La Fuerza Probatoria Del Testimonio de Los Niños, Niñas y Adolescentes Que Han Sido Víctimas de Delitos Sexuales

DEDICATORIAS.
A Dios. Por habernos permitido llegar hasta este punto y habernos dado salud
para lograr nuestros objetivos, adems de su infinita bondad y amor.
A nuestros padres. Por habernos apoyado en todo momento, por sus consejos,
sus valores, por la motivacin constante que nos ha permitido ser personas de
bien, por los ejemplos de perseverancia y constancia que los caracterizan y que
nos han infundado siempre, por el valor mostrado para salir adelante, pero ms
que nada, por su amor.
A nuestros familiares. Por ser los ejemplos de un ncleo social grandioso, de los
cuales aprendimos de aciertos y de momentos difciles.
A nuestros docentes. Al Dr. Alexander Calle Mora por su gran apoyo, ejemplo,
amor por esta profesin, carcter y motivacin para la culminacin de nuestros
estudios profesionales; al Dr. Guillermo Len Ros Crdenas por su apoyo ofrecido
en este trabajo, por su tiempo compartido, por impulsar el desarrollo de nuestra
formacin profesional, y la elaboracin de esta tesis; a la Dra. Nilsa Eugenia
Fajardo Hoyos y al Dr. Cesar Augusto Nope Rodriguez por apoyarnos en su
momento, y a todos los docentes que hicieron parte de nuestro proceso educativo
y profesional.
A nuestros amigos y futuros colegas. Que nos apoyamos mutuamente en
nuestra formacin profesional y que hasta ahora, seguimos siendo amigos.
A la Universidad Cooperativa de Colombia Seccional Popayn y en especial
a la Facultad de Derecho, por permitirnos ser parte de una generacin de
triunfadores y gente productiva para el pas.
JUAN FERNANDO MUOZ JULIO CESAR ANAYA FLOREZ KATERINE ANAYA
LA FUERZA PROBATORIA DEL TESTIMONIO DE LOS NIOS, NIAS Y

ADOLESCENTES QUE HAN SIDO VCTIMAS DE DELITOS SEXUALES
PRESENTADO POR:
JUAN FERNANDO MUOZ MORA
KATERINE ANAYA
JULIO CESAR ANAYA FLORES
UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA

FACULTAD DE DERECHO
POPAYN
2015
LA FUERZA PROBATORIA DEL TESTIMONIO DE LOS NIOS, NIAS Y

ADOLESCENTES QUE HAN SIDO VCTIMAS DE DELITOS SEXUALES
PRESENTADO POR:
JUAN FERNANDO MUOZ MORA
KATERINE ANAYA
JULIO CESAR ANAYA FLORES
DIRECTOR DE TESIS:
Dr. GUILLERMO LEON RIOS CARDENAS
Dr. DIEGO FERNANDO ORDOEZ TRULLO
UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA

FACULTAD DE DERECHO
POPAYN
2015
Nota de aceptacin
________________________________
________________________________
________________________________
________________________________
________________________________
________________________________
________________________________
Firma del presidente del jurado
________________________________
Firma del jurado
________________________________
Firma del jurado
Popayn, 04 de Febrero de 2015.
INDICE
RESUMEN
INTRODUCCION
CAPTULO
MEDIOS
DE
PROTECCIN DE
LOS
NIOS,
NIAS Y
ADOLESCENTES FRENTE A LOS DELITOS SEXUALES.

1.1.
Convenios Internacionales sobre los Derechos de los Nios.
1.2.
Constitucin Poltica de Colombia.
1.3.
Cdigo penal. Ley 599 de 2000.
1.4.
Cdigo de Procedimiento Penal. Ley 906 de 2004.
1.5.
Ley 1098 de 2006. Ley de Infancia y Adolescencia.
1.6.
Ley 1146 de 2007. Normas para la prevencin de la violencia sexual y

atencin integral de los nios, nias y adolescentes abusados sexualmente.
CAPTULO II. EL DELITO SEXUAL EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES.

2.1.
Violencia Sexual.
2.2.
Acceso Carnal Violento.
2.3.
Acto Sexual Violento.
2.4.
Acoso Sexual
2.5.
Esclavitud Sexual.
2.6.
Acto Sexual Abusivo.
2.7.
Acceso Carnal Abusivo.
2.8.
Explotacin Sexual.
2.9.
La Vctima. Nios, Nias Y Adolescentes.

3
CAPITULO III. LA PRUEBA TESTIMONIAL DE LOS NIOS, NIAS Y

ADOLESCENTES.
3.1.
Prueba Testimonial.
3.2.
Reglas de la sana crtica.
3.3.
Requisitos de existencia, validez y eficacia.
3.4.
Factores cognitivos y psicosociales que influyen en el testimonio de los

nios, nias y adolescentes.
3.4.1. La memoria de los testigos.

3.4.2. Los efectos del lenguaje.
3.4.3. La mentira o inverosimilitud sobre los hechos narrados.
3.5.
El juicio oral.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
11
RESUMEN
La investigacin analiza los efectos de los avances de la jurisprudencia de la Corte

Suprema de Justicia en relacin con los argumentos adicionales que se utilizan
para valorar el testimonio de un menor vctima de delito sexual, ms aun cuando
se presenta la retractacin. La investigacin es documental y emprica, utilizando
el anlisis del discurso judicial de las sentencias y doctrina analizadas.
12
INTRODUCCION
En Colombia, haciendo un panorama desde el ao 2000 hasta el 2012, la

administracin de justicia ha venido enfrentando problemas de gran trascendencia
de delitos de acceso carnal y acto sexual diverso, casos que llegan a nosotros, por
medio de los medios de comunicacin, los cuales en muchas ocasiones no saben
darle el trato correspondiente y terminan aprovechndose de estas situaciones
para que sean parte de un titular.
Estos delitos constituyen una de las formas de vulneracin de derechos ms

aberrantes, donde se afecta la dignidad humana y los derechos fundamentales
como la vida, la libertad e integridad de cada una de las vctimas. Esta conducta
se convierte en algo injusto e impensable, donde una persona no solo se pueda
excitar, sino que tambin abuse, someta a un ser indefenso como un nio o una
nia para conseguir su satisfaccin sexual y lograr un goce que va ms all de ser
meramente fsico, ya que lo que ste pretende es lograr el poder de sometiendo a
la vctima a vejaciones,
humillaciones y tratos crueles para el deleite de sus
inclinaciones, dejando grandes lesiones, no solo fsicas sino emocionales, las

cuales difcilmente pueden llegar a ser reparadas.
Ante esta realidad, y teniendo en cuenta que en estos delitos los nios, nias y
adolescentes son los ms vulnerables, se hace necesario investigar cual es el
trato que se le est dando en materia probatoria al testimonio rendido por las
vctimas (nios, nias y adolescentes).
13
Los delitos sexuales contra menores constituyen uno de los temas que ms
preocupacin generan en la sociedad y los medios de comunicacin, estas
preocupaciones se evidencian en el proceso penal, en el trabajo del legislador y
en las decisiones judiciales. Es as como las penas han aumentado en estos
casos, se ha prohibido la aceptacin de cargos y los beneficios, adems de que la
presin meditica conlleva a que muchas de las decisiones judiciales tomadas
sean ampliamente publicitadas y cuestionados sus fundamentos.
Es la prueba testimonial es fundamental al momento de inculpar al procesado, por

lo que la jurisprudencia es tan importante, de lo cual naci la inquietud de este
trabajo de investigacin, la cual es:Cules son los efectos del desarrollo
jurisprudencial que ha tenido en la Corte Suprema de Justicia en la credibilidad del
testimonio de los menores y de la retractacin, en los casos de delitos sexuales
donde son vctimas?.
El objetivo general del proyecto de investigacin es examinar cules son los

argumentos jurdicos que plantea la jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia para darle credibilidad al testimonio de los menores en los casos en que
son vctimas de delitos sexuales; siendo necesario cumplir con los siguientes
objetivos especficos, as:
1. Analizar cules son los requisitos para la valoracin del testimonio del
menor en los casos de delitos sexuales.
2. Identificar los puntos que la jurisprudencia ha sealado para dar credibilidad
al testimonio del menor.
14
3. Sintetizar el desarrollo jurisprudencial sobre la veracidad del testimonio del

menor en los casos de delitos sexuales.
La investigacin de tipo socio jurdico requiere del anlisis de documentos de tipo

jurdico con un efecto en el mundo social, es por eso que esta investigacin parte
del problema de la valoracin del testimonio del menor en los delitos sexuales en
la jurisprudencia de la sala penal de la corte.
Para el abordamiento terico del problema de la credibilidad del testimonio se

analizara la sentencia con radicado No. 23706 de la Corte Suprema de Justicia del
26 de Enero de 2006, mediante la comprobacin de los argumentos de la Corte y
la realidad jurdica para analizar cules son los argumentos jurdicos que plantea
la Corte para darle credibilidad al testimonio de los menores, y que tanto
corresponden estos con la realidad jurdica.
15
CAPTULO I. EVOLUCIN NORMATIVA DE LOS MEDIOS DE PROTECCIN DE

LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES FRENTE A LOS DELITOS SEXUALES.
1.1.
Convenios Internacionales sobre los derechos de los nios.
El Bloque de Constitucionalidad hace referencia a las normas y principios que no

aparecen expresas en la constitucin, pero que s se remiten a la integracin de
sus leyes y que pasa a tener plenos efectos dentro de nuestro ordenamiento
jurdico1.
En los ltimos tiempos, las diferentes organizaciones de los pases se han ido
concientizando de una serie de problemticas que acarrea la sociedad, es as que
se han firmado una serie de acuerdos tendientes a disminuir dichos conflictos. En
otras palabras, se han creado una serie de directrices para tratar de armonizar la
vida en sociedad y as lograr de una manera ms eficiente la proteccin de los
derechos del hombre, en donde se busca que la libertad, la justicia, la vida, entre
otros, dejan de ser parte de una utopa y pasan a ser las metas deseadas y
alcanzadas de toda organizacin poltica.
Dentro de las metas a alcanzar por todo estado, se encuentra una de especial
relevancia para este trabajo, y es el lograr la proteccin de los derechos de los
nios, nias y adolescentes. De acuerdo con las leyes nacionales y los tratados
internacionales de derechos humanos y de Derecho Internacional Humanitario
firmados por Colombia, los nios, nias y adolescentes, gozan de especial
proteccin, y por lo menos en el papel, no pueden ser objeto de ataques por parte
Artculos 9, 93, 94, 214 Numeral 2, 224 de la CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA, 1991
11
de los violentos, mucho menos deberan participar de manera directa en las

hostilidades, ni ser vctimas de muchos delitos. Sin embargo, contrario al deseo y
a lo estipulado en los diferentes mandatos los cuales los encontramos expresados
en las normas, los menores de edad en el pas con frecuencia son el blanco de
atentados y acciones contra su vida, su dignidad, su integridad fsica y mental.
Claro est, que hoy en da se ha logrado una gran evolucin con respecto a los
Derechos Humanos, y la proteccin que se consagra en favor de grupos menos
favorecidos y que hace algunas dcadas estaban desprovistos de cualquier
proteccin.
En este orden de ideas, en un primer momento, se encuentra la Declaracin

Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, convenios que ayudaron a
sentar las bases y principios de los derechos fundamentales que hoy tiene el
hombre de manera intrnseca y sin discriminacin de ninguna alguna, y a lo cual
se denomina Derechos Humanos. Pero esta consagracin solo fue la base para
dar pie para conseguir que sectores menos favorecidos fueran parte de las
polticas nacionales, es as que los grupos tradicionalmente excluidos como las
mujeres y los nios, empezaran a hacer parte de los temas tratados en los pactos
y convenciones celebradas a nivel internacional.
Siguiendo esta cadena de sucesos, se encuentra que dentro de la fase evolutiva

de las normas internacionales, se empezaron a consagrar derechos que buscaban
la proteccin de los derechos de las minoras excluidas y se condenan a su vez
todos los actos y prcticas sociales que violan sus derechos, pero se deja en
manos de los estados partes, el desarrollo de mecanismos de proteccin. Es decir,
no se establecieron parmetros precisos que se pudieran adoptar por los Estados
12
para la Proteccin de los derechos o para erradicar las prcticas, de todo orden,
que vulneran esos derechos, solo se establecieron los derechos.
La Declaracin de Ginebra de 1924 se refiere a la primera declaracin de los

derechos del nio, el cual contiene siete principios fundamentales, los cuales se
refieren al bienestar del nio y se reconoce su derecho al desarrollo, asistencia,
socorro y a la proteccin especial que se le debe brindar.
En 1959 se expide la Declaracin de los Derechos del Nio la cual es el

reconocimiento sobre los derechos de los nios los cuales pasan a ser principios
fundamentales de todo Estado, el cual debe garantizar y prestar especial
proteccin para que los nios alcancen un desarrollo fsico, mental, social, moral
acorde y en consonancia a la libertad y la dignidad humana.
Por medio de la Ley 74 de 1.968 se introdujo al ordenamiento colombiano el

Pacto Internacional de Derechos Econmicos, sociales y Culturales que Establece
la especial proteccin que debe haber sobre las madres, antes y despus de la
concepcin,
adems, se deben adoptar medidas tendientes a la proteccin y
asistencia que debe haber en favor de todos los nios, nias y adolescentes sin
ninguna discriminacin alguna.
La Ley 12 de 1991, Convencin sobre los Derechos del Nio, Tratado

internacional que establece que todos los nios y nias, sin ningn tipo de
discriminacin, deben ser beneficiarios de la proteccin y asistencia por parte del
Estado, y este, debe brindar el acceso a servicios como la educacin, atencin en
salud, entre otros. Esto con el fin de que los nios crezcan en un ambiente de
felicidad, amor y comprensin donde puedan desarrollarse plenamente como
13
personas, explotando sus habilidades y talentos, y as, puedan participar

activamente de la vida en sociedad.
Por ltimo, el protocolo establece que los estados partes tomarn las medidas
necesarias para fortalecer la cooperacin internacional para la prevencin,
investigacin, enjuiciamiento y castigo de los responsables de la venta de nios,
prostitucin infantil, utilizacin de nios en la pornografa, as como para ayudar a
los nios vctimas, para su recuperacin fsica, psicolgica, reintegracin social y
repatriacin.
Ley 765 de 2.002 consagra el Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los

Derechos del Nio relativo a la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y la
Utilizacin de Nios en la Pornografa, que establece obligaciones para los
estados, especialmente en los procedimientos penales, puesto que se tendr en
consideracin primordial el inters superior del nio, el cual debe primar sobre los
dems.
En 2003 se firman las Directrices sobre la Justicia en Asuntos Concernientes a los

Nios Vctimas y Testigos de Delitos, estas directrices contribuyen a llenar los
vacos que se encuentran al abordar algunos temas relacionados con la
promocin y prevencin de los derechos de los nios, nias y adolescentes
cuando estos son vctimas de delitos o testigos de estos.
En 2005 se aprueban las Directrices sobre la Justicia en Asuntos Concernientes a

los Nios Vctimas y Testigos de Delitos, estas directrices son una gua que
establece unos para metros que contribuyen a la hora de realizar las respectivas
revisiones de las leyes y procesos con el fin de garantizar el derecho de los nios,
14
nias y adolescentes, cuando estos forman parte de un proceso ya sea como

vctimas o testigos.
1.2.
Constitucin Poltica de Colombia.
La Constitucin de Colombia es una de las mejores expresiones de un pueblo

para consagrar una serie de directrices que buscan enaltecer al ser humano y
otorgar a este, los derechos, privilegios y deberes que se tiene solo por el hecho
de existir, esto lo vemos desarrollado en el Prembulo, el Ttulo I y el Ttulo II,
captulo 1 y 2 de esta norma.
Al respecto del contenido normativo del prembulo la Corte Suprema de Justicia

ha manifestado en relacin al valor de los prembulos constitucionales:
se pueden distinguir tres posiciones: la de quienes sostienen que el

Prembulo de una Constitucin es como su fachada, la gran portada por la
que se penetra al interior del conjunto normativo y que anuncia su estilo
poltico y su carcter jurdico; otra la de quienes ven el Prembulo un
conjunto de principios con fuerza directiva, de manera que se configura en
ellos una verdadera normatividad supraconstitucional con jerarqua superior
a la de los preceptos de la Carta que deben ser su desarrollo; y una tercera
que entiende el Prembulo como declaracin de principios y como el
sealamiento de los fines y motivos que ayudan al Constituyente para
expedir el Cdigo superior. Con este ltimo significado el Prembulo
representa insustituible referencia para la interpretacin de las normas
15
constitucionales, a fin de esclarecer sus puntos dudosos y mantener la

vigencia del espritu que las inspir2
La Carta Poltica fue decretada, sancionada y promulgada con una finalidad

especfica, servir como marco para la cual es garantizar un orden poltico,
econmico y social justo3 en donde todos los habitantes de nuestro pas tuvieran
asegurado aspectos fundamentales como son: la vida, la convivencia, el trabajo, la
justicia, la igualdad, la libertad y la paz. Todo esto, bajo la concepcin de un
Estado Social de Derecho, el cual debe estar respaldado bajo marco jurdico,
democrtico y participativo, tal y como se encuentra sealado en el Prembulo, el
cual adems incorpora una serie de principios y fines de nuestro ordenamiento
jurdico dentro de su estructura.
En relacin a los Principios Fundamentales se har referencia a los sealados en

el texto constitucional en los artculos 1, 2 y 5, dado que estos tienen relevancia en
los temas tratados dentro de este trabajo y contribuyen al desarrollo del mismo.
El artculo 1 seala varios principios sobre los cuales se define la Repblica de

Colombia y los cuales el constituyente dejo plasmada su voluntad para conseguir
un orden social justo que se base en principios slidos, obligatorios y universales.
Colombia qued organizada como un Estado Social de Derecho lo cual significa

que el propsito estatal est encaminado con el fin de hacer real y efectiva la
igualdad de todos los habitantes de nuestro pas, protegiendo a los ms
Corte Suprema de Justicia, Sala Plena, Sentencia del 2 de Octubre de 1980. Expediente 799,
Bienvenido Gonzlez G.
3
CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA, 1991
16
actor
desfavorecidos y sobre todo buscando la proteccin de los Derechos Naturales

Fundamentales, Civiles, Polticos, Econmicos, Sociales, situando especial nfasis
en la familia, priorizando a la vida como un valor fundamental.
El respeto a la dignidad humana es premisa elemental para construir una sociedad

que se funda en que los seres humanos son libres y capaces, los cuales deben
ser tratados como fines, y no como medios que pueden ser tratados como objetos,
los cuales pueden ser susceptibles a manipulacin o para usarse al arbitrio de
otros. En otras palabras, se debe respetar la capacidad de elegir propia de un ser
humano y no se debe permitir ningn tipo de discriminacin que atente contra la
persona y por ende a la dignidad humana.
En un orden social justo, el respeto de la dignidad humana parte de que las

personas que nos rodean deben considerarse como otro yo, al cual se le debe
respetar su vida, su modo de pensar, sus bienes, y que en ningn momento
pueden ser sometido a injustas restricciones en el ejercicio de sus derechos y
libertades, mucho menos a ser utilizado para fines ajenos a su propio desarrollo
humano integral, por el contrario lo que se debe buscar es garantizar los medios
necesarios para vivir dignamente.
En virtud de este principio, en Colombia se prohbe todo trato discriminatorio que

no tenga un fundamento jurdico y que atente contra la vida, la honra, la libertad, y
la integridad psicofsica del hombre.
En desarrollo a lo anterior, el artculo 5 contribuye a fortalecer lo que se ha

sealado en los artculos precedentes, recalcando, que hay unos derechos, los
cuales son inherentes a las personas, estos son inalienables y bajo ningn
17
mecanismo pueden llegar a ser comprometidos; puesto que se encuentran unidos

a la condicin humana y resulta imposible tratar de separarlos, no son materia ni
de abandono, prescripcin, transmisin o revocacin. Entre estos derechos
encontramos: el derecho a la vida, el derecho a la igualdad, el derecho a la
libertad individual, entre otros. A esto se suma el amparo que se le debe dar a la
familia como institucin bsica de la sociedad, la Corte ha sealado en este
sentido que la familia es la unidad primaria y esencial de convivencia humana,
merece por s misma la proteccin del Estado con independencia de la forma en
que se haya constituido 4.
En el Captulo II, encontramos el artculo 44, el cual consagra los derechos

fundamentales de los nios, se transcribe a continuacin:
ARTICULO 44. Son derechos fundamentales de los nios: la vida, la

integridad fsica, la salud y la seguridad social, la alimentacin equilibrada,
su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella, el
cuidado y amor, la educacin y la cultura, la recreacin y la libre expresin
de su opinin. Sern protegidos contra toda forma de abandono, violencia
fsica o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotacin laboral o
econmica y trabajos riesgosos. Gozarn tambin de los dems derechos
consagrados en la Constitucin, en las leyes y en los tratados
internacionales ratificados por Colombia.
La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligacin de asistir y proteger
al nio para garantizar su desarrollo armnico e integral y el ejercicio pleno
de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la autoridad
competente su cumplimiento y la sancin de los infractores.
Corte Constitucional, Sentencia T-439/92, M.P. EDUARDO CIFUENTES MUOZ
18
Los derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems. 5
En este artculo, se consagra la prevalencia de los Derechos de los nios sobre

los Derechos de los dems, dndoles el carcter de Fundamentales y los cuales
deben ser de aplicacin inmediata, estos gozan de una responsabilidad especial
por parte del Estado, dado que este debe garantizar el cuidado y proteccin de
sus Derechos. El alcance de esta norma Constitucional ha sido sealado por la
Corte, entre otras, en las sentencias T-589/1993 y C-041/1994:
El artculo Constitucional que consagra los Derechos de los nios posee

una especial fuerza normativa en relacin con los dems Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales. El Constituyente de manera especial
vincul a los poderes del Estado, la sociedad y la familia, dejando en estos
la responsabilidad de salvaguardar los intereses de los nios, nias y
adolescentes, dndole as, la trascendencia necesaria que acarrea este
tema.
Con relacin a esto, la Corte Constitucional ha sealado que:
La consideracin del nio como sujeto privilegiado de la sociedad produce

efectos en distintos planos. La condicin fsica y mental del menor convoca
la proteccin especial del Estado y le concede validez a las acciones y
medidas ordenadas a mitigar su situacin de debilidad que, de otro modo,
seran violatorias del principio de igualdad (CP art. 13). Dentro del gasto
pblico social, las asignaciones dirigidas a atender los derechos
5
19
prestacionales en favor de los nios deben tener prioridad sobre

cualesquiera otras (CP art. 350). Todas las personas gozan de legitimidad
para exigir el cumplimiento de los derechos de los nios y la sancin de los
infractores (CP art. 44). La coordinacin de derechos y la regulacin de los
conflictos que entre stos se presenten en el caso de que se vea
comprometido el de un menor, debe resolverse segn la regla pro
infans (CP art. 44). Se observa que el trato especial que se dispensa al
nio, lejos de ser un intento de conferirle protagonismo, no es otra cosa que
un ensayo de igualacin que realiza el mismo Constituyente: como el nio
no sabe ni puede pedir, la Constitucin autoriza a todos a que pidan por l;
como el nio no puede hacer que sus derechos se impongan cuando entren
en conflicto con los de los dems, la Constitucin define directamente su
prevalencia6.
En este sentido el ordenamiento constitucional le confiere a los nios, nias y

adolescentes una serie de derechos fundamentales que prevalecen sobre los
derechos de los dems, por tal razn deben tener un trato preferencial que se
argumenta en las circunstancias de debilidad manifiesta en el que se encuentran
y en el ordenamiento constitucional basado en los valores como la libertad, la
igualdad, la tolerancia y la solidaridad, pero estos valores no sirven de nada si no
hay cumplimiento efectivo y si adems no se conocen, ni comparten, ni hay una
garanta real de aplicacin de los mismos. En este sentido, el constituyente busc
que la norma diera un trato preferencial desde la infancia, con el fin de encontrar
un compromiso real por parte de la sociedad para garantizar las condiciones que
permitieran crecer en igualdad, en libertad, y con un orden social justo.
Corte Constitucional, Sentencia C-041/94, M.P. EDUARDO CIFUENTES MUOZ
20
En estas circunstancias, se pretende darle al menor las condiciones necesarias

para que pueda crecer en un ambiente acorde, en donde los valores fijados
constitucionalmente encuentren arraigo de tal forma que esta persona en una
edad adulta se encuentre en las capacidades de defenderlos, acatarlos y
promoverlos, claro est, como una persona libre y autnoma, que conoce el
significado real de la justicia, la igualdad y la libertad.
As las cosas, son la familia, la sociedad y el Estado los que tienen la obligacin
de asistir y proteger al nio para garantizar su desarrollo armnico e integral para
el ejercicio pleno de sus derechos, y por estos motivos, se deja abierta la
posibilidad de que cualquier persona que conozca de una situacin en donde se
estn vulnerando los derechos de los nios, nias y adolescentes pueda exigir a
las autoridades competentes el cumplimiento de las normas que amparan el
bienestar del menor y a su vez sean sancionados los infractores.
En consonancia a lo estipulado en el artculo 44, encontramos lo sealado en el

artculo 45 el cual establece que los adolescentes tienen derecho a la proteccin y
a la formacin integral y que adems el Estado y la sociedad deben garantizar a
los jvenes la participacin en los organismos pblicos y privados que tengan a
cargo la proteccin, educacin y progreso de la juventud.
1.3.
Cdigo Penal Colombiano. Ley 599 de 2000.
En Colombia slo puede ser penalizada una conducta cuando sta se consigna
expresamente en el mismo Cdigo Penal; produce un dao efectivo o potencial e
injustificado a un bien jurdico, entendido ste como aquel valor o inters objeto de
proteccin por el Estado y se realiza con culpabilidad, es decir, cuando se dan las
condiciones para que el Juez realice el denominado juicio reproche.
21
Es necesario efectuar una aproximacin a las descripciones tpicas construidas

por el Legislador sobre las diversas formas de ataque sexual de las cuales pueden
ser vctimas cualquier individuo, incluyendo nios, nias y adolescentes.
ARTICULO 205. ACCESO CARNAL VIOLENTO. <Artculo modificado por

el artculo 1 de la Ley 1236 de 2008. El que realice acceso carnal con otra
persona mediante violencia, incurrir en prisin de doce (12) a veinte (20)
aos7.
Para entender este artculo, es necesario desglosarlo y tomarlo en dos partes los
cuales son requisitos necesarios para consumar este tipo de delito, una que hable
acerca del Acceso Carnal y la otra que hable respecto a la Violencia.Se entiende
por acceso carnal a la luz del artculo 212 del cdigo Penal, la penetracin del
miembro viril por va anal, vaginal u oral as como la penetracin vaginal o anal de
cualquier otra parte del cuerpo humano u otro objeto.
La adopcin de esta norma deja sin duda alguna la idea que el agresor no tiene
condicin alguna por su gnero, es decir, que tanto hombres como mujeres
pueden ser sujeto activo de esta clase de comportamientos y en esa misma
medida es indiferente el gnero en relacin al sujeto pasivo de la accin.
La norma hace referencia con respecto de la penetracin del miembro viril por va
vaginal, anal u oral, que es la forma clsica de cumplimiento de la conducta. De
manera novedosa, el artculo 212 del Cdigo Penal permite que se configure el
7
CDIGO PENAL COLOMBIANO, Ley 599 de 2000
22
delito mediante penetracin vaginal o anal de cualquier otra parte del cuerpo
humano o a travs de la utilizacin de otros objetos. Lo cual significa que el
acceso carnal tambin debe entenderse como la introduccin en el aparato anal,
bucal o vaginal del ofendido de cualquier objeto material distinto al rgano
copulador aun cuando se le asigna connotacin sexual (Instrumentos mecnicos,
elementos artificiales, dedos del violador) o la Introduccin del miembro viril en
lugares o sitios del cuerpo humano distintos en los enunciados supra, vale decir,
nariz, odos, palmas de la mano, u otra penetracin abnormes.
La violencia fsica consiste en una fuerza fsica, animal, mecnica o de otra

naturaleza, desplegada por el Autor o un Partcipe, sobre el sujeto pasivo o la
persona de la vctima, y va encaminada en su contra con el fin de lograr el acceso
carnal excluyendo de esta manera los medios morales para llegar a este acto.
La intimidacin, es otro medio de lograr esta conducta ya que se utiliza la violencia

moral que al contrario de la fsica, esta influye sobre la libertad psquica,
convirtindose en un acto de violencia moral, el cual debe ser idneo para producir
en la victima un temor insuperable de forma tal que este se encuentra obligada a
soportar la accin que el victimario propone. Este tipo de intimidacin el cual
infunde miedo o terror necesario para inmovilizar a una persona y que a su vez
doblega su resistencia puede recaer sobre otra persona, un bien o inters del
sujeto pasivo, que aprecie de forma tal que lo llevara a doblegar su posicin frente
a esta conducta.
En este orden de ideas, el Acceso Carnal Violento o Violacin, como tambin se

entiende, de manejarse como la conducta desplegada por el agente con violencia
a travs de la fuerza, el constreimiento, la presin fsica o psicolgica para hacer
desaparecer o reducir la oposicin o resistencia a la agresin que ejecuta con el
23
fin de lograr la penetracin del miembro viril por va vaginal, anal o bucal as como
la penetracin vaginal o anal de cualquier otra parte del cuerpo humano u otro
objeto.
ARTICULO 206. ACTO SEXUAL VIOLENTO. <Artculo modificado por el

artculo 2 de la Ley 1236 de 2008. El que realice en otra persona acto
sexual diverso al acceso carnal mediante violencia, incurrir en prisin de
ocho (8) a diecisis (16) aos8.
Es Acto sexual violento es la conducta desplegada por el victimario por medio de

la violencia en donde se pretende realizar un acto sexual diverso de las
actividades descritas en el artculo 212 del Cdigo Penal y en donde se busca la
satisfaccin de las necesidades sexuales o liberacin de la libido (energa sexual).
Respecto del ingrediente que configura el acto sexual como delito (La Violencia),
nos remitimos a lo dicho del acceso carnal violento.
ARTICULO 207. ACCESO CARNAL O ACTO SEXUAL EN PERSONA

PUESTA EN INCAPACIDAD DE RESISTIR. <Artculo modificado por el
artculo 3 de la Ley 1236 de 2008. El que realice acceso carnal con persona
a la cual haya puesto en incapacidad de resistir o en estado de
inconsciencia, o en condiciones de inferioridad squica que le impidan
comprender la relacin sexual o dar su consentimiento, incurrir en prisin
de doce (12) a veinte (20) aos. Si se ejecuta acto sexual diverso del
acceso carnal, la pena ser de ocho (8) a diecisis (16) aos9.
8
9

Ibdem.
24
En la descripcin de esta conducta se encuentra que se abarca lo establecidos en

los dos artculos anteriores, solo que en cada modalidad, el sujeto activo decide o
ejecuta dicho acto sobre la vctima cuando esta ha sido puesta en incapacidad de
resistir o en estado de inconsciencia o en condiciones que le impiden comprender
la relacin sexual o dar su consentimiento, condiciones creadas por el autor como
mtodo especfico para cometer la agresin sexual, que se inscriben dentro de la
Violencia, pues al hacer uso de ellas no cuenta con el consentimiento de la
vctima. Los mtodos incorporados en la norma para cumplir la conducta son:
INCAPACIDAD DE RESISTIR: estadio en el cual sus capacidades,

posibilidades y realidades de respuestas negativa o ms claramente de
oposicin material frente al acceso carnal o actos sexuales diversos a aquel, se
hallan doblegadas por la voluntad impositiva del agresor, frente a quien la
vctima se encuentra a su merced, es decir, a su unilateral disposicin10.
EL ESTADO DE INCONSCIENCIA: perturbacin de los procesos squicos

internos, bsicos o complejos, afectivos o intelectivos que impiden al
destinatario de los agravios disponer, en un momento determinado, de las
facultades provenientes de su conocimiento y de su contexto social,
desquiciando su capacidad para asimilar estmulos y actuar de manera
coherente con los mismos [] para su configuracin no se requiere que quien
entre en ese estado quede en el coma profundo, anterior a la muerte, sino que,
simplemente, suficiente es la alteracin de la capacidad cognitiva que le impida
comprender lo que ocurre a su alrededor [] los estados de inconsciencia que
tienen importancia para el derecho penal son el sueo, la fiebre, la ebriedad, la
sugestin hipntica y la intoxicacin por drogas, sin que su origen deba
auscultarse en alteraciones patolgicas, en cuanto apenas pueden constituir
una etapa pasajera e incluso fugaz, padecida por una persona normal, su
mdula desde la perspectiva jurdica, es la alteracin que causan en el recto
10
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, proceso 30546, sentencia del 25 de noviembre de 2008.
25
juicio y el influjo negativo en el proceso de autodeterminacin y toma de

decisiones11.
CONDICIONES DE INFERIORIDAD PSQUICA: conlleva a que sin eliminar

por completo la consciencia la disminuya en tal medida que impide a la vctima
el entendimiento de la relacin sexual, cualquiera que sea la persona, edad, y
dems circunstancias; o dar su consentimiento12, esta situacinocurre en
todos los casos en los que el autor se vale de su autoridad, cargo, posicin o
carcter para colocar a la vctima en cualquier estado de inconsciencia,
incapacidad o inferioridad psquica y, con ello, le impide comprender el acto o
acceso cometido13.
Artculo 208. Acceso carnal abusivo con menor de catorce aos: Modificado
por el art. 4, ley 1236 de 2008. El que acceda carnalmente a persona menor de
catorce (14) aos, incurrir en prisin de doce (12) a veinte (20) aos14.
Esta conducta desplegada por el autor se encuentra marcada por el abuso que se
traduce en la ejecucin de la accin con una persona que goza de inferioridad o
incapacidad que la ley presume que se encuentra la vctima a razn de su edad y
por tanto el sujeto activo se aprovecha para cometer el delito prescrito en la
norma, aclarando que en este evento no hay necesidad de acudir a la violencia
para vencer una oposicin que el menor no presenta y que ante la falta de
resistencia de este ltimo, el victimario no requiere desplegar ninguna fuerza para
obtener su cometido, porque su vctima ha asentido a ello.
11
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, proceso 23290, sentencia del 20 de febrero de 2008.
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, proceso 24096, sentencia del 6 de abril de 2006.
13
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, proceso 32872, sentencia del 24 de febrero de 2010.
14
12
26
La norma presume es la incapacidad de menores de 14 aos para determinarse y

actuar libremente en el ejercicio de la sexualidad, pues ha sido valorado que las
personas menores de esa edad no se encuentran en condiciones de asumir sin
consecuencias para el desarrollo de su personalidad el acto sexual, debido al
estadio de madurez que presentan sus esferas intelectivas, volitiva y afectiva.
Esta presuncin, es de carcter absoluto; iuris et de iure, y no admite por tanto,

prueba en contrario. La ley ha determinado que hasta esa edad el menor debe
estar libre de interferencia en materia sexual, y por eso prohbe las relaciones de
esa ndole con ellos, dentro de una poltica de Estado encaminada a preservarle
en el desarrollo de su sexualidad en trminos normativos () en pro de los
menores de 14 aos con el propsito de protegerlos en su sexualidad pretextando
la idoneidad del sujeto para hacerlo en razn al conocimiento y experiencia
anteriores a materia sexual y ni apuntalar la ausencia de la antijuridicidad de la
conducta tpica al hecho de haber el menor prestado su consentimiento15.
Artculo 209. Actos sexuales con menor de catorce aos. Modificado por el
art. 5, ley 1236 de 2008. El que realizare actos sexuales diversos del
acceso carnal con persona menor de catorce (14) aos o en su presencia, o
la induzca a prcticas sexuales, incurrir en prisin de nueve (9) a trece
(13) aos.
Inc. 2 Adicionado. Ley 679 de 2001, art. 33. Si el agente realizare
cualquiera de las conductas descritas en este artculo con personas
menores de catorce (14) aos por medios virtuales, utilizando redes
globales
de
informacin,
incurrir
en
las
penas
correspondientes
disminuidas en una tercera parte16.
15
16
Corte Suprema de Justicia, sala de casacin Penal, sentencia 26 de septiembre de 2000, Radicacin 13466
27
Tres son las modalidades de la conducta que puede realizar este delito cuando se
realizan actos diversos del acceso carnal, con persona menor de catorce aos;
cuando se realizan esta misma clase de actos, en presencia del menor; o cuando
se induce al menor a prcticas sexuales.
La primera forma exige que el menor sea coprotagonista de los actos sexuales
diversos, solo es, que entre en contacto fsico con el sujeto activo del delito; la
segunda modalidad implica que el menor sea nicamente espectador de los actos
erticos que frente a l se realizan, y la ltima hiptesis requiere que al menor se
le instigue o persuada para que entre a participar en actos relativos a su instinto
sexual, con anticipacin al natural despertar de su libido.17
Artculo 210. Acceso carnal o acto sexual abusivos con incapaz de resistir.
El que acceda carnalmente a persona en estado de inconsciencia, o que
padezca trastorno mental o que est en incapacidad de resistir, incurrir en
prisin de doce (12) a veinte (20) aos.
Si no se realizare el acceso sino actos sexuales diversos de l, la pena ser
de ocho (8) a diecisis (16) aos18.
Las tres condiciones aludidas en la anterior descripcin tpica, deben haber sido
propiciadas por causas o acciones distintas a las desplegadas por el autor, pero
que, siendo conocidas por ste, se aprovecha del desequilibrio defensivo
presentado por la vctima para cumplir con las conductas. Por ello se inscribe
como una submodalidad de abuso, que significa aprovechamiento de situaciones.
17
18
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 8 de marzo de 1988, Radicacin 2037
28
La incapacidad de resistir implica imposibilidad para oponer resistencia a la

agresin, el estado de inconsciencia alude a dificultades en el discernimiento
mental para entender lo que sucede, distintas de la enfermedad mental que ya
refiere a patologas especficas que alteran la salud mental y que impiden tambin
una reflexin decantada sobre lo que sucede con su ser, todas ellas, se insiste,
provocadas por eventos ajenos al agresor.
1.4.
Cdigo de Procedimiento Penal. Ley 906 de 2004.
Analizada en lo pertinente la parte sustancial, es necesario abordar la parte

adjetiva de las normas las cuales sealan el procedimiento a seguir en materia de
investigacin y juzgamiento de una conducta punible, teniendo como eje medular
la proteccin efectiva de derechos tanto del implicado o investigado como de la
vctima.
El Cdigo de Procedimiento Penal Colombiano, es el conjunto de normas que

reglamenta el proceso penal desde el inicio hasta su fin. Su carcter primordial es
el estudio de una justa e imparcial administracin de justicia, y en donde los
Fiscales y Jueces de la Repblica, en cumplimiento de sus respectivos roles y
funciones, son los servidores pblicos encargados de viabilizar lo all establecido,
hasta lograr una sentencia que decida el conflicto planteado.
Con la Ley 906 de 2004, se estableci en Colombia el sistema penal acusatorio el

cual se trata de un sistema oral, de audiencias, fundado en un proceso de parte,
dentro del cual podemos diferenciar los actores que intervienen en l, estos se
pueden clasificar en dos grupos: el primero compuesto por El Fiscal, el Ministerio
29
Pblico, el Tribunal o Juez, el secretario, los Peritos, vale la pena aclarar que es
indispensable en todo proceso la presencia del juez, el defensor, el fiscal, el
secretario y el imputado para que se pueda llevar a cabo el juicio o audiencia oral,
los dems actores pueden estar presentes o no de acuerdo a las circunstancias
especiales de cada caso y en el segundo grupo se encuentra el imputado, el
querellante, el Defensor Pblico, el Abogado de la Parte Civil, los testigos y el
pblico en general.
El proceso penal se distingue por ser adversarial, con verdaderas garantas para
los imputados, un proceso de partes frente a un juez neutral, con presencia del
Ministerio Pblico como garante de los derechos fundamentales, con respeto al
debido proceso y al derecho de defensa. El sistema acusatorio se compromete a
reemplazar la doble funcin de juez y parte que ejerce el Fiscal, por otra donde
este se dedique exclusivamente a recoger evidencias, con el concurso de la
polica judicial, quien deber tener un papel activo, convirtindose en perito, en
testigo y en todo caso en activo presentador de las evidencias del Estado sobre
los autores presuntos de una conducta punible19.
Es procedente mencionar en esta parte del estudio que en el Cdigo de

procedimiento Penal Colombiano no solo encontramos normas encaminadas a
establecer la forma de garantizar la proteccin de los derechos, tambin
encontramos los principios y garantas que se deben observar en el transcurso del
proceso penal, estos no se apartan de los establecidos en la Constitucin Poltica
de Colombia, son una reiteracin de los valores fijados por el Constituyente para
que fueran parte de todo el marco normativo que regula las actuaciones de la
sociedad en general, entre estos principios tenemos: la Dignidad Humana20, la
19
Luis Camilo Osorio Isaza, Manual de Procedimientos de Fiscala en el Sistema Penal Acusatorio
Colombiano. 2005, pgina 5.
20
Artculo 1 del CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004.
30
Libertad21, la igualdad22, la Defensa23, entre otros. Adems de los principios

enunciados en la Ley 906 de 2004, para el desarrollo de la temtica tratada, es
necesario mencionar que en los procesos en donde estn involucrados los nios,
nias y adolescentes, tambin se le debe dar plena aplicacin a los principios
consagrados en el derecho de la infancia y la adolescencia, tales como el inters
superior del nio, la prevalencia de sus derechos, la proteccin integral y sus
desarrollos, estos tendrn que tener plena aplicacin en todas las etapas
procesales, as el Cdigo de Procedimiento Penal no se refiera a ellos.
Estos principios, consagrados en la Constitucin Poltica de Colombia, en los

Tratados Internacionales que hacen parte del Bloque de Constitucionalidad, en el
Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, en el Cdigo Penal, en el Cdigo de
Procedimiento Penal y dems, toman una especial importancia cuando los nios,
nias y adolescentes hacen parte del proceso penal como vctimas 24 de algn
delito cometido en contra de ellos, estos principios se deben articular con los
derechos de las vctimas25, el cual debe por lo menos garantizar tres derechos
esenciales: el derecho a la verdad, el derecho a la justicia y el derecho a la
reparacin26. Tratndose de vctimas de delitos sexuales las autoridades adems
les corresponde asegurar a las vctimas un trato digno y respetuoso, y adoptar
medidas para reducir los riesgos de la doble victimizacin que pueda ocasionarse
en la prctica de pruebas o de otras diligencias judiciales, o en el manejo de la
informacin sobre los hechos del proceso y la identidad de las vctimas27.
21

23
24
Artculo 132 del CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004. Define la
Victima como las personas naturales o jurdicas y dems sujetos de derechos que individual o
colectivamente hayan sufrido algn dao directo como consecuencia del injusto.
La condicin de vctima se tiene con independencia de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene al
autor del injusto e independientemente de la existencia de una relacin familiar con este.
25
26
Corte Constitucional, Sala de Revisin, Sentencia T 453 del 2 de mayo de 2005.
27
Ibdem.
22
31
Antes de tratar el tema relacionado al rol que tiene el menor vctimas de delitos
sexuales dentro de las etapas procesales, es necesario mencionar que en nuestro
Cdigo de Procedimiento Penal son muy insuficientes las normas que se refieren
directamente a las vctimas cuando estas son nios, nias y adolescentes.
Entre estas se encuentran:
Artculo 71, el Defensor de Familia o el agente del Ministerio Pblico,

instauraran la querella cuando el sujeto pasivo de la conducta delictual sea un
nio, nia o adolescente y este carezca de representante legal.
Artculo 92, Pargrafo, cuando la vctima sea un nio, nia o adolescente, el

Ministerio Pblico tiene la facultad de solicitar el embargo y secuestro de los
bienes del imputado salvo que este preste caucin.
Artculo 151, el juez puede limitar total o parcialmente el acceso del pblico o la
prensa por motivos de seguridad y respeto al menor de edad.
Artculo 250, en los casos de lesiones o de vctimas de agresiones sexuales,

debe haber consentimiento por parte del representante del menor para poder
realizar la prctica de reconocimientos y exmenes fsicos de la vctima.
Artculo 383, cuando el testigo sea menor de doce (12) aos no se le recibir
juramento y este deber estar asistido por su representante legal o por un
pariente mayor de edad. A su vez el juez, podr practicar el testimonio del
menor fuera de la sala de audiencia, de acuerdo con lo previsto en el numeral
5 del artculo 14628, y este ser en presencia de las partes, y el interrogatorio
se realizara como si fuera en juicio pblico.
Artculo 525, en los casos de mediacin, tratndose de menores de edad,

debe, participar su representante legal.
28
CDIGO DE LA INFANCIA Y ADOLESCENCIA, Ley 1098 de 2006, Artculo 150.
32
Para abordar esta etapa hay que hacer especial nfasis en la atencin
humanizada que se le debe dar a la vctima respetando sus derechos, como la
intimidad, la dignidad humana, entre otros. Las personas que se van encargar de
adelantar todas las actuaciones dentro del proceso debe tener una calidad
humana que genere en la victima la confianza para abordar este tipo de casos, de
tal forma se pueda conseguir la mayor cantidad de informacin y recoleccin de
elementos materiales probatorios y la evidencia fsica, cumpliendo la respectiva
cadena de custodia, y que esto quede consignado en los documentos se van a
necesitar para justificar las diferentes actuaciones durante el juicio29.
Para determinar cul es el papel de la vctima en las audiencias preliminares 30,

primero hay que sealar que todas las audiencias que se realicen de manera
previa al juicio oral, tienen esta connotacin de preliminar, las cuales se adelantan
ante el Juez de Control de Garantas, as como los posibles acuerdos,
preacuerdos o aplicacin del principio de oportunidad.
En esta etapa la vctima solo puede acudir ante el Juez de Control de Garantas
por intermedio del Fiscal, esto lo puede hacer con el fin de solicitar salvaguardar
sus derechos31, y as evitar seguir colocando en riesgo la integridad fsica y
psicolgica de los nios, nias y adolescentes, en especial cuando el agresor hace
parte de su vnculo familiar, el cual puede atentar contra el menor.
En el transcurso de las audiencias preliminares de legalizacin de la captura o en

la formulacin de la imputacin, la vctima no tiene participacin, excepto cuando
29
REGLAMENTO TECNICO PARA EL ABORDAJE PORENSE INTEGRAL EN LA INVESTIGACIN

DEL DELITO SEXUAL, Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, Bogot, D.C. 2009.
30
Artculo 153 y ss. del CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004.
31
Artculo 134. del CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004.
33
se solicita el decreto de las medidas cautelares32 sobre los bienes del imputado o
del acusado con el fin de tutelar el derecho a la indemnizacin de los perjuicios
que se originaron con la conducta delictual, esto se puede solicitar en el
transcurso de esta diligencia o con posterioridad, la vctima deber acreditar
sumariamente su condicin, la cuantificacin del dao. En los procesos donde
vctimas sea menor de edad, el Ministerio Pblico podr solicitar el embargo y
secuestro de los bienes del imputado33.
Con respecto a la audiencia preliminar en la cual se hace la solicitud de medida de

aseguramiento34, as no desempee ningn papel, el juez debe tener presente
para dictar la imposicin de la medida de aseguramiento, las condiciones en las
cuales se est realizando la actividad delictual y los derechos que tiene la victima
sobre todo cuando se trata de nios, nias y adolescentes vctimas de delitos
sexuales. Hay que hacer hincapi, en que el agresor en muchos casos es
miembro de la familia de la vctima y al sustituir por detencin preventiva en el
domicilio o rechazar la detencin preventiva en establecimiento carcelario, se
puede poner en riesgo a los nios, nias y adolescentes a futuros delitos sexuales
o represaras por parte de su victimario.
La audiencia de acusacin es una etapa importante para la vctima puesto que tal
como lo consagra el artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Penal se va a
determinar la calidad de vctima35 y se reconocer a su representante legal en
caso de que se llegue a constituir. Por otra parte, el fiscal nuevamente tiene la
posibilidad de solicitar se adelanten medidas de proteccin tanto vctimas como
32
Artculo 92, Pargrafo. del CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004.
34
35
33
34
para los testigos, esto con el fin de protegerlos de posibles reacciones contra ellos
o su familia36.
En la Audiencia Preparatoria la vctima har presencia a travs de su

representante pero este no tendr mayor influencia en el transcurso de esta etapa,
puesto que tal como lo dispone el artculo 355 Cdigo de Procedimiento Penal,
Para la validez de esta audiencia ser indispensable la presencia del juez, fiscal y
defensor, y as se deja ver en las actuaciones que se realizan, puesto que la
solicitud de pruebas, el descubrimiento de pruebas y las estipulaciones
probatorias, estn restringidas al Fiscal y Defensor37.
En la audiencia de juicio oral, el representante de las vctimas solo podr hacerse

parte siempre y cuando se haya constituido como tal en la audiencia preparatoria,
este podr presentar alegatos de conclusin en el juicio38, intervenir durante el
debate probatorio39, y formular directamente solicitud de decreto de medidas
cautelares para asegurar el pago de los perjuicios causados por el delito, e
igualmente la vctima podr apelar la sentencia.
1.5.
Ley de Infancia y Adolescencia. Ley 1098 de 2006.
Es el conjunto de normas que busca proteger a los nios, nias y adolescentes,

garantizndoles su desarrollo integral para que puedan crecer en el seno de su
familia, de la comunidad, y en un ambiente de felicidad, amor y comprensin
donde se reconoce a los nios, nias y adolescentes ser sujetos titulares de
36
38
Artculo 443 inciso 2. del CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004.
39
Artculo 391 inciso 2. del CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004.
37
35
derechos y que se encuentran bajo medida especial de proteccin por parte del
Estado.
Colombia desde el 8 de noviembre del ao 2006 con la ley 1098, cuenta con un
CDIGO DE LA INFANCIA Y DE LA ADOLESCENCIA, donde se les da el
reconocimiento a los nios, nias y adolescentes como sujetos titulares de
derechos los cuales gozan de una especial proteccin por parte del Estado, el cual
debe propender por reconocer y garantizar los principios universales de igualdad,
dignidad, solidaridad, equidad y justicia social, con el fin de lograr un ambiente
adecuado para su desarrollo y la satisfaccin de las necesidades de esta parte de
la poblacin. Al respecto el artculo 1 de la precitada norma deja en claro lo que
se busc con la creacin esta Ley y la cual de manera coherente pretende
desarrollar lo estipulado en la Constitucin Poltica de 1991 en lo relacionado a los
derechos de esta parte de la poblacin.
El artculo 2 de esta normatividad establece que el objeto a lograr, es la

proteccin integral de los nios, nias y adolescentes; primero, los reconoce como
sujetos titulares de derechos; segundo, que estos derechos y libertades deben ser
garantizados por parte del Estado puesto que no solo aparecen dentro de la
normatividad constitucional, sino que adems, se encuentra establecido en los
instrumentos internacionales de Derechos Humanos. Pero dicha carga tambin
recae sobre la familia y la sociedad, los cuales tambin deben contribuir a una
proteccin efectiva hacia los nios, nias y adolescentes.
Para entender el sentido que le quiso dar el legislador cuando se refiere a la

Proteccin Integral de los nios, nias y adolescentes, el artculo 7 de la norma
seala que sta debe ser entendida como el reconocimiento que tienen estas
personas como sujetos de derechos, por ende se garantiza cumplimiento de estos
36
y a su vez se busca la prevencin de cualquier amenaza o vulneracin que atente

contra los intereses del menor. En el evento de que esta prevencin no se haya
podido realizar satisfactoriamente y se origin el quebranto de estos derechos, la
norma tambin estipula que de manera inmediata se debe restablecer, esto en
desarrollo del principio del inters superior.
En este entendido, La Familia, la Sociedad y el Estado son responsables de la

atencin, cuidado y proteccin integral de los derechos de los nios, nias y
adolescentes. En desarrollo de la proteccin de los derechos del menor, el Cdigo
de la Infancia y la Adolescencia busca protegerlos de cualquier forma de maltrato
causado por otra persona, en este entendido el artculo 18 seala:
ARTCULO 18. DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL. Los nios, las

nias y los adolescentes tienen derecho a ser protegidos contra todas las
acciones o conductas que causen muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual
o psicolgico. En especial, tienen derecho a la proteccin contra el maltrato
y los abusos de toda ndole por parte de sus padres, de sus representantes
legales, de las personas responsables de su cuidado y de los miembros de
su grupo familiar, escolar y comunitario.
Para los efectos de este Cdigo, se entiende por maltrato infantil toda forma
de perjuicio, castigo, humillacin o abuso fsico o psicolgico, descuido,
omisin o trato negligente, malos tratos o explotacin sexual, incluidos los
actos sexuales abusivos y la violacin y en general toda forma de violencia
o agresin sobre el nio, la nia o el adolescente por parte de sus padres,
representantes legales o cualquier otra persona40.
40
CDIGO DE LA INFANCIA Y ADOLESCENCIA, Ley 1098 de 2006
37
Para nadie es un secreto que Los problemas ms complejos que han afectado
histricamente a la niez son el maltrato infantil, la violencia intrafamiliar y las
agresiones sexuales41 por tal razn esta norma est encaminada en conseguir
la garanta y el restablecimiento de los derechos humanos de los nios, nias y
adolescentes. El primer paso ya se dio que era reconocer los problemas que
aquejaba esta parte de la sociedad, esto dio pie a que se lograra el
reconocimiento de los derechos, ahora se debe entender que tal como lo dispone
el artculo anterior, se debe entender que:
la violacin al derecho fundamental a la integridad personal es cualquier

acto que cause dao fsico, sexual o psicolgico a un nio, nia o
adolescente; es decir, que el maltrato, la violencia en la familia y los delitos
sexuales son un atentado contra el ejercicio del derecho a la vida y contra la
dignidad humana.
En este orden, la violacin de este derecho tiene su respuesta contundente

en las normas penales, es decir que adems de ser violaciones a derechos
fundamentales y de proteccin, dichos actos violentos han sido tipificados
como delitos: libertad, formacin e integridad sexual, violencia intrafamiliar,
lesiones personales y tortura para agresiones de carcter grave42.
Buscando lograr una proteccin efectiva de los intereses de los nios, nias y
adolescentes, el artculo 20 de la precitada norma, denominado Derechos de
41
CDIGO DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA, versin comentada, UNICEF, oficina de

Colombia- Bogot, d.C., pg. 22, 2007.
42
Ibdem.
38
Proteccin, trata este asunto estableciendo circunstancias de hecho en las que

puede encontrarse nios, nias y adolescentes como consecuencia de actos
ejercidos por los adultos en donde se ven violentados o vulnerados sus derechos,
estos actos se traducen en las formas de violencia, abandono, discriminacin,
utilizacin para fines ilcitos y las diversas formas de explotacin; estas acciones lo
nico que logran es comprometer los derechos fundamentales de los infantes y
adolescentes atentando de manera grave la integridad fsica, sexual o psicolgica,
la libertad y la autonoma personal entre muchos otros.
Lo importante de esta norma, es que se busca proteger al menor ante todas estas
situaciones, con el fin de garantizar un ambiente adecuado en el que pueda crecer
y desarrollarse como una persona integral.
La especialista en familia Mara Eugenia Villegas profesora del Departamento de

pediatra y puericultura de la Universidad de Antioquia afirma que: El nio a partir
de una buena relacin afectiva con ambos padres y de un contexto sociocultural
en el que encuentre elementos que lo gratifiquen y reafirmen, logra construir una
imagen de s mismo con la que se siente comprometido y puede edificar su propio
proyecto de vida, lo que le ayuda para la convivencia en el grupo humano en el
que se desarrolla43. Dando paso de esta forma, al poder contribuir con el
propsito de la integracin social el cual es la creacin de una sociedad para
todos, en la que cada persona, con sus propios derechos y responsabilidades
tenga una funcin activa que desempear. Una sociedad tan integrada como esa
debe basarse en el respeto de todos los derechos humanos y todas las libertades
fundamentales, la diversidad cultural y religiosa, la justicia social y las necesidades
43
VILLEGAS PEA, Mara Eugenia, La Familia y su Relacin con la Crianza,

http://www.udea.edu.co/portal/page/portal/bibliotecaSedesDependencias/unidadesAcademicas/FacultadMedic
ina/BilbiotecaDiseno/Archivos/PublicacionesMedios/BoletinPrincipioActivo/4_la_familia_y_su_relacion_co
n_la_crianza.pdf
39
especiales de los sectores vulnerables y desfavorecidos, la participacin

democrtica y el imperio de la ley44.
En algunos eventos y de manera subsidiaria el Comisario de Familia debe asumir

la competencia del Defensor de Familia, esto ocurre cuando en algunos
municipios no haya Defensor de Familia, de conformidad con el artculo 98 de la
Ley 1098 de 2006.En estas circunstancias el Comisario de Familia podr realizar
las funciones siguientes:
En relacin a medidas de Restablecimiento:
Adelantar de oficio, las actuaciones necesarias para prevenir, proteger,

garantizar y restablecer los derechos de los nios, las nias, los
adolescentes y las adolescentes cuando tenga informacin sobre su
vulneracin o amenaza.
Adoptar las medidas de restablecimiento establecidas en la ley 1098 de

2006, para detener la violacin o amenaza de los derechos de los nios, las
nias o los adolescentes.
Dictar las medidas de restablecimiento de los derechos para los nios y las
nias menores de catorce (14) aos que cometan delitos.
En materia penal:
Formular denuncia penal cuando advierta que el nio, nia o adolescente

ha sido vctima de un delito.
44
CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOCIAL, Informe de la Cumbre Mundial Sobre Desarrollo
Social, Copenhague, Dinamarca 6 a 12 de Marzo de 1995.
40
Asumir la asistencia y proteccin del adolescente responsable de haber

infringido la ley penal ante el juez penal para adolescentes (SRPA), para lo
cual deber: i. Participar en los procesos judiciales en defensa de los
derechos. ii. Impugnar las decisiones que se adopten, de ser procedente. iii.
Acompaar al adolescente en todas las actuaciones del proceso. iv.
Verificar la garanta de los derechos del adolescente. v. Tomar las
declaraciones y entrevistas rendidas por los adolescentes del cuestionario
enviado por Juez o Fiscal. vi. Realizar seguimiento al adolescente durante
la ejecucin de la sancin, para ello, recibir mensualmente el reporte del
Plan de Intervencin Individual -PLATIN- por parte del operador. vii. Rendir
informe inicial de la situacin familiar, econmica, social, sicolgica, cultural
y del nivel educativo del adolescente con el apoyo del equipo sicosocial,
ante el Juez de garantas. viii. Presentar en audiencia de imposicin de
sancin un estudio actualizado, basado en el informe inicial, sobre los
resultados de la intervencin realizada al adolescente. ix. Recibir
notificacin de la acusacin del adolescente. x. Controlar el cumplimiento
de la obligacin del Operador de vincular al adolescente al sistema
educativo.
Ejercer las funciones atribuidas por el artculo 71 de la Ley 906 de 2004,

interviniendo como querellante legtimo en los casos previstos en los incisos
2 y 3, formulando la querella cuando el sujeto pasivo estuviere
imposibilitado para formular la querella o sea incapaz y carezca de
representante legal, o cuando el representante legal sea autor o partcipe
del delito, y cuando se trate del delito de inasistencia alimentaria45....
1.6.
Ley 1146 de 2007. Normas para la prevencin de la violencia sexual y

atencin integral de los nios, nias y adolescentes abusados sexualmente.
45
INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR, Lineamiento Tcnico para Las Comisaras

De Familia, 8 de febrero de 2011.
41
Ley por medio de la cual se expidieron normas para la prevencin de violencia

sexual y atencin integral de nios, nias y adolescentes abusados sexualmente
Esta ley en el Captulo III establece disposiciones relacionadas con la atencin en

salud para nios, nias y adolescentes, vctimas de abuso sexual, la
responsabilidad de los actores del Sistema General de Salud, tanto pblico como
privado, as como de los hospitales y centros de salud de carcter pblico, quienes
estn en la obligacin de prestar atencin mdica de urgencia integral en salud a
travs de profesionales y servicios especializados, adems de lo anterior, se cre
el Comit Interinstitucional Consultivo para la Prevencin de la Violencia Sexual y
Atencin Integral de los Nios, Nias y Adolescentes Vctimas del Abuso Sexual,
las funciones de este ente, buscan evaluar, recomendar y proponer acciones
conjuntas con otras entidades para evitar el aumento del ndice de este flagelo.
42
CAPTULO II. EL DELITO SEXUAL EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES.
En este captulo se deben abordar los principales conceptos, los cuales sirven
como herramientas conceptuales que le ayudan al lector a generar su propia
opinin respecto a la fuerza probatoria del testimonio de los nios, nias y
adolescentes que han sido vctimas de acceso carnal y acto sexual diverso en sus
modalidades violenta y abusiva.
2.1.
Violencia Sexual.
Muchos autores han tratado de definir la Violencia sexual, relacionndola con la

obligacin de la pareja a tener relaciones sexuales o chantajes para conseguir
lograr tener intimidad entre pareja, pero para el presente estudio se tomar el
concepto ms amplio que dio la Organizacin Mundial de la Salud, la cual define a
la violencia sexual como todo acto sexual, la tentativa de consumar un acto
sexual, los comentarios o insinuaciones sexuales no deseados, o las acciones
para comercializar o utilizar de cualquier otro modo la sexualidad de una persona
mediante coaccin por otra persona, independientemente de la relacin de sta
con la vctima, en cualquier mbito, incluidos el hogar y el lugar de trabajo46.
Dentro de este concepto encontramos un ingrediente principal que determina

como debe ser realizada esta accin, este es la coaccin, la cual debe entenderse
como la fuerza o violencia que se hace a alguien para obligarlo a que ejecute
46
INFORME MUNDIAL SOBRE LA VIOLENCIA Y LA SALUD. Washington, D.C., Organizacin

Panamericana de la Salud, Oficina Regional para las Amricas de la Organizacin Mundial de la Salud,
Captulo 6. La Violencia Sexual, pg. 161, 2003.
43
algo47, dicha ejecucin lleva implcito una manifestacin de intimidacin

psicolgica o amenaza de dao, que necesariamente no solo se expresa a travs
de la fuerza fsica.
La Organizacin Mundial de la Salud, seala que adems de la fuerza fsica, este

acto
puede entraar la intimidacin psquica, la extorsin u otras amenazas,
como la de dao fsico, la de despedir a la vctima del trabajo o de impedirle

obtener el trabajo que busca. Tambin puede ocurrir cuando la persona agredida
no est en condiciones de dar su consentimiento, por ejemplo, porque est ebria,
bajo los efectos de un estupefaciente o dormida o es mentalmente incapaz de
comprender la situacin48.
En este orden de ideas, se debe interpretar que la coaccin se ejerce a travs de

la fuerza fsica, que tambin es entendida como material, y/o la fuerza moral, la
primera se presenta, cuando en la ejecucin del injusto penal se recurre a las vas
de hecho o a las agresiones las cuales coartan la libertad fsica y la disposicin de
la vctima o de terceros, y esta accin es suficiente para doblegar la resistencia de
las personas; y respecto al segundo caso es cuando se vale de la intimidacin, de
las amenazas o el constreimiento para someter al sujeto pasivo, disminuyendo su
capacidad de resistencia y logrando que este acceda a las exigencias del sujeto
activo, hay que destacar que en este caso no hay el despliegue de fuerza fsica
pero si la amenaza de ocasionar una lesin grave que coloque en riesgo la vida, la
integridad personal, la libertad u otro derecho fundamental vctima o de algn ser
47
Diccionario de la Lengua Espaola, Vigsima Segunda Edicin, Real Academia Espaola.

INFORME MUNDIAL SOBRE LA VIOLENCIA Y LA SALUD. Washington, D.C., Organizacin
Panamericana de la Salud, Oficina Regional para las Amricas de la Organizacin Mundial de la Salud,
Captulo 6. La Violencia Sexual, pg. 161, 2003.
48
44
querido de este. En ambos casos se debe resaltar que la accin desplegada por el
victimario debe ser idnea para subyugar la voluntad de la vctima49.
En resumen, los actos en los cuales se presenta la violencia sexual son muy
variados y se producen cuando las relaciones o actos sexuales no son
consentidos por la persona sea hombre o mujer, se hacen utilizando la fuerza,
representada a travs de la coaccin fsica o moral, aprovechndose de las
condiciones de indefensin, desigualdad y poder entre vctima y agresor.
En los siguientes casos encontramos la violencia sexual:
Violacin o Acceso carnal violento.
Acto sexual violento.
Acoso sexual
Esclavitud sexual
Embarazo forzoso.
Oposicin a la anticoncepcin.
Relaciones sexuales no consentidas.
Violencia sexual verbal.50
2.2.
Acceso Carnal Violento.
49
Sentencia de Casacin N 20413 del 23 de Enero de 2008, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin
Penal, Magistrado Ponente JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA
50
http://www.profamilia.org.co/index.php?view=category&cid=17%3Aviolenciasexual&option=com_quickfaq
45
El acceso carnal violento hace parte de una de las manifestaciones ms abrrate

de violencia sexual que hay, est se define como las acciones que ejecuta una
persona que mediante el uso de la violencia (empleo de la fuerza fsica o
intimidatoria que coarta la libre decisin sobre la sexualidad y doblega la
resistencia del sujeto pasivo), accede carnalmente a otra, ya sea por la va
vaginal, anal u oral, utilizando como instrumento el miembro viril, o el empleo de
cualquier parte del cuerpo u otro objeto que sirva para ejecutar esta accin y haga
posible una verdadera unin entre el instrumento utilizado y la cavidad del sujeto
pasivo; si bien es cierto, en este ltimo caso no se equipara al coito natural, si se
logra la finalidad inmediata del acto. Por tal razn, este delito puede ser cometido
tanto por hombres y mujeres.
En la legislacin colombiana, se encuentra regulado este delito, en la Ley 599 de

2000, actual Cdigo Penal Colombiano, Artculo 205. Modificado por el artculo 1
de la Ley 1236 de 2008. Acceso Carnal Violento, y es complementado por el
Artculo 212 de este mismo cdigo, al sealar como deber ser entendida la
conducta de acceso carnal.
2.3.
Acto Sexual Violento.
El acto sexual violento, es una de las formas de violencia sexual, que difiere del
acceso carnal violento, dado que en este caso el agresor no despliega la conducta
de acceder carnalmente a su vctima (penetracin del miembro viril o cualquier
parte del cuerpo u objeto por va anal, vaginal u oral); la accin que se desarrolla
en estos eventos, tiene connotaciones sexuales, en donde se involucran tanto las
zonas intimas, sexuales o ergenas del sujeto pasivo y del activo, y van desde
tocamientos, besos, entre otros actos, los cuales solo buscan satisfacer la libido
46
del agresor, el cual se vale de la violencia para colocar a la vctima en condicin

de indefensin y as sacar el mayor provecho a la situacin. Este tipo de casos
presenta en muchas ocasiones cierta
complejidad probatoria, puesto que las
huellas de este injusto penal no son tan evidentes como en el caso del acceso
carnal violento, y la situacin se complica an ms, cuando se vale de la violencia
intimidatoria para lograr la ejecucin de este delito, dado que se hace difcil
encontrar evidencia fsica que ayude a corroborar lo sufrido por la vctima. En
nuestro ordenamiento jurdico esta conducta se encuentra reglamentada en la Ley
599 de 2000, actual Cdigo Penal Colombiano, Artculo 206. Modificado por el
artculo 2 de la Ley 1236 de 2008.
2.4.
Acoso Sexual
Esta conducta se refiere al abuso de poder ejercido por el acosador que ostenta
una superioridad manifiesta, ya sea por la edad, sexo, posicin laboral, social,
familiar o econmica, sobre el sujeto pasivo, el cual es acosado con el fin de que
este tenga que realizar favores o respuestas sexuales que l no desea, pero que
es asediado para que termine cumpliendo lo que el agresor desea ya sea para el
beneficio de l o un tercero.
Cuando se est posiblemente frente a estos casos hay que saber distinguir entre
las actividades propias del enamoramiento las cuales no pueden llegar a ser
confundidas con el acoso sexual, as estas tengan un fin sexual, y ms si la
persona acepta de manera implcita las insinuaciones que le hacen; claro est,
que en el evento de que haya intimidacin de la vctima, podramos estar frente a
este delito. En Colombia, esta conducta fue tipificada mediante la Ley 1257 de
2.008, artculo 29, la cual adicion el artculo 210 A del Cdigo Penal.
47
2.5.
Esclavitud Sexual.
La esclavitud sexual se entiende como el abuso al que son sometidas algunas

personas en contra de su voluntad, las cuales son privadas de su libertad, de su
libre desarrollo y de la capacidad de autodeterminarse ante diferentes situaciones
de connotacin sexual; en estos casos, el agresor se vale del uso de la fuerza
para generar un entorno coercitivo que incapacite a la vctima a dar su libre
consentimiento, y lograr as, un control sobre su cuerpo y su sexualidad para
obligarla a realizar actos de naturaleza sexual como la prostitucin. En Colombia
se encuentra prohibido cualquier forma de esclavitud, de servidumbre y trata de
seres personas51. Esta conducta se encuentra tipificada en el Artculo 188 A. del
Cdigo Penal, Adicionado por el art. 2, Ley 747 de 2002, Modificado por el art. 3,
Ley 985 de 2005.
2.6.
Acto Sexual Abusivo.
El acto sexual abusivo, se considera como la realizacin de una actividad sexual

entre dos o ms personas, en donde uno de los integrantes presenta falta de
capacidad para dar su consentimiento o no se encuentra preparado psicolgica y
evolutivamente para tomar dicha decisin, este es el caso de los menores de
catorce aos, de las personas que presentan algunos tipos de retardo mental, de
las que se encuentran desmayadas, bajo el estado de alguna droga o sustancia
que afecten su voluntad; hay que mencionar, que en estos ltimos casos el
agresor no ejecuta ninguna maniobra para someter a su vctima, ni influye de
ninguna manera para que esta alcance este estado, prcticamente el perpetrador
la encuentra tales condiciones y se aprovecha de esta situacin para llevar a cabo
su delito.
51
artculo 17, Constitucin Poltica de Colombia. 1991
48
En Colombia bajo esta modalidad de violencia sexual se encuentran tipificados los

delitos de acceso carnal abusivo con menor de catorce aos52, actos sexuales con
menor de catorce aos53, acceso carnal o acto sexual abusivo con incapaz de
resistir54, y el acoso sexual55, los cuales se encuentran consagrados en el Cdigo
Penal Colombiano.
Sobre este punto ha aclarado la Corte Suprema de Justicia56 que el legislador, al

consagrar este tipo penal, quiso prohibir cualquier ejercicio de sexualidad en los
menores de 14 aos porque presume la incapacidad para la libre disposicin
sexual toda vez que ha valorado que las personas menores de esa edad no se
encuentran en condiciones de asumir sin consecuencias para el desarrollo de su
personalidad el acto sexual, debido al estadio de madurez que presentan sus
esferas intelectiva, volitiva y afectiva57.
Igualmente sealo que los actos sexuales cometidos sobre ese grupo poblacional
afectan el desarrollo de su personalidad y pueden producir alteraciones
importantes que incidan luego en su vida y equilibrio futuro.
La formacin e integridad sexual resultan lesionadas porque la menor -de 8 aos

de edad- tiene el derecho a gozar de un ambiente pulcro, limpio donde pueda
evolucionar y disponer libremente de su sexualidad cuando adquiera la mayora de
edad, sin intromisiones impropias que puedan alterarla. La intencin del legislador
52
Artculo 208 del Cdigo Penal Colombiano, Ley 599 de 2.000. Modificado por el art. 4, ley 1236 de 2.008
54
55
Artculo 210A del Cdigo Penal Colombiano, Ley 599 de 2.000. Adicionado por el art. 29, ley 1257 de
2.008
56
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN PENAL. MAGISTRADO PONENTE:
AUGUSTO J. IBEZ GUZMN. Proceso No 30305. 5 de noviembre de dos mil ocho (2008).
57
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN PENAL. Sentencia de casacin del 26 de
septiembre de 2000 (radicado 13.466).
53
49
fue prevenir el dao o el peligro de dao en el desarrollo del menor en sus

funciones sexuales, pues en esa poca se encuentra en desarrollo de sus etapas
intelectiva, afectiva y volitiva. La libertad sexual de Patricia se vio claramente
puesta en peligro en cuanto en estos casos se maneja la idea de indemnidad e
intangibilidad, como criterio que da sentido a la prohibicin penal58.
La Corte Suprema de Justicia record que en el Cdigo Penal de 1980 el delito

que ocupa la atencin de la Sala se prevea bajo el ttulo de corrupcin, respecto
del cual LUIS CARLOS PREZ seal:
Cuando el Cdigo previene que sus disposiciones garantizan el correcto

desenvolvimiento de la libertad y el pudor sexuales, indica un punto exento
de dudas. La necesidad de proteger tales bienes surge de estos principios:
las manifestaciones libidinosas en un menor, o en su presencia, o con su
concurso, mayormente la iniciacin del mismo en prcticas sexuales
anormales, reducen su albedro al colocarlo en un plano vicioso del cual no
siempre logra salir. Las primeras experiencias son definitivas en el
encauzamiento de los apetitos erticos y cualquier indicacin torpe es capaz
de trastornar las futuras determinaciones en ese campo.59
2.7.
Acceso Carnal Abusivo.
El acceso carnal abusivo est comprendido por los actos sexuales de penetracin
del miembro viril por va anal, vaginal u oral; o la penetracin vaginal o anal de
cualquier otra parte del cuerpo humano u otro objeto, y en donde el sujeto pasivo
58
Vase a MUOZ CONDE Francisco, Derecho Penal, Parte Especial, Valencia (Espaa), Tirant Lo Blanc,
1996, captulo VIII.
59
Derecho Penal, tomo V, segunda edicin, Temis, 1991.
50
es un menor de catorce aos el cual accede a la realizacin de estos actos. En

este caso se plantea una situacin especial respecto del menor, puesto que
debido a su corta edad, el consentimiento de este se encuentra viciado, dado que
todava no alcanza una madurez psicolgica mnima para poder entender y ser
responsable de la decisin que se est tomando, as como de las implicaciones
que esto puede acarear para su desarrollo armnico el cual tiene que estar libre
de cualquier manipulacin o hecho que afecte su integridad fsica y moral. De la
misma forma se aplica en el evento en que la vctima padezca de alguna
enfermedad mental o se encuentre incapaz de resistir.
2.8.
Explotacin Sexual.
Esta clase de explotacin sexual es vista como una de las forma en que se puede
inducir a la prostitucin, se caracteriza por las acciones en las cuales una persona
saca provecho de otra, bajo una relacin existente entre el explotador y el
explotado, que est marcada por el poder y dominio que hay de uno sobre el otro,
considerando a la vctima como un objeto o mercanca que es comercializada con
fines sexuales, como la prostitucin o la pornografa, entre otras, con el fin de
obtener un provecho econmico u otro beneficio para su victimario. En este delito,
no importa si la vctima acta de manera aquiescente respecto de la explotacin
sexual, de igual forma se configura el quebrantamiento de la ley, dejando sin valor
jurdico el consentimiento otorgado, puesto que este, en ningn momento podr
ser tomado como una causal de exoneracin de responsabilidad penal60. En
Colombia, esta conducta es tipificada en el artculo 213, modificado por el artculo
8 de la ley 1236 de 2.008, y 213, adicionado por el artculo 2 de la Ley 1329 de
2009, del Cdigo Penal.
60
artculo 188A del Cdigo Penal Colombiano, Ley 599 de 2000, adicionado por la Ley 747 de 2002 y
modificado por la Ley 890 de 2004
51
2.9.
Nios, Nias y Adolescentes vctimas.
Es la persona que sufre un dao o perjuicio, que es provocado por una accin, ya
sea por la conducta de una persona o fuerza mayor. En materia penal, al
referirnos a la vctima, se habla del individuo que sufre un detrimento de sus
derechos a causa de la realizacin de un delito, en el cual l, es el sujeto llamado
a soportar la carga que de manera injusta le fue impuesta por su victimario,
generndole un dao que puede ser tanto fsico, psicolgico y patrimonial.
Para definir el concepto de nio o nia es necesario ocuparnos en lo establecido

en la Convencin Internacional de los Derechos del Nio de 1989, conforme a la
cual se estableci en su primer artculo que ..se entiende por nio todo ser
humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le
sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad, esta es entonces, la
categora que se le da a toda persona que todava no cumple una edad de
dieciocho aos en donde se presume que alcanza una madurez psicolgica para
entender de manera responsable las consecuencias de sus actos y acciones.
En la legislacin Colombiana encontramos algunas disparidades respecto a la

edad lmite que debe tener una persona para ser considerada como nio o nia,
vemos en el Cdigo Civil referirse al concepto de nio como la persona que
todava no cumple la edad de siete aos, y en el Cdigo de la Infancia y la
Adolescencia hasta los doce aos61, esto evidencia una falta de unidad de criterio
en la materia; pero es en ltimas, la Carta Poltica la que nos ayuda a dirimir dicha
controversia, esto gracias a los artculos 44, 93 y 94 superiores, los cuales por un
lado nos remiten a la normatividad internacional, y por otra parte, sealan lo que
Cdigo Civil en su artculo 34, seala Llmese infante o nio, todo el que no ha cumplido siete aos
; por otro parte al respecto se estipula en el artculo 3 del Cdigo de la Infancia y la Adolescencia que se
entiende por nio o nia las personas entre los 0 y los 12 aos; y adems, en la Convencin Internacional
de los Derechos del Nio de 1989 se contempla en su artculo 1 que nio todo ser humano menor de
dieciocho aos de edad, este ltimo ratificado por el Congreso de la Republica de Colombia.
61
52
hace parte del bloque de constitucionalidad, es as, que para nuestro pas tiene
plena vigencia lo contemplado en el artculo 1 de la Convencin Internacional de
los Derechos del Nio de 1989, por tal razn, se unifican los criterios al referimos a
los nios o nias, puesto que nuestra legislacin se debe armonizar a lo
consagrado en la convencin sobre este asunto y manejar el concepto de nio o
nia como la persona que todava no cumple la mayora de edad, la cual para
nuestro pas est sealada en dieciocho aos.
Por ltimo, teniendo claro que nio o nia es aquel que todava no cumple la
mayora de edad, nuestra legislacin seala una subcategora dentro de la
categora de nio, esta se denomina la adolescencia, que se define como la etapa
en la que empiezan los cambios fsicos de maduracin sexual, o el periodo de
desarrollo biolgico, psicolgico, sexual y social que empieza con la pubertad, la
cual aproximadamente comienza desde los 12 aos y termina a los 18 aos,
tiempo en el que se presume se alcanza la madurez fsica, psicolgica, y a su
vez, se llega tambin a la mayora de edad.
53
CAPITULO III. LA PRUEBA TESTIMONIAL DE LOS NIOS, NIAS Y

ADOLESCENTES.
3.1.
Prueba Testimonial.
La prueba testimonial que rinden los nios y nias siempre ha generado

controversia, puesto que se cree que estas personas de tan temprana edad
presentan una serie de condiciones que colocan en entredicho su capacidad a la
hora de realizar esta prueba, se dice que ellos tienen
menor capacidad de
atencin, se les dificultad retener lo percibido, son sugestionados fcilmente,

difcilmente diferencian la realidad y la fantasa, y su narracin es poco coherente
y con contradicciones62.
La Corte Constitucional y la Corte Suprema de Justicia, se han encargado de

fortalecer la tesis donde se seala que las vctimas menores de edad tienen plena
capacidad para rendir su testimonio en procesos judiciales63, y esta prueba debe
ser valorada de acuerdo a los postulados de la sana crtica, al nivel cognitivo de
quien presenta la prueba, y a la confrontacin de esta con los elementos
probatorios que hacen parte del proceso, en este sentido, no se puede entrar a
desvalorar el testimonio rendido por los menores bajo el pretexto de una supuesta
inferioridad mental o inmadurez psicolgica64.
62
APORTES DE LA PSICOLOGA FORENSE AL ABORDAJE DE LOS DELITOS SEXUALES, Unidad

Temtica I EL ABUSO SEXUAL: VCTIMAS Y AGRESORES, ADRIANA ESPINOSA BECERRA,
Defensora del Pueblo, Pg. 17.
63
Corte Constitucional, Sala de Revisin, sentencia T-639 del 4 de agosto de 2006. Corte Suprema de
Justicia, Sala de Casacin Penal, proceso 10615, Sentencia del 29 de julio de 1999, Sentencia del 29 de enero
de 009. Juzgado Penal del circuito de Medelln, proceso 2007-00231, Sentencia del 15 de mayo de 2008.
64
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, proceso 23706, sentencia del 26 de enero de 2006 y
Proceso 24468 , sentencia del 30 de marzo de 2006
54
Es un medio de prueba, en el cual una persona sin distingo de edad o sexo, le

transmite al juez y a la audiencia, el conocimiento acerca de determinados
sucesos o acontecimientos que le constan y a su vez son pertinentes para
esclarecer los hechos materia de investigacin que hacen parte del proceso.
3.2.
La regla de la sana critica en la valoracin probatoria.
La Sana Critica se refiere al mtodo que debe utilizar todo Juez de la Repblica a
la hora de abordar el manejo y la apreciacin de la prueba, esta se convierte en la
forma correcta en que se debe valorar la prueba, la cual debe ser atendida de
acuerdo a la lgica, la experiencia, y desde luego, a los conceptos y premisas
establecidos en la ciencia.
El Tribunal considera que en este caso la prueba testimonial cobra

particular importancia, debido a los estigmas que tiene los testimonios de
los menores y la valoracin que se les pueda dar a estos. La Sala Penal del
Tribunal considera que las declaraciones dadas por los nios y nias deben
estar sujetas a los postulados de la sana crtica y a la confrontacin de los
dems postulados probatorios.
Si bien es cierto, dentro de las consideraciones se tiene en cuenta que en el

caso de presentarse un testigo nico, no se puede mirar con el recelo que
lo hacen los tratadistas, porque si esta prueba sometida a la sana critica
demuestra con veracidad y credibilidad los hechos de la conducta penal,
55
esto es ms que suficiente para dictar un fallo condenatorio65. De igual

forma, dicha prueba no se puede subestimar por el solo hecho de que la
persona que la rinda sea un menor, se ha demostrado a travs da
investigaciones cientficas que cuando se realizan atropellos sexuales en
contra de los nios y nias, su testimonio reporta gran confiabilidad, y esto
es debido a la magnitud del dao que puede generar el acto sexual y al
impacto que este causa en su memoria.
Resulta entonces, que a pesar de darle un alto grado de credibilidad al

testimonio que rinda los nios y nias cuando estos son vctimas de delitos
sexuales, esta prueba debe ser analizada confrontndola con las dems, y
el resultado del anlisis de todo el material probatorio debe generar un
margen de certeza sobre la conducta que no deje asomos de duda sobre el
hecho y la responsabilidad del incriminado en la realizacin del delito 66.
Igualmente la Corte Suprema de Justicia67 ha sealado:
Teniendo claro que la Ley penal no discrimina el testimonio de los menores, es

claro que esta medio probatorio debe ser valorada como las dems, a la luz de
la sana crtica y la confrontacin con los dems elementos probatorios que se
encuentren dentro del proceso. Esto significa, que en la actualidad perdi
fuerza el concepto que se tena de que el testimonio de los nios y nias
estaba viciado por no tener desarrolladas en plenitud sus facultades mentales,
65
Sentencia del 2 de diciembre de 1992, Corte Suprema de Justicia, Magistrado: JORGE CARREO
LUENGAS.
66
Tribunal superior del distrito judicial de Popayn. Sala de decisin penal. Magistrado ponente: Dr. Jess
Eduardo Navia L. 11 de julio de dos mil seis (2006). Radicacin N 06-00039
67
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACION PENAL. MAGISTRADA PONENTE:

MARINA PULIDO DE BARN. 26 de dos mil seis (2006). Proceso N 23706.
56
fsicas y ticas; hay que tener en cuenta que la valoracin de la prueba

testimonial menores no busca conocer el anlisis que ellos hagan de los
hechos sucedidos, para lo cual si tienen que tener desarrolladas a plenitud sus
facultades cognitivas, sino de determinar cuan objetiva es la narracin que
realiza, tarea para la cual basta con verificar que no existan limitaciones
acentuadas en su capacidad Psico-perceptiva distintas a las de su mera
condicin, o que carece del mnimo raciocinio que le impida efectuar un relato
medianamente inteligible;
pero, superado ese examen, su dicho debe ser
sometido al mismo rigor que se efecta respecto de cualquier otro testimonio y

al tamiz de los principios de la sana crtica.
La Corte Suprema de Justicia seala que la sana critica no solo debe aplicarse
para el testimonio del menor de manera directa sino tambin por medio de los
dictmenes periciales que sirven de medio para llevar su dicho al juicio, as:
Teniendo en claro, que en los casos de violencia sexual en contra de los nios
y nias, no solo se tiene el testimonio del menor como nica prueba, adems
pueden salir nuevas evidencias que permitan fortalecer lo narrado por el menor
y que ayudan a corroborar sus narraciones, como las pruebas mdico-legales
las cuales examinan los daos causados en el menor a causa de la conducta
desplegada en este; los dictmenes periciales que sirven como testimonios
que ayudan a generar credibilidad en los relatos del menor, entre otros
elementos probatorios, que al ser confrontados de acuerdo a las reglas de la
sana critica van permitir inferir la veracidad de los hechos y la responsabilidad
del agresor68
68

ALFREDO GOMEZ QUINTERO. 13 de febrero de dos mil ocho (2008). Proceso N 28742
57
Por las razones anteriores, el testimonio de la vctima en este caso adquiere la

relevancia que en otra instancia no se le dio, otorgndole credibilidad a sus
relatos, toda vez que estos fueros referenciados de manera coherente,
especificando las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que ocurri el
abuso sexual, y que adems al ser confrontado con los dems elementos
probatorios, bajo las reglas de la sana critica, permiti concluir que el Tribunal
erro en el anlisis que hizo de las declaracin de la menor y el informe
psiquitrico69.
3.3.
Requisitos de Existencia, Validez y Eficacia.
La prueba testimonial tiene que contar con los requisitos establecidos en el Art.
359 del cdigo de procedimiento penal, adems de ser soporte de la teora del
caso de la defensa o de la Fiscala. La legislacin penal seala que la prueba,
testimonial o producida por otro medio, debe ser admisible, pertinente, til, no
repetitiva y conducente.
Adicionalmente el Art. 360 del cdigo de procedimiento penal habla de la prueba

ilegal, siendo esta aquella prueba que se obtiene con violacin delos requisitos
formales previstos en la ley.
69

YESID RAMREZ BASTIDAS. 1 de septiembre de dos mil diez (2010). Proceso N 29369
58
Para predicar la existencia de la prueba testimonial, esta deber cumplir los

siguientes requisitos (Art. 383 del C. P.P. y siguientes):
a.
El testimonio es de carcter personal, no puede realizarse a travs de
delegatarios.
b.
En materia Penal la prueba testimonial la puede realizar tanto un tercero
ajeno al proceso como una de las partes vinculadas a este.

c.
La prueba testimonial es un acto de carcter procesal, la cual debe
recaudarse dentro del proceso judicial. En el caso de los menores de edad, el

juez, podr practicar el testimonio del menor fuera de la sala de audiencia, de
acuerdo con lo previsto en el numeral 5 del artculo 146 del Cdigo de
Procedimiento Penal.
d.
Las declaraciones se fundan en hechos de los cuales se tenga
conocimiento y que sean relevantes para el proceso.

e.
Es relato de los hechos debe ser declarado de manera representativa, y
referirse a sucesos ocurridos con anterioridad a la recepcin de la prueba

testimonial.
f.
El testimonio debe estar orientado al convencimiento del juez sobre la
ocurrencia de los hechos donde se debe especificar las circunstancias de modo,

tiempo, y lugar.
Frente a la Validez del testimonio, este est claramente relacionado con que se
haya producido con sujecin a las reglas establecidas en el procedimiento, y su
inadmisin afectara el mayor o menor valor probatorio concedido por el juez, por lo
cual debe:
59
a.
La prueba testimonial debe practicarse de acuerdo a la normatividad
vigente para que sea tenida en cuenta dentro del proceso.

b.
La prueba testimonial solo la puede exigir una parte dentro del proceso, y
de manera excepcional, el juez de manera oficiosa, argumentando razones de

ndole constitucional70.
c.
El funcionario encargado de recibir el testimonio debe ser el que la Ley
seale para ese fin, por regla general, es el mismo que acepta y decreta este
medio de prueba.
d.
La persona que va a rendir testimonio, debe estar en condiciones fsicas y
mentales para hacerlo, sin importar su edad, puesto que la capacidad del testigo la
dar la prueba misma.
e.
El nico inters que debe tener el testigo a la hora de rendir testimonio, es
el de esclarecer los hechos que son materia del proceso.

f.
El testimonio dado por el testigo debe ser libre, espontaneo, y no puede
estar bajo el influjo de ningn tipo de coaccin que enturbie el concepto de justicia.
g.
las diligencias donde se tome la declaracin de los nios, nias y
adolescentes deben estar precedidas por el Defensor de Familia, quien

salvaguardara los derechos prevalentes del menor.
h.
El testigo que tenga menos de doce aos, en la diligencia donde se
practique la prueba testimonial, no se le recibir juramento, y adems, deber

estar asistido en la diligencia, por su representante legal o por un pariente mayor
de edad.
i.
Las declaraciones que den los nios, las nias y los adolescentes ser
realizada por personal del Cuerpo Tcnico de Investigacin de la Fiscala General

de la Nacin, entrenado en entrevista forense en nios, nias y adolescentes,
70
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN PENAL. Sentencia del 30 de marzo de 2.006,
Rad. 24468. M.P. dgar Lombana Trujillo.
60
previa revisin del cuestionario por parte del Defensor de Familia, sin perjuicio de
su presencia en la diligencia; en caso de no contar con los profesionales aqu
referenciados, a la autoridad competente le corresponde adelantar las gestiones
pertinentes para asegurar la intervencin de un entrevistador especializado 71. La
entrevista que realice el menor preferiblemente ser tomada por una sola vez y
excepcionalmente podar ser llamado a una segunda entrevista.
j.
Los interesados en formular preguntas al menor durante la prctica de
testimonios del menor debern enviar previamente al Defensor de Familia su

cuestionario, y este solo aprobara las preguntas que no sean contrarias al inters
superior que le asiste al nio. De manera excepcional, el juez puede intervenir en
el interrogatorio para conseguir que el menor responda de manera clara y precisa
la pregunta que se le ha formulado. Artculo 150 de la Ley 1098 de 2006, actual
Cdigo de la Infancia y la Adolescencia.
La eficacia del testimonio est relacionada con la pertinencia que dicha prueba
debe tener para lograr llevar al conocimiento del juez la teora sobre la ocurrencia
de los hechos materia de investigacin, por lo tanto:
a.
El testimonio rendido debe ser conducente, esto se refiere a que tiene que
ser apto para entrar a probar lo que se pretende dar a conocer al Juez, por tal
razn se necesita que la prueba guarde una estrecha relacin con lo que se quiere
demostrar para que sea el medio que nos lleve a corroborar determinado hecho.
b.
El medio de prueba debe ser pertinente, esta es la relacin directa o
indirecta que existe entre el hecho como objeto de investigacin y la prueba con la
cual se quiere demostrar dicho suceso, en este evento la prueba debe tener
relacin no solo con la conducta que se quiere probar, sino tambin con la
responsabilidad del imputado.
71
artculo 206A de la Ley 906 de 2004, Cdigo de Procedimiento Penal, Adicionado por la Ley 1.652 de
2013.
61
c.
El testimonio debe ser til para que el Juez llegue al convencimiento de que
si sucedieron los hechos que son materia de prueba y que el imputado es

responsable de estos.
d.
El testigo en el momento de percibir los hechos, no puede estar bajo el
influjo de ninguna sustancia que altere sus facultades mentales, ni padecer

enfermedad que altere la percepcin de las cosas, en el caso de presentar las
situaciones anteriores, el Juez deber analizar el caso en particular y determinar si
se le puede otorgar valor probatorio al testimonio rendido por esta persona.
e.
El testimonio debe referenciar las circunstancias de modo, tiempo, y lugar
en las que ocurrieron los hechos, y se debe narrar de manera clara y precisa la
situacin acontecida.
f.
Las narraciones hechas en la prueba testimonial deben guardan
concordancia entre los hechos ocurridos y los narrados, dado que el relato de
unos hechos contradictorios le resta credibilidad y eficacia a la declaracin.
3.4.
Factores cognitivos y psicosociales que influyen en el testimonio de los

nios, nias y adolescentes.
En este punto se describirn los factores cognitivos y psicosociales que afectan el

testimonio dado por los nios, nias y adolescentes, que influyen en el resultado
de los procesos judiciales y deben ser tenidos en cuenta la momento de su
valoracin.
62
3.4.1. La Memoria de los Testigos.
Antes de entrar a analizar este factor, es necesario mencionar que todas las
personas tenemos diferentes niveles de capacidad para recordar determinadas
situaciones y distinguir lo que est pasando a nuestro alrededor, esto se atribuye a
infinidad de condiciones como la edad, los hobbies o pasatiempos, la profesin o
el trabajo, la alimentacin, el estrs, las enfermedades o afectaciones de la
memoria, entre otras circunstancias que de algn modo pueden contribuir en el
desarrollo mental del individuo y en la destreza para recordar las cosas de manera
detallada. A continuacin se analizar la interrelacin de la memoria de los
testigos a partir del esquema tratado en la obra de Raskin por los autores Loftus,
Greene y Doyle72. Este esquema se divide en 3 fases: adquisicin, retencin y
recuperacin.
La fase de adquisicin, dentro de este factor existen variables que influyen

tanto en el suceso como en el testigo.
Suceso: en el transcurso del suceso existen dos elementos que influyen de

manera significativa en la memoria del testigo, por un lado tenemos la violencia,
entendida esta como la expresin de la fuerza fsica y la cual se puede relacionar
que entre mayor grado de violencia comportar menor precisin del testimonio, la
emocin del suceso origina la falta de atencin porque se priorizan los estados
internos frente a los estmulos externos, repercutiendo as, en la capacidad de
observacin de los detalles de la escena; tiempo de duracin, en este punto, hay
una tendencia, y es que los testigos por lo regular aumentan la duracin de los
72
Loftus E. F., Greene E. L. y Doyle J. M., Psicologa del Testimonio del Testigo Presencial, MTODOS
PSICOLGICOS EN LA INVESTIGACIN Y PRUEBAS CRIMINALES, Descle de Brouwer, Bilbao,
1994.
63
sucesos, lo cual lleva que a la hora de valorar este factor hay que ser muy
cautelosos.
Testigo: Existen unas circunstancias que afectan la capacidad de memoria del
testigo y que al estar sometidos a condiciones de este tipo influyen en la exactitud
de los recuerdos y en el dficit de memoria que pueda tener el sujeto
cognoscente, estas son el estrs, el estrs crnico y el miedo, adicional a estos
factores, la edad es un elemento que
afecta en cierta medida a la memoria
porque no es lo mismo una persona que est totalmente desarrollada en sus

condiciones fsicas y mentales a otra que apenas est desarrollndolas o en el
caso contrario, que est perdiendo estas facultades.
La fase de retencin, el olvido, la exposicin a nueva informacin y los

distorsionadores del recuerdo.
El olvido: Los recuerdos se van olvidando poco a poco en nuestra memoria y ms

cuando no se desean recordar, porque son las huellas del dao o trauma que se
causaron alguna vez, por esta razn, lo ideal es que el testimonio sea tomado en
la mayor brevedad posible, para evitar que el testigo no olvide esos detalles
trascendentales para el proceso.
La exposicin a nueva informacin, este aspecto explica la forma en la cual el
testimonio puede ser contaminado por factores externos que van a originar lo que
se denomina la memoria falsa o falsos recuerdos inducidos, existen 3 posturas
tericas que permiten explicar estos fenmenos: la alteracin (la informacin
post-evento modifica la memoria original), la coexistencia (la informacin original y
la post-evento coexisten en la memoria, haciendo menos accesibles las
informaciones originales) y finalmente, la postura de no-debilitamiento (la
64
informacin post-evento no afecta a las huellas subyacentes de memoria, sino

slo a lo que el sujeto relata)73.
Los distorsionadores del recuerdo, el transcurso del tiempo causa en el testigo no

solo la posibilidad de que este vaya olvidando los hechos que son parte del
proceso, sino que adems la informacin se puede afectar por la falsa memoria o
falsos recuerdos inducidos.
La fase de recuperacin:
El modo de realizar la interrogacin, la forma en que se va a realizar la prctica de

la prueba testimonial tiene especial importancia puesto que esta es la manera en
la que se va a recolectar la informacin, por tal razn se debe evitar que el testigo
se vea afectado por los fenmenos de sugestibilidad e incorporacin de
informacin post-evento. El mejor mtodo para realizar la diligencia es a travs de
la pregunta abierta, no dirigida, la cual facilita el relato libre de los hechos que
conoce el testigo.
La confianza del propio testigo en su declaracin, esto significa que cuando el

testigo tiene mayor confianza y seguridad en la veracidad de su testimonio, su
declaracin va a ser ms precisa.
73
Tesis Doctoral en Psicologa, LA CREDIBILIDAD DEL TESTIMONIO INFANTIL ANTE SUPUESTOS

DE ABUSO SEXUAL: INDICADORES PSICOSOCIALES, JOSEP RAMN JUREZ LPEZ,
Universidad de Girona, 2004. Pg. 119.
65
Ayudar a recordar al testigo, los sucesos experimentados mediante la

reinstauracin del contexto pueden favorecer notablemente la precisin de dichos
recuerdos.
3.4.2. Los Efectos del Lenguaje.
a.
El lenguaje es un proceso que se empieza a desarrollar desde la interaccin
que tiene el nio con sus padres o cuidadores y que se va enriqueciendo con la
relacin que establezca el menor con la sociedad y el medio ambiente que lo
rodea.
b.
Relacin lenguaje y contexto, a medida de que el nio vaya desarrollando
su lenguaje, va adquiriendo la capacidad de expresarse teniendo en cuenta la

relacin que existe entre l y el entorno que lo rodea , aprehendiendo as, a
interpretar las diferentes situaciones que transcurren en su vida diaria.
d.
Relacin lenguaje receptivo-productivo, esta se entiende como el vnculo
que existe entre saber entender lo que se est diciendo y viceversa. En relacin a
los menores, se maneja la teora de que los nios pueden entender ms de lo que
pueden producir, esto depende tanto de las habilidades lingsticas del pequeo
como de la sensibilidad, capacidad, y conocimiento que tenga los adultos para
ensearle.
e.
La narracin, vista como una forma de pensar, este es un sistema de
estructuracin que utilizamos para ordenar el conocimiento, las experiencias y los

recuerdo que vamos adquiriendo en la vida diaria. Referente a los nios, esta
narracin depende del desarrollo cognitivo del nio y del conocimiento prctico
que tenga del contexto o situacin que l deba pensar.
66
3.4.3. La mentira o inverosimilitud sobre los hechos narrados.
El desarrollo moral se entiende como el proceso de construccin constante que

realiza todo individuo a medida que interacciona con el medio y que lo lleva a
lograr su propia autonoma. Este desarrollo se puede ver influenciado por
diferentes
elementos que repercuten en la vida del individuo, los cuales
contribuyen con el proceso de formacin de su personalidad y la evolucin de sus

capacidades, las cuales le deben permitir comprender los distintos escenarios que
se van a presentar en el curso de su vida.
En este contexto, todo individuo va adquiriendo en las etapas de su vida diferentes

capacidades, facultades y conocimientos que le van permiten distinguir entre lo
bueno y lo malo, la realidad y la fantasa, la verdad y la mentira. Pero estas son
cosas que se van ganando con el transcurso del tiempo y a medida de que vaya
madurando su personalidad. Por eso es importante que la persona desde muy
temprana edad viva en un medio acorde que le permita crecer en unas
condiciones aptas para su buen desarrollo fsico y mental.
Como se ha mencionado en el curso de este anlisis de los factores cognitivos y

psicosociales, todos los nios y nias se encuentran en un constante proceso de
desarrollo el cual se va fortaleciendo a medida de que estos vayan viviendo las
diferentes etapas de sus vidas, dentro de estos procesos de desarrollo
encontramos una etapa en la cual el menor se enfrenta a las mentiras, no en el
contexto de los adultos, sino de una forma infantil en la cual mentir hace parte de
una estructura psicolgica en pleno desarrollo donde todava se entrecruzan la
realidad y la fantasa, y existe la dificultad para procesar informacin y relatarla
manera ajustada a la realidad. Las investigaciones muestran que los nios si
puede mentir y que lo puede lograr con gran facilidad, permitiendo en muchas
ocasiones confundir a otras personas por la naturalidad con lo que lo puede hacer.
67
Para el abordamiento terico del problema de la credibilidad del testimonio se

analiz la sentencia de la Corte Suprema de Justicia74, mediante la comprobacin
de los argumentos de la Corte y la realidad jurdica observada frente a los
argumentos jurdicos que plantea la Corte para darle credibilidad al testimonio de
los menores, y que tanto corresponden estos con la realidad jurdica del proceso
penal colombiano.
Argumentos de la Corte
Realidad jurdica
En el caso de los nios con problemas Corte ha venido sosteniendo que no es

mentales o que
facultades
han perdido algunas acertado imponer una veda o tarifa
psico-perceptivas.
Sin probatoria
embargo, tales limitaciones per se no credibilidad
que
margine
el
testimonio
de
de
toda
los
se ofrecen suficientes para restarles menores

total credibilidad cuando se advierte
que han efectuado un relato objetivo de
los acontecimientos.
La declaracin del menor, est sujeta en su En el caso especfico del testimonio de
valoracin a los postulados de la sana los menores de 12 aos, por ejemplo,
crtica y a su confrontacin con los dems actualmente no existe prevencin al
elementos probatorios del proceso, sin que respecto, ni en la Ley 600 de 2000 se encuentre razn vlida para no otorgar (artculo 266), ni en la 906 de 2004
crdito a sus aportes objetivos bajo el (383, inciso segundo), distinta a la de
pretexto de una supuesta inferioridad que en las dos legislaciones se precisa
mental.
que cuando depongan sobre los hechos

no se les recibir juramento y que
durante esa diligencia debern estar
74
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Radicado No. 23706 del 26 de Enero de 2006
68
asistidos
-en
lo
posible-
por
su
representante legal o por un pariente

mayor de edad.
El juramento del testigo es apenas una Credibilidad en el plano jurdico que,
facultad de compulsin que la ley autoriza adems, es el reflejo de las relaciones
para procurar su vinculacin con la verdad interpersonales con los infantes, pues
de lo percibido, lo cual permite amonestarlo resultara inaudito llegar al extremo de
sobre la importancia moral y legal del acto.
que, nicamente porque an no han
As pues, aunque el juramento apunta a desarrollado a plenitud sus facultades

garantizar la verdad en la declaracin del mentales, fsicas y ticas, sus relatos
testigo, la ausencia del mismo no significa merezcan el repudio absoluto de la
que el deponente voluntariamente no pueda colectividad, si se evidencia que tienen
ser fiel a la misma, como evidentemente la capacidad de ilustrar objetivamente
puede ocurrir en el caso del menor de 12 sobre unos hechos.
aos.
As las cosas, razonable es colegir, de Determinar
acuerdo
con
los
cuan
objetiva
es
la
antecedentes narracin que realiza, tarea para la cual
jurisprudenciales sobre la materia, que el basta con verificar que no existan

testimonio del menor no pierde credibilidad limitaciones
acentuadas
en
su
slo porque no goce de la totalidad de sus capacidad sico-perceptiva distintas a

facultades de discernimiento.
Pero,
adems,
desconocer
las de su mera condicin

la
fuerza El sujeto activo de la conducta, por lo
conclusiva que merece el testimonio del general, busca condiciones propicias

menor vctima de un atentado sexual, para evitar ser descubierto y, en esa
implica perder de vista que dada su inferior medida, es lo ms frecuente que slo
condicin por encontrarse en un proceso se cuente con la versin del ofendido,
formativo fsico y mental- requiere de una por lo que no se puede despreciar tan
especial proteccin, hasta el punto de que, ligeramente.
como lo indica expresamente el artculo 44
de
la
Carta
Poltica,
sus
derechos
69
prevalecen sobre los dems y, por lo tanto,

su inters es superior en la vida jurdica.
Fuente: Elaboracin propia.
La Corte en dicha sentencia igualmente plantea argumentos psicolgicos para

sustentar la credibilidad del testimonio de un menor, que tanto corresponden con
la literatura especializada en Psicologa Forense, como son:
La psicologa experimental ensea que la minora de edad, la vejez o la

imbecilidad no impiden que en determinado caso se haya podido ver u or
bien.
La exclusin del mrito que ofrece el testimonio del menor desatiende

estudios elaborados por la sicologa experimental y forense, por lo que se
puede concluir que una tal postura contraviene las reglas de la sana crtica,
en cuanto el juicio del funcionario debe mostrarse acorde con los
postulados cientficos.
Estudios recientes realizados por profesionales de esas reas, indican que

no es cierto que el menor, a pesar de sus limitaciones, no tiene la
capacidad de ofrecer un relato objetivo de unos hechos y muy
especialmente cuando lo hace como vctima de abusos sexuales.
De acuerdo con investigaciones de innegable carcter cientfico, se ha

establecido que cuando el menor es la vctima de atropellos sexuales su
dicho adquiere una especial confiabilidad.
Con la consolidacin de la investigacin cientfica, en disciplinas tales

como la medicina, la sicologa, la sociologa, etc., se hicieron patentes los
rasgos y caractersticas propias del desarrollo de los nios, hasta
establecer su carcter singular como personas, y la especial relevancia que
a su status deba otorgar la familia, la sociedad y el Estado.
70
El salvamento de voto de la sentencia que se estudia, del M.P.: lvaro Orlando

Prez Pinzn, resalta que aunque es cierto que estn en boga los derechos de los
nios o, ms exactamente, estn de moda. Pero jams al punto de dejar de lado
los derechos de los dems. Adems seala:
Las apreciaciones anteriores, obviamente, no tienen que ver con la nia, como
ser humano digno. Tienen que ver, eso s, con la vitalidad de sus narraciones
para permitir una sentencia condenatoria.
Bastara decir que el derecho penal se hizo y se mantiene para quien delinque,
para quien sufre una imputacin, o para quien puede delinquir; no para la
vctima.
As mismo en el salvamento de voto de la sentencia, del M.P.: Sigifredo Espinosa

Prez, seala:
Por tanto, para que dicha causal prospere, es necesario que el error en la
apreciacin de la prueba sobre los elementos constitutivos de la infraccin,
determinantes, eximentes o modificadores de la responsabilidad, sea
prominente y manifiesto, no el que se pretenda construir sobre diferencias de
interpretacin entre el fallo acusado y quien lo impugna.
El dicho de los nios debe mirarse hoy en da con mayor cautela debido a que
desde hace algn tiempo para ac los menores se ven sometidos a diversos
tipos de influencias televisivas, radiales, documentales, sugestivas, etc.- que
los lleva a confundir la realidad con fantasas, por lo que aun cuando no es
requisito sine qua non una experticia sicolgica s resulta de gran ayuda para
el momento de su valoracin.
En una de las ultimas sentencias de la Corte suprema de justicia75 referidas al

tema, se debate nuevamente el tema de conferir plena credibilidad al dicho de la
75
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL, M. P.: Jos Luis Barcel Camacho,
Radicado No. 40455 del 25 de septiembre de 2013,
71
menor, donde se observa que le fallador de primera instancia resta importancia a

las inconsistencias existentes en su relato.
En esta sentencia la Corte Suprema hace una crtica a los que postulan
equivocadamente que, segn providencias de la Corte, que siempre debe creerse
a los nios cuando denuncian hechos de agresin sexual.
La Sala de Casacin Penal ha trazado una lnea de pensamiento que si bien en un

comienzo aludi a la confianza generada por los testimonios de los menores
vctimas de abusos sexuales, dado el impacto causado en su memoria por el
hecho, sentencia del 26 de enero de 2006, radicado 23.706 analizada
anteriormente, con posterioridad afirm que el juez debe valorar sus dichos bajo
los lineamientos de la sana crtica, integrando sus razonamientos con las dems
pruebas aportadas, en tanto ni pueden ser rechazados en todos los casos en el
argumento
de
resultar
fcilmente
sugestionables
carecer
de
pleno
discernimiento, como tampoco debe crerseles indefectiblemente, sino que sus

versiones se impone valorarlas como las de un testigo, en este sentido sentencia
del 23 de febrero de 2011, radicado 34.568.
En fallo del 11 de mayo de 2011 radicado 35.080, la Corte Suprema de Justicia

expuso:
Y, desde luego, testigo de excepcin para el efecto lo es la vctima, no slo
porque precisamente sobre su cuerpo o en su presencia se ejecut el delito,
sino en atencin a que este tipo de ilicitudes por lo general se comete en
entornos privados o ajenos a auscultacin pblica.
As mismo, cuando se trata, la vctima, de un menor de edad, lo dicho por l

resulta no slo valioso sino suficiente para determinar tan importantes
aristas probatorias, como quiera que ya han sido superadas, por su
72
evidente contrariedad con la realidad, esas postulaciones injustas que

atribuan al infante alguna suerte de incapacidad para retener en su mente
lo ocurrido, narrarlo adecuadamente y con fidelidad o superar una cierta
tendencia fantasiosa destacada por algunos estudiosos de la materia.
Ya se ha determinado que en casos traumticos como aquellos que

comportan la agresin sexual, el menor tiende a decir la verdad, dado el
impacto que lo sucedido le genera.
No soslaya la Corte, desde luego, que los menores pueden mentir, como
sucede con cualquier testigo, an adulto, o que lo narrado por ellos es
factible que se aleje de la realidad, la maquille, oculte o tergiverse, sea por
ignotos intereses personales o por manipulacin, las ms de las veces
parental.
Precisamente, lo que se debe entender superado es esa especie de

desestimacin previa que se haca de lo declarado por los menores, slo en
razn a su minora de edad. Pero ello no significa que sus afirmaciones, en
el lado contrario, deban asumirse como verdades incontrastables o
indubitables.
No. Dentro de las caractersticas particulares que irradia el testigo, la

evaluacin de lo dicho por l, menor de edad o no, ha de remitir a criterios
objetivos, particularmente los consignados en el artculo 404 de la Ley 906
de 2004, atinentes a aspectos tales como la naturaleza del objeto percibido,
el estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se tuvo la
percepcin, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se percibi,
73
los procesos de rememoracin, el comportamiento del testigo durante el

interrogatorio y el contra-interrogatorio, la forma de sus respuestas y su
personalidad.
Desde luego, a esos conceptos intrnsecos del testimonio y quien lo rinde,

deben agregarse, para la verificacin de su trascendencia y efectos
respecto del objeto central del proceso, aquellos referidos a cmo los
dems elementos suasorios apoyan o contradicen lo referido, habida cuenta
de que el sistema de sana crtica del cual se halla imbuida nuestra
sistemtica penal, obliga el examen en conjunto y de contexto de todos los
medios de prueba arrimados legalmente al debate (lo resaltado es ajeno al
texto original).
La Corte Suprema de Justicia ha sido enftica en afirmar que la jurisprudencia no

ha enseado la infalibilidad de los testimonios de los menores vctimas de abuso
sexual, como erradamente parece se ha entendido, sino que se impone una
valoracin de sus relatos, en conjunto con el restante material probatorio (radicado
41.136). La Sala seal:
Ciertamente, aun cuando en el tema de credibilidad de los menores, la
casacin 26076 de 2006 ha servido en no pocas oportunidades para
pensar, contra el propsito de la doctrina all sentada, que inexorablemente
los menores no faltan a la verdad, esta no es desde luego una premisa
presuntiva que a manera de peticin de principio excluya cualquier estudio
de esta clase de pruebas como si mediara una tarifa valorativa, pues por el
contrario, en la primera de las decisiones en cita por el Tribunal, retomando
la Corte los parmetros fijados en la ltima referida, hubo de precisar que:
La respuesta tiene que ser negativa. En primer lugar, analizadas de manera
aislada, tales expresiones no resultan vlidas para decidir si al nio que
74
manifiesta ser sujeto pasivo de un delito sexual debera o no crersele, pues

contendran una peticin de principio en tal sentido o, lo que es lo mismo,
suponen como solucin del problema aquello que necesariamente debera
probarse.
Es ilgico plantear que al menor de edad habra que creerle cuando dice que es
vctima de un abuso sexual con el argumento de que es digno de confianza lo
dicho por quin (sin lugar a dudas) ha padecido la realizacin de esa clase de
delitos. El proceso penal sirve, entre otras cosas, para determinar si una persona
(ya sea en estado de debilidad manifiesta o no) tiene la calidad de vctima. Por
lo tanto, en la decisin de fondo jams ser razonable asumir que alguien es
sujeto pasivo de una conducta por el nico motivo de que lo afirma.
Las pruebas allegadas vlidamente pueden sealar que pudo haberse presentado
que la menor pudo mentir, o resulta factible que lo narrado por ella se aleja de la
realidad, se maquill, ocult o tergivers por manipulacin parental, sndrome de
Alienacin Parental, SAP, el cual, en trminos generales, consiste en que, ante el
evidente rechazo (separacin, divorcio) por parte de un cnyuge, el otro, que se
niega a aceptar ese hecho, acude, a modo de retaliacin, a manipular a los hijos,
sin reparar en si les causa dao o no, en tanto lo nico que le interesa es volverlos
en contra de aquel, para que lo repelan y lo acusen de ser el causante del dao
causado.
Sobre este tema el texto El sndrome de alienacin parental: una forma de
maltrato infantil76, afirma:
Citado en la jurisprudencia en referencia: El sndrome de alienacin parental: una forma de maltrato

infantil, por C. Segura, M. J. Gil (licenciadas en psicologa, expertas universitarias en criminologa y en
medicin y orientacin familiar, coordinadora y psicloga, respectivamente, del punto de encuentro familiar
de Sevilla) y M. A. Seplveda (especialista en medicina legal y forense, experto en medicin y orientacin
familiar, supervisor del programa punto de encuentro familiar de Sevilla), en Cuadernos de medicina
forense, nmeros 43 y 44, Sevilla, enero a abril del 2006,
76
75
La primera definicin que se realiza sobre esta realidad, es de Richard

Gardner en 1985, que define el Sndrome de Alienacin Parental (SAP)
como un desorden que surge principalmente en el contexto de las disputas
por la guarda y custodia de los nios. Su primera manifestacin es una
campaa de difamacin contra uno de los padres por parte del hijo,
campaa que no tiene justificacin. El fenmeno resulta de la combinacin
del sistemtico adoctrinamiento (lavado de cerebro) de uno de los padres y
de la propia contribucin del hijo a la denigracin del padre rechazado.
Otros autores como Aguilar lo definen como un trastorno caracterizado por
un conjunto de sntomas que resultan del proceso por el cual un progenitor
transforma la conciencia de sus hijos, mediante distintas estrategias, con
objeto de impedir, obstaculizar o destruir sus vnculos con el otro
progenitor. Los comportamientos y estrategias que el progenitor alienante
pone en juego suelen ser sutiles
Si bien es cierto que para realizar una campaa de desacreditacin
respecto al progenitor alienado, el alienador debe ser consciente de los
actos que realiza, tambin es cierto que a menudo, este no es plenamente
consciente de que est produciendo un dao psicolgico y emocional en
sus hijos/as, y de las consecuencias que ello va a tener a corto y largo
plazo en el o la menor. Bolaos entiende el SAP como un sndrome familiar
en el que cada uno de sus participantes tiene una responsabilidad
relacional en su construccin y por tanto en su transformacin; teniendo en
cuenta que el elemento principal es el rechazo ms o menos intenso de los
hijos hacia uno de los cnyuges, propone modificar la nomenclatura clsica
de Gardner por la de Progenitor Aceptado y Progenitor Rechazado.
En el ejercicio de su valoracin racional de la prueba, el fallador debe tener en

cuenta los elementos probatorios allegados al juicio, por lo cual aquellos estados
de incertidumbre, como los que se dan en el caso en estudio donde a pesar del
reiterativo sealamiento de la menor respecto de su padre, de su propio dicho y de
76
las restantes pruebas aportadas deriva como probable que, inducida por su
progenitora, hubiese hechos sealamientos mentirosos.
3.5.
El Juicio Oral.
Los derechos de los nios, nias, y adolescentes prevalecen sobre los derechos
de los dems,
por eso se debe tratar de evitar todo hecho que pueda ser
traumtico y que genere consecuencias negativas en el desarrollo del menor, ms

cuando este ha sido vctima de alguno de los delitos sexuales consagrados en
nuestro ordenamiento jurdico, por tal razn se debe aprovechar todos los
mecanismos procesales que se encuentran consagrados en nuestra normatividad
y estn encaminados tanto a la obtencin de la prueba como a la proteccin del
menor.
El Testimonio es un medio de prueba en el cual una persona, sin distingo de edad,

transmite al juez y a la audiencia, el conocimiento acerca de determinados hechos,
acontecimientos que le constan y son pertinentes al proceso, esto con el fin de
esclarecer los hechos que hacen parte de la investigacin.
La Ley seala que es deber de todas las personas, rendir testimonio bajo la
gravedad del juramento, teniendo de presente que existen algunas excepciones a
dicha obligacin, y una de estas es cuando se trata de menores de 12 aos 77, el
menor deber estar acompaado de su representante legal o un familiar mayor de
edad, de modo que el juez practicar el testimonio siempre y cuando se est en
presencia de las partes.
77
Artculo 383. del CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004
77
Si en un proceso penal se requiere de la declaracin de un nio, nia o

adolescente78, la ley ha establecido una serie de medidas que garanticen tanto el
derecho a la integridad como la seguridad del testigo, las medidas que se pueden
optar por parte del juez es realizar dicha diligencia por fuera de las salas de
audiencia, mediante el uso de cmaras de Gesell79, en un recinto cerrado y
siempre con la compaa de miembros de los equipos interdisciplinarios de las
autoridades competentes.
El artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Penal consagra la excepcin

constitucional del deber de rendir testimonio cuando este sea en contra de sus
parientes, pero esto hay que atemperarlo con la supremaca de los derechos del
nio los cuales le otorgan la posibilidad de renunciar a este privilegio cuando el
agresor es miembro de la familia.
78
CDIGO DE LA INFANCIA Y ADOLESCENCIA, Ley 1098 de 2006, Artculo 150. Prctica de

testimonios. Los nios, las nias y los adolescentes podrn ser citados como testigos en los procesos penales
que se adelanten contra los adultos. Sus declaraciones solo las podr tomar el Defensor de Familia con
cuestionario enviado previamente por el fiscal o el juez. El defensor slo formular las preguntas que no
sean contrarias a su inters superior.
Excepcionalmente, el juez podr intervenir en el interrogatorio del nio, la nia o el adolescente para
conseguir que este responda a la pregunta que se le ha formulado o que lo haga de manera clara y precisa.
Dicho interrogatorio se llevar a cabo fuera del recinto de la audiencia y en presencia del Defensor de
Familia, siempre respetando sus derechos prevalentes.
El mismo procedimiento se adoptar para las declaraciones y entrevistas que deban ser rendidas ante la
Polica Judicial y la Fiscala durante las etapas de indagacin o investigacin.
A discrecin del juez, los testimonios podrn practicarse a travs de comunicacin de audio video, caso en el
cual no ser necesaria la presencia fsica del nio, la nia o el adolescente
79
Cmara de Gesell, Psicologa Jurdica Forense, Posted 23 de febrero de 2011, Extrado de:
http://psicologiajuridicaforense.wordpress.com/2011/02/23/camara-gesell/. La Cmara de Gesell es una
habitacin acondicionada para permitir la observacin de menores durante una entrevista con psiclogos, con
el propsito de esclarecer denuncias de abuso. Los profesionales, a travs de tcnicas especializadas y
modelos aprobados internacionalmente, buscan que la vctima relate la presunta situacin de sometimiento
sexual. Est conformada por dos ambientes separados por un vidrio de visin unilateral, los cuales cuentan
con equipos de audio y de video para la grabacin de los diferentes experimentos.
78
CONCLUSIONES
Es fundamental en un estado Social de Derecho garantizar la defensa de los

derechos y garantas bsicas de los ciudadanos pero especialmente, eso lo
diferenciara de otras formas estatales, de aquellas poblaciones vulnerables o
colocadas por su edad, gnero, raza o condicin sexual, en situacin de
precariedad.
Claramente los nios, nias y adolescentes pertenecen al grupo poblacional que

se encuentra en situacin de vulnerabilidad, muchas veces de total sometimiento a
manos criminales que los someten y ultrajan, con pocas posibilidades de ejercer la
defensa de sus derechos por desconocimiento, miedo e ignorancia de los mismos.
Es en esta situacin donde el estado a travs de sus rganos diferentes

estamentos debe convertirse en garante de dichos derechos; la proteccin de los
nios, nias y adolescentes tiene escenarios de prevencin y sancin, desde el
punto de vista administrativo, judicial y policivo.
En el presente trabajo se ha profundizado sobre las maneras como el rgano

judicial puede utilizar el testimonio del menor, su valoracin y veracidad, en
procura de la defensa de los derechos de los menores.
La valoracin del testimonio del menor en un proceso por delito sexual adquiere
una especial forma, pues el dicho del nio, nia o adolescente deber valorar se,
no solo con criterios judiciales sino tambin con criterios extra legales,
relacionados con el lenguaje, la memoria, los juicios de valor, el miedo, etc.
En abundante jurisprudencia la Corte Constitucional ha resaltado la importancia de

proteger los derechos de nios, nias y adolescentes abusados, vctimas de
maltrato, para que el proceso judicial nos e convierta en una herramienta mas de
79
maltrato sino por el contrario en la posibilidad eficaz de encontrar justicia y

proteger los derechos de los menores.
En la abundante jurisprudencia de la Corte Suprema se dan los elementos para

valorar desde la sana critica los testimonios de los menores o los peritos que los
valoran y adems se hace una crtica a los que postulan equivocadamente que,
segn providencias de la Corte, que siempre debe creerse a los nios cuando
denuncian hechos de agresin sexual.
La Sala de Casacin Penal ha trazado una lnea de pensamiento que si bien en un

comienzo aludi a la confianza generada por los testimonios de los menores
vctimas de abusos sexuales, dado el impacto causado en su memoria por el
hecho, en la sentencia del 26 de enero de 2006, radicado 23.706 analizada en el
cuerpo del trabajo, con posterioridad afirm que el juez debe valorar sus dichos
bajo los lineamientos de la sana crtica, integrando sus razonamientos con las
dems pruebas aportadas, en tanto ni pueden ser rechazados en todos los casos
en el argumento de resultar fcilmente sugestionables o carecer de pleno
discernimiento, como tampoco debe crerseles indefectiblemente, sino que sus
versiones se impone valorarlas como las de un testigo, en este sentido sentencia
del 23 de febrero de 2011, radicado 34.568.
Esto no significa que el testimonio del menor haya perdido credibilidad sino que
por el contrario se refuerza su anlisis con criterios ms amplios para lograr una
administracin de justicia formal y materialmente valida.
La Corte Suprema de Justicia ha sido enftica en afirmar que la jurisprudencia no

ha enseado la infalibilidad de los testimonios de los menores vctimas de abuso
sexual, como erradamente parece se ha entendido, sino que se impone una
valoracin de sus relatos, en conjunto con el restante material probatorio,
respetando el principio de libertad probatoria consagrado por el legislador y
80
alejndonos de la posibilidad de establecer una tarifa legal en casos de delitos

sexuales, como parecen algunos pretender.
Esta complejidad en la valoracin del testimonio de nios, nias y adolescentes no

busca desmeritarlo, por lo contrario busca reforzarlo para poder emitir sentencia
condenatoria. Lo que tambin conlleva un mayor compromiso de los operadores
administrativos y judiciales que conocen del caso, pues desde la primera atencin
mdica, pasando por los actos urgentes de polica judicial y la labor del Fiscal
debe buscarse prevaler el derecho del menor, y soportar con muchos otros
elementos materiales probatorios su dicho, para que se conduzca a sentencias
condenatorias efectivas.
81
BIBLIOGRAFA
CDIGO DE LA INFANCIA Y ADOLESCENCIA, Ley 1098 de 2006
CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL COLOMBIANO, Ley 906 de 2004.
LEY 938 DEL 30 DE DICIEMBRE DE 2004, Estatuto Orgnico de la Fiscala General

de la Nacin, artculo 36.
DECRETO N 4156 DE 2011, Por el Cual se Determina la Adscripcin del Instituto

Colombiano de Bienestar Familiar y se Dictan Otras Disposiciones, 3 de noviembre
de 2011.
RESOLUCIN 0459 de 2012, Por la cual se adopta el protocolo y Modelo de

Atencin Integral en Salud para Vctimas de Violencia sexual, 6 de Marzo de 2012
LEY 1090 DE 2006. Por la cual se reglamenta el ejercicio de la profesin de

Psicologa, se dicta el Cdigo Deontolgico y Biotico y otras disposiciones. Diario
Oficial No. 46.383 de 6 de septiembre de 2006.
Diccionario de la Lengua Espaola, Vigsima Segunda Edicin, Real Academia

Espaola.
BECERRA, Adriana espinosa APORTES DE LA PSICOLOGA FORENSE AL

ABORDAJE DE LOS DELITOS SEXUALES, Unidad Temtica I EL ABUSO SEXUAL:
VCTIMAS Y AGRESORES, Defensora del Pueblo.
CUMBRE MUNDIAL SOBRE DESARROLLO SOCIAL, Informe de la Cumbre Mundial

Sobre Desarrollo Social, Copenhague, Dinamarca 6 a 12 de Marzo de 1995.
INFORME MUNDIAL SOBRE LA VIOLENCIA Y LA SALUD. Washington, D.C.,
Organizacin Panamericana de la Salud, Oficina Regional para las Amricas de la
Organizacin Mundial de la Salud, Captulo 6. La Violencia Sexual, 2003.
82
BUENAHORA, N., Benjumea, A., Poveda, N., Caicedo, L. y Barraza, C. Estudio de la

jurisprudencia Colombiana en casos de delitos sexuales cometidos contra mujeres y
nias.
ESPINOSA BECERRA, Adriana. Aportes al abordaje de la Psicologa Forense al

Abordaje de los Delitos Sexuales. Tomo IV. Curso de Nivel de nfasis. Plan nacional
de capacitacin. Defensora del Pueblo. 2012.
GARCA MNDEZ, Emilio, Derecho de la infancia-adolescencia en Amrica Latina:

de la Situacin Irregular a la Proteccin Integral. Santa F de Bogot, ForumPacis,
1994.
HERNNDEZ, G. (2010). Los derechos humanos, una responsabilidad de la

psicologa jurdica. En Diversitas, No. 2 Vol. 6. Bogot: Universidad Santo Toms.
INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR, Lineamiento Tcnico para

Las Comisaras De Familia, 8 de febrero de 2011.
JUREZ LPEZ, Josep Ramn. Tesis Doctoral en Psicologa, LA CREDIBILIDAD

DEL
TESTIMONIO
INFANTIL
ANTE
SUPUESTOS
DE
ABUSO
SEXUAL:
INDICADORES PSICOSOCIALES, Universidad de Girona, 2004.
LOFTUS E. F., GREENE E. L. y Doyle J. M., Psicologa del Testimonio del Testigo
Presencial, MTODOS PSICOLGICOS EN LA INVESTIGACIN Y PRUEBAS
CRIMINALES, Descle de Brouwer, Bilbao, 1994.
MUOZ, Jess Antonio, Consejo Superior De La Judicatura,Sala Administrativa,

Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla Nios, Nias Y Adolescentes Vctimas De
Abuso Sexual, 2006.
OSORIO ISAZA, Luis Camilo, Manual de Procedimientos de Fiscala en el Sistema

Penal Acusatorio Colombiano. 2005.
ORGANIZACIN PANAMERICANA DE LA SALUD Y LA ORGANIZACIN MUNDIAL

DE LA SALUD. Informe Mundial sobre la Violencia y la Salud. Washington. 2003.
PONCE, Andrs m., Psiclogo, Psicologa Del Testimonio, 2012
REGLAMENTO TECNICO PARA EL ABORDAJE PORENSE INTEGRAL EN LA

INVESTIGACIN DEL DELITO SEXUAL, Instituto Nacional de Medicina Legal y
Ciencias Forenses, Bogot, D.C. 2009.
83
RODRGUEZ NAVARRO, lida milena, Universidad del Norte, Barranquilla, Colombia,

Artculo de investigacin, Hacia Una Comprensin Contempornea Del Abuso Sexual
Infantil: Un Dilogo Necesario Entre La Psicologa Y El Derecho, 2011.
URIBE BARRERA, juan pablo, El Papel Del Juez En El Denominado Sistema Penal
Acusatorio: Una Perspectiva Crtica Desde El Juzgamiento De Los Delitos Sexuales
Cometidos Contra Menores. 2009.
VIAR y LAMBERTI Compilacin, Violencia Familiar y Abuso Sexual, captulo: Abuso

Sexual Infantil, Ed. Universidad del Museo Social de Argentina, 1998.
JURISPRUDENCIA CONSULTADA
CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia T. 406 de 1992, Magistrado Ponente: CIRO

ANGARITA.
CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia T-439 de 1992, M.P. EDUARDO CIFUENTES

MUOZ
CORTE
CONSTITUCIONAL,
Sentencia
C-041
de
1994,
M.P.
EDUARDO
CIFUENTES MUOZ
CORTE CONSTITUCIONAL, Sala de Revisin, Sentencia T 453 del 2 de mayo de

2005.
CORTE CONSTITUCIONAL, Sala de Revisin, sentencia T-639 del 4 de agosto de

2006.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala Plena, Sentencia del 2 de Octubre de 1980.

Expediente 799, actor Bienvenido Gonzlez G.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, proceso 23706.

sentencia del 26 de enero de 2006, Magistrada Ponente, MARINA PULIDO DE
BARN.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, proceso 24468,

sentencia del 30 de marzo de 2006, Magistrado Ponente, EDGAR LOMBANA
TRUJILLO
84

sentencia del 25 de noviembre de 2008.

sentencia del 20 de febrero de 2008.

sentencia del 6 de abril de 2006.

sentencia del 24 de febrero de 2010.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, sala de casacin Penal, sentencia 26 de

septiembre de 2000, Radicacin 13466
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 8 de marzo

de 1988, Radicacin 2037

Sentencia del 29 de julio de 1999, Sentencia del 29 de enero de 009. Juzgado Penal
del circuito de Medelln, proceso 2007-00231, Sentencia del 15 de mayo de 2008.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casacin Penal, Sentencia de Casacin

N 20413 del 23 de Enero de 2008, Magistrado Ponente JULIO ENRIQUE SOCHA
SALAMANCA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sentencia del 2 de diciembre de 1992, Magistrado:

JORGE CARREO LUENGAS.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sentencia de Casacin No 22240 del 23 de agosto

de 2006.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: Sentencias con radicado No. 23706 del 26 de

enero de 2006 y No. 40455 del 25 de septiembre de 2013.
85

La Fuerza Probatoria Del Testimonio de Los Niños, Niñas y Adolescentes Que Han Sido Víctimas de Delitos Sexuales

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

La Fuerza Probatoria Del Testimonio de Los Niños, Niñas y Adolescentes Que Han Sido Víctimas de Delitos Sexuales

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

DEDICATORIAS.

JUAN FERNANDO MUOZ JULIO CESAR ANAYA FLOREZ KATERINE ANAYA

LA FUERZA PROBATORIA DEL TESTIMONIO DE LOS NIOS, NIAS Y

UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA

LA FUERZA PROBATORIA DEL TESTIMONIO DE LOS NIOS, NIAS Y

UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA

Popayn, 04 de Febrero de 2015.

ADOLESCENTES FRENTE A LOS DELITOS SEXUALES.

Convenios Internacionales sobre los Derechos de los Nios.

Constitucin Poltica de Colombia.

Cdigo penal. Ley 599 de 2000.

Cdigo de Procedimiento Penal. Ley 906 de 2004.

Ley 1098 de 2006. Ley de Infancia y Adolescencia.

Ley 1146 de 2007. Normas para la prevencin de la violencia sexual y

CAPTULO II. EL DELITO SEXUAL EN NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES.

Acceso Carnal Violento.

Acto Sexual Violento.

Acto Sexual Abusivo.

Acceso Carnal Abusivo.

La Vctima. Nios, Nias Y Adolescentes.

CAPITULO III. LA PRUEBA TESTIMONIAL DE LOS NIOS, NIAS Y

Reglas de la sana crtica.

Requisitos de existencia, validez y eficacia.

Factores cognitivos y psicosociales que influyen en el testimonio de los

3.4.1. La memoria de los testigos.

La investigacin analiza los efectos de los avances de la jurisprudencia de la Corte

En Colombia, haciendo un panorama desde el ao 2000 hasta el 2012, la

Estos delitos constituyen una de las formas de vulneracin de derechos ms

humillaciones y tratos crueles para el deleite de sus

inclinaciones, dejando grandes lesiones, no solo fsicas sino emocionales, las

Es la prueba testimonial es fundamental al momento de inculpar al procesado, por

El objetivo general del proyecto de investigacin es examinar cules son los

3. Sintetizar el desarrollo jurisprudencial sobre la veracidad del testimonio del

La investigacin de tipo socio jurdico requiere del anlisis de documentos de tipo

Para el abordamiento terico del problema de la credibilidad del testimonio se

CAPTULO I. EVOLUCIN NORMATIVA DE LOS MEDIOS DE PROTECCIN DE

Convenios Internacionales sobre los derechos de los nios.

El Bloque de Constitucionalidad hace referencia a las normas y principios que no

de los violentos, mucho menos deberan participar de manera directa en las

En este orden de ideas, en un primer momento, se encuentra la Declaracin

Siguiendo esta cadena de sucesos, se encuentra que dentro de la fase evolutiva

La Declaracin de Ginebra de 1924 se refiere a la primera declaracin de los

En 1959 se expide la Declaracin de los Derechos del Nio la cual es el

Por medio de la Ley 74 de 1.968 se introdujo al ordenamiento colombiano el

adems, se deben adoptar medidas tendientes a la proteccin y

La Ley 12 de 1991, Convencin sobre los Derechos del Nio, Tratado

personas, explotando sus habilidades y talentos, y as, puedan participar

Ley 765 de 2.002 consagra el Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los

En 2003 se firman las Directrices sobre la Justicia en Asuntos Concernientes a los

En 2005 se aprueban las Directrices sobre la Justicia en Asuntos Concernientes a

nias y adolescentes, cuando estos forman parte de un proceso ya sea como

Constitucin Poltica de Colombia.

La Constitucin de Colombia es una de las mejores expresiones de un pueblo

Al respecto del contenido normativo del prembulo la Corte Suprema de Justicia

se pueden distinguir tres posiciones: la de quienes sostienen que el

constitucionales, a fin de esclarecer sus puntos dudosos y mantener la

La Carta Poltica fue decretada, sancionada y promulgada con una finalidad

En relacin a los Principios Fundamentales se har referencia a los sealados en

El artculo 1 seala varios principios sobre los cuales se define la Repblica de

Colombia qued organizada como un Estado Social de Derecho lo cual significa

desfavorecidos y sobre todo buscando la proteccin de los Derechos Naturales

El respeto a la dignidad humana es premisa elemental para construir una sociedad

En un orden social justo, el respeto de la dignidad humana parte de que las