4 de diciembre de 1989, se dict la Ley N 25129,
norma que establece a favor del trabajador un monto equivalente al 10% por
concepto de asignacin familiar cuyas remuneraciones no se regulan por
negociacin colectiva.
Seguidamente, mediante la Ley N 25139 del 14 de diciembre de 1989 se regula
la obligacin del empleador de abonarles a sus trabajadores dos gratificaciones
legales al ao equivalente cada una a remuneracin mensual, una con ocasin
de las Fiestas Patrias y la otra con ocasin de la Navidad.
El 23 de julio de 1991 se promulga el Decreto Legislativo N 650, norma que
reform el rgimen de la compensacin por tiempo de servicios, estableciendo
la obligacin del empleador de efectuar los correspondientes depsitos en
entidades financieras de manera semestral. A le fecha esta norma ha sufrido
mltiples modificaciones, por ello es que mediante el Decreto Supremo N 00197-TR se aprob su texto nico ordenado.
6[6] Sobre el empleo pblico en el Per es recomendable ver: PATRN FAURA, Pedro y PATRN BEDOYA,
Pedro, Derecho administrativo y administracin pblica en el Per, 8 ed., Grijley, Lima, 2004.

Con fecha 25 de septiembre de 1991 se publica una de las normas ms nefastas.


Mediante el Decreto Legislativo N 674 se comienza la privatizacin de las
empresas del Estado, y con ello se produce el despido masivo de trabajadores.
Lo mismo ocurri con el Decreto Legislativo N 757 del 8 de noviembre de 1991,
que termin completando el marco de cese colectivo. Cabe precisar que inicios
del ao 2002, luego de haberse verificado lo irregular de los ceses colectivos, se
ha dispuesto, en un caso, la restitucin de muchos de los trabajadores cesados
irregularmente y, en otro caso, la compensacin econmica correspondiente a
los trabajadores afectados.
Entre octubre y noviembre de 1991 se dictaron diversas normas laborales. As,
mediante el Decreto Legislativo N 677 se redujo la participacin de los
trabajadores en las utilidades de la empresa, modificando los porcentajes
correspondientes. Por el Decreto Legislativo N 688 se reorganiz el seguro de
vida que beneficiaba solo a los empleados, y se le extendi tambin a los
obreros. Por el Decreto Legislativo N 689 se ampliaron los porcentajes para la
contratacin de extranjeros. Por el Decreto Legislativo N 692 se facult a los
empleadores a poder variar unilateralmente los horarios de trabajo. Por el
Decreto Legislativo N 704 se permiti que en las zonas francas los empleadores
podan contratar trabajadores por el tiempo que deseen y por el nmero que
requieran, incluso se seal que a estos trabajadores no le asiste el derecho a
participar en las utilidades de la empresa. Tambin, por el Decreto Legislativo N
713 se consolida la legislacin sobre descansos remunerados de los
trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada.
Con fecha 8 de noviembre de 1991 se promulga el Decreto Legislativo N 728,
Ley de Fomento del Empleo, norma que tuvo como objetivo potenciar las
posibilidades de encuentro entre la oferta y la demanda laboral, flexibilizando las
modalidades y mecanismos de acceso al trabajo. Las dos grandes novedades
de esta normativa fueron la inclusin de los denominados contratos de trabajo
sujetos a modalidad y la implementacin, por interpretacin, de la estabilidad
laboral relativa.
Con esta norma se daba lugar a dos regmenes laborales generales bien
diferenciados7[7]. Por un lado, el rgimen laboral de la actividad pblica,
regulado por el Decreto Legislativo N 726 y sus normas reglamentarias y
complementarias, y, por otro lado, el rgimen laboral de la actividad privada,
regulado por el Decreto Legislativo N 728.

7[7] Vale la pena recalcar que a la fecha en el Per existen tres grandes regmenes laborales: por un lado,
el rgimen laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo N 728), por otro lado, el rgimen laboral de
la actividad pblica (Decreto Legislativo N 276), y el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de
Servicios (Decreto Legislativo N 1057), este ltimo creado en julio de 2008. Adicionalmente a estos
regmenes, podemos encontrar regmenes laborales especiales, tales como los referentes al trabajador
bilogo, trabajador mdico, trabajador enfermero, trabajador tcnico y auxiliares asistenciales de salud,
trabajador obstetriz, trabajador psiclogo, trabajador tecnlogo mdico, trabajadores del hogar, trabajador
artista, futbolistas profesionales, trabajadores de construccin civil, trabajadores agrarios, trabajadores
portuarios, trabajadores pesqueros, trabajadores porteadores, entre otros.

Por otra parte, el 26 de junio de 1992 se dicta el Decreto Ley N 25593, Ley que
regula las relaciones laborales colectivas de los trabajadores sujetos al rgimen
de la actividad privada. En tanto a lo largo de los aos esta norma ha sufrido
mltiples modificaciones, con fecha 5 de octubre de 2003 se public el Decreto
Supremo N 010-2003-TR, normas que aprob el Texto nico Ordenado de la
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.
Posteriormente, se dict el Decreto Ley N 25920 del 27 de noviembre de 1992,
que cre un inters laboral distinto al regulado por el Cdigo Civil, y que en buena
cuenta implicaba que estos no se capitalizaban.
3. Actualidad del Derecho del trabajo en el Per
3.1. El marco constitucional
Con fecha 5 de abril de 1992 se produce un golpe de Estado en nuestro pas,
siendo lo particular de todo ello que fue el mismo Presidente de la Repblica,
quien atent contra la independencia de los poderes e instituciones del Estado,
tomando como medidas inmediatas la persecucin poltica contra sus opositores,
la disolucin de las dos Cmaras del Congreso, la destitucin de muchos
magistrados del Poder Judicial, del Ministerio Pblico, del Tribunal de Garantas
Constitucionales, entre otras instituciones del Estado, so pretexto de una
reorganizacin.
El colofn de todo ello fue el dejar de lado e ignorar a la Constitucin Poltica del
Per promulgada en 1979, y empezar a gobernar en virtud a decretos leyes. Sin
embargo, la prdida de legitimidad y la presin internacional que perciba el
atropello de los poderes pblicos del Estado peruano, conllev a que en junio de
1992 se convoque a elecciones para un nuevo Congreso al que se le
denominara Congreso Constituyente Democrtico con el objeto de connotar
democracia donde no la haba, el que tena como tarea principal elaborar una
nueva Constitucin.
Es as que este nuevo Congreso, cumpliendo con las labores encomendadas,
produce la Constitucin Poltica de 1993, norma magna que limit ciertos
derechos concedidos por la Constitucin anterior, incluso le rest nivel
constitucional a muchos de ellos.
Esta Constitucin empieza por establecer que el trabajo es un deber y un
derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacin de la persona.
Asimismo, prev que el trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de
atencin prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la madre, al
menor de edad y al impedido que trabajan. El Estado promueve condiciones para
el progreso social y econmico, en especial mediante polticas de fomento del
empleo productivo y de educacin para el trabajo. Ninguna relacin laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o
rebajar la dignidad del trabajador. Nadie est obligado a prestar trabajo sin
retribucin o sin su libre consentimiento.

Por otra parte, al igual que la Constitucin Poltica de 1979, esta Norma Suprema
le concede a la remuneracin una proteccin especial y un carcter fundamental,
al sealar que el trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y
suficiente, que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual. El
pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene
prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador. Las remuneraciones
mnimas se regulan por el Estado con participacin de las organizaciones
representativas de los trabajadores y de los empleadores.
Con respecto a la jornada de trabajo, se establece que la jornada ordinaria de
trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como
mximo. En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas
trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo. Los
trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su
disfrute y su compensacin se regulan por ley o por convenio. En este caso hay
una diferencia casi imperceptible pero muy importante con respecto a la
regulacin anterior. Y es que esta Constitucin establece la observancia de un
solo lmite en cuando a la jornada de trabajo mxima, pues o sea cumplen las
ocho horas diarias o las cuarenta y ocho horas semanales, a diferencia de la
Constitucin Poltica de 1979 que determinaba dos lmites las ocho horas diarias
y las cuarenta y ocho horas semanales. Esta situacin ha dado a conflictos
bastante relevantes, y uno de ellos ha sido resuelto por el Tribunal Constitucional
en el caso del Sindicato de Trabajadores de Toquepala y anexos contra la
empresa Southern Per Copper Corporation, caso resuelto en el Expediente N
4635-2004-AA/TC.
Por otra parte, la Constitucin Poltica del Per consagra expresamente tres
principios fundamentales, que son el de igualdad de oportunidades sin
discriminacin, el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
Constitucin y la ley, y el de la interpretacin favorable al trabajador en caso de
duda insalvable sobre el sentido de una norma.
A diferencia de Constitucin anterior, la vigente Constitucin no otorga una
proteccin directa contra el despido injustificado, pues esta norma fundamental
establece que la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido
arbitrario. Esta disposicin ha dado lugar a serios problemas, pues en la medida
que la ley impone una indemnizacin como reparacin por el despido
injustificado y excepcionalmente la reposicin, en algunos casos esto resulta
insuficiente, al punto que en algunos casos el Tribunal Constitucional ha
inaplicado la norma constitucional en cuestin8[8].
Ahora bien, la Constitucin Poltica de 1993 consagra constitucionalmente los
derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga, teniendo a la libertad
sindical como bastin esencial. Adems, la referida Norma Fundamental precisa
los alcances de la convencin colectiva sealando que tiene fuerza vinculante
8[8] Ello puede verse en la sentencia recada en el Expediente N 1124-2001-AA/TC, en donde se resolvi
un conflicto que enfrentaba al Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y la
Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per (Fetratel) contra las empresas Telefnica del Per
S.A.A. y Telefnica Per Holding S.A.

en el mbito de lo concertado. Asimismo, se regula el derecho de huelga como


derecho fundamental en la medida que para que se ejerza en armona con el
inters social, y con observancia de sus excepciones y limitaciones.
Finalmente, la Constitucin Poltica del Per de 1993 reconoce el derecho de los
trabajadores a participar en las utilidades de la empresa y promueve otras formas
de participacin.
3.2. El marco legal actual
Para nadie es un secreto que el Derecho de trabajo es una de las ciencias
sociales que ms desarrollo ha tenido en las ltimas dcadas, por eso nos
parece idnea la frase utilizada Rafael Alburquerque9[9] pero acuada por
Galileo Galilei10[10] para iniciar su ponencia referida a la evolucin del Derecho
del trabajo: eppur si muove, clara muestra por parte del profesor dominicano de
lo que sucede actualmente con el Derecho del trabajo en Latinoamrica, salvo
excepciones.
Y ello es correcto, pues dados los constantes cambios sociales, econmicos y
culturales, entre otros, el Derecho del trabajo no puede encontrarse ajeno ello;
por el contrario, debe ir de la mano con estas variaciones, ya que desde nuestro
punto de vista ello constituye la base sobre la cual debe asentarse; sera
inadmisible que actualmente el Derecho del trabajo contenga una regulacin tal
y como fueron cosas hace veinte o treinta aos, pues el actual contexto social,
econmico, cultural y poltico es diametralmente distinto a lo que acaeca en
aquella poca.
Y ac nos viene a la mente lo sealado por el profesor espaol Manuel
Palomeque11[11] cuando seala que la crisis ha sido un compaero de ruta del
Derecho del trabajo y gestora de frecuentes embates, de los cuales esta
disciplina ha sabido salir airosa.
Entonces, indudablemente el Derecho del trabajo se encuentra caracterizado por
los constantes cambios, pero tambin su permanente adecuacin coherente a la
realidad, pues como credo siempre debe encontrarse acorde con lo que ocurre
en la realidad, tal como pregona una de las mximas expresiones de su carcter
tuitivo: el principio de primaca de la realidad.
3.2.1. poca de cambios, la presunta flexibilidad laboral de inicios de la dcada
de los noventa
9[9] En la reunin llevada a cabo en el auditorio de la Organizacin Internacional del Trabajo con ocasin
del 90 aniversario de ella, y en memoria del profesor Juan Rivero Lamas, en Lima, los das 25, 26 y 27 de
noviembre de 2009.
10[10] Recordemos que cuando Galileo Galilei fue constreido a renunciar a su teora de que la Tierra se
mova alrededor del Sol, se dice que dej escapar de sus labios una frase que ha quedado como leyenda
para la historia: eppur si mueve (pero se mueve).
11[11] PALOMEQUE LPEZ, Manuel Carlos, Un compaero de viaje histrico del Derecho del trabajo: la crisis
econmica, en Revista de Poltica Social, N 143, Madrid, 1984, p. 19.

Como anotamos anteriormente, fueron la Constituciones de 1920 y 1933 las


primeras en hacer expresa alusin y regulan de forma abierta al trabajo,
estableciendo una serie de disposiciones que buscaban proteger a los
trabajadores. Estas cartas magnas reconocen expresamente la libertad de
trabajo y muchos otros derechos que en forma mnima ya haba sido
desarrollados en las constituciones anteriores; sin embargo, el aporte ms
significativo de estas es el hecho de que reprimieron toda estipulacin que
restrinja los derechos civiles, polticos y sociales; asimismo, esta Constitucin
dispuso que el Estado deber regular sobre las relaciones colectivas de trabajo.
As, durante los aos cuarenta y cincuenta, se expidieron diversas normas que
regularon la contratacin laboral, estableciendo, en esencia, la forma del contrato
de trabajo y los derechos que emanaban de l, tanto para el empleador como
para el trabajador.
No es hasta 1979, concretamente con la Constitucin que se promulg ese
mismo ao, que se le dio al trabajo la debida importancia, nos referimos a una
regulacin ntegramente constitucional. En efecto, esta Norma Fundamental
consagr al derecho al trabajo como uno fundamental y esencial de toda persona
humana, de conformidad con los diversos instrumentos supranacionales, entre
ellos el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales o Culturales o
Protocolo de San Salvador y los diversos convenios de la Organizacin
Internacional del Trabajo.
Entre los muchos temas que incorpor esta Constitucin estn, por una parte, el
reconocimiento de los principios del Derecho del trabajo, y, por otra parte, el
reconocimiento de la estabilidad absoluta del trabajador, que supona que el
trabajador solo poda ser despedido por una causa justificada, siendo nulo todo
tipo de despido incausado o injustificado.
Sin embargo, no es hasta el ao 1991 en que se produce un gran cambio en el
Per, pues precisamente en ese ao el Gobierno encabezado por Alberto
Fujimori implant una flexibilizacin laboral cuyo origen tuvo un sustento
interesante, que fue el generar una mayor apertura del mercado laboral, en otras
palabras, que ms personas cuenten con un empleo, aunque sea de manera
temporal, y que los empresarios tengan mayores facilidades para la contratacin
de trabajadores; no obstante, adelantndonos a nuestras conclusiones,
podemos decir que ello supuso un gran error, a lo que con mucho acierto
importantes autores se han referido como desregulacin salvaje12[12] o huida
del Derecho del trabajo13[13], ello en gran medida a que las normas producto
de esta mal llamada flexibilizacin laboral lo que en realidad generaron fue la
deslaboraizacin del Derecho del trabajo, pues no exista forma de hacer eficaz
el pleno respeto de los derechos laborales y, en muchos casos, los derechos
empresariales eran desmedidos e ilimitados, generndose con ello un grave
12[12] En palabras del fallecido profesor uruguayo scar Ermida Uriarte.
13[13] En trminos del profesor espaol Miguel Rodrguez Piero.

desbalance de las relaciones laborales, en donde el gran perdedor era el


trabajador. Ni que decir de los legisladores peruanos, que en muchos casos
seguramente por conveniencia propia obviaban la notoria desigualdad.
En un escenario jurdico caracterizado por la abundante y desordenada
legislacin laboral, en esta parte del presente trabajo nos abocaremos a tratar
los temas relevantes y de mayor impacto en los ltimos aos.
As, es menester indicar que la referida deslaboralizacin empez a
materializarse exactamente el 27 de marzo de 1991, cuando fue publicado en el
diario oficial El Peruano el Decreto Legislativo N 72814[14], denominada Ley
de Fomento del Empleo, norma que tena como premisa flexibilizar todo el
marco normativo laboral a efectos de promover la productividad y la
competitividad laboral. Las grandes novedades de esta normativa fueron la
inclusin de los denominados contratos de trabajo sujetos a modalidad
(temporales y de plazo fijo), la implementacin, por interpretacin, de la
estabilidad laboral relativa, y la indemnizacin como proteccin contra el despido
arbitrario.
De conformidad con la exposicin de motivos del aludido decreto legislativo, los
contratos de trabajos a modalidad vigentes hasta la fecha tienen por objeto
principal la promocin del empleo. As, en esta exposicin se seala que para la
procedencia de estos contratos, es necesario que se acredite una causa objetiva
que haga necesaria la contratacin temporal, pues la regla general es que los
contratos de trabajo siempre deban celebrarse por un plazo indefinido.
Y si bien es cierto en el plano terico es claro que hay una regla general y una
excepcin, ello no ocurre en la prctica15[15]. Una clara muestra de ello es lo
que ocurre actualmente en el Per, en donde la gran mayora de contrataciones
laborales se efecta en virtud de los contratos sujetos a modalidad, mediante los
cuales se contrata a trabajadores por periodos cortos a efectos de poder cesarlos
apenas terminen estos, lo cual supone someter a los trabajadores a la peor
inestabilidad e incertidumbre posible, pues nunca sabrn si su trabajo les
permitir cubrir sus necesidades. Pero lo peor de todo es que algunos de los
contratos sujetos a modalidad requieren de una causa objetiva que en realidad
no es objetiva16[16], aunque suene paradjico. Un ejemplo es el denominado
contrato por exportacin de productos no tradicionales17[17], que si bien es

14[14] Norma que debido a las constantes modificaciones que ha sufrido, a la fecha encuentra regulacin
en el Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR.
15[15] Un anlisis ampli sobre los contratacin laboral en el Per puede verse en: VALOS JARA, Oxal
Vctor, Contratos de trabajo temporal. Un estudio prctico sobre los contratos sujetos a modalidad, Grijley,
Lima, 2008.
16[16] Una clara transgresin a los principios de continuidad y causalidad
17[17] Sobre este tema existen diversos pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica y del
Tribunal Constitucional, los cuales pueden verse en: VALOS JARA, Oxal Vctor, Precedentes de observancia obligatoria

anterior al Decreto Legislativo N 728, es convalidado por ella y esta le da mayor


nfasis.
Este contrato permite que las empresas que realizan exportacin de productos
no tradicionales puedan contratar temporalmente a todos los trabajadores que
quisieran efectuando todas las renovaciones que ellos crean necesarias. En
otras palabras, estos trabajadores pueden ser despedidos cuando lo desee el
empleador sin ninguna proteccin ante ello. Si bien esta norma ha sido varias
veces cuestionada, nada ha hecho nada contra ella. Pero lo que es peor es que
nuestras autoridades judiciales son renuentes a pronunciarse sobre el particular,
a pesar de que en sede judicial se han ventilado casos en donde trabajadores
con ms de 20 o 25 aos han sido cesados sin ninguna reparacin por ello. Esto
es solo un pequea parte de los abusos generados con la mala implementacin
de estos y la poca fiscalizacin del Estado.
Ahora bien, otros de los substanciales temas surgidos con ocasin de la mal
llamada flexibilizacin laboral son la implementacin de la estabilidad laboral
relativa, y la indemnizacin como proteccin contra el despido arbitrario.
Hasta antes de la vigencia del Decreto Legislativo N 728, el Per recoga un
modelo de proteccin eminentemente restitutoria, es decir, que ante la
ocurrencia de un despido injustificado lo que corresponda era nicamente que
el trabajador sea repuesto en su empleo, no caba otra opcin. Sin embargo, con
la entrada en vigencia del aludido decreto legislativo se establece una
disfrazada proteccin contra el despido injustificado, pues si bien se mantiene
la eficacia restitutoria a ella se agrega una proteccin indemnizatoria, y se le da
preferencia a esta ltima.
Nos explicamos. Dijimos anteriormente que todo despido generaba la reposicin
del trabajador, empero el Decreto Legislativo N 728, para tratar de ser
concordante la Constitucin vigente en ese entonces, se dispuso que en los
casos de flagrante vulneracin de derechos fundamentales (despido nulo) deba
otorgarse una proteccin restitutoria, pero en los casos en que se despida a un
trabajador sin tal vulneracin flagrante (despido arbitrario) se poda optar tanto
por la reposicin como por la indemnizacin, siendo que el juez laboral podr
disponer, a su criterio, en pago de tal indemnizacin en reemplazo de la
reposicin cuando lo estime conveniente.
Con esto empieza a implementarse el con profundidad el modelo de proteccin
indemnizatoria. A este respecto, es menester indicar que, como consecuencia
del Golpe de Estado dado por el 5 de abril de 1992 por el dictador Alberto
Fujimori, en ao de 1993 se deja sin efecto la Constitucin de 1979, y se da paso
la llamada Constitucin de 1993, la que precisamente recoga no solo en la parte
laboral, sino en otras, como la econmica, esta tendencia presuntamente
flexibilizadora.

y vinculantes en materia laboral. Anlisis, comentarios y crtica a la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica y del Tribunal Constitucional, 2 ed., Grijley, Lima, 2010.

El primer gran y ms notorio cambio es que tendenciosamente la Constitucin


Poltica del Per establece en su artculo 27 que la ley otorga al trabajador
adecuada proteccin contra el despido arbitrario; dejndose con ello en manos
del legislador el determinar cul es la proteccin que deba adoptarse frente a
los despidos ilegtimos: o el modelo restitutorio, o el modelo indemnizatorio o
ambos.
Como era de esperarse nuestros legisladores optaron por la indemnizacin y
excepcionalmente, tratndose de ciertos supuestos en donde el trabajador
acredite la vulneracin de determinados derechos fundamentales (libertad
sindical, igualdad y debido proceso) proceda la reposicin. Esto gener un gran
conflicto, y a inicios del ao 2001, mediante la sentencia recada en el Expediente
N 1124-2001-AA/TC18[18], el Tribunal Constitucional declar en el caso
concreto la inconstitucionalidad de la norma que establece que frente a los
despido arbitrarios solo caba la indemnizacin, ello debido a que el despido ad
nutum (cuando se despide al trabajador sin ningn motivo) del que es sujeto el
trabajador no puede ser reparado solo con la indemnizacin, pues eso supone
vaciar de contenido al derecho al trabajo y al Derecho del trabajo; el mximo
intrprete constitucional seal que la indemnizacin ser una forma de
restitucin complementaria o sustitutoria si as lo determinara libremente el
trabajador, pero no la reparacin de un acto ab initio invlido por inconstitucional.
Lamentablemente este importante criterio fue sujeto de varias aclaraciones tal
vez manipuladas y, finalmente, se seal que no se quiso decir lo que se dijo,
por lo que mencionada inconstitucionalidad qued deslegitimada.
Posteriormente, y como una forma de enmendar estos hechos, el 11 de
septiembre de 2002, el mismo Tribunal Constitucional public en el diario oficial
El Peruano la sentencia recada en el Expediente N 976-2001-AA/TC, a travs
de la cual parte totalmente el sistema de proteccin contra el despido
injustificado, pues al margen de los supuestos establecidos en la ley,
jurisprudencialmente (pero con efecto normativo) establece sus propios
supuestos mediante los cuales s proceda la reposicin (despido incausado,
fraudulento, nulo, con vulneracin de derechos fundamentales). Desde ese
momento hasta la fecha existen dos vas que no son igualmente satisfactorias
para la proteccin de los derechos amenazados: la judicial y la jurisdiccional o
constitucional; en la primera solo cabe la indemnizacin y excepcionalmente la
reposicin, mientras que en la segunda solo cabe la reposicin.
Una complejidad? S, pero es la realidad y lo existente en la actualidad.
En las lneas que preceden a esta hemos tratado de resumir cul ha sido la
evolucin del Derecho del trabajo en el Per en las ltimas dos dcadas, sobre
todo en lo que respecta, a nivel constitucional, a los temas ms llamativos; sin
embargo, a nivel legal existen muchos otros, los cuales pasamos a resear
seguidamente.
18[18] Sentencia que enfrentaba al Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y la
Federacin de Trabajadores de Telefnica del Per (Fetratel) contra las empresas Telefnica del Per
S.A.A. y Telefnica Per Holding S.A.

3.2.2. Los cambios legales acaecidos en los ltimos aos


El Derecho del trabajo se ha caracterizado por ser mutable y ello en gran medida
a los cambios econmicos.
En los ltimos aos se han expedido en el Per normas laborales de significativa
importancia pero que en algunos casos son totalmente discordantes con nuestra
realidad. Para ejemplificar, tenemos a ley de promocin de la micro y pequeas
empresas, la de intermediacin laboral, la ley sobre modalidades formativas
laborales, la de tercerizacin de servicios, la que regula el contrato administrativo
de servicios, entre otras.
En virtud de la primera de las leyes mencionadas se busc promover la creacin
y formalizacin de pequeas unidades productivas denominadas, por un lado,
microempresas y, por otro lado, pequeas empresas, ambas con particulares
caractersticas en lo que respecta al nmero de trabajadores y a su ingreso
anual. Si bien toda promocin que busque el mejoramiento empresarial es
saludable, es indudable que el peso de ello no puede recaer sobre el trabajador,
es decir, que para que esto funcione el trabajador debe verse perjudicado. Nos
explicamos.
De acuerdo con el rgimen general de la actividad laboral privada en el Per,
todo trabajador tiene como derechos o beneficios laborales los siguientes: 30
das de descanso por cada ao completo de servicios, das que le son
remunerados (vacaciones), el pago de dos gratificaciones anuales pagadas a
mediados de los meses de julio y diciembre equivalentes a una remuneracin
mensual, una con ocasin de las Fiestas Patrias y la otra por Navidad
(gratificaciones legales); el pago mediante entidad bancaria de una suma
mensual equivalente al 8.33% de la remuneracin independiente de la
remuneracin y cualquier otro beneficio laboral que tiene por destino cubrir las
contingencias ocasionadas por el cese del trabajador (compensacin por tiempo
de servicios o CTS); el derecho a participar de las utilidades generadas por la
empresa empleadora; y, finalmente, luego de cuatro aos continuos de
prestacin, el derecho a que el empleador le contrate un seguro de vida. Adems
de todo ello, frente a un despido injustificado, tendr derecho al pago de una
indemnizacin equivalente a una remuneracin mensual y media por cada ao
de servicios.
Estos son los derechos bsicos o mnimos con los que cuenta un trabajador
peruano sujeto al rgimen general de la actividad privada. Sin embargo, a lo largo
de los ltimos aos se han creado diversos regmenes especiales como el de las
micro y pequeas empresa. En este caso, la lgica comn nos lleva a pesar que
si se pretende promover la actividad empresarial de estas unidades productivas
sea el Estado quien soporte la carga que supone ello, ya sea otorgando
incentivos tributarios, aduaneros, administrativos o de otra ndole; pero lo que es
impensado y lamentablemente es lo que ocurre en nuestro pas es que se el
trabajador quien deba sopesar esta promocin. As, de acuerdo con la Ley N
28015 se dispuso que las empresas acogidas a este rgimen tendrn el derecho
a pagarle a sus trabajadores menos de la mitad de lo que hemos explicado

anteriormente. As, se establece que para el caso de la microempresa los


trabajadores solo tendrn derecho a 15 das de descanso remunerado por cada
ao completo de servicios; es decir, no cuentan con ninguno de los otros
derechos; mientras que en el caso de los trabajadores de la pequea empresa,
se ha dispuesto que tambin tengan 15 das de descanso remunerado por cada
ao completo de servicios, pero adems, solo el 50% de lo que le corresponde
un trabajador por concepto de CTS, tambin solo el 50% de lo que corresponde
a un trabajador como gratificaciones legales, y tienen habilitado el derecho a
participar en las utilidades de la empresa.
Est dems decir que en ambos los trabajadores despedidos arbitrariamente s
tienen el derecho a percibir una indemnizacin lo cual era previsible, sin
embargo, la indemnizacin otorgada es mucho menor a la que le corresponde a
los trabajadores del rgimen general. Tambin, en ambos casos, de uno u otro
modo, se les da acceso a un sistema de salud y a uno pensionario.
Pues bien, las crticas hacia este rgimen han sido contundentes, pues se refiere
que es inconstitucional por menoscabar los derechos laborales, y algunos
sealan que con l crea una especie llamada trabajadores de segunda
categora.
Por nuestra parte, tenemos grandes crticas a l, pues para comenzar no
entendemos porque son los trabajadores los que deben ver perjudicados sus
derechos a costa del beneficio de la empresa. En una relacin tripartita (Estadoempresa-trabajadores), y sobre todo porque es el que promueve este rgimen,
debera ser Estado quien soporte las cargas y no los trabajadores, quienes a la
precariedad laboral ya existente y al escaso salario que perciben, le suman ahora
un menoscabo de sus derechos.
Otra gran crtica es la permanencia de este rgimen. Una de las superfluas
caractersticas de esta rama del Derecho es el establecimiento de estndares
mnimos, debajo los cuales no es posible llevar a la relacin laboral; empero en
situaciones sumamente excepcionales y cuando exista causa objetiva, es
posible superar estos mrgenes, pero de manera temporal. Ponindonos en el
supuesto de que exista causa objetiva para la implementacin de este rgimen,
acaso no debera ser temporal? La respuesta es s, sin embargo, una
modificacin a este rgimen lo torna en indefinido (artculo 42 del Decreto
Supremo N 007-2008-TR), contravinindose con ello los principios rectores del
Derecho del trabajo y derechos reconocidos por la Constitucin. Simplemente se
trata de otro abuso por parte del Estado.
Otra norma de magna importancia expedida en los ltimos en el Per es la
coloquialmente llamada Ley de Intermediacin Laboral (Ley N 27626), norma
que permite la contratacin trabajadores con determinado costo laboral, a
efectos de posteriormente celebrar contratos con otras empresas para
destacarles a estos trabajadores, evidentemente a un mayor costo. Esta figura
es rechazada en otros pases, pues se entiende que se trata de un trfico de
trabajadores, que no permite que estos puedan mejorar su calidad de vida, sino,
por el contrario, genera una severa precariedad laboral al enriquecerse mediante
esta modalidad solo la empresa que contrata los trabajadores a bajo costo para

destinarlos a otras empresas. En el Per se le conoce a esta actividad como


services, y es permitida desde finales de la dcada los aos ochenta19[19].
Al respecto, consideramos que se trata de una las figuras menos beneficiosas
para el mercado laboral en el Per, por la sencilla razn de que efectivamente
funciona como un trfico legal de trabajadores, y si bien es cierto puede ser que
genere cierto empleo, tambin lo es que los trminos empleo o trabajo no son
sinnimos de simple ocupacin, ambos suponen, en el mejor de los casos, una
ocupacin productiva, digna y necesaria para el sostenimiento de las
necesidades bsicas del trabajador y de su familia; siendo as, si la
intermediacin laboral precariza el mercado laboral, es indudable que no se
puede hablar de pleno empleo ni de empleo productivo.
Por otro lado, una de las normas de las que s hay mucho que rescatar es la
referida a las modalidades formativas laborales (Ley N 28518), pues esta busca
fomentar la formacin y capacitacin laboral vinculada a los procesos
productivos y de servicios, como un mecanismo de mejoramiento de la
empleabilidad y de la productividad laboral; adems de proporcionar una
formacin que desarrolle capacidades para el trabajo, que permitan la flexibilidad
y favorezcan la adaptacin de los beneficiarios de la formacin a diferentes
situaciones laborales.
Si bien la norma que regula este rgimen seala que quienes se encuentran
adscritos a l estn excluidos de la normativa laboral vigente, lo que quiere decir,
que no tienen los derechos que con lo que s cuenta todo trabajador sujeto al
rgimen laboral de la actividad privada, ello se justifica en la medida que este
rgimen es temporal y cuenta con una causa objetiva para su existencia. En
efecto, es temporal porque la misma norma establece los plazos (determinados
o determinables) por los que una persona puede permanecer en l; y se justifica
porque mediante este rgimen se les da la oportunidad a los jvenes y a las
personas desempleadas a insertarse en el mercado laboral de forma
competitiva. No dudamos de lo importante que resulta hoy en da ser
competitivos, y ello solo ser posible obteniendo la experiencia necesaria antes
de encontrar un empleo propiamente dicho; precisamente esto es lo que busca
la norma por lo cual lo respaldamos.
Otra de las normas que es parte de la evolucin del Derecho del trabajo en el
Per es la llamada Ley de Tercerizacin de Servicios20[20] (Ley N 29245,
Decreto Legislativo N 1038 y Decreto Supremo N 006-2008-TR). Mediante ella
se regul un mecanismo empresarial que ya vena siendo utilizado en el Per
desde hace varios aos. A esta figura se le conoce tambin como outsourcing,
descentralizacin productiva o algunos lo asemejan a externalizacin.

19[19] Un extenso estudio sobre la intermediacin laboral se encuentra en: ARCE ORTIZ, Elmer, Derecho individual del
trabajo en el Per. Desafos y deficiencias, Palestra, Lima, 2008.
20[20] Para un anlisis completo sobre este tema, puede verse: VALOS JARA, Oxal Vctor, Incidencias en las acciones
de subcontratacin laboral: la responsabilidad solidaria derivada de la tercerizacin, en Alcances y eficacia del
Derecho del trabajo: tercerizacin, inspeccin y derechos colectivos. III Congreso Nacional de la Sociedad Peruana
de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, SPDTSS, Chiclayo, 2008.

La tercerizacin supone que una empresa decide no realizar directamente, a


travs de sus medios materiales y personales, ciertas fases o actividades
precisas para alcanzar el bien final de consumo, optando en su lugar por
desplazarlas a otras empresas o personas individuales, con quienes establece
acuerdos de cooperacin de muy diversos tipos21[21]. Otras definiciones
sealan que la tercerizacin apunta al proceso de sacar al exterior de la
empresa procesos de la produccin o del trabajo, tradicionalmente desarrollados
al interior de la misma22[22]. Asimismo, que la tercerizacin debe ser entendida
como la externalizacin o desplazamiento hacia entidades empresariales
autnomas o independientes de funciones o actividades del ciclo productivo que
previamente se desarrollaban por una misma empresa23[23]. A nuestro
entender, la tercerizacin supone la delegacin de responsabilidades y
compromisos que no constituyen la columna vertebral del negocio, con el objeto
de que un tercero desarrolle las actividades delegadas por su cuenta y costo, a
cambio de una retribucin, a efectos de lograr una mayor y mejor especializacin
y, en consecuencia, la mxima eficiencia.
No es que con la entrada en vigencia de la normativa sobre tercerizacin recin
se permita la utilizacin de esta herramienta empresarial, pues ella se vena
utilizando con anterioridad, sino que mediante ella se legitima su utilizacin y
adems se establecen una serie de reglas que buscan que no se abuse de esta
herramienta en desmedro de los derechos laborales. Al margen de cualquier
deficiencia que pueda tiene esta normativa, haciendo un balance, estimamos
que es bastante positiva, pues resulta plenamente acorde con la actualidad del
Derecho del trabajo en el Per.
Finalmente, y en lo que creemos es la norma ms cuestionada de los ltimos
aos en el Per, durante el mes de julio de 2008, y en el marco de las facultades
dada por el Congreso de la Repblica al Poder Ejecutivo, se dict el Decreto
Legislativo N 1057, norma que regula el Rgimen Especial de Contratacin
Administrativa de Servicios24[24].
Este rgimen naci con la finalidad de que todas aquellas personas que venan
prestando servicios subordinados al Estado de manera fraudulenta es
importante resaltar que en el Per, como en otros pases de Latinoamrica, el
Estado es el principal transgresor de los derechos laborales y en una
precariedad increble, pasen a un rgimen transitorio en el que se les reconozca
algunos beneficios esencialmente la mitad de los que les corresponden a los
trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, siendo esto el

21[21] CRUZ VILLALN, Jess, Descentralizacin productiva y sistema de relaciones laborales, en Trabajo
y Seguridad Social, N 13, Madrid, 1994, p. 8.
22[22] RASO DELGUE, Juan Outsourcing, en Advocatus, N 9, Lima, 2003, p. 195.
23[23] DEL REY GUANTER, Salvador y GALA DURN, Carolina, Trabajo autnomo y descentralizacin
productiva, en Relaciones Laborales, N 1, Madrid, 2000, p. 446.
24[24] Un estudio amplio sobre este rgimen y especial sobre la jurisprudencia constitucional sobre el
particular, puede encontrarse en: VALOS JARA, Oxal Vctor, El amparo laboral, Gaceta Jurdica, Lima, 2012.

primer paso para ms adelante equiparar sus derechos con los de los otros
trabajadores de los otros regmenes laborales existentes en nuestro pas.
La primera observacin que debe hacerse es que a pesar de que el Rgimen
Especial de Contratacin Administrativa de Servicios siempre fue uno de
naturaleza laboral, su texto original pretendi negar lo evidente sealando que
con ello no se genera una relacin laboral, adems de que no se le podran
aplicar las normas y principios del Derecho del trabajo, pues este rgimen sera
propio del Derecho administrativo y privativa del Estado.
Esto supona un gran abuso por parte del Estado, pues al extirprsele la esencia
del Derecho del trabajo casi no exista proteccin alguna frente a las
arbitrariedades.
Frente al gran cuestionamiento que gener esta norma, se interpuso una accin
de inconstitucionalidad contra el Decreto Legislativo N 1057, la que finalmente
fue resuelta por el Pleno del Tribunal Constitucional en la sentencia dictada en
el Expediente N 0002-2010-PI/TC en el mes de abril de 2011, teniendo como
resultado la convalidacin de esta modalidad contractual, empero como era de
esperarse el supremo tribunal tuvo que reconocer que efectivamente la
contratacin al amparo de este rgimen s genera una relacin de trabajo, y, por
ende, los prestadores de servicios s tienen derechos laborales, aunque estos no
lleguen a tener la misma cantidad y calidad de los derechos de los otros
trabajadores adscritos a los otros regmenes laborales.
De esta manera, los prricos derechos que inicialmente fueron concedidos25[25],
han sido asimilados a los de los otros regmenes laborales, esencialmente
producto de la Ley N 2984926[26]. Sin embargo, lo preocupante sigue siendo la
25[25] El texto original de la norma conceda los siguientes derechos:
a. Un mximo de cuarenta y ocho (48) horas de prestacin de servicios a la semana.
b. Descanso de veinticuatro (24) horas continuas por semana.
c. Descanso de quince (15) das calendario continuos por ao cumplido.
d. Afiliacin al rgimen contributivo de la seguridad social.
e. La afiliacin a un rgimen de pensiones opcional para quienes ya vienen prestando servicios a favor del Estado y son
contratados bajo el presente rgimen; y, obligatoria para las personas que sean contratadas bajo este rgimen a partir
de su entrada en vigencia.
26[26] A partir de esta ley, los derechos que actualmente perciben los trabajadores adscritos al Rgimen Especial de
Contratacin Administrativa de Servicios son los siguientes:
a. Percibir una remuneracin no menor a la remuneracin mnima legalmente establecida.
b. Jornada mxima de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas semanales. Cuando labore en una entidad
en la que existe una jornada de trabajo reducida establecida para los trabajadores sujetos a los regmenes laborales
generales, le ser aplicable tal jornada especial.
c. Descanso semanal obligatorio de veinticuatro (24) horas consecutivas como mnimo.
d. Un tiempo de refrigerio, que no forma parte de la jornada de trabajo.

estabilidad, ahora no solo porque estos contratos son eminentemente


temporales y no pueden ser celebrados por un plazo que exceda al
correspondiente ao fiscal, sumado a ello el hecho de que en la prctica la
renovacin o no de los contratos viene siendo un acto meramente discrecional
aunque solo debera supeditarse a la necesidad institucional y al mrito del
trabajador, sino tambin porque aunque sea increble se establece que la
resolucin arbitraria o injustificada del contrato administrativo de servicios es
un derecho de la entidad empleadora, siendo que si ello ocurre esta solo deber
abonar al trabajador cesado arbitraria o injustificadamente una pequea
indemnizacin.
Si bien es cierto la Ley N 29849 ha dispuesto la eliminacin progresiva del
Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios, no es menos
cierto que nada les garantiza a los trabajadores que una vez eliminado este
rgimen sigan manteniendo sus empleos, pues la norma en cuestin no ha
sealado nada al respecto, ahondando an ms esta situacin de inestabilidad
laboral.
Y creemos que el haber llegado a este punto hace descubrir los grandes errores
y deficiencias sobre los que se asent este rgimen, siendo el principal el mal
entendimiento que se tuvo cuando se pretendi regularizar la situacin de los
miles de trabajadores informales que le prestaban servicios al Estado.
Los gestores de esta reforma sealaron que esta normativa implicaba pasar a
un estado de mejora de los prestadores de servicios, pues quienes antes no
tenan ningn derecho, ahora los tendran, aunque estos sean concedidos no de
igual manera que los trabajadores de otros regmenes laborales, sino en mucha
menor medida. Pero, en realidad no tenan ningn derecho?
Si bien materialmente no perciban los derechos y beneficios propios de toda
relacin laboral, es innegable que, por realizar todos ellos una labor subordinada
y existir a partir de ello una relacin de trabajo, tenan habilitado el derecho para
demandar judicial el reconocimiento de sus derechos y regularizar su situacin.
Y con ello esencialmente, se les adjudicara el derecho a tener una relacin
e. Aguinaldo por Fiestas Patrias y Navidad, conforme a los montos establecidos en las leyes anuales de presupuesto
del sector pblico.
f.

Vacaciones remuneradas de treinta (30) das naturales.

g. Licencias con goce de haber por maternidad, paternidad, y otras licencias a las que tienen derecho los trabajadores
de los regmenes laborales generales.
h. Gozar de los derechos a que hace referencia la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo.
i.

A la libertad sindical, ejercitada conforme a lo establecido en el Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo, aprobado por Decreto Supremo 010-2003-TR, y normas reglamentarias.

j.

A afiliarse a un rgimen de pensiones, pudiendo elegir entre el Sistema Nacional de Pensiones o el Sistema Privado
de Pensiones, y cuando corresponda, afiliarse al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo.

k. Afiliacin al rgimen contributivo de la seguridad social.


l.

Recibir al trmino del contrato un certificado de trabajo.

laboral de plazo indefinido, ya sea bajo el rgimen laboral privado o el pblico,


por lo que no podan contratados mediante el Rgimen Especial de Contratacin
Administrativa de Servicios, sino a travs de los regmenes laborales privado o
pblico, siendo que ello descartara por completo la posibilidad de estar sujetos
a una inestabilidad laboral.
A la fecha cerca de 500,000 servidores estatales vienen prestando servicios
mediante este rgimen desde la entrada en vigencia de esta norma, sin embargo,
de forma contraria a lo que se puede pensar, el Rgimen Especial de
Contratacin Administrativa de Servicios no ha sido la solucin a la gran
problemtica del empleo pblico, por el contrario, viene dando lugar a una serie
de abusos contra los trabajadores, sobre todo con el hecho de no tener
garantizada su estabilidad laboral.
Si bien la implementacin del Rgimen Especial de Contratacin Administrativa
de Servicios en el papel sera beneficiosa, ocurre un hecho de especial inters
que recientemente viene siendo solucionado por la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica. Nos referimos al caso de los trabajadores que venan prestando
sus servicios de manera informal al Estado y luego fueran adscritos a este
rgimen. No es cierto que pasen a tener una situacin jurdica mejor o ms
beneficiosa. Efectivamente, en tanto una relacin laboral existe esencialmente
por la comprobacin fctica de los elementos esenciales del contrato de trabajo,
si ya tenan el derecho aunque no materializado a tener una relacin de trabajo
tal como cualquier trabajador sujeto al rgimen laboral de la actividad privada o
pblica (segn corresponda), con los mismos derechos que ellos, pasarlos al
rgimen de contratacin administrativa de servicios implica trasladarlos a un
rgimen perjudicial que les concede menos derechos, vulnerndose con ello una
serie de principios rectores del Derecho del trabajo, entre ellos. el de la condicin
ms beneficiosa, los principios de continuidad y causalidad, y el referido a que
ninguna relacin laboral puede limitar el libre los derechos laborales y el libre y
pleno ejercicio de ellos. Solo nos estamos refiriendo a uno de los temas
neurlgicos, pues si se revisa detenidamente esta normativa de hecho nos
daremos cuenta que contiene una serie de defectos e imperfecciones
normativas.
En efecto, con un criterio garantista y con pleno conocimiento del Derecho
trabajo en toda su amplitud, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ha
expedido una serie de casaciones27[27] en las que precisamente da cuenta de
la invalidez de los contratos administrativos de servicios en los casos en los que
previamente ya exista una relacin laboral aunque informal, pero relacin
laboral al fin, descartndose con ello la tesis pregonada por el Estado referente
a que la celebracin del contrato administrativo de servicios implicaba la
generacin de un vnculo distinto y nuevo, y que era indemne a la aplicacin de
los principios fundamentales del Derecho del trabajo.

27[27] Entre las que tenemos las siguientes: Casacin N 07-2012-La Libertad, Casacin N 4447-2011-Tacna,
Casacin N 38-2012-La Libertad, Casacin N 364-2012-La Libertad, Casacin N 3123-2011-Lambayeque,
Casacin N 3151-2011-Lambayeque, Casacin N 10-2012-La Libertad, Casacin N 40-2012-La Libertad y Casacin
N 44-2012-La Libertad.

Puede decirse, entonces, que los trabajadores que actualmente pertenecen a


este rgimen se encuentran excluidos en buena parte de sus derechos del
Derecho del trabajo, y aunque es evidente el abuso que recae sobre ellos, el
Estado-empleador no hace absolutamente nada para corregir tal situacin,
siendo incluso que hasta el Tribunal Constitucional ha emitido diversos
pronunciamientos con lo que convalida los abusos acaecidos al amparo del
Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios, pero felizmente
los Juzgados y las Salas Laborales, as como la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica vienen frenando esta injusta situacin y haciendo prevalecer el
Derecho del trabajo para tutelar los derechos laborales cuando corresponda.
4. Reflexiones finales
Definitivamente el Derecho del trabajo debe ir de la mano con los cambios
sociales, econmicos y culturales acaecidos en un pas, y no es posible que se
quiebre este vnculo, pues al suceder ello seguramente va a tener como
consecuencia que la regulacin o desregulacin no proteja adecuadamente
los derechos laborales con las garantas mnimas y necesarias, lo que a su vez
va a suponer un desbalance notorio entre la parte compuesta por trabajadores y
la compuesta por los empleadores.
Nos hemos referido a la evolucin del Derecho del trabajo individual en el Per,
y no solo hemos visto el desarrollo que se ha tenido de sus instituciones, tambin
hemos advertido la existencia de normas que s son acordes con el avance y con
los tiempos actuales, mientras existen otras que se encuentran totalmente fuera
de contexto. Y es labor del Derecho del trabajo y de todos los que convivimos
con l, luchar por la coherencia entre la realidad y las necesidades provenientes
de ella y la normativa que seguida y desordenadamente va surgiendo como
consecuencia de las necesidades sociales.
En este sentido, nos queda como reflexin el hecho de que el Derecho del trabajo
debe ir construyndose sobre la base de verdaderas necesidades, pues es solo
de esa forma que se pueden atenuar o menguar las diferencias sociales
existentes y poner fin a las injusticias creadas no solo por los vacios o
deficiencias legales, sino sobretodo por los propios actores de las relaciones
laborales en nuestro pas.
Oxal Vctor valos Jara
Abogado laboralista
Comentarios y consultas a: Oavalos@avalos-jara.com

en 10:51
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Etiquetas: Constituciones del Per, Derecho del trabajo, historia del Derecho,
regulacin del trabajo
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