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TEMA 1

EL PROCEDIMIENTO CAUTELAR
1.- CONCEPTO
El procedimiento cautelar no es otra cosa que el conglomerado de normas que regulan
la funcin del Juez, distinto a la de instruccin y de decisin, dentro del proceso y que atiende
especficamente a la facultad que ste tiene de dictar una serie de medidas tendientes a
garantizar la eficacia de las sentencias que dicta y la de evitar daos irreparables o de difcil
reparacin a las partes mientras dure el proceso, es decir, a resguardar resultas del proceso.
Por ello podemos afirmar que la regulacin del Cdigo vigente permite considerar que
lo relativo a las medidas cautelares es un procedimiento especial y no propiamente una
incidencia ms del procedimiento ordinario, al contrario de lo que ocurra antes bajo la
vigencia del cdigo derogado de 1916, en la cual se denominaba incidencia sobre medidas
preventivas. Este nuevo tratamiento procesal refuerza la consideracin que se ha hecho
respecto a la existencia dentro de la funcin jurisdiccional de una funcin especial cautelar
para asegurar, como dijimos al principio, la ejecucin de las sentencias y la efectividad del
derecho de accin o del acceso a los tribunales, hasta el punto que para su ejercicio se crea un
procedimiento especial, ha dicho nuestro profesor Romn Jos Duque Corredor, quien agrega
que no obstante, esa especialidad no convierte el procedimiento cautelar en un procedimiento
autnomo, porque no puede surgir sin un procedimiento o mejor dicho sin un juicio principal
al que sirve inmediata o mediatamente.
Esta tesis de la cautela como proceso se debe al maestro Carnuelutti para quien la
materia cautelar es el proceso, cuando en vez de ser autnomo sirve para garantizar el buen
fin de otro proceso, pudiendo ser ste ltimo, contencioso o voluntario, de conocimiento o de
ejecucin.
Dentro de la doctrina moderna en materia procesal ha sido tratado el tema con bastante
amplitud, entre ellos por Ricardo Henriquez La Roche en su obra Medidas Cautelares, nos
dice que existe una completa independencia en la relacin de los respectivos procesos de las
medidas preventivas y del juicio principal, hasta el punto de que los actos, sucesos y
eventualidades que ocurren en uno, no influyen en nada en el otro, salvo, por supuesto,
aquellos actos que le ponen fin al proceso como lo son el desistimiento, la conciliacin, la
prevencin, la sentencia definitivamente firme, etc., cuyas trascendentes consecuencias

interesan el fin asegurativo de las medidas y los que a travs de las previsibles necesidades
futuras de la ejecucin forzosa modifican el decreto primitivo.
El hecho es que ambos procedimientos se lleven en cuadernos separados. La pieza
principal, donde se agregan todos los actos relativos al proceso en s. La de medidas, donde
son agregadas las relativas a la tramitacin del procedimiento. Tambin en razn de que su
naturaleza y esencia son considerablemente diferentes. La solicitud de medidas preventivas
supone una subsecuente sustanciacin de un verdadero proceso en el cual existen un actor o
demandante, un demandado, un juez, un objeto, una causa petendi y un tema decidendum
distinto al del juicio principal. La pretensin en el procedimiento cautelar es el aseguramiento
del resultado prctico del proceso principal a travs de la ejecucin forzosa. La finalidad de la
medida preventiva no es pues la declaracin. Tales disparidades o diferencias dejan ver la
necesidad de una verdadera autonoma de sustanciacin de los dos procedimientos. De all que
el Tribunal Supremo de Justicia haya dicho que los vicios o errores que existan en alguno de
los dos procedimientos en nada afectan al otro, puesto que se deben corregir separadamente
como si se tratara de litigios distintos; las incidencias sobre cuestiones de fondo, pruebas,
terceras, apelaciones, recursos de hecho nada tienen que hacer con las actuaciones en el
cuaderno de ejecucin y recprocamente.
De todo lo expuesto podemos concluir, como consecuencias prcticas, cuatro puntos:
1.- La paridad de juicios implica la existencia de una doble jurisdiccin o potestad
dirimidora. La decisin en el juicio principal, no agota la jurisdiccin del juez para dictar la
sentencia de procedimiento de la medida preventiva; y a la inversa, la decisin de ste no
impide que el juez contine conociendo y sentencie con posterioridad al juicio principal.
2.- La paralizacin del juicio de conocimiento, no paraliza el curso del procedimiento
cautelar.
3.- Los efectos de los recursos solicitados en uno de los procedimientos no interfiere o
afectan curso del otro. La devolucin de jurisdiccin que produce la apelacin admitida en la
pieza de medidas no atribuye a la alzada potestad para conocer de lo principal, como no se le
atribuye para conocer de la medida cuando el recurso es odo en el juicio principal.
4.- Las actuaciones de las partes en el proceso deben realizarse en la pieza o cuaderno
que corresponde con el fin de no tergiversar el orden de sustanciacin.

2.- FUNCIN DEL PROCESO:


La funcin cautelar forma parte de la funcin jurisdiccional que la constitucin y las
leyes otorgan al poder judicial y tiene como justificacin el evitar los peligros y daos que
puede derivarse por el transcurso del tiempo entre la introduccin de la demanda y el
pronunciamiento de la sentencia, es decir, por la ineludible demora en los procesos.
Si la funcin jurisdiccional llega tarde, es como si no hubiera llegado, o dicho de otra
manera, una justicia tarda es peor que una injusticia y ello es lo que puede ocurrir cuando por
efecto de la tardanza en el proceso de cognicin se diluya la posibilidad de ver satisfecha la
pretensin definitiva.
No se trata de suprimir mecanismos procesales, trminos, ni lapos, pues la sumariedad
no puede ir en contra de la garanta del derecho a la defensa y el debido proceso, se trata de
instituir mecanismos tendientes a paliar la tardanza y garantizar preventivamente la eficacia de
la decisin jurisdiccional.
De all que desde ese punto de vista podemos concluir que en ese punto es donde se ve
la estrecha vinculacin entre las medidas cautelares y la funcin jurisdiccional, es decir,
garantizar que la tardanza de los procesos de cognicin no llegue a significar la negacin del
derecho del mismo, de manera que la misin de el aseguramiento preventivo es al mismo
tiempo, un momento de la funcin jurisdiccional. La funcin del procedimiento cautelar es
doble:
1.- La inmediata consiste en la prevencin del estado mismo de las cosas sobre las
cuales recae la medida; y
2.- La mediata que es la que tiene que ver con la seguridad para el titular de un derecho
que una vez concluido el proceso de cognicin, la ejecucin de la sentencia no quede ilusoria
y con ello evitar entonces que la justicia se vea burlada y materialmente no haya justicia,
puesto que nada hace el sujeto de derecho de llevar a su fin un proceso que puede resultar
largo y costoso para que en definitiva no logre ejecutarlo, porque su deudor se ha insolventado
en la interin del proceso y deba esperar a que ste llegue a mejor fortuna, si es que llega a
hacerlo.
Sin embargo, siguiendo a Ortiz Ortiz, podemos decir que dicha institucin o proceso
cautelar en la prctica es usado por muchos litigantes como herramienta de atemorizacin o

presin y lograr as muchas veces presionar a arreglos en procesos donde no siempre se tiene
la razn o de obtener una solucin rpida del asunto.
2.1.- FINALIDAD DEL PROCESO CAUTELAR
De todo lo dicho anteriormente podemos decir que el procedimiento cautelar tiene una
doble finalidad, que se traduce en:
1.- La seguridad para el titular del derecho de que el contenido de las sentencias ser
eficaz, es decir, que habr una concrecin real en la satisfaccin de los intereses tutelados; y
2.- El aseguramiento de que el bien objeto de la controversia no sufrir disminucin en
su valor econmico.
El autor Quintero Muro, citado por Ortiz Ortiz en su obra, ha sealado sobre este tema
de la finalidad de las medidas que: estn encaminadas a evitar que el derecho del litigante
triunfador quede burlado por la mala fe y la viveza del contrario, que, aunque perdedor,
podramos considerarlo hasta ganancioso en cierta manera, pues bien, sabido es que en nuestra
legislacin est prohibida la prisin por incumplimiento de obligaciones.
Esta opinin segn Ortiz Ortiz se queda en el plano de lo netamente econmico y no en
un mbito procesal, pero segn su opinin, se debe destacar que este .,..peligro de
infructuosidad no slo se debe aplicar a la desleal disposicin de los bienes para sustraerse al
cumplimiento de la sentencia, sino tambin por aquellas actuaciones (netamente conductuales)
de las partes que puedan causar lesin irreparable durante el curso del proceso, a una de las
partes. Las primeras justifican las medidas tpicas de contenido patrimonial, y las segundas
explican, las medidas innominadas.
3.- PROVIDENCIA CAUTELAR
Han sido definidas por Calamandrei como la anticipacin provisoria de ciertos efectos
de la providencia definitiva, encaminada a prevenir el dao que se podra derivar del retardo
de la misma.
Considera Calamandrei en su obra Providencias Cautelares que es necesario eliminar
el equvoco a que podra prestarse el lenguaje usado por la doctrina cuando, para distinguir las
providencias cautelares de las no cautelares, contrapone las primeras, consideradas como
provisorias, a las providencias definitivas. Opina el autor que esas dos expresiones son
inadecuadas para representar el carcter por el cual las medidas cautelares se distinguen de

todas las dems providencias jurisdiccionales. Por ello, deca que era oportuno emplear una
terminologa que no se prestara a equvocos, puesto que para l el carcter constante y
distintivo de las medidas cautelares est en relacin a la instrumentalidad que cada una de
ellas tiene como una providencia decisiva cuyos efectos anticipa, y por ello consideraba que
en vez de la denominacin usual de providencias cautelares y definitivas se podra sustituir por
el de providencias cautelares y principales.
El mismo autor opinaba que por la forma que puede asumir la relacin de
instrumentalidad que liga la providencia cautelar a la providencia principal, podra dar lugar a
un criterio de clasificacin sistemtica de estas providencias en cuatro grupos:
a.- Providencias instructoras anticipadas
b.- Providencias dirigidas a asegurar la ejecucin forzada
c.- Anticipacin de providencias decisorias
d.- Las cauciones procesales
Hagamos un pequeo estudio de cada una de ellas:
a.- Providencias instructorias anticipadas: con las cuales en vista a un futuro juicio de
cognicin se trata de fijar y de conservar ciertas resultas probatorias y que puedan utilizarse
despus en aquel proceso en el momento oportuno. Normalmente esas providencias se toman
dentro del proceso, pero puede ocurrir que an sin haberse intentado el mismo y, ante el temor
de que se tardase el proceso y los resultados de la misma pudieran ser menos eficaces, o
desaparecer, se pueda obtener esa providencia inmediatamente a travs de un procedimiento
autnomo que trate de prevenir el periculum in mora (peligro en la demora) inherente al
procedimiento ordinario.
El caso ms tpico lo tenemos contemplado en el retardo perjudicial, o prueba
anticipada, contenido en el Artculo 813 y siguientes en el CPC, mediante el cual se trata de
precaver alguna prueba ante el temor de que desaparezca la misma. Otro ejemplo lo tenemos
contemplado en la Ley Sobre Derechos de Autor, inspecciones oculares extralitem, etc.
b.- Providencias dirigidas a asegurar la ejecucin forzada: las cuales tienen por
objeto facilitar el resultado prctico en una futura ejecucin forzada impidiendo la dispersin
de los bienes que pueden ser objeto de la misma. Corresponde a esta categora los tipos de
procedimientos ejecutivos, en los que la providencia cautelar constituye el anuncio y la
vanguardia. Dentro de este grupo encontramos tambin algunos casos de secuestro

conservativo como el contenido en el Ordinal 7 del Artculo 599 del CPC, que trata de la cosa
arrendada, por las causales all contenidas, el del ordinal 5 de la cosa comprada que est
gozando sin haber pagado el precio, el del ordinal 4 de los bienes de la herencia; pensamos
que debe incluirse la del ordinal 6 que trata del secuestro de la cosa litigiosa cuando se dictare
sentencia definitiva contra el poseedor de esa cosa (mueble o inmueble) y al apelar no diere
fianza para responder por ella (la cosa) y sus frutos.
c.- Anticipacin de providencias decisorias: forman parte de este grupo las
providencias mediante las cuales se deciden interinamente, en espera que a travs del proceso
se perfeccione la decisin definitiva.
Se llaman en nuestra doctrina arreglo provisional de la litis
Entre estas providencias podemos encontrar las contenidas en los ordinales 1 y 2 del
artculo 191 CC que autoriza al juez para dictar una serie de medidas como son la separacin
de los cnyuges e igualmente la concesin provisoria de la guarda y custodia de los hijos a
uno solo de los cnyuges. Igualmente dentro de estas providencias encontramos las decisiones
dictadas en los interdictos de obra nueva y el de dao temido que veremos con ms
profundidad cuando veamos el tema de los interdictos.
d.- Las cauciones procesales: son aquellas en las cuales el juez impone una caucin
como requisito fundamental para obtener una ulterior providencia judicial. En nuestro CPC
estn contenidas en el Artculo 590, que establece cuatro cauciones admisibles en nuestro
ordenamiento jurdico.
4.- PODER CAUTELAR GENERAL DEL JUEZ
Es aquel poder que le permite al juez determinar en cada caso concreto la medida ms
adecuada para obtener esa tutela, ya que la legislacin ordinaria no puede precisar las
mltiples e infinitas posibilidades de dao o peligro en el derecho de las personas y
concretamente de las partes en el proceso. Esto dentro del Cdigo de 1986, qued subsanado
con instituciones como las medidas innominadas, que vinieron a sustituir ese poder cautelar
general creado por interpretacin analgica y de otras instituciones como el amparo
constitucional.
Ese poder cautelar general se concibe como una institucin propiamente cautelar en el
sentido de que dirigida a la preservacin del fallo definitivo en el juicio principal y por ello

podemos decir que es una verdadera garanta de las partes en el proceso.


Es adems una manera de tutelar derecho, ya que en nuestro derecho son una manera
de evitar que una de las partes le cause dao a los derechos de la otra, o que si la lesin es
continua, evitar su prosecucin.
Es adems una manifestacin de la jurisdiccin cuando acta en sede preventiva, desde
luego le imprime la impronta de la jurisdiccionalidad, lo que da lugar a pensar a algunos
autores, entre ellos Rafael Ortiz Ortiz, que ese poder cautelar general es una manifestacin del
poder cautelar que tiene el juez, el cual conjuntamente con el poder genrico de prevencin
forma parte de la Funcin Preventiva, la cual al lado de la Funcin Cognitiva Ejecutiva,
componen la llamada funcin jurisdiccional.
5.- PODER GENRICO DE PREVENCIN
Dentro de la funcin preventiva existen dos rdenes: el poder genrico de prevencin a
travs del cual el rgano, en este caso el juez, protege un inters supraprocesal y superior al
inters de las partes. Esta funcin si bien es preventiva no podra decirse que sea cautelar no
est instrumentalizada o pre-ordenada a un proceso pendiente si no persigue la proteccin de
fines superiores. En base al poder genrico de prevencin se dictan medidas de tutela de
derechos y con base en el poder cautelar se dictan las medidas cautelares.
Hablemos un poco sobre la tutela de derechos:
Existen dos tipos de tutela: la de contenido concreto y la de contenido indeterminado.
Dentro de las tutelas del contenido concreto encontramos aquellas en las cuales est
previsto el contenido de la misma y concretamente especificados el objeto del aseguramiento o
la precaucin; entre ellas est: la autorizacin de separacin de cuerpos u habilidad de
inmueble contenida en el ordinal 1 del Artculo 191 del Cdigo Civil, denominados por la
doctrina tambin arreglo provisional de la litis, de la que hablamos; la guarda de hijos
menores, ordinal 2 del mismo Artculo, la retencin de sueldos, salarios y pensiones en el
juicio de alimentos Artculo 749 Ordinal 1 del CPC.
Dentro de las tutelas de contenido indeterminado, estn aquellas en que se deja una
amplia discrecionalidad al juez para acordar las medidas necesarias para proteger o tutelar el
derecho de que se trate, como son las medidas necesarias para asegurar la entrega de la
cantidad fijada en el juicio de alimentos, ordinal 2 del Artculo 749 del CPC, las medidas
conducentes para evitar la dilapidacin, disposicin u ocultamiento de los bienes de la

sociedad conyugal, ordinal 3 del Artculo 191 del Cdigo Civil; las medidas en caso de
administracin irregular de los bienes de la comunidad conyugal Artculo 171 del Cdigo
Civil; las medidas necesarias para la proteccin de la produccin agraria, Artculo 8 de la Ley
Orgnica de Tribunales y Procedimientos Agrarios.
Con respecto a esta ltima Duque Corredor dice que no son medidas preventivas o
cautelares propiamente hablando, puesto que su finalidad es la de proteger intereses colectivos
antes que las resultas del juicio, por cuanto su objeto no es el de garantizar la eficacia de la
sentencia o su futura ejecucin ni tampoco con ella se pretende anticipar las resultas del juicio,
por ello el profesor Luis Ren Viso deca que estas medidas no se dictan en beneficio de las
partes sino de los bienes, e Israel Arguello Landaeta, aclaraba que, la finalidad de las mismas
no es otra que la de asegurar categoras jurdicas econmicas, como la produccin
agroalimentaria y los recursos naturales renovables; la primera por interesar a la soberana
econmica del pas y la segunda, porque los mismos (los recursos naturales renovables), han
de ser explotados en beneficio colectivo de los venezolanos.
Igualmente la Antigua Corte Suprema de Justicia (hoy en da Tribunal Supremo de
Justicia) en sentencia del 19/07/1984, seal que estas medidas proteccionistas cumplen altos
fines supraindividuales, dentro del poder cautelar atribuido a los jueces agrarios.
Especficamente cuando el juez hace uso de una de estas medidas de tutela de
derechos, ejerce la funcin jurisdiccional la cual est sometida a su discrecionalidad en
algunos casos, al principio dispositivo en otros, pero siempre con vistas a una finalidad, que
est allende al proceso.
Al lado de ese poder genrico de prevencin dijimos antes, existe el poder cautelar, el
cual es una forma de tutela de derechos pero est enmarcado en el contexto de un proceso
formal cognitivo, y su existencia se debe fundamentalmente a garantizar que la sentencia que
se dicte en el proceso no resulte, a fin de cuentas, un simple papel sin eficacia prctica, dice
Ortiz Ortiz, es decir, que no quede ilusoria la ejecucin del fallo.
Anteriormente dijimos que dentro del poder cautelar lo que el juez dicta son medidas
cautelares y que las mismas, son las medidas cautelares especficas, que son aquellas que estn
contenidas en el cdigo y que tienen nombre propio por as decirlo: El embargo, el secuestro y
la prohibicin de enajenar y gravar; y las medidas cautelares indeterminadas, las cuales son en
definitiva lo que la doctrina llama poder cautelar general y que no son otras que las medidas

innominadas. (ver cuadro)


6.- CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS
a.- La primera caracterstica en las medidas cautelares es la instrumentalidad, en el
sentido de que las mismas no son fines en s mismas ni pueden aspirar a convertirse en
definitiva; instrumentalidad tambin en el sentido de ayuda y auxilio a la providencia
principal, dice Ricardo Henriquez La Roche en su obra Medidas Cautelares y quien para
explicar mejor el concepto utiliza el smil de Los servidores de un viajero antiguo preparan el
lugar de la prxima visita a espera de la llegada de un seor, para hacer ms fcil su camino.
Dicha eventualidad es hipottica puesto que slo existe en la hiptesis que la
providencia principal (la sentencia) sea a favor del que ampara la media cautelar y en algunos
casos es hipottica en la hiptesis de que se del juicio principal futuro, como en el caso de
aquellas medidas cautelares con instrumentalidad eventual, denominadas as por Ricardo
Henriquez La Roche.
El caso ms tpico de este tipo de medidas es la contenida en el ordinal 3 del Artculo
191 Cdigo Civil que en su parte final dice y dictar cualesquiera otras medidas que estime
conducentes para evitar la dilapidacin, disposicin u ocultamiento fraudulento de dichos
bienes, las cuales se dictan dentro de los juicios de divorcio o de separacin de cuerpos
contencioso, pero que una vez decretada la disolucin del vnculo no se suspenden hasta tanto
haya quedado lquidada la comunidad de bienes por acuerdo de las partes o mediante el juicio
de particin de los mismos de conformidad con lo estipulado en el Artculo 761 del CPC que
dice: Contra las determinaciones dictadas por el Juez en virtud de lo dispuesto en el Artculo
191 del Cdigo Civil, no se oir apelacin sino en un solo efecto. El Juez dictar todas las
medidas conducentes para hacer cumplir las medidas preventivas contempladas en este
Cdigo.
Las medidas decretadas y ejecutadas sobre los bienes de la comunidad conyugal no se
suspendern despus de declarado el divorcio o la separacin de cuerpos, sino por acuerdo de
las partes o por haber quedado liquidada la comunidad de bienes.
Esa instrumentalidad est prevista y contemplada en el Artculo 585 del CPC cuando
establece que las medidas preventivas las decretar el juez, slo cuando exista riesgo
manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo, de donde se deduce que su finalidad

es la de asegurar la eficacia de la sentencia que llegue a dictarse en un proceso existente. No


obstante ello, las medidas cautelares, como institutos procesales, son autnomos del juicio
principal, an cuando sirvan a ste o estn suspendidas a su vigencia.
Adems de la instrumentalidad como caracterstica principal de las medidas cautelares,
y que viene a constituir su naturaleza jurdica.
b.- Provisoriedad, es decir, la limitacin de la duracin de los efectos propios de estas
providencias, ste carcter aflora, como dice Calamandrei en el derecho positivo cuando se
habla de providencias interinas o de providencias temporales.
c.- Judicialidad, en el sentido de que estando al servicio de una providencia principal,
necesariamente estn referidas a un juicio, tienen conexin vital con el proceso y la
terminacin de este obvia su existencia. El requisito de pendente litis es una manifestacin de
esta caracterstica.
d.- Variabildiad, las medidas cautelares se encuentran comprendidas dentro del grupo
de providencias que an estando ejecutoriadas pueden ser cambiadas en la medida en que
cambie el estado de las cosas para el cual se dictaron. Un ejemplo tpico de esta caracterstica
lo encontramos en la sentencia de la convalidacin cuando se declara con lugar la oposicin a
las mismas; resolucin mediante la cual reducir o limitar las medidas a los bienes que sean
necesarios para garantizar las resultas del juicio (Artculo 586 CPC). Igualmente cuando se
declara que los bienes son inembargables (Artculo 592 CPC). La revocacin de la medida es
el ejemplo ms radical, la cual puede ocurrir por variadas causas, por haberse constituido
garanta suficiente para ello; por haberse desestimado la accin, por haber perimido la accin,
etc.
e.- Urgencia, la cual viene a ser la garanta de eficiencia de las providencias cautelares.
En la parte final del Artculo 601 CPC encontramos que se establece que el mismo da en que
se haga la solicitud se deber dictar el decreto de las mismas. Si hay lugar a ellos.
f.- De derecho estricto, las normas que rigen las medidas cautelares son por lo general
de interpretacin restringida, puesto que tienden a limitar o prohibir de una u otra forma las
garantas personales contenidas en la constitucin, teniendo como base para su decreto, en la
mayora de los casos, un juicio basado en las presunciones que se deriven de los recaudos
acompaados con la solicitud, es decir, en conjeturas.

7.- CLASIFICACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES


Existen varias clasificaciones de las medidas cautelares segn sea el parmetro
utilizado para hacerlas. Vamos a ver la clasificacin que nos da el maestro Eduardo Couture y
las del autor venezolano Rafael Ortiz Ortiz, para luego ver cul es la sistemtica cautelar en
nuestro ordenamiento legal. La clasificacin de Calamandrei la vimos cuando analizamos las
providencias cautelares, por lo que solamente las enunciaremos en este momento y son:
1.
2.
3.
4.

Providencias instructorias anticipadas


Providencias dirigidas a asegurar la ejecucin forzada
Anticipacin de providencias decisorias y
Las cauciones procesales

Veamos entonces la clasificacin de Couture, este autor las clasifica en seis (6) grupos:
1.- Medidas de puro conocimiento, que no tienen o suponen coercin, pues su objeto slo
es declarativo, ejemplo tpico de ello son las pruebas constituidas y el retardo perjudicial.
2.- Medidas de conocimiento sumario, con comienzo de ejecucin provisional, las que se
dictan en los casos en los cuales existe un riesgo previsible. Ejemplo, el depsito de la cosa
inmueble, embargo de inmuebles.
3.- Medidas de tutela del crdito o de la propiedad, que son las que se dictan a
requerimiento del titular, simplemente con la prueba de la propiedad, prenda, hipoteca, calidad
del heredero, an cuando no se compruebe el periculum in mora, sino que son una
consecuencia del derecho real o de crdito. Ejemplo: El embargo y el secuestro.
4.- Medidas de ejecucin anticipada, cuyo ejemplo ms tpico es el embargo ejecutivo,
seguido de una etapa de conocimiento. Su carcter cautelar reside en que es una forma
preventiva de colacin, supeditada a lo que decida la sentencia. Ejemplo de ello son los juicios
ejecutivos.
5.- Medidas cautelares negativas, que son las que persiguen impedir la modificacin
del estado de cosas existentes para evitar el dao que implica la modificacin del estado de
cosas existentes para evitar el dao que implica la modificacin, no anticipa la ejecucin de un
acto sino la prohibicin de ejecutarlo. Ejemplo: la prohibicin de innovar, la prevencin en las
acciones de obra nueva.
6.- Medidas de contra cautela, son aquellas que se dictan a favor del deudor y no del
acreedor, no existen en nuestro procedimiento, puesto que aqu cuando se da cautela se puede
decretar solo a favor del acreedor y levantar las mismas a favor del deudor.

Ortiz Ortiz clasifica las medidas segn sus efectos en:


1.- Preliminares, que son todas aquellas disposiciones que toma el juez con la finalidad de
precaver el dao, asegurar una situacin jurdica determinada, o simplemente asegurar la
ejecucin de una sentencia.
2.- Medidas preventivas y ejecutivas, las preventivas son las que dictan el juez para evitar
que quede ilusoria la ejecucin del fallo y las ejecutivas son aquellas que dispone el juez en
orden a la ejecucin forzada de una sentencia definitivamente firme y tiende inmediatamente
al cumplimiento de la finalidad del proceso definitivo. Dentro de las providencias
encontramos el embargo de bienes muebles; el secuestro y la prohibicin de enajenar y gravar.
Dentro de las ejecutivas encontramos, segn Ortiz Ortiz y segn como haya sido la
condenatoria en el proceso:
a.- Sobre cantidades lquidas de dinero, embargo ejecutivo que no exceda de la cantidad
condenada a pagar, ms un 50% de las mismas para cubrir los costos (Artculo 527 CPC).
b.- Sobre cantidades ilquidas: experticia complementaria del fallo (Artculo 249 CPC)
c.- Sobre cosa mueble o inmueble: la entrega material de la cosa de que se trate para lo
cual se puede hacer uso de la fuerza pblica, si fuere necesario (Artculo 528 CPC).
d.- El cumplimiento de obligaciones de hacer o no-hacer, el juez autoriza al acreedor para
hacer ejecutar l mismo la obligacin o destruir lo que se haya hecho o ejecutado en
contraversin a la obligacin de no hacer, a costa el deudor (Artculo 529 CPC).
e.- En las obligaciones alternativas: el acreedor puede elegir y pedir la entrega de
cualquiera de ellas (Artculo 530 CPC).
f.- En los casos de cumplimiento de contrato no cumplido (Artculo 531 CPC)
3.- Medidas innominadas y de conservacin
Mediante las primeras se impone la transformacin de un estado de hecho, en cambio la
segunda consiste en una prohibicin. Pero esta clasificacin segn Calamandrei est fundada
en un criterio bastante incierto ya que el embargo puede funcionar desde su punto de vista
como una prohibicin (Conservativa) pero tambin puede constituir una imposicin
(Innovativa) cuando se tienen que trasladar los bienes embargados.
4.- Medidas cautelares instrumentales y medida cautelar final:
Las primeras son las que tienden a garantizar las medidas del proceso definitivo, mientras
que las segundas sirven para garantizar la utilidad prctica del proceso definitivo.

5.- Medidas administrativas, son aquellos actos o medidas que puede dictar la
administracin con el objeto de habilitar a los rganos ejecutivos de la Ley para afrontar
situaciones diversas de difcil predeterminacin o anticipacin exacta o tan siguiera
aproximada. Estas medidas administrativas estn diseminadas en diversas leyes.
6.- Medidas provisionales sobre personas, cuyo campo es complejo por los
innumerables supuestos que implican, as la materia penal, nios y adolescentes, trnsito, etc.,
en algunos casos se trata de medidas de tutela de derechos y otras funciones como medidas
provisionales de seguridad. La ms conocida es el arraigo (prohibicin de salida del pas). La
contenida en el Artculo 58 CPC, la cual consideramos, como algunos autores, que no se trata
de una medida cautelar sino ms bien de una tutela de derechos, pues con ella lo que se
persigue precaver la seguridad de las personas. Otros la consideran como un amparo de
derechos, y a la que le sera aplicable las disposiciones especiales de ste procedimiento, este
es el criterio acogido por la ex magistrado Dra. Hildegard Rondn de Sans.
Pero el criterio ms comn de clasificacin es el que estipula que las medidas cautelares
podemos dividirlas en Medidas Cautelares nominadas o tpicas y Medidas Cautelares
Innominadas o atpicas.
8.- PRESUPUESTO DE PROCEDIBILIDAD
Para decretarse las medidas cautelares, es decir, tanto las nominadas como las
innominadas han de llenarse unos requisitos de carcter general, adems, de que para estas
ltimas, las innominadas, se exige otro requisito que veremos ms adelante, cuando
estudiemos estas medidas.
El Artculo 585 y el pargrafo primero del Artculo 588 del CPC contienen los
requisitos de procedibilidad para el decreto de las medidas, las cuales vamos a enunciar
solamente puesto que este punto es estudiado con ms detalle en el prximo tema y son:
- Pendiente litis, es decir, el presupuesto bsico de que exista juicio pendiente y ello se
deduce del contenido del Artculo 588 en su encabezamiento que dice:
En conformidad con el Artculo 585 de este Cdigo, el tribunal puede decretar, en
cualquier estado y grado de la causa, las siguientes medidas
Los otros dos requisitos estn contenidos en el Artculo 585 cuando dice: slo

cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo, denominado
periculum in mora, es decir peligro en la demora humo u olor de peligro por el retardo; y,
continuando con el Artculo 585, y siempre que se acompae un medio de prueba que
constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama Fumus boni
iuris, es decir, humo de buen derecho.
Para el decreto de las innominadas dijimos antes es necesario otro requisito adicional
que se encuentra contenido en el pargrafo primero del Artculo 588 CPC cuando dice:
fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al
derecho de la otra, el cual es denominado por Ortiz Ortiz como periculum in damni.
9.- OPORTUNIDAD PARA SOLICITARLA:
El Artculo 588 CPC habla de que el tribunal puede decretar, en cualquier estado y
grado causa, las siguientes medidas de all concluimos que la oportunidad para solicitar las
medidas, de all concluimos que la oportunidad para solicitar las medidas cautelares en
cualquier estado y grado de la causa, es decir, desde que introduce la causa hasta que la
sentencia est definitivamente firme y se comience la ejecucin del fallo.

TEMA 2
MEDIDAS PREVENTIVAS TPICAS Y ATPICAS
1.- CONCEPTO
Las medidas preventivas son aquellas decisiones de carcter preventivo que dictan los
jueces para asegurar al demandante el resultado definitivo del proceso o para evitar daos
irreparables a las partes, en razn del peligro que entraan la necesaria demora de los trmites
judiciales.
2.- NATURALEZA JURDICA
La naturaleza jurdica de la medida cautelar se encuentra representa en la caracterstica
esencial de las mismas, la cual no es otra cosa que la instrumentalidad de la que hablamos
ampliamente en el tema anterior cuando dimos las caractersticas de las medidas cautelares.
3.- VAS PARA OBTENER EL DECRETO Y REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD
Igualmente cuando vimos el punto 8 del tema anterior hablamos de los requisitos de
procedibilidad para decretar las medidas preventivas o cautelares y especficamente hablamos
de los requisitos de procedibilidad por la va de la causalidad, los cuales dijimos que para las
medidas preventivas tpicas eras tres:
a. Pendente litis, es decir, la existencia de un proceso pendiente o por comenzar, cuando
la solicitud de medidas se introduce conjuntamente con el libelo.
b. Fummus boni iuris, es decir, el humo o apariencia de buen derecho, en otras palabras el
requisito contenido en el Artculo 585 del CPC que contempla y siempre que se
acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de sta circunstancia y
del derecho que se reclama y
c. Fumus periculum in mora, decir el humo o apariencia de peligro en la demora, en el
cual tambin est contenido en el Artculo 585 del CPC cuando dice slo cuando
exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo.
Hablamos en aquella oportunidad que para las medidas preventivas atpicas o
innominadas la ley exiga otro requisito para su procedencia y que el mismo se encuentra

contenido en el Artculo 588, pargrafo primero cuando dice: cuando hubiere fundado
temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al derecho
de la otra, denominado por Ortiz Ortiz como periculum in damni.
En cuanto a la valoracin de esos requisitos de procedibilidad para el decreto de las
medidas, el Tribunal Supremo de Justicia ha establecido que, si bien el presupuesto de la
pendente litis lo constituye una situacin material existente, el cual es la existencia de un
proceso pendiente o en curso, o por darle curso, los otros presupuestos, derivan de indicios
aportados por las partes que contribuyan a crear en el nimo del juez la conveniencia de
acordar medidas cautelares. Esa presuncin grave que habla el Artculo 585 CPC es una de las
presunciones hominis, establecidas en el Artculo 1.399 del Cdigo Civil, es decir, quedan a la
prudencia del juez, pero enmarcada dentro de los canales interpretativos que la propia ley
seala.
Sin embargo, dice Ortiz Ortiz que esa prudencia judicial slo es aplicable en el caso de
que la prueba del periculum in mora y el Fumus boni iuris se pretenda hacer con una
presuncin, pero no opera en los casos en que se utilice otro medio de prueba como
documental, testimonial o inspeccin judicial ya que en esos casos la valoracin ya no es de
libre conviccin sino a travs de la sana crtica y la tasacin legal.
La presuncin grave que habla el artculo debe ser grave, precisa y concordante, la
doctrina igual que la jurisprudencia se han ido encargando de ir precisando de que sta
presuncin debe derivarse un dao posible, inminente o inmediato, patente. De ello se deduce
tambin que conforme al Cdigo Civil la sola presuncin no es suficiente para dar por probado
un hecho, pues tiene que ser adems de grave y precisa, concordante con otros medios de
prueba. En cuanto a los indicios el Artculo 510 del CPC nos da una pista, al establecer que
los jueces apreciarn los indicios que resultan de actos en su conjunto, teniendo en
consideracin su gravedad, concordancia y convergencia entre s, y en relacin con las dems
prueba de autos, de all se desprende que los indicios necesariamente deben ser concordantes
con otras pruebas del proceso y deben ser ms de uno para que tenga sentido la concordancia
entre s que exige la ley.
Adems de la va de la causalidad existe otra manera para obtener el decreto de alguna
medida cautelar tpica o nominada y no es otra que la va del cauciona miento, la cual se da
cuando se presenta caucin o garanta suficientes para responder a la contraparte de los daos

y perjuicios que puedan ocasionar las medidas solicitadas y decretadas, de esta manera no es
necesario cumplir con aquellos dos requisitos. Estas vas se utilizan cuando no se pueda
cumplir con los requisitos de la va de la causalidad. El Artculo 590 del CPC establece que
puede tambin el juez decretar el embargo de bienes muebles o la prohibicin de enajenar y
gravar bienes inmuebles, cuando se ofrezca y constituya caucin o garanta suficiente para
responder a la parte, contra la cual va dirigida la medida, de los daos y perjuicios que sta
pueda ocasionarle. Fjense bien que la norma slo seala el embargo y a la prohibicin. Las
otras no pueden decretarse con fianza.
3.1.- CARACTERSTICAS DE LA CAUCIN
Esta caucin tiene como principal caracterstica que las mismas se encuentran tarifadas
en la ley. Veamos el Artculo 590 establece 4 tipos de caucin que se pueden admitir sin poder
el juez aceptar ningn otro, al establecer el mismo, lo siguiente: Podr tambin el Juez
decretar el embargo de bienes muebles o la prohibicin de enajenar y gravar inmuebles, sin
estar llenos los extremos de ley, cuando ofrezca y constituya caucin o garantas suficientes
para responder a la parte contra quien se dirija la medida de los daos y perjuicios que sta
pudiera ocasionarle.
Luego dice la misma disposicin slo se admitirn:
1. Fianza principal y solidaria de empresas de seguro, instituciones bancarias o
establecimientos mercantiles de reconocida solvencia.
2. Hipoteca de Primer Grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en autos.
3. Prenda sobre bienes valores.
4. La consignacin de una suma de dinero hasta la cantidad que seala el juez.
Al establecer el citado artculo los tipos de cauciones o garantas que legalmente se
consideran suficientes, y al quitarles a los jueces la facultad de calificar la suficiencia de las
cauciones, se elimin su responsabilidad personal subsidiaria para responder a la parte
afectada de los daos y perjuicios que se le hayan causado cuando la caucin era
verdaderamente insuficiente.
En los casos de la fianza de empresas de seguro y de las bancaria solo se exige, cuando
sean nacionales, que presenten el acta de asamblea donde se autoriza a otorgar esa fianza y

caucin y que la misma sea constituida ante el Tribunal por la persona autorizada para ello en
los estatutos de la empresa o la que haya facultado expresamente la Asamblea para ello. En el
caso de las empresas mercantiles debern, adems, presentar el ltimo balance certificado, por
un contador pblico, la ltima declaracin del impuesto presentada al SENIAT y anteriormente
se exiga la Solvencia de Impuesto, pero ello fue eliminado de la ley.
Algunos autores, entre ellos Ricardo Henriquez, opinan que esta comprobacin de
balances y declaraciones de rentas deben exigrseles tambin a las empresas de seguro y a los
institutos bancarios por cuanto ellos, igualmente son establecimientos mercantiles y la
finalidad de la ley de asegurar indirectamente la declaracin y pago de las obligaciones
fiscales, cumple igualmente su cometido en el caso de estos dos tipos de sociedades de
comercio.
Otros, basndose en una interpretacin netamente gramatical, sostienen que la ley si
hace distingo, cuando en el ltimo acpite del citado Artculo 590 CPC dice: En el primer
caso de este Artculo, cuando se trate de establecimientos mercantiles, el Juez requerir la
consignacin en autos del ltimo balance certificado por contador pblico, de la ltima
declaracin presentada al Impuesto Sobre la Renta, y del correspondiente Certificado de
Solvencia.
Dentro de este ltimo grupo encontramos al Dr. Duque Corredor. Adems, consideramos
que dichas instituciones (las de seguro y las bancarias) estan directamente supervisadas por las
respectivas superintendencias y por tanto ese fue el motivo por el cual el legislador las
exoner de cumplir con dichos requisitos
Con relacin al balance que deben presentar los establecimientos mercantiles dice la
norma que debe ser certificado por contador pblico, pero algunos opinan que debe estar
aprobado por la Asamblea de Accionistas para garantizar as su fidelidad y credibilidad, segn
el Artculo 308 del Cdigo de Comercio, pero no es necesario que se inscriba en el Registro
Mercantil y que eso no es obligatorio de acuerdo a lo estipulado en el Ordinal 9 del Artculo
19 del Cdigo de Comercio. De igual forma es bueno advertir que, segn criterio de casacin,
para constituir la caucin del fiador no necesita la asistencia de abogado, por no tratarse de un
acto que pueda calificarse como procesal.

3.2.- MONTO DE LA CAUCIN


El monto de la caucin o garanta es uno de los puntos ms difusos de esta
problemtica que estamos analizando, por ello la frmula que ms se ha venido utilizando en
la prctica forense es la de fijar la caucin para el decreto de la medida en el doble del valor de
la demanda ms los costos prudenciales calculados, con base al Artculo 527 y 586 CPC, pero
para algunos tratadistas esa frmula es inapropiada, optando por la fianza indefinida que habla
el Artculo 1809 del Cdigo Civil, encontrando esta posicin la limitacin de que en los casos
de los institutos bancarios, la ley exige la determinacin del monto global de sus obligaciones
en los balances respectivos.
3.3.- EXCEPCIN DEL SECUESTRO Y DE LAS MEDIDAS ATPICAS
La medida de secuestro es ajena a la va de caucionamiento, en virtud de que la ley
considera que la prueba de existencia del derecho reclamado es necesaria es insustituible por
una garanta. Es necesaria porque en el caso de secuestro la cosa es el objeto de litigio, en el
embargo, por ejemplo, la cosa no reviste mayor significacin, slo sirve su valor para
satisfacer el crdito de la parte ejecutante, en cambio en las demandas que se pide la
devolucin o rescate de una cosa (que son las nicas que admiten el secuestro), toda la
controversia gira sobre el inters particular de ambas partes sobre la cosa y por tanto, para que
una de ellas tenga la posibilidad de poseerla interinamente o quitarle la posesin legtima o
precaria a la contraparte para depositarla en otra persona, debe demostrar el derecho a la cosa,
o la falta del derecho a poseerla el contrincante al menos en presuncin, sin poder limitarse a
constituir una caucin suficiente.
Adems de todas las consideraciones doctrinarias que hemos dicho, la norma que
establece el caucionamiento para el decreto de las medidas solo habla del embargo de bienes
muebles o la prohibicin de enajenar y gravar excluyendo al secuestro.
4.- CAUTELA
La cautela sustitutiva se encuentra establecida en el Artculo 589 del CPC que
establece que no se decretar el embargo ni la prohibicin de enajenar y gravar, o debern
suspenderse si estuvieran ya decretadas, si la parte contra quien se hayan pedido o decretado,
diere caucin o garanta suficiente de las establecidas en el artculo siguiente, es decir, el 590
que ya vimos antes cuando hablamos de la caucin. Si analizamos detalladamente el contenido

del artculo podemos observar que aqu la caucin o la garanta suficientes, la otorga la parte
contra quien decret la medida o contra la que se haya solicitado la misma a los fines de que
no se embargue o, si ya lo estuviese, se les suspenda la medida. Esto es lo que se llama
Cautela sustitutiva o contracautela. Dicha caucin es una verdadera medida cautelar, slo que
aqu es voluntaria, la ofrece la parte afectada; en cambio la otra, es decir, la que se ordena para
el decreto de la medida es una orden del tribunal.
4.1.- NATURALEZA JURDICA
Su naturaleza como dijimos antes es cautelar y se desprende del hecho de que su
finalidad es garantizar la ejecucin de la sentencia y no los posibles daos y perjuicios que se
le causen a quien solicit la medida.
Por otra parte, con la cautela no se sustituye el bien afectado con la medida, sino la
medida misma, que para que resulte suficiente, como lo exige la norma que comentamos, ha
de ser eficaz, es decir, ciertamente representativa de la solvencia y capacidad patrimonial del
fiador. O del valor del bien ofrecido, los casos de los numerales 2 y 3; pero tambin ha de ser
suficiente, es decir, en otras palabras que cubra con amplitud el monto de lo debatido y los
costos procesales.
Para que la caucin sustitutiva sea eficaz debe analizar caso por caso, pues la
procedencia de la sustitucin de la medida por la caucin suficiente depende de la prestacin
debatida. Por ejemplo: si se tratare de demandas patrimoniales que tienen por objeto hacer
cumplir obligaciones de pago de cantidades de dinero, la caucin o medida cautelar sustitutiva
resulta de lo ms eficaz porque la cautela viene a asegurar la ejecucin futura de la condena en
el proceso; pero, si la accin deducida es una reivindicacin y se hubiere decretado una
prohibicin de enajenar y gravar, entonces en este caso la cautela sustitutiva no garantiza la
restitucin del bien una vez dictada la sentencia definitiva si resultare ganancioso el
demandante. En este caso la cautela sustitutiva ser ineficaz pues no garantiza la restitucin
del bien o los bienes cuya reivindicacin se solicita, porque de permitirse la misma se
cambiar un derecho real por un derecho de crdito, desnaturalizndose el objeto de la
demanda.
Con respecto a las medidas innominadas, ese pargrafo Tercero del Artculo 588 CPC,
establece que el Tribunal podr, atendiendo a las circunstancias, suspender las providencias

cautelares que hubiere decretado, si la parte contra quien obrare diere caucin, fjense bien
que el artculo habla de atendiendo a las circunstancias, pues en estos casos es necesario
tener presente los tipos de derecho para cuya proteccin se hayan acordado, puesto que en los
casos de derechos extrapatrimoniales, como el derecho a la reputacin, o cualquier derecho
intuito personae, o cuando se trata de derechos reales como dijimos anteriormente que no
puede cambiarse el derecho real por un crdito. Por ello, es que queda excluido el secuestro de
las medidas que puedan sustituirse con la caucin.
4.3.- INCIDENCIA DE LA OBJECIN
En estos casos cuando se ofreciere una caucin o cautela sustitutiva, la parte que
solicit la medida puede objetar la eficacia o suficiencia de la garanta y en ese caso se abrir
una articulacin de (4) cuatro das para que las partes hagan las pruebas que consideren
suficientes y el tribunal decidir sobre el asunto en los das siguientes, que se computarn por
das de despacho.
Esta decisin, por supuesto, tiene apelacin la cual tiene (5) cinco das de despacho
para que la parte que se considere afectada con la decisin, ejerza el recurso.
5.- OPOSICIN AL DECRETO DE LA MEDIDA
La oposicin al decreto de la medida tiene que ver con el procedimiento de las medidas
preventivas y existen dos tipos de oposicin a las mismas: la oposicin de terceros, que es la
contemplada en el ordinal 2 del Artculo 370 CPC, la cual por disposicin expresa del Artculo
377 se realizar por la va de la oposicin al embargo y el 378 nos dice que, una vez formulada
la misma, el tribunal proceder como se indica en el Artculo 546 de ese mismo cdigo, es ese
ltimo el que contiene el procedimiento a seguirse en caso de esta oposicin.
El otro tipo de oposicin es la oposicin de parte contenida en los Artculos 602 y
siguiente del CPC. Veamos este tipo de oposicin: Dice el Artculo 601 que frente al decreto
cautelar la parte afectada por la medida no tiene apelacin, pero si la misma se decret por la
va de causalidad, tiene el derecho de hacer oposicin al decreto; y, si se decret por la va de
caucionamiento tiene el derecho a objetar la eficacia y la suficiencia de la misma.
La oposicin de parte es un verdadero recurso procesal, pues se trata de la revisin de
una decisin judicial que causa un agravio o gravamen a la parte afectada con la medida,

mientras que la objecin a la eficacia o insuficiencia de la caucin es un medio de defensa que


puede utilizar la parte en el proceso, a decir de Duque Corredor.
5.1.- OPORTUNIDAD
La oportunidad para oponerse la parte afectada por la medida, establece el Artculo 602
CPC que es dentro del tercer da siguiente a la ejecucin preventiva, si la parte contra quien
obre la medida estuviere ya citada; o dentro del tercer da siguiente a su citacin, la parte
contra quien obre la medida podr oponerse a ella. Si observamos esta parte del artculo lo
que determina el comienzo del lapso es la citacin de la parte y una vez cumplido ese requisito
se establece un lapso de tres das.
Existe en este artculo una particularidad y es que se establece que haya habido o
no oposicin, se entender abierta una articulacin de ocho das, para que los interesados
promuevan y hagan evacuar las pruebas que convengan a sus derechos. Primero la
articulacin probatoria se abre ope legis, es decir, sin necesidad de decreto del tribunal y en
segundo lugar, que esa apertura probatoria no tiene que ver con que se haya interpuesto la
oposicin, la misma queda abierta cuando se cite a la parte aunque esta no haya hecho
oposicin. Por ello, es recomendable que cuando soliciten una medida preventiva, estn
pendientes de que cuando se cite a la parte contra quien se dict, promover pruebas o ratificar
las ya promovidas para obtener el decreto, puesto que puede suceder y de hecho ocurre con
frecuencia que, an cuando la parte no haya hecho oposicin, cuando pase el lapso, la parte
afectada le pide al tribunal la suspensin de la medida por no hacerse ratificado las pruebas
acompaadas para el decreto, dentro de la articulacin de los ocho das.
Vencido el trmino probatorio antes dicho, le corresponde al tribunal sentenciador
dentro de los dos das siguientes a la expiracin del lapso de pruebas y de esa decisin se oir
apelacin en un solo efecto. Esta sentencia ha sido denominada por la doctrina como
Sentencia de Convalidacin. Este procedimiento permite la bilateralidad de las partes, la
posibilidad de que ambas hagan pruebas que es la mejor garanta al debido proceso y al
resguardo al derecho a la defensa, que fue el basamento principal a la sentencia del Tribunal
Supremo de Justicia donde se declar la inconstitucionalidad del aparte del Artculo 1099 del
Cdigo de Comercio que establece que las providencias se ejecutarn no obstante apelacin,
es decir, contra el decreto de las medidas fundamentadas en el artculo 1099 del citado cdigo

slo exista apelacin y es a partir de la sentencia a que me estoy refiriendo tambin procede,
hoy en da, la oposicin en contra de ellas.
No voy a hablar extenso con relacin a la oposicin de terceros, pero si vamos a
analizar las diferencias entre los dos tipos de oposicin.
La de parte versar siempre sobre el incumplimiento de los requisitos de procedibilidad
de la medida, sobre la insuficiencia de la prueba, sobre la ilegalidad de la ejecucin,
impugnacin del evalo, pero nunca sobre la propiedad porque si el sujeto alega que no es
propietario de la cosa, no tiene cualidad ni inters para hacer oposicin, sino que le
corresponder al propietario (al tercero) intentarla. En cambio la oposicin del tercero versar
sobre la propiedad o la posesin.
6.- RESTRICCIONES DEL PODER CAUTELAR DEL JUEZ
El poder cautelar del juez tiene sus limitaciones o restricciones:
1. La primera es que las mismas no puede decretarse si no existe un proceso
pendiente, es decir, despus de admitida la demanda, salvo excepciones
expresamente establecidas en la ley.
2. No pueden ser decretadas de oficio.
3. No proceden sino sobre bienes que sean de la propiedad de aquel contra quien se
libren, salvo la excepcin del secuestro, que en algunos casos pueden recaer sobre
bienes que se est poseyendo aunque no sea propietario. (Art. 587 C.P.C)
4. Otra de las limitaciones, son los bienes inembargables, es decir, los contenidos en
el Artculo 1929 del Cdigo Civil los sueldos, salarios y remuneraciones hasta el
monto del salario mnimo nacional obligatorio que son inembargables con
excepcin de los casos de alimentos, de divorcio o de separacin de cuerpos. Los
bienes, rentas, derechos o acciones de la repblica, establecido en el Artculo 16 y
46 de la Ley de Hacienda Pblica Nacional; los de los municipios, contemplados en
el Artculo 102 de la Ley de Rgimen Municipal; los bienes de las entidades
bancarias intervenidas mientras dure el proceso de rehabilitacin, adems de otras
restricciones establecidas en leyes ms recientes.
5. Otra limitacin tiene que ver sobre el exceso en los embargos pues el 586 establece
que el juez deber limitar la medida a los bienes que sean estrictamente necesarios
para garantizar las resultas del juicio y si ha habido algn exceso el juez limitar
los efectos del a medida a los bienes suficientes sealndolos con toda precisin, lo

que puede hacer el juez an de oficio segn lo establecido por el Tribunal Supremo
de Justicia en sentencia del 9 de diciembre de 1992.
6. Las limitaciones al decreto de las medidas preventivas en los perodos vacacionales
est contenida en la reforma del Artculo 201 del CPC que habla de las vacaciones
judiciales y que establece que para el decreto de alguna medida o cualquier
actuacin que fuere necesaria para asegurar los derechos de alguna parte se
requieren cumplir tres requisitos:
a. Justificar la urgencia
b. Prestar caucin o garanta suficiente y
c. La citacin previa de la otra parte
7.- MEDIDAS INNOMINADAS Y SU CLASIFICACIN
Para Arstides Rengel Romberg, son aquellas no previstas en la ley, que puede dictar
el juez segn su prudente arbitrio, antes o durante el curso del proceso, con el objeto de
prevenir que pudiera quedar ilusoria la ejecucin del fallo o cuando hubiere fundado temor de
que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al derecho de la
otra.
Por su parte Ortiz Ortiz las define como el Conjunto de medidas preventivas de
naturaleza cautelar no expresamente determinadas en cuanto a su contenido

en la Ley,

producto del poder cautelar general del juez, que a solicitud de parte, puede decretar y ejecutar
siempre que las considere necesarias (pertinencia) a su prudente arbitrio para evitar una
lesin actual y concreta o para evitar su continuacin cuando la misma se presente de manera
continua, todo ello con la finalidad no slo de evitar que el fallo quede ilusorio en su
ejecucin, sino fundamentalmente para prevenir el dao o una lesin irreparable que una de
las partes pueda causar en los derechos de la otra.
Parte de la doctrina las clasifica en patrimoniales y extra-patrimoniales.
Las patrimoniales son aquellas cuyo objeto es la proteccin de intereses patrimoniales
de las partes involucradas en el proceso. Tanto la doctrina nacional como la extranjera han
hecho una subclasificacin de las mismas, de la siguiente manera:
a.- Anotacin de la Litis, medida cautelar innominada que tiene por objeto registrar,
hacer constar o anotar en el Registro correspondiente la existencia de una causa donde se
pretenda la restitucin de bienes, originada por el ejercicio de una accin de nulidad,
simulacin, resolucin, rescisin, revocacin o pauliana, con el propsito de que los terceros

adquirentes tengan conocimiento, con el fin de asegurar los efectos de la sentencia. Ejemplo:
Tenemos las demandas que deben registrarse por disposicin expresa del Artculo 1921,
Ordinal 2.
b.- Prohibicin de Innovar, la cual se ha definido como medida cautelar mediante la
cual el rgano jurisdiccional intima a la partes, para que se abstengan de alterar, modificar o
cambiar el estado o situacin de hecho y de derecho existentes para el momento de iniciarse la
controversia, y mientras dure el juicio, a fin de que no se trabe la accin de la justicia y la
cosa objeto de litigio pueda ser entregada a quien resulte victorioso en la lid judicial.
c.- Inhibicin general de bienes, establecida en la legislacin argentina y es aquella
mediante la cual, en vista de desconocerse que bienes tiene el deudor o cuando los que existen
no cubren el monto del decreto, el acreedor demandante puede solicitar contra su deudor la
inhibicin general de vender o gravar bienes, la cual quedar sin efecto si el sujeto pasivo
presenta al tribunal bienes suficientes para ser embargados o bien, da caucin suficiente.
d.- Administrador judicial, medida cautelar que permite el nombramiento de un auxiliar
de justicia que lleve la administracin de la empresa mientras dure el proceso. Es la medida
ms gravosa que puede dictarse en una sociedad mercantil, por ello el juez debe actuar con
ponderacin al momento de dictarla, dada las amplsimas facultades de que est investido el
administrador judicial.
e.- Veedor, medida que permite el nombramiento de un veedor o supervisor de la
administracin de la empresa, no toma decisiones sino que supervisa e informa al tribunal de
la gestin en la administracin de una empresa.
En la doctrina extranjera, especialmente en los pases regidos por el derecho comn,
existe una medida denominada Mareva Injuction, mediante la cual se ordena la congelacin
de los bienes del demandado. Ha sido distada recientemente por un tribunal ingls en el caso
del arbitraje llevado por Exxon Mobil en contra el Gobierno venezolano.
La extra-patrimoniales son aquellas que se dictan para el aseguramiento de un derecho
individual, social o poltico, tales como el honor, el buen nombre, el derecho a voto, al a
proteccin de la salud, etc.
Ricardo Henriquez La Roche, clasifica a las medidas innominadas en
A. Asegurativas, las que garantizan la satisfaccin de lo pretendido por el acto.
B. Conservativas, las que impiden que sobrevenga un legitimado a la causa distinta al
original, antes de la contestacin a la demanda. Ejemplo: la venta que hace el

demandado de la cosa que se pretenda reivindicar o la venta de la cosa hipotecada.


C. Anticipativas, aquellas que adelantan provisionalmente la satisfaccin de la
pretensin deducida. Ejemplo: La restitucin de la cosa en el caso de los interdictos
restitutorios; el tutor interino; la ocupacin previa en los procesos de expropiacin;
prohibicin de comercializacin en caso de competencia desleal, etc.
8.- MEDIDAS COMPLEMENTARIAS
Las mismas las conceptualiza Ortiz-Ortiz como el conjunto de disposiciones que
preventivamente puede tomar el juez, a solicitud de parte o del oficio, destinadas a
complementar o asegurar la eficacia y el resultado de la medida tpica o innominada
previamente decretada.
A decir de este autor el nico requisito para que las mismas procedan es que se haya
decretado una medida, por ello no estn sujetas a oposicin; si se otorga una caucin para
suspender la medida, la complementaria tambin fenece; p ero, de igual forma, opina Ortiz
que pueden ser objeto de revisin por el superior a travs del recurso de apelacin en caso de
exceso o de desnaturalizacin de la misma.
Como ejemplo de las complementarias tenemos:
a.
b.
c.
d.

Apostamiento policial,
Custodia de bienes embargados
Detencin de vehculo s
Administracin judicial

9.- CONSIDERACIONES RESPETO A LAS MEDIDAS PREVENTIVAS EN MATERIA


DE DIVORCIO Y EN LOS JUICIOS MERCANTILES
En el tema anterior hablamos sobre las tutelas de derecho, a travs del as cuales el
rgano jurisdiccional protege un inters supra-procesal y superior al inters de las partes,
dijimos tambin que esa funcin, si bien es preventiva no es cautelar, o sea, que no sirve de
instrumento a un proceso pendiente sino que protege intereses superiores. As vemos como el
juez en caso de divorcio tutela los derechos de los hijos, tutelando, valga la redundancia a cul
de los padres le va a confiar la guarda y custodia de los hijos, all no se est precaviendo las
resultas del proceso, pues el fin u objeto del mismo es obtener la disolucin del vnculo
matrimonial, pero existe un inters supra procesal y es la proteccin de la integridad fsica,
mental y psicolgica de los hijos menores a los fines de que la situacin traumtica del

divorcio les afecto lo menos posible.


Dijimos tambin que existen tutelas de contenido concreto entre las cuales
encontramos las contenidas en el Ordinal 1 del Artculo 191 del Cdigo Civil y las tutelas de
contenido indeterminado como la contenida en el Artculo 191 Ordinal 3 (La del Ordinal 2 fue
derogada por la LOPNA del 2-10-1998).
Estas tutelas las puede decretar el juez en los procesos de divorcio al igual que en la
separacin de cuerpos, as como tambin en los procesos de nulidad de matrimonio por
disposicin expresa del Artculo 125 del mismo Cdigo Civil.
En la doctrina ha existido disyuntiva sobre si esas medidas las puede decretar el juez de
oficio o no, pero en Venezuela, en virtud al principio dispositivo del proceso, la opinin es que
dichas tutelas o medidas provisionales las decretar el juez solo a instancia de parte con la sola
excepcin de lo establecido en el Artculo 125, cuando fuere uno de los cnyuges menores de
edad, donde el juez puede decretarlas de oficio. Adems de estas medidas cautelares tpicas
como son el embargo, la prohibicin de enajenar y gravar el secuestro.
Estas medidas tienen las siguientes caractersticas:
1. Accesoriedad, es decir, no pueden ser decretadas por va principal, slo cuando
exista un juicio delo antes dicho.
2. Provisionalidad, pues son provisionales hasta tanto las partes acuerden mutuamente
lo contrario o quede disuelta la comunidad de bienes segn lo estipulado en el
Artculo 761 del CPC.
3. Facultativas, pues no son decretadas en todos los procesos de divorcio o de
separacin de cuerpos, sino que es menester que la parte interesada los solicite y el
juez a su prudente
4. Variabilidad, son modificables, revisables y revocables durante la secuela del
juicio.
En cuanto a los juicios mercantiles adems de las medidas establecidas en el Artculo
1099 del Cdigo de Comercio, es decir, la prohibicin de enajenar y gravar inmuebles
especiales y del embargo provisional de bienes muebles, el juez de comercio est facultado
para decretar otro tipo de medidas como es el caso especfico de la ocupacin judicial,
denominada tambin desapoderamiento, mediante el cual se persigue el resguardo de los
bienes del fallido, privndolo del derecho de administrar y disponer de sus bienes para que no
los pueda mermar en perjuicio de sus acreedores; en otras palabras, se protegen todos los

bienes que son prenda comn de los acreedores de ste, el comerciante en quiebra; igualmente
se precede a ocupar los libros del comerciante, su correspondencia y dems documentos
(Artculo 932 del Cdigo de Comercio).
Igualmente, se pueden acordar las medidas necesarias a los fines de conservar y
precaver la integridad del patrimonio del deudor que hubiere solicitado el atraso tal como lo
establece el ordinal 3 del Artculo 903 del Cdigo de Comercio.
Con relacin a las medidas en materia mercantil debemos hacer las comparaciones de
stas con la decretadas en base al CPC, en un principio se estableci que las medidas en
materia mercantil slo estaban sujetas a apelacin, pero que en modo alguno tenan oposicin,
pero la jurisprudencia se encarg de cambiar ese concepto y el Tribunal Supremo de Justicia
en sentencia de nueva data, se encarg de declarar la inconstitucionalidad de la parte final.

FUNCIN JURISDICCIONAL

FUNCIN COGNITIVA

FUNCIN PREVENTIVA

JUSTICIA FORMAL DEFINITIVA

JUSTICIA FORMAL PREVENTIVA

COSA JUZGADA

PREVENCIONES DE LO JUZGADO

PODER GENRICO
DE PREVENCIN

MEDIDAS DE TUTELA
DE CONTENIDO
CONCRETO

MEDIDAS DE TUTELA
DE CONTENIDO
INDETERMINADO

PODER CAUTELAR

PODER CAUTELAR
ESPECFICO (Medidas
tpicas o nominadas)

PODER CAUTELAR
GENERAL (Medidas
innominadas o atpicas)

TEMA 3
EMBARGO PREVENTIVO
1.- CONCEPTO JURDICO DE LA MEDIDA DE EMBARGO
Ricardo Henriquez La Roche (1988) nos dice que el embargo preventivo es el acto
judicial a requerimiento de parte, en virtud del cual se sustrae en un depositario cualquier bien
mueble del poseedor contra quien obra, con el objeto de suspender provisionalmente los
atirbutos de su derechos de propiedad Ius abutendi, fruendi et utendi y tenderlos a los
resultas del juicio.
Analicemos el concepto que nos da este autor. l nos dice que es un requerimiento de
parte, es decir, como todos los actos que rigen al proceso civil, slo proceden a instancia de
parte.
Dice el autor que en virtud de ello se sustrae en un depositario cualquier bien mueble
del poseedor contra quien obra. Por medio del embargo se sustrae de la posesin del deudor
un bien de su propiedad y ste es colocado en manos de un depositario judicial, es decir, por
medio del embargo se le quita la posesin al deudor del bien embargado y ste es puesto en
manos de un tercero (depositario judicial) y como consecuencia de ello se suspende
provisionalmente los atributos del derecho de propiedad (uso disfrute y disposicin del bien
objeto del embargo) y se mantiene as para responder de las resultas del juicio. Este concepto
ha variado puesto que hoy en da, al exigir el Cdigo de Procedimiento que las medidas deben
recaer sobre bienes propiedad del demandado, no basta que el mismo est en posesin sino
que debe ser de su propiedad.
2.- NATURALEZA JURDICA DEL EMBARGO PREVENTIVO
Su naturaleza jurdica no es otra que la de asegurar la ejecucin de la sentencia al igual
que todas las medidas preventivas. Es la instrumentalidad que tanto se ha mencionado en el
tema nmero 2, es decir, se le considera como una ayuda de precaucin.
3.- DIFERENCIA ENTRE EL EMBARGO PREVENTIVO Y EL EJECUTIVO
El embargo preventivo depende absolutamente de la causa principal y la terminacin
de sta supone su inmediata extincin.

El ejecutivo depende en menos medida del juicio principal, es posible avanzar como lo
vemos en los juicios ejecutivos su procedimiento se contina hasta llegar a la etapa del remate
donde se suspende en espera de la decisin en el juicio principal, incluso rematarse los
mismos si se presenta garanta para ello, si el acreedor es hipotecario o prendario.
Adems, el embargo ejecutivo recae sobre bienes muebles e inmuebles, el preventivo
slo es posible sobre bienes muebles. El embargo ejecutivo que se ejecuta en la fase de
ejecucin tiene como apoyo un fallo basado en la cosa juzgada. Slo presenta como
controversia la oposicin que pueda ejercer un tercero que se ve afectado con la medida. El
ejecutivo prepara la ejecucin de la sentencia afectando los bienes a rematar para obtener con
ello la satisfaccin del crdito, mientras el preventivo slo asegura dicha ejecucin si recae
sentencia condenatoria.
En el preventivo, el mismo se ejecuta cuando an no se sabe si proceder la condena,
lo que no ocurre en el ejecutivo en que se solicita precisamente la ejecucin de dicha condena.
El preventivo es provisional e instrumental con relacin a una sentencia. El ejecutivo
no lo es.
4.- EFECTOS DEL EMBARGO
El embargo requiere la desposesin o aprehensin de la cosa embargada como una
garanta de la eficacia de la medida y de la integridad y conservacin del valor econmico de
la misma. El mismo debe entregarse previo inventario al depositario judicial autorizado si lo
hubiere en el lugar,

porque de no haberlo se designar un depositario provisional. De

conformidad con la ley de Depsito Judicial, ese inventario de los bienes embargados se har
con la debida descripcin y singularizacin de las cosas embargadas y su valor o estimacin
del mismo a los fines de cuantificar los bienes a embargar de acuerdo al monto del decreto.
Para efectuar esa aprehensin el Juez puede ordenar la apertura de puertas y de cualquier
depsito o recipiente y si fuera necesario puede solicitar el auxilio de la fuerza pblica de
conformidad con lo que estipula el artculo 591 del CPC.
La regla general de que los bienes embargados se deben aprehender y poner en manos
de un depositario judicial tiene su excepcin en el texto del Artculo 11 de la Ley Sobre
Depsito Judicial.
A los fines del depsito de los bienes embargados, el juez deber designar como

depositario judicial a cualesquiera de las empresas legalmente constituidas y autorizadas para


ello por la dependencia respectiva del Ministerio de Interior y Justicia, pero si en la localidad
donde se ejecuta el embargo no hubieren personas autorizadas para tal fin o si por razones de
urgencia no pudieren concurrir al sitio, el Juez ejecutor podra designar depositario judicial a
cualquier persona de reconocida honestidad y solvencia a quien se le tomar juramento
(Artculo 539 CPC).
Igualmente dice la norma que le sigue (Artculo 36 ejusdem) que esos bienes en ningn
caso podrn ser trasladados fuera de la circunscripcin judicial del lugar donde se ejecut la
medida.
Cuando el bien sobre el que recae el embargo fueran cantidades de dinero ocurre dos
cosas distintas:
1.- El embargo no se ejecuta sobre el doble de la suma demandada sino que ste debe
recaer sobre el monto de una suma igual a aquella ms un 50% del a misma para cubrir las
costas y
2.- El Juez deber ordenar su depsito en la cuenta del tribunal, es decir, la cuenta para
los depsitos comunes y luego de verificado que la misma ya fue efectivamente acreditada en
esa cuenta, entonces se proceder a depositar bajo la forma de cuenta de ahorros a nombre del
ejecutante pero solamente movilizada con la firma conjunta del juez y el secretario, segn lo
dispuesto en los Artculos 35 de la Ley sobre Depsito Judicial y el 540 del CPC. Los intereses
producidos por esas cantidades embargadas, dice la norma citada, que le pertenecern a la
parte que en derecho le correspondan.
Otro de los efectos del embargo es que los bienes sealados por el solicitante de la
medida deben ser objeto de un inventario y subsiguiente avalo por parte del perito que
acompaa al tribunal ejecutor, de conformidad con lo establecido en el artculo 10 de la Ley
sobre Depsito Judicial, que dice: En el acto en que el Juez ponga al depositario judicial en
posesin de bienes, deber hacer una estimacin prudencial del valor de cada uno de ellos y lo
asentar en el acta respectiva. Con tal fin, podr hacerse asesorar por un prctico ().
Otro efecto de la medida de embargo es la nulidad absoluta que produce los negocios
jurdicos, tanto de disposicin como de administracin, que se realicen sobre los bienes
afectos a una medida de embargo, mientras est vigente, de conformidad con el artculo 549
del Cdigo de Procedimiento Civil que establece que sern radicalmente nulos y sin efectos,

an sin declaracin del juez, por eso decimos que estn afectos a una nulidad absoluta.
5.- GRADUACIN DE LOS EMBARGOS
Otra norma interesante es la que se refiere al embargo sobre embargo. Si el bien
embargado ya lo estuviere antes, el juez puede ejecutar sobre el mismo la medida y se
graduarn los derechos de los embargantes en orden de antigedad para que rematado el bien,
el derecho de los otros embargantes se traslade al precio en el mismo orden y cuanta en que
haya sido practicados, quedando a salvo, dice la norma del 534 las preferencias y privilegios
legales (Artculo 1870 y 71 del Cdigo Civil). Esa graduacin es cronolgica, es decir, llevan
un orden segn su antigedad y dice Ricardo Henriquez que se crea entonces ex lege una
preferencia en la solucin del crdito, pero algunos detractores sealan que con ello la ley ha
creado un privilegio procesal distinto a los ya existentes, quedando a salvo, claro est, las
preferencias o privilegios legales en cuyo caso el acreedor de un crdito privilegiado tiene
preferencia en el cobro an cuando su crdito haya nacido con posterioridad al de otros
acreedores prevenidos y embargantes. Existe otra excepcin a ese privilegio procesal y lo
constituye la prenda sin desplazamiento de posesin que se haya constituido con posterioridad
a la traba del embargo pues este ltimo concede una prenda judicial con respecto a los bienes
afectados y siendo crdito por igual prendarios, entonces la preferencia la determinar la
antigedad.
Pero puede ocurrir que uno de los acreedores que embarg con posterioridad llegue
antes al remate entonces qu ocurre en este caso? Se cruza de brazos en espera de que el
otro llegue a la misma etapa y remate primero por el simple hecho de que su embargo fue
primero?
Pues la misma da la solucin a travs de lo que se conoce como la purga del a prenda
judicial en el caso de los embargo, o la purga de la garanta, en el caso de concurrencia de
embargo y garanta prendaria, permitiendo conservar el valor comercial de las cosas dadas en
garanta o embargadas.
En este caso, cuando se va a proceder a la purga, el acreedor que lleg primero al
remate, notificar a los otros acreedores sobre la inminente ejecucin de su crdito, a los fines
de que estos se trasladen al precio del remate, pudiendo entonces el ejecutante obtener la
satisfaccin de su crdito sin el perjuicio de los acreedores preferentes.

6.- POSIBILIDAD DE SUSTITUCIN DE BIENES EMBARGADOS


La doctrina est dividida en el sentido de si se permite en el embargo preventivo
aplicar la norma contenida en el Artculo 548 del CPC que permite al ejecutante trasladar de
unos bienes a otros el embargo hecho; es decir, la sustitucin de bienes embargados.
Su necesidad o no, dice la norma, se debe desprender del justiprecio que se haya
efectuado a los bienes ya embargados, al igual que se practique una avalo sobre los que se
pretende sustituir para que no desmerite lo ya embargado o la eficacia de la ejecucin, tambin
se debe exigir que la sustitucin no haga ms gravosa la ejecucin, lo que ocurrir en el caso
de cuando embargadas cantidades de dinero se pretenda sustituir por otros bienes para cuyo
remate sea necesario realizar avalos, publicar carteles, es decir, todos los trmites de
ejecucin cuando el dinero ya embargado no necesita de nada de eso, esa es la mejor garanta
para la ejecucin.
7.- DEPSITO DELOS BIENES EMBARGADOS
Dice el Artculo 539 que todo depsito judicial se confiar a las personas legalmente
autorizadas para tal fin.
Establece la norma expresamente que el depsito de las cosas embargadas
necesariamente se le deben confiar o entregar a un depositario judicial legalmente autorizado a
tal fin, es decir, aquellas personas naturales o jurdicas que hayan sido autorizadas por el
Ministerio de Interior y Justicia previo el cumplimiento de una serie de requisitos contenidos
en el Artculo 4 de la Ley sobre Depsito Judicial. Igualmente establece la norma antes
referida que cuando no hubiere personas legalmente autorizadas en el lugar donde se haya de
practicar el embargo, o si por la urgencia no pueden concurrir al sitio, se podra confiar el
depsito en persona debidamente autorizada por la ley.
Ocurre normalmente durante la ejecucin de un embargo que, en aras de llegar a un
arreglo, la parte que solicita la medida pida al tribunal que los bienes embargados queden bajo
la guarda y custodia de la persona en cuyo poder se hallaban en el momento de practicarse la
medida, relevando de responsabilidad al depositario judicial designado, todo de conformidad
con el Artculo 11 de la Ley sobre Depsito Judicial.

7.1.- OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO


Las mismas podemos dividirlas en:
7.1.1.- Obligaciones de Guarda y Custodia como son:
a. Recibir los bienes por inventario y cuidarlos como un Pater Familiae
b. Garantizar la conservacin y mantenimiento de los bienes
c. Tener los bienes a la orden del tribunal y devolverlas cuando ste lo requiera
d. Ejercer las acciones necesarias para recuperar las cosas cuando fuere desposedo de
ellas.
7.1.2.- Obligaciones de Administracin
A. Anticipar los gastos necesarios para la conservacin y administracin de los bienes,
rindiendo cuentas al tribunal los primeros seis das de cada mes (Artculo 12 de la
Ley sobre Depsito Judicial).
B. Proveer a la recoleccin, beneficio y realizacin de los frutos previa autorizacin
del tribunal.
C. Cobrar y percibir las rentas, alquileres, pensiones de arrendamiento, sueldos y
crditos embargados.
D. Garantizar la integridad de la cosa y nos servirse de ella ni ejecutar actos de
disposicin sobre la misma o sus frutos sin la autorizacin del tribunal y si
audiencia del afectado.
E. Cancelar los daos y perjuicios que sufran los bienes depositados, mientras dure el
depsito, Artculo 17 de la Ley sobre Depsito Judicial.
F. Presentar las cuentas de su gestin al finalizar el depsito (5 das siguientes al
remate o a cualquier otra circunstancia que lo haga terminar, como por ejemplo, la
perencin de la instancia, el convenimiento, la transaccin, el desistimiento, etc.) y
dice la Ley sobre Depsito Judicial que el depositario tendr accin contra la
persona a cuya instancia se hubiere acordado el depsito (Artculo 13).

7.2.- PROCEDIMIENTO DE CUENTAS DEL DEPOSITARIO JUDICIAL


La ley sobre Depsito Judicial establece que finalizado el depsito el depositario
judicial que haya ejercido la custodia de los bienes tiene derecho a que se le cancelen los
emolumentos y tasas, e igualmente a que se le reembolsen los gastos que hubiere hecho para la

conservacin, administracin y defensa de los bienes depositados (Artculo 13 de la Ley).


Igualmente, establece la referida ley que el depositario tendr accin en contra de la
persona que hubiere solicitado la medida, o como dice textualmente la norma la persona a
cuya instancia se hubiere acordado el depsito, pudiendo ejercer el derecho de retencin
sobre los bienes depositados hasta que le sea cancelada la cuenta, de conformidad con el
artculo 16 ejusdem.
Ahora bien, concluido el depsito, el depositario tendr cinco (5) das para presentar su
cuenta en el expediente, pudiendo perder el derecho si la cuenta no es presentada dentro de
dicho lapso, de acuerdo a lo que se estipula en el ordinal 6 del artculo 541 del CPC.
Una vez presentada la cuenta en el tiempo hbil, el obligado a pagarla tendr un lapso
de diez (10) das para objetarla, y si ninguno lo hiciere, la cuenta adquiere fuerza de sentencia
ejecutoria.
Si por el contrario, la cuenta fuere objetada el tribunal abrir una articulacin
probatoria por ocho (8) das para promover y evacuar pruebas y decide al noveno en una nica
instancia. De lo anterior deducimos que la articulacin probatoria no se abre de pleno derecho
sino que deber ser ordenada por el juez y que ste deber decidir al da siguiente de concluida
la misma. Decisin que es inapelable por disponerlo as la Ley. En los juicios breves la
articulacin se reduce a la mitad, es decir a cuatro das.
8.- TIPOS DE EMBARGO
Hablaremos ms que todo lo que ocurre en la prctica forense sobre cmo se ejecuta el
embargo decretado en un proceso, de acuerdo con el objeto a embargar, que como sabemos, al
ser preventivo, el embargo solo puede recaer sobre bienes muebles (artculo 531 del Cdigo
Civil).
8.1.- EMBARGO DE CRDITO
El mismo se ejecuta mediante traslado del tribunal especial de ejecucin de medidas al
lugar donde reencuentre el deudor de dicho crdito y se proceder a la notificacin al mismo,
o a cualesquiera de las personas que se hallaren en dicho lugar, de las que estn contempladas
en el artculo 220 del CPC, de tratarse de persona jurdica; si por el contrario, se trata de
persona natural, la notificacin puede recaer en cualquier persona que sea pariente o est al
servicio del deudor del crdito. Lo interesante de esta medida estriba en el hecho que debe

existir previamente una acreencia cuyo acreedor es el demandado en el proceso donde se est
embargando.
8.2.- EMBARGO DE CRDITO O DE DERECHOS LITIGIOSOS
A diferencia del anterior, en este tipo de embargo la medida que se ejecuta recae sobre
crditos o derechos que se encuentran ya en litigio y que existen a favor del demandado en
este nuevo proceso. Se ejecuta con el traslado del tribunal ejecutor al otro tribunal donde
existe el crdito y la notificacin se har al juez o al secretario del mismo, dejando una copia
del acta levantada a los fines de ser agregada a las actas del proceso.
Amabas figuras se encuentran comprendidas en el Artculo 593 del CPC, estipulndose
en los artculos siguientes la obligacin que tiene el notificado del embargo de participar al
tribunal, en el mismo acto o, a ms tardar, dentro de los dos das siguientes, el monto al que
asciende el crdito, la fecha en que debe hacerse el pago, si existen otros embargos que afecten
el crdito o cesiones del mismo hechas con anterioridad al embargo. De no hacerlo quedar
responsable de los daos que cause el embargante.
8.3.- EMBARGO DE CANTIDAD DE DINERO
Cuando el embargo recae sobre cantidades de dinero, las cuales pueden tener distintas
procedencias (embargo de cuentas bancarias, de crditos, de derechos litigiosos) las mismas
una vez que el tribunal del a causa haya verificado que las mismas ya son efectivas las deber
depositar en cuenta de ahorros, a nombre del ejecutante, pero con la movilizacin mediante
firma conjunta del juez y del secretario, para que las mismas vayan generando intereses que
beneficien, al concluir el embargo, a quien corresponda. Dichas cuentas deben abrirse en un
banco del Estado que la Magistratura indique.

TEMA 4
PROHIBICIN DE ENAJENAR GRAVAR
1.- CONCEPTO
Segn Ortiz Ortiz, se entiende por prohibicin de enajenar y gravar a aquella medida
cautelar o preventiva tpica, mediante la cual el Tribunal a solicitud de parte y cumplindose
con los requisitos del 585 del CPC, impide que el afectado por la medida pueda de alguna
forma traspasar la propiedad de un inmueble, litigioso o no, o de alguna manera gravarlo en
perjuicio de su contraparte.
Para Snchez Noguera, la prohibicin de enajenar y gravar constituye una medida
cautelar que se traduce en la interdiccin de vender o gravar, bienes inmuebles determinados
de que la parte contra quien se dirija la medida pueda ser propietaria al momento de ejecutarse
la medida, mediante la inscripcin de la nota marginal correspondiente en el asiento del ttulo
respectivo en la Oficina de Registro donde se encuentra el mismo.
2.- CONDICIONES DE PROCEDENCIA
Del concepto de Ortiz Ortiz, podemos sacar con bastante claridad las condiciones de
procedencia para solicitar la medida:

Que exista un juicio pendiente, es decir, la Pendente Litis


Que sea solicitada por alguna de las partes, an cuando normalmente la solicita el
demandante, existen procesos como el Divorcio, la Separacin de cuerpos y la

Particin que puede ser solicitada por cualquiera de las partes materiales del proceso.
Que se llenen los extremos del 585 del CPC, es decir, el Fumus Boni iuris y el
periculum in mora, o la constitucin de una caucin o garanta de las establecidas en el

Artculo 590 del citado Cdigo.


Que el objeto de la medida sea identificado plenamente con sus datos relativos al
registro, linderos, medidas, ubicacin por el solicitante y para ello se exige, en la
prctica forense que se acompae, al menos en copia, el documento donde consta la
propiedad del inmueble cuya prohibicin se solicita.

Cuando el monto del inmueble sobre el cual recae la medida sobrepasa el valor de lo
decretado, es decir, de las resultas del juicio, el juez no puede reducir la medida por
tratarse de un bien indivisible.

3.- RGIMEN LEGAL


Las normas que regulan esta medida estn contenidas en los artculos 585, en cuanto a
los requisitos de procedibilidad para ser solicitada por la va de la causalidad. De no tener el
solicitante los medios probatorios que constituyan la presuncin grave de los extremos de ley,
deber solicitarla a travs de la va del caucionamiento: ofreciendo y constituyendo alguna de
las cauciones contenidas en el 590. Igualmente, el ordinal 3 del Artculo 588, contempla a la
prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles dentro de las medidas tpicas, y por ltimo
su ejecucin est regulada en el Artculo 600 del cdigo al que se ha hecho referencia.
De igual manera, encontramos en la Ley de Registro Pblico y del Notario, de fecha 22
de diciembre de 2006, en sus artculos 44 y 45 referencias a su inscripcin en el sistema
registral.
4.- ALCANCE Y DETERMINACIN DEL BIEN AFECTADO
4.1.- ALCANCE
Mediante el decreto de la medida lo que se persigue es una interdiccin (prohibicin)
de enajenacin o disposicin del bien afecto a la medida, tales como venta, permuta o
donacin, as como tambin la constitucin de derechos reales sobre el mismo, como el uso,
usufructo, habitacin y el comodato, e igualmente la constitucin de hipoteca que grave el
inmueble, puesto que la misma conlleva una prohibicin registral dirigida al registrador de la
propiedad inmobiliaria. De tal manera que, una vez participada la medida, ste deber insertar
la nota marginal donde conste la prohibicin y deber anotar en el Libro de prohibiciones y
embargos los datos del oficio donde se le participa la medida en cuestin, oficio que deber
guardar en el Cuaderno de Comprobantes que llevan las oficinas de registro.
Es responsabilidad del Registrador proceder de inmediato, puesto que el cdigo
adjetivo considera nula la operacin protocolizada que se haga en violacin a esa prohibicin
que se le particip, de conformidad con la ltima parte del artculo 600 del CPC.

4.2.- DETERMINACIN
Con relacin a este punto, es necesario recalcar que debe el solicitante de la medida,
como expresamos antes, identificar con precisin la ubicacin, linderos, medidas y datos de
adquisicin del bien a afectar.
Snchez Noguera nos dice que deber el tribunal exigir al solicitante de la medida de
prohibicin de enajenar y gravar, que indique en su solicitud algunos elementos indispensables
para individualizar tal medida, entre otros:
1. Descripcin del inmueble con sealamiento de sus caractersticas principales: terreno,
edificio, mejoras, fundo rstico, apartamento.
2. Ubicacin del mismo
3. Linderos que le corresponden
4. Ttulo de adquisicin, para garantizar la eficacia de la medida la nota marginal que se
estampe en dicho ttulo, y
5. Propietario de inmueble que aparezca en dicho ttulo para garantizar que la medida que
se decreta sea sobre un bien propiedad de la persona contra quien obra la misma y no
de un tercero (Artculo 600, 586 y 599).
5.- EFECTOS DE LA MEDIDA
Esos efectos debemos analizarlos desde varios puntos de vista: frente a las partes,
frente a terceros, asegurativos y conservativos.
5.1.- FRENTE A LAS PARTES
Ese efecto, a su vez debemos analizarlo desde la perspectiva de que la parte demanda
haya sido citada o no.
Evidentemente que si no ha sido citada es imposible que sepa que se ha decretado en su
contra medida de prohibicin de enajenar y gravar sobre algn bien de su propiedad, por tanto
si dispone del bien despus del decreto, pero antes de que se haya estampado la nota marginal
con la prohibicin decretada, la venta no se puede atacar de nulidad, en cambio si la nota se ha
estampado, no se puede realizar la venta o constituir el gravamen, por estar vigente la medida.
En cambio si la parte ya ha sido citada y realiza la venta, se entiende que estando a
derecho conoce o debe conocer la medida dictada en su contra, si realiza la venta y el
Registrador de la Propiedad Inmobiliaria le da curso a la misma y la protocoliza, ste deber

responder por los daos y perjuicios que cause adems que en virtud del artculo 600 del CPC,
la misma ser radicalmente nula y sin efecto.
5.2.- FRENTE A TERCEROS
Este efecto slo se produce si se ha estampado la nota marginal correspondiente, lo que
presupone que la medida fue decretada y participada debidamente al Registrador y ste
estamp la nota marginal antes aludida. Ser la misma la que hace determinar el efecto
sancionador de la nulidad de la enajenacin o gravamen protocolizados en contravencin a la
prohibicin de enajenar o gravar, como bien ha dicho Snchez Noguera.
Ahora bien, se debe tomar en cuenta si la venta que se protocoliz se realiz por
documento autenticado con anterioridad al decreto, pues en ese caso es nulo el acto registral
que se realiz en contravencin de la prohibicin, ms no afecta la venta misma, en cuyo caso
le corresponde al adquiriente intentar una tercera de dominio (Artculo 370, Ordinal I, tercer
supuesto) para lograr levantar la medida y poder protocolizar su ttulo.
5.3.- CONSERVATIVOS
Se da en todas aquellas pretensiones que tengan por objeto el reconocimiento de un
derecho real sobre el inmueble que se afecta con la medida de prohibicin, como lo seran la
accin reivindicatoria, la de nulidad, la simulacin, etc., en cuyo caso el objeto de la medida
sera el de conservar en el patrimonio del demandado el bien objeto de la litis e impedir que se
ejecuten negocios jurdicos sobre el bien, por existir, segn criterio que estableci la antigua
Corte Suprema de Justicia una ntima relacin entre los bienes objeto de la medida y el fondo
de la litis. Este efecto es muy similar al a figura de la Anotacin de la litis, que establece el
Cdigo Civil para algunas acciones.
5.4.- ASEGURATIVOS
Responde a la esencia de las medidas preventivas cuyo fin no es otro que el de asegurar
las resultas del proceso, lo que vendra a constituir el fin mediato de la misma.
Hemos repetido que la naturaleza jurdica de todas las medidas tpicas (embargo,
secuestro y prohibicin de enajenar y gravar) se encuentra en la instrumentalidad, es decir,
sirven de instrumento para asegurar la futura ejecucin forzada y la satisfaccin de la

pretensin, dando como resultado el cumplimiento efectivo del a sentencia, es decir, el logro
del mandato constitucional de la tutela judicial efectiva, contenida en el Artculo 26 de la Carta
Magna.
6.- DIFERENCIAS ENTRE EMBARGO Y PROHIBICIN DE ENAJENAR Y
GRAVAR
EMBARGO

PROHIBICIN DE ENAJENAR Y
GRAVAR
Recae sobre muebles e inmuebles
Recae sobre inmuebles registrados
Asegura acciones crediticias
Recae tambin sobre acciones reales
Presupone la aprehensin fctica de la cosa
No la permite
Amerita el evalo de los bienes embargados
No lo requiere
Supone la entrega a un depositario judicial
Deja intacta la posesin legtima o precaria
sobre la cosa
Suspende todos los atributos del derecho de Solo afecta la disponibilidad
propiedad
Los frutos producidos quedan afectados con No quedan afectos.
la medida.

TEMA 5

SECUESTRO
1.- CONCEPTO
A decir del maestro Arminio Borjas, el secuestro es el depsito de bienes muebles o
inmuebles, materia de un litigio que, en manos de un tercero y para fines preventivos y de
conservacin, hacen los interesados o decreta el tribunal. Entonces podemos decir que es
voluntario, el hecho por el interesado y judicial el decretado por el tribunal. El primero, es
decir, el voluntario o convencional, se encuentra regulado en el Artculo 1781 del Cdigo
Civil, el cual dice: Es el depsito de una cosa litigiosa hecha por dos o ms personas en
manos de un tercero, quien se obliga a devolverla, despus de la terminacin del pleito, a
aquel a quien se declara que deben pertenecer.
El judicial en cambio, se rige por las suposiciones contenidas en el Cdigo Civil en sus
artculos 1785 al 1787 y la contenida en el Artculo 599 del CPC y mediante el mismo se
desposesiona, por orden judicial, de la cosa objeto del secuestro a la parte contra la cual se
dict y se entrega a un tercero denominado secuestrario. (Depositario Judicial)
Jimnez Salas lo conceptualiza como la privacin de la posesin y libre disposicin
de una o varias cosas muebles o inmuebles materia de litigio, para preservarlo, en manos de un
tercero a favor del que resulte vencedor.
2.- FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA MEDIDA
Ha dicho el TSJ, en sentencia del 24 de marzo de 1998, que la medida cautelar de
secuestro presenta motivos, fundamentos y caracteres peculiares, diferentes a las dems
medidas cautelares, ya sean nominadas o innominadas; dichos caracteres peculiares derivan de
que, a diferencia de las dems medidas en las cuales es necesario que se acompae un medio
de prueba que constituya presuncin grave del derecho que se reclama y del riesgo de que
quede ilusoria la ejecucin del fallo, en el secuestro la ley enumera supuestos taxativos donde
el legislador considera insertos los requisitos normativos necesarios para la procedencia de las
medidas cautelares, como lo son los de periculum inmora y el Fummus boni iuris () Los
hechos sobre los cuales debe existir presuncin grave son aquellos que constituyen el supuesto
especial de la medida de secuestro, y si la situacin de hecho es subsumible a ese ordinal, debe
darse por existente el periculum in mora y Fumus boni iuris. En otras palabras, los supuestos
generales de procedencia de las medidas preventivas estn comprendidos en la misma

tipicidad de la causal: el secuestro del ordinal 1 se decretar solo cuando no tenga


responsabilidad el demandado o se tema con fundamento que ste lo oculte, enajene o
deteriore, el de ordinal 2, cuando sea dudosa la posesin, en el ordinal 3 cuando el
cnyuge administrador malgaste los bienes de la comunidad, en el ordinal 4, cuando haya
prueba de privacin del a legtima del heredero, en el ordinal 5, cuando el demandado haya
comprado y est gozando de la cosa sin haber pagado su precio, en el ordinal 6, cuando no
medie fianza que garantice el rescate de la cosa litigiosa en su integridad, aunque sea
inmueble y en el ordinal 7, por falta de pago de pensiones de arrendamiento, por estar
deteriorada la cosa, o por haber dejado de hacer las mejoras a que est obligado el
arrendatario.
En estas causales se advierten dos tipos de supuestos: el primero se da cuando el
legislador con fundamento en un hecho determinado, presume la existencia del peligro y, en
consecuencia, la carga de la prueba para la solicitante recae sobre el hecho generador de la
presuncin y directamente sobre el peligro; en otras causales la prueba es directa sobre el
peligro como en la primera y tercera
3.- TIPOS DE SECUESTRO
Tomando en cuenta de que el secuestro recae sobre la cosa objeto del litigio, podemos
decir que el secuestro es directo, como los llama Arminio Borjas, en los casos contemplados
en los ordinales 1, 2, 5, 6 y 7, en contraposicin a los secuestros subsidiarios los cuales
pueden versar sobre cosas diferentes a aquellas que son objeto del litigio, como en los
contemplados en los ordinales 3 y 4 del citado artculo.
4.- CARCTER TAXATIVO DEL ARTCULO 599 DEL CPC
Establece el Artculo 599 siete causales donde taxativamente se establecen los causales
del secuestro, vamos a analizando una a una:
1. El ordinal 1 establece: De la cosa muebles sobre la cual verse la demanda, cuando no
tenga responsabilidad del demandado o se tema con fundamento que ste lo oculte,
enajene o deteriore. Esta causal primera trae dos consideraciones, se refiere a la
persona que detenta la cosa, o sea, la irresponsabilidad de la misma; esta
irresponsabilidad, ha dicho Arminio Borjas, ocurre cuando la persona no es de fiar
por carecer de caudal y crditos necesarios para ello; y como el demandado que se

halle en tales condiciones poseyendo la cosa mueble materia de la demanda, no tendra


con que responder de ella en caso de que, de algn modo la hiciese desaparecer.
Para otros como Ortiz Ortiz, lo de responsabilidad no tiene que ver con lo acaudalado
de la persona, es concepto por dems indeterminado lo debe llamar o analizar el juez,
de acuerdo a la sana crtica y luego de demostrada sumariamente tal circunstancia. La
segunda parte del supuesto normativo es que se toma que el demandado lo oculte,
enajene o deteriore, es decir, est referido al objeto mismo de la demanda y se
decretar la medida con el nimo de salvaguardarla (la cosa) para que la misma se
conserve integralmente, ponindola en manos de un tercero ajeno al proceso y que
como dijimos en el embargo no puede ser otro que un Depositario o Secuestratario
Judicial. Este segundo supuesto de hecho debe ser probado al juez para que pueda
presumir el hecho alegado por el demandante.
2. Causa segunda: De la cosa litigiosa cuando sea dudosa su posesin. Esta causal se
refiere no slo a la cosa mueble sino a la cosa litigiosa en general, y con ella se
persigue conservar la integridad fsica de una cosa corporal sobre la cual pretendan
derechos in rem ambas partes. Sobre el punto de la duda posesoria existen dos
criterios, uno que dice que esa duda debe versar sobre la posesin en el sentido de la
tenencia de la cosa y en consecuencia no procedera la medida si la posesin es
materialmente indudable o si el actor reconoce que el demandado tiene la cosa en su
poder.
Para otros, la duda debe versar no sobre la posesin en si sino sobre el derecho a
poseer la cosa; criterio este sustentado por el TSJ en sentencia de fecha 27-04-1983 en
el cual se apart de su criterio cuando negaba ese decreto en los juicios
reivindicatorios. Criterio este que luego cambi en el ao 1987 negando el secuestro en
ese tipo de juicios. Para Ricardo Henriquez La Roche la locucin utilizada por el
legislador de posesin dudosa ha de entenderse en sentido amplio, es decir, se debe
comprender no slo la tenencia sino el derecho a ella bajo cualquier ttulo. Pero el
criterio que prevalece en los actuales momentos es que la duda debe versar sobre el
derecho a poseer.
3. Ordinal 3: De los bienes de la comunidad conyugal, o en su defecto del cnyuge
administrador, que sean suficientes para cubrir aquellos cuando el cnyuge
administrador malgaste los bienes de la comunidad. Esta medida procede no slo en

los juicios de divorcio y de separacin de cuerpos, sino tambin los casos de


aseguramiento de bien conyugal previsto en el Artculo 171 del Cdigo Civil; en
aquellos juicios se decretar en base al ordinal 3 del 191 del mismo cdigo o bien en
este ordinal.
En estos casos la medida no se suspender una vez sentenciado el divorcio, sino que se
debe esperar a que los excnyuges liquiden la comunidad de bienes en forma amistosa
o bien contenciosa (Artculo 761 CPC). Tambin procede la medida en contra de
bienes que sean propiedad del cnyuge administrador cuando este malgaste o malverse
los bienes de la comunidad conyugal.
4. Ordinal 4: De los bienes suficientes de la herencia, o en su defecto, del demandado,
cuando aquel a quien se haya privado de su legtima, la reclame de quienes hubieren
tomado o tengan los bienes hereditarios. Para Jimnez Salas es necesario que: a) Que
la medida se decrete y recaiga sobre bienes que formen parte del patrimonio
hereditario; b) Que quien realice la solicitud se presente como heredero legtimo del
decujus y haya sido privado de la legtima en testamento que por la ley le corresponde;
y c) Que el decujus haya muerto dejando testamento con prescindencia de quienes
tienen derecho a la legtima. Procede, igualmente en forma subsidiaria sobre bienes
propios si los bienes hereditarios posedos por el coheredero demandado no sean
suficientes.
5. Ordinal 5: De la cosa que el demandado haya comprado y est gozando sin haber
pagado su precio. Con esta medida se tiende a preservar la integridad material de la
cosa vendida cuyo precio no haya sido satisfecho por el comprador. Hoy en da se
elimin la palabra que exista en el cdigo anterior que deca de la cosa raz,
refirindose a la cosa o bienes races, es decir, aquellas adheridas al suelo, pero el
cdigo de 1986 elimin este trmino y en consecuencia la medida se ampli a todo tipo
de bienes, slo se requiere que el precio en forma total o parcial est insoluto. Se
utiliza ante todo en aquellos casos de venta a plazos donde se demanda el
cumplimiento de contratos o el retracto convencional bajo esa modalidad. En este caso,
al igual que en el ordinal 7, puede el vendedor solicitar se le acuerde el depsito en su
persona.
6. Ordinal 6: De la cosa litigiosa, cuando, dictada la sentencia definitiva contra el
poseedor de ella, ste apela sin dar fianza para responder de la misma cosa y sus
frutos, aunque sea inmueble. Procede esta medida en cualquier juicio donde se dicte

sentencia definitiva en primera instancia favorable a la parte que no tiene la posesin


de la cosa litigiosa, y su contraparte, es decir, el perdidoso apele sin dar fianza para
responder de la misma cosa y de sus frutos. No procede por tanto en el caso de las
sentencias interlocutorias aunque fueren apelables.
No tiene otro objetivo el de evitar el uso de recursos con el propsito de retardar los
procesos ayudando de esa manera una mejor eficacia de la administracin de justicia.
De igual forma, con ello se evita tambin el riesgo de que la parte que ha perdido en la
primera sentencia cause daos irreparables a la cosa objeto del proceso. Puede ser
decretada slo por el de 1ra instancia antes de or la apelacin.
7. Ordinal 7: De la cosa arrendada, cuando el demandado lo fuere por falta de pago de
pensiones de arrendamiento, por estar deteriorada la cosa o por haber dejado de hacer
las mejoras a que est obligado segn el contrato. Esta medida slo procede en el caso
concreto de la resolucin del contrato de arrendamiento basado la causa petendi en el
Artculo 1616 Cdigo Civil, en los casos por falta de pago; en el 1588, cuando se
refiere al deterioro o rutina de la cosa arrendada; y en el 1623, en el caso de las
mejoras a que est obligado.
Igual que en el ordinal 5 se puede exigir que el depsito se acuerde en el propietario de
la cosa.
Para la ejecucin de la medida se debe identificar plenamente la cosa objeto del
secuestro en la comisin que se d para tales fines, a menos que se trate de medida
decretada en base los ordinal 3 y 4.
Cuando el comisionado se traslada a ejecutar la misma debe existir la desposesin
jurdica del bien a secuestrar y luego se pone en posesin de la depositaria designada a
menos que se trate de alguno de los casos de los ordinales 5 y 7 que se entrega o bien
el vendedor o bien al propietario, respectivamente. En los dems casos es necesario
darle un valor a los bienes secuestrados a los fines del depsito y para que pueda el
depositario calcular sus emolumentos al terminar el depsito. De igual forma, si el
secuestro versare sobre un bien inmueble, la ejecucin de la medida se podra
protocolizar de conformidad con lo dispuesto en el Artculo 605 del CPC.
4.- OTROS TIPOS DE SECUESTRO
Dijimos al principio de este tema que la medida de secuestro es taxativa, pero en otras
normas existen otros tipos de secuestro. Veamos como son algunos de ellos:

a. Establece el Artculo 699 del CPC que en los casos de interdictos restitutorios o de
despojo, que la parte querellante deber constituir garanta cuyo monto fije el tribunal
para responder de los daos y perjuicios que pueda causar y entonces el tribunal dictar
la restitucin de esa posesin; pero, si la parte actora manifiesta no estar dispuesta a
constituir esa garanta, el juez decretar el secuestro de la cosa objeto de la posesin.
b. En los juicios de particin de comunidad, las partes pueden solicitar cualesquiera de las
medidas preventivas, incluso la del secuestro establecida en el 599, dice el Artculo
799 del CPC
c. En los juicios de resolucin de contrato de venta con reserva de dominio, tambin est
previsto el secuestro dentro de las normas de la ley de ventas con reserva de dominio.
d. En los casos regidos por la Ley de Hipoteca Mobiliaria, Artculo 70 de la Ley.
e. En la ley de Arrendamientos Inmobiliarios.
f. Cuando el acreedor prendario abusa del a cosa dada en prenda. Artculo 1848 del
Cdigo Civil
g. En la Ley sobre Derechos de Autor
En cuanto a los efectos de la medida, estriba en la desposesin jurdica del bien y en
consecuencia de ello, la entrega del mismo a una tercera persona, con excepcin de los casos
dichos anteriormente y que son los contemplados en los ordinales 5 y 7 del 599 del CPC.
6.- DIFERENCIAS ENTRE EMBARGO, PROHIBICIN DE ENAJENAR Y GRAVAR
Y SECUESTRO
EMBARGO Y PROHIBICIN DE
ENAJENAR Y GRAVAR
Provienen de acciones personales o
creditorias.
Recaen sobre bienes propiedad del
demandado.
Afectan
bienes
indeterminados
del
demandado o in genere.
Recae sobre muebles (embargos) y sobre
inmuebles (prohibicin)
Asegura el crdito litigado y las costas del
juicio.
Pueden decretarse con cautela y suspenderse
tambin.
No requieren causales de procedencia.

SECUESTRO
Proviene de acciones reales o personales
sobre cosa determinada.
Recae sobre un bien sobre el que consideran
tiene derecho e inters el demandante.
Afecta la cosa litigiosa, salvo de secuestro
irregular.
Puede recaer sobre muebles o inmuebles.
Asegurar la cosa litigiosa.
No admiten caucin ni para el decreto ni
para la suspensin.
Son taxativas.