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Francisco Carlos Lpez Rueda


Concepto y caracteres del derecho martimo
Vniversitas, nm. 106, diciembre, 2003, pp. 229-268,
Pontificia Universidad Javeriana
Colombia
Disponible en: http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=82510607

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CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO


MARTIMO
Francisco Carlos Lpez Rueda*

RESUMEN
El concepto de derecho martimo es histrico y relativo. No es el
mismo en las distintas pocas y pases.

Fecha de recepcin: 21 de octubre de 2003

Debe superarse el concepto legal acogido en cada ordenamiento para


alcanzar un concepto esencial, atento a la realidad del trfico y
conforme con su naturaleza.

A excepcin de algunos ordenamientos, como el italiano o el argentino,


en los que ha sido objeto de codificacin independiente, el derecho
martimo se encuentra ubicado generalmente en los cdigos
mercantiles. Se identifica as con el transporte martimo comercial.
Pero su compleja realidad impone una concepcin ms amplia, como
todo lo relativo a la navegacin martima, tanto en su dimensin
privada, comercial o no, como pblico-administrativa.
Por otro lado, el particularismo o peculiaridad de sus instituciones le
hace configurarse como un derecho especial.
Esta ampliacin del criterio de delimitacin del objeto del derecho
martimo, junto a la naturaleza especial de sus normas, supone avanzar
en el reconocimiento de su autonoma sustancial, la cual no tiene su

Abogado. Doctor en derecho. Profesor de derecho mercantil Universidad Carlos III de Madrid.

229

230

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reflejo en una autonoma legislativa en algunos ordenamientos como


el espaol. De ah el debate sobre la oportunidad de su reforma.
Palabras clave: derecho martimo, navegacin martima, transporte
martimo.
ABSTRACT
Maritime law is a historic and relative concept. It has not remained
the same regarding its application in different countries and over
different periods of time.
In order to arrive at what is considered an essential concept of
maritime law, one must first overcome how maritime law is applied
in several systems, in conformity with the reality and its nature.
Unless the country, such as is the case with the Italian or Argentine
legal systems, has provided for an independent maritime code,
maritime law is generally found in commercial codes. It is identified
with maritime transport. However, its complex nature demands a
broader view, which necessarily includes all aspects of maritime
navigation, as well as other public-administrative aspects, whether
they relate to commerce or not.
Otherwise, the particularism or peculiarity of its institutions makes it
appear like a special law.
This amplification of the standards of limitation of maritime law,
together with the special nature of its norms, works to advance the
acknowledgement of its substantial autonomy, which does not have a
counterpart in legislative autonomy like under Spanish law.
Consequently, the debate begins about the status of maritime law and
the opportunity for reform.
Key words: maritime law, maritime navigation, maritime transport.

SUMARIO
I.
1.

INTRODUCCIN
Preliminar

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

231

2.
3.

Consideraciones metodolgicas y expositivas


Estado de la cuestin y perspectivas

II.
1.
2.
2.1.
2.2.
2.2.1.
2.2.2.

CONCEPTO Y TERMINOLOGA
Precisiones terminolgicas
La formulacin del concepto de derecho martimo
Relatividad del concepto de derecho martimo: entre lo positivo y lo material
El criterio de delimitacin del objeto
La naturaleza de las relaciones jurdicas
La naturaleza del medio: navegacin martima, interna y area

III.
1.
2.
3.
4.

CARACTERES
Tradicionalismo y estabilidad
Universalidad y cosmopolitismo
Particularismo
Intervencionismo administrativo

IV.
1.
2.
2.1
2.2
3.
4.
5.
6.
7.

LA AUTONOMA DEL DERECHO MARTIMO


Consideraciones generales
Concepto de autonoma
Anfibologa del concepto y delimitacin respecto de otras figuras
Relatividad del concepto de autonoma aplicado al derecho martimo
Grados de autonoma
Autonoma legislativa
Autonoma doctrinal
Autonoma cientfica
Autonomas didctica y jurisdiccional

V.

CONCLUSIONES

ABREVIATURAS
AC
ADM
ADC
Bol. AEDM
C.de Co.
DT
EJB
LPEMM

Actualidad civil
Anuario de derecho martimo
Anuario de derecho civil
Boletn de la Asociacin Espaola de Derecho Martimo
Cdigo de Comercio
Disposicin transitoria
Enciclopedia Jurdica Bsica
Ley puertos del Estado y Marina Mercante, 27/1992, 24 noviembre

232

NEJ Seix
RD
RDM
REDM
RGLJ
RRM
Riv. Dir. Nav.

VNIVERSITAS

Nueva enciclopedia jurdica SEIX


Real decreto
Revista de derecho mercantil
Revista espaola de derecho martimo
Revista general de legislacin y jurisprudencia
Reglamento del registro mercantil
Rivista dil Diritto della Navigazione

I. INTRODUCCIN
1. Preliminar
Las lneas que siguen constituyen algunas reflexiones personales sobre determinados
aspectos generales del derecho martimo. Aspectos que con mayor o menor
intensidad han constituido sus seas de identidad desde sus orgenes hasta la
actualidad.
El tradicional trmino de derecho martimo lo encontramos en los planes
de estudios universitarios, lo utilizamos como referencia o marco en el cual se
enmarca nuestra actividad empresarial, profesional o investigadora y
pertenecemos a asociaciones o institutos que promueven su desarrollo. No
debe resultar extrao, por tanto, que nos planteemos qu es el derecho martimo
y cules son sus lmites.
Lgicamente, tan trada y llevada terminologa, pura nomenclatura, encierra
una realidad. Alcanzar su esencia pasa por superar el trmino y llegar al
concepto. Tal pretensin nos llevar a desentraar su contenido y caracteres y,
en ltima instancia, a establecer su ubicacin en el conjunto de las ciencias
jurdicas.
Esta tarea que no se limita al anlisis jurdico de una concreta institucin o
a la exgesis de un precepto de derecho positivo, sino que consiste en una
aproximacin generalista a una disciplina jurdica en cuanto tal, supone navegar
en aguas poco seguras. De ah que, tratando de abordar el propio concepto,
caracteres y naturaleza del derecho martimo, tales cuestiones se tornen
verdaderamente complejas.
La concurrencia, en esta materia, de una pluralidad de fuentes formales, distintas
en su naturaleza y alcance, la existencia de una multiplicidad de fuentes materiales,

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

233

tanto en el mbito interno como en el internacional, el intento de abstraccin de


principios rectores comunes a las distintas instituciones que la integran, el manejo
de conceptos poco claros en el terreno jurdico, como son los de particularismo,
especialidad y autonoma, sin olvidar la seleccin de los mtodos de
investigacin ms adecuados, constituyen variables que redundan en beneficio de
aquella inseguridad a que nos referamos a la hora de aprehender conceptualmente
el derecho martimo.
Se trata, como todos sabemos, de una preocupacin comn y recurrente en
todas las ramas del derecho o disciplinas jurdicas. Todas se contemplan a s
mismas y tratan de definirse por contraposicin a las dems. De ah que en
este momento de desarrollo de la ciencia jurdica, donde lo que no
e s t perfectamente definido parece imperfecto, donde la divisin y la
sistematizacin se han erigido en el proceso que lleva a la verdad, y donde la
especializacin es expresin de xito, no podamos sustraernos al intento de
marcar valga en este contexto una expresin tan terrestre los linderos del
campo que hemos decidido cultivar. No nos ha de extraar, sin embargo, que
este peculiar sentido de propiedad, que nos lleva a determinar qu es de uno y
de otro en el terreno jurdico, resulte como tantas veces en la convivencia
social la gnesis del conflicto, en este caso interpretativo.

2. Consideraciones metodolgicas y expositivas


La aplicacin del mtodo histrico-evolutivo nos permitir realizar una delimitacin
actualizada de la materia. El derecho en su conjunto, tambin el martimo, es un
proceso continuo. Tratndose la navegacin de una actividad que se remonta a los
orgenes de la civilizacin, el perfil actual de sus normas trae causa, necesariamente,
del pasado. De ah que resulte ineludible la cita de algunos de los principales hitos
de su regulacin legal.
Tratamos, igualmente, de conjugar el constructivismo de los conceptos con
la fuerza de los intereses que subyacen en la realidad a que se refieren tales
conceptos. Slo as la realidad tcnica y socioeconmica podr trascender la
mera exgesis jurdico-formal. Tal sincretismo metodolgico en la medida
en que los distintos sistemas puedan armonizarse constituye el camino ms
adecuado a nuestro juicio para la interpretacin actual y la elaboracin
futura del derecho martimo.
En lo expositivo, sin perjuicio de las referencias a otros ordenamientos y
momentos histricos, la exposicin tratar de ser reconducida, fundamentalmente,

234

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al mbito del derecho vigente espaol y en el contexto de nuestra mejor


doctrina 1 .
En cuanto a la estructura del trabajo, recurrimos al tradicional planteamiento
sistemtico de la formulacin inicial de un concepto, seguido de los caracteres
y naturaleza que le son propios, pero no podemos ocultar que nuestro mtodo
de investigacin nos ha llevado a recorrer el camino inverso. Es decir, slo
partiendo del estudio de lo que est siendo el derecho martimo, a travs lo
que revelan sus caracteres, se puede discriminar entre el derecho vivo y el
derecho positivo y formular un concepto ajustado al primero y a su ms
adecuada regulacin futura.

3. Estado de la cuestin y perspectivas


Una vez revelado el planteamiento metodolgico, y antes de entrar en las cuestiones
de fondo, nos parece conveniente adelantar algunas consideraciones generales que
fijen, de una forma ms concreta, el objeto de nuestro estudio, la oportunidad
misma de haberlo emprendido y el alcance de sus conclusiones.
Primero, abundar en que el debate en torno al propio concepto y caracteres del
derecho martimo no es nuevo, sino que arranca, con vigor, en los primeros aos
del pasado siglo. No se trata de un tema pacfico, sino espinoso y controvertido,
que ha dado origen a una prolija literatura jurdica. Un repaso de la doctrina, tanto
nacional como comparada, permite afirmar que sta no es unnime a la hora de
valorar el punto evolutivo del derecho martimo de su tiempo.
Segundo, el derecho martimo, como concepto genrico, no tiene un objeto
natural perfectamente delimitado ni unos caracteres tasados e inmutables. El
concepto de derecho martimo es, por tanto, relativo2 . No hay una definicin legal
del derecho martimo como tal, sino construcciones doctrinales que, aunque

No pretendemos, en el presente trabajo, una recopilacin exhaustiva de la produccin bibliogrfica nacional


y comparada sobre el tema, sino nicamente la cita de la mejor doctrina para la exposicin de las distintas
lneas argumentales.

Vid. RUBIO, J., Derecho martimo y derecho areo. (Notas sobre la autonoma de las ramas jurdicas), ADC,
vol. V, 1972, pg. 554; ARROYO, I., Estudios de derecho martimo, Barcelona, 1993, pg. 40; Id. Curso de
derecho martimo, Barcelona, 2001, pg. 38; Id. El derecho martimo. Derecho especial o derecho de la
especializacin; ADM, vol. XIII, 1996, pg. 29; Id. Derecho martimo espaol y convenios internacionales
martimos: luces y sombras, ADM, vol. XVI, 1999, pg. 32; Id. Voz derecho martimo, EJB, II, 1995, pg.
2328.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

235

esencialmente coincidentes, se revelan apegadas a particulares posicionamientos


valorativos.
Los caracteres del derecho martimo, en consecuencia, tampoco vienen marcados
ex lege, sino doctrinal y jurisprudencialmente establecidos. Sobre tales caracteres
suele existir cierto consenso en la generalidad de la doctrina, pero no sobre la
influencia de los mismos en la propia identidad del derecho martimo, bien como
conjunto orgnico de normas, sistemtico e incluso independiente o como mera
parte integrante de otras ramas del derecho.
Tercero, las conclusiones que se alcancen son, por otro lado, deudoras de los
lmites temporales y espaciales escogidos para el estudio del propio concepto y,
por tanto, susceptibles de un peridico replanteamiento.
Lo anterior no significa desconocer que el simple anlisis del derecho martimo
en una poca y bajo una legislacin determinada no permite alcanzar su esencia.
De ah que distingamos entre un concepto legal o formal de derecho martimo, que
ha evolucionado en el tiempo y es incapaz de llevarnos a la verdadera naturaleza
del mismo, y un concepto material que es producto de la observacin de la realidad
y que subyace en todo nuestro planteamiento.
Como consecuencia, las conclusiones que proponemos tienen la virtualidad de
su transposicin en el seno de cualquier ordenamiento jurdico, pues el tratamiento
que cada legislador haga de su derecho martimo supondr un pronunciamiento
acerca de muchos de los criterios y elementos de juicio que barajamos en el presente
trabajo, dado su carcter genrico.
Ante tal panorama, no resulta difcil prever que este concepto, an tan bsico,
pueda llevarnos a encrucijadas que no esperbamos.

II. CONCEPTO Y TERMINOLOGA


1. Precisiones terminolgicas
La realidad es abstrada conceptualmente en frmulas sintticas a las cuales se les
asigna un trmino. Debiera ser que la diversidad conceptual, ms que la
terminolgica, evidenciara el fracaso en aquel proceso. De ah la soluble, aunque
incmoda, problemtica de la variedad terminolgica. Ciertamente, lo deseable es
que el trmino a ser posible un nico trmino evoque el concepto, llegando

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VNIVERSITAS

incluso a condensar su esencia, y que ambos permitan identificar inequvocamente


la realidad.
Ambas preocupaciones nos embargan cuando nos aproximamos a este sector
de la actividad humana que tiene como referencia el mar.
En lo que concierne a esta disciplina del derecho martimo operan distintas
concepciones, a cada una de las cuales se le ha asignado un trmino distinto:
derecho de la navegacin martima, derecho del mar,... De ah el problema de
utilizar el trmino derecho martimo para designar indistintamente todas aquellas
concepciones, pues alguna de ellas parece exceder su contenido. As ocurre, por
ejemplo, cuando se habla de derecho de la navegacin como aquel que comprende
tanto la martima como la area. Qu lugar ocupa, entonces, el tradicional concepto
de derecho martimo en este contexto?
Lo anterior nos lleva a plantearnos en este momento y sin perjuicio de
reconocer que el cambio que se est operando tiene consecuencias de mayor
alcance la oportunidad del mantenimiento, en la actualidad, del trmino
derecho martimo. La cuestin parece que puede reconducirse, como veremos,
ms que a su sustitucin al menos en el futuro ms inmediato y en el seno
de nuestro ordenamiento jurdico, a su necesaria reelaboracin o redefinicin,
lo que le har convivir con el pujante concepto de derecho de la navegacin
martima.
No debemos olvidar que el derecho martimo era, en sus orgenes, un derecho
general, cuyo objeto ha sufrido un paulatino parcelamiento por obra de su
reglamentacin. En este punto nos encontramos hoy, al menos formalmente,
sin perjuicio de reconocer una fecunda labor doctrinal tendente a una recomposicin
de su objeto para devolver al derecho martimo su status originario. De ah
que un ensanchamiento futuro de aquel objeto por parte del legislador pueda tener,
en principio, cabida en ese mismo concepto histrico.
Lo anterior demuestra, en definitiva, que en los trminos en que est planteado
el debate en el momento actual, no puede eludirse la necesidad de precisar el
concepto que est detrs del genrico trmino derecho martimo.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

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2. La formulacin del concepto de derecho martimo


2.1. La relatividad del concepto de derecho martimo: entre
lo positivo y lo material

Con relacin al concepto de derecho martimo se puede seguir una visin legalista
o formal, que por definicin est sujeta a evolucin y, por lo tanto, es variable, o
una visin esencial que trate de acercarse a su verdadera naturaleza, con
independencia de lo positivado. El debate en torno al concepto de derecho martimo
en la doctrina no es ms que el intento de pasar de una a otra. Las lneas que siguen
tratan de evidenciar los trminos de este ensayo de la doctrina sobre la construccin
del concepto de derecho martimo.
Entrando as de pleno en el problema del concepto podra decirse que el derecho
martimo es el conjunto de normas que regulan el transporte martimo?
Advertimos, enseguida, que tal definicin est afectada por la nota de la
parcialidad. El derecho martimo no slo regula el estricto transporte de mercancas
y personas por va martima y las frmulas contractuales que le dan cobertura.
Por qu nos ha venido, entonces, a la mente aquella primera definicin?
Fundamentalmente por dos razones.
Primera, porque el concepto del derecho martimo es deudor como bien
afirmaba el maestro GARRIGUES3 de la dicotoma existente entre el derecho
codificado y las normas relativas a la navegacin martima.
El concepto tradicional del derecho martimo, con base en el Cdigo de Comercio
(C. de Co.) espaol de 1885 y el mbito de las materias reguladas por el mismo
fundamentalmente el transporte es ms restringido que el de las normas que
conciernen a la navegacin martima. Esta ltima comprende no slo las relaciones
jurdico-privadas, sino tambin otras de distinta ndole. En tal contexto, el derecho
martimo se ahoga en palabras de RIPERT4 en el derecho mercantil, con el que
forma un solo cuerpo.

Vid. GARRIGUES, J., Curso de derecho mercantil, II, vol. 2, 1940, pg. 585.

Vid. RIPERT, G., Droit maritime, I, Paris, 1950, pg. 2.

238

VNIVERSITAS

El resultado es una fragmentacin de la realidad que identifica el derecho


martimo, exclusivamente, con el derecho mercantil martimo.
Hoy da es evidente que nuestro derecho martimo positivo desborda aquel
codificado. Los nuevos hechos han dado origen a un marco normativo fecundo, al
margen de la codificacin. Podramos afirmar, en este sentido, que se ha producido
una verdadera descodificacin del derecho martimo, en la lnea de lo que ha
sucedido con el derecho mercantil en general. Tanto es as que, incluso, amenaza
su derogacin, en la lnea de los esfuerzos que, desde hace aos, se estn llevando
a cabo para la reforma de nuestra legislacin martima5 .
Los tratadistas espaoles del siglo pasado no dejaron pasar inadvertido que el
derecho mercantil martimo era una de las ramas del derecho martimo en
concurrencia con la administrativa, social, penal e internacional6 . Es precisamente
sobre estas bases que se ha dado paso adelante, afirmndose como veremos
que el derecho martimo es uno, un verdadero sistema, integrado por normas de
distinta naturaleza y respecto del cual se debe a juicio de algunos declarar su
autonoma.
Sin perjuicio de volver sobre el tema de la autonoma, concluimos ahora diciendo
que el conjunto de relaciones, situaciones y bienes que tienen que ver con la escena
martima se revela especialmente rico y complejo y que la distincin formal entre
las dos grandes ramas del derecho, la pblica y la privada, pierde nitidez cuando
tratamos de asignar una u otra naturaleza a las normas que regulan la navegacin
martima.
En resumen, el derecho martimo, por la influencia de la actividad comercial en
los intereses generales, difcilmente podr volver a ser, como en sus orgenes, un
derecho privado del comercio martimo cuyo principal objetivo era regular el
transporte por mar7 .

No podemos dejar de mencionar los anteproyectos de Ley de contratos de utilizacin del buque y del
contrato de seguro martimo elaborados en la Seccin de Derecho Mercantil de la Comisin General de
Codificacin, publicados por el Ministerio de Justicia e Interior, en 1996, bajo el ttulo Materiales para la
reforma del derecho martimo y desde 1999, en el seno de la Comisin General de Codificacin, los trabajos
realizados por la Seccin Especial de Derecho de la Navegacin en torno a un Cdigo o Ley general de
navegacin.

Vid. GAMECHOGOICOECHEA, F., Derecho martimo, Seix, Barcelona, 1950, I, pg. 619; GARRIGUES, J., Curso...,
II, vol. 2, cit. pg. 586; AVILS CUCURELLA, G., Derecho mercantil, Barcelona, 1947, pg. 512; VIGIER DE
TORRES, A. y PREZ-OLIVARES, G., Compendio de derecho y legislacin martima, I, Madrid, 1958, pg. 11 y
sigs.; GABIRI UNDABARRENA, J.M., Derecho martimo prctico, Madrid, 1958, pg. 9 y sigs.

Vid. GARRIGUES, J., ob. lt. cit.; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., Manual de derecho de la navegacin
martima, Madrid, 1999, pg. 13.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

239

La segunda razn a que nos referamos sobre el carcter parcial de aquella


primera aproximacin conceptual tiene que ver con la equivalencia con que se
utilizan habitualmente los trminos transporte y navegacin, cuando entre ellos
podra establecerse una diferencia. Si etimolgicamente transportar es llevar a
alguien o algo de un lugar a otro y navegar es hacer viaje o andar por el agua con
embarcacin o nave, este ltimo trmino podra considerarse ms amplio que el
primero, de tal forma que se podra navegar con finalidades distintas del transporte.
Tal conclusin puede no ser unnimemente admitida, pues puede entenderse que
cuando se navega se est transportando en todo caso, aun cuando se pretenda, no
una finalidad empresarial o especulativa, sino recreativa, pesquera o cientfica. La
diferencia entre uno y otro trmino desaparece, en definitiva, si se desprende al
concepto de transporte de cualquier matiz lucrativo y se entiende como mero
desplazamiento. Pero esto no se ve favorecido por la habitual asimilacin del
concepto de transporte al contrato que le da cobertura, de tal manera que dentro de
la navegacin area se distingue un transporte areo y lo mismo ocurre con la
navegacin martima.

2.2. El criterio de delimitacin del objeto


Lo anterior no es obstculo, sino ms bien soporte, para admitir que el elemento
definitorio del derecho martimo el criterio de delimitacin de su objeto, en
definitiva no es el teleolgico, sino el tcnico o instrumental: la propia navegacin
como actividad.
El criterio de delimitacin del derecho martimo no puede ser el acto de comercio
martimo o el ejercicio por un sujeto comerciante de la actividad constitutiva de la
empresa martima porque la realidad supera esos criterios.
A la luz de lo expuesto, el derecho martimo debe definirse, por tanto, como el
conjunto de normas jurdicas que regulan los hechos y relaciones surgidas con
ocasin de la navegacin por el mar.

2.2.1. La naturaleza de las relaciones jurdicas

La consecuencia ms directa de la anterior definicin es una concepcin del derecho


martimo ms amplia que la tradicional mercantilista que arroja el C. de Co., y que
comprende todo lo privado no slo lo comercial (navegacin de pesca,

240

VNIVERSITAS

cientfica, deportiva y de recreo)8 y queda abierto a lo pblico (prevencin de


abordajes, seguridad de la navegacin, ...)9 .
La singularidad del medio en que se desarrolla la navegacin tiene por efecto
una clara vis atractiva respecto de todas aquellas actividades relacionadas

Por lo que respecta a la navegacin deportiva, cientfica y de recreo, es evidente que en stas no se dan las
notas de intermediacin y de especulacin que atraeran la aplicacin del C. de Co. A pesar de ello, buena
parte de la doctrina espaola ya desde GARRIGUES (Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 586) se ha mostrado
partidaria de la extensin de su normativa a este tipo de actividades. Vid. PADILLA GONZLEZ, R., El derecho
de la navegacin: introduccin. Estatuto jurdico del buque y de la aeronave, en Derecho mercantil (JIMNEZ
SNCHEZ, coord.), Barcelona, 1990, pg. 1118; SNCHEZ CALERO, F., Instituciones de derecho mercantil, II,
Madrid, 2002, pg. 504. Se hace eco de esta corriente doctrinal la sentencia n 1235/2000, Sala 1, de fecha
29 de diciembre de 2000 (AC, n 18, 2001, pgs. 1257-1259).
Los razonamientos empleados para la justificacin de la citada aplicacin de la norma martima han sido
diversos: el hecho de consistir en una extensin natural de las mismas (Vid. URA, R., Derecho mercantil, 3
ed., 1962, pg. 772; Id. En torno a la reforma de la legislacin martima, Est. Jurid. Hom. Joaqun Garrigues,
I, Madrid, 1971, pg. 31), en la necesidad de una interpretacin evolutiva (Vid. GONDRA ROMERO, J.M., La
labor del intrprete ante el derecho martimo. (Reflexiones en torno a las pretendidas peculiaridades del
derecho martimo en el plano de la metodologa interpretativa), Bol. AEDM, 1984, n 3, pg. 76), o la existencia
de igualdad jurdica esencial (Vid. MARTN OSANTE, J.M., La aplicabilidad del Cdigo de Comercio a la
navegacin de recreo, en RDM, 2002, n 243, pg. 333). Subyace en este planteamiento la consideracin de
que la regulacin del Cdigo obedeci a las peculiaridades de la navegacin martima como hecho tcnico
(riesgo y lejana) y no tanto a las necesidades de la navegacin como actividad comercial. A nuestro juicio,
no podemos dejar de manifestar ciertas reservas (como lo hacen GABALDN y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pgs.
22 y 23), en la medida en que reconocemos un verdadero origen y sentido comercial en la normativa martima
contenida en el Cdigo, si bien no rechazamos tal aplicacin en la medida en que somos partidarios de un
concepto de derecho martimo que excede los mrgenes de la visin codificada mercantilista que debe
girar en torno al fenmeno navegatorio, con abstraccin de los fines y considerarla, en principio, ms
adecuada que la civil o mercantil terrestre. Decimos, en principio, porque la cuestin exigira un
pronunciamiento en el que ahora no podemos detenernos sobre su relacin con el propio concepto de
buque en orden a fijar el status de determinados artefactos utilizados en esta navegacin no comercial,
y su incidencia en el concepto de naviero.
Menos partidarios de la extensin a este tipo de navegacin de las normas del C. de Co. se muestran: RUBIO,
J., ob. cit. pg. 560; OLIVENCIA RUIZ, M., La inscripcin del comerciante individual en el Registro Mercantil,
RDM, 1959, n 71, pg. 105; MUOZ PLANAS, J.M., Cdigo de Comercio y derecho martimo, en Centenario
del Cdigo de Comercio, Madrid, 1986, pg. 410, donde reclama una normativa propia y distinta de la
navegacin comercial.

Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 585; MENNDEZ MENNDEZ, A., La reforma de la legislacin
martima, en La reforma de la legislacin martima, AAVV, 1999, pg. 122; GABALDN GARCA, J.L. y Ruz
SOROA, J.M., ob. cit. pg. 2; MUOZ PLANAS, J.M., ob. lt. cit.; SNCHEZ CALERO, F., Instituciones..., cit. pg.
504; BROSETA PONT, M., Manual de derecho mercantil, 10 ed., 1994, pgs. 786-787.
Sin pretender ser ahora exhaustivos, baste mencionar que esta afirmacin, compartida por la generalidad de
nuestra doctrina, es el punto de partida para la elaboracin de un concepto actualizado y realista del derecho
martimo que nosotros compartimos, con independencia de que algunos autores lleven tal planteamiento
hasta sus ltimas consecuencias y formulen un concepto de derecho martimo en sentido ms amplio, propio
de una clara visin autonomista (vid. ARROYO, I., Criterios para la reforma: la codificacin de la legislacin
martima, ADM, vol. XVII, 2000, pg. 349; Id. El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pgs. 31-32;
Id. Presentacin, en La reforma de la legislacin martima, AAVV, 1999, pg. 16) y, en su caso, unitaria
de la navegacin martima y area (vid. URA, R., En torno a la reforma..., cit. pg. 30).

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

241

directamente con la navegacin con abstraccin de los fines y de la naturaleza de


las normas que la regulan. De ah que tanto las relaciones jurdico-privadas como
las jurdico-pblicas de la navegacin con la salvedad de aqullas exclusivamente
administrativas, ad ex. la navegacin militar deban integrar el objeto del derecho
martimo.
Es opinin comn que resulta difcil encontrar normas e instituciones martimas
en las cuales no subyace verdaderamente un inters pblico. De ah el marcado
intervensionismo del Estado en este sector10 . No obstante, tradicionalmente, las
normas martimas pblico-administrativas han sido relegadas a un segundo plano,
debido al peso especfico de nuestro Cdigo en el marco de la legislacin martima
y a la importancia econmica de la vertiente especulativa de la navegacin. Sin
embargo, las normas de carcter privado se entrelazan necesariamente con las de
ndole pblico y no se entienden bien las unas sin las otras. Ambos tipos de normas
se complementan hasta constituir un todo que debe ser coherente y armnico, de
tal manera que junto a la regulacin administrativa entra en juego la ordenacin
jurdico privada de las relaciones entre los particulares y el poder negocial de
stos. Slo de esta manera pueden entenderse fundamentales aspectos e
instituciones del derecho martimo como el propio buque, la marina mercante,
la figura del capitn, los transportes de mercancas especiales, la pesca o la
seguridad martima.
Realizada la definicin conceptual en los trminos expresados, y sin perder de
vista el esfuerzo doctrinal por su formulacin integradora (de lo privado y lo pblicoadministrativo), no debe extraar el recurso al relevo terminolgico. La manualstica
espaola ms reciente viene as sustituyendo el ttulo de Curso o manual de derecho
martimo por el de Derecho de la navegacin martima y, coherentemente, entre
sus contenidos encontramos, junto al derecho privado, un tratamiento del derecho
martimo pblico-administrativo11 .

10 Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 587; GABALDN, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 13;
ARROYO, I., Voz derecho martimo, cit. pg. 2329; DANJON, D., Tratado de derecho martimo, I, 1931, pg.
29; QUERCI, F.A., Diritto della navigazione, Padova, 1989, pg. 8; RODIRE, R. y DU PONTAVICE, E., Droit
maritime, 11 ed., Paris, 1991, pg. 5.
11 Vid. GABALDN, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., Manual de derecho de la navegacin martima; GONZLEZ LEBRERO,
R.A., Curso de derecho de la navegacin. Vitoria-Gasteiz, 1998. En Argentina, SIMONE, O., Compendio de
derecho de la navegacin, Buenos Aires; BELTRN MONTIEL, L., Curso de derecho de la navegacin, Buenos
Aires, 1988; en Italia, LEFEBVRE DOVIDIO, A., PESCATORE, G. y TULLIO, L., Manuale di Diritto della navigazione,
8 ed. Miln, 1996.

242

VNIVERSITAS

2.2.2. La naturaleza del medio: navegacin martima,


interior y area

Si el criterio de delimitacin del objeto del derecho martimo es como hemos


afirmado el fenmeno tcnico de la navegacin, se nos plantea, a continuacin,
la delimitacin del propio concepto de navegacin, porque tambin lo es la que se
realiza por otras vas acuticas (trfico por ros, canales y lagos) y por la atmsfera.
La navegacin a que se refiere el derecho martimo es, por definicin, la que se
desarrolla por mar. No obstante lo anterior, la identidad que existe entre todo tipo
de navegacin, entendida como fenmeno tcnico, ha llevado a un sector de la
doctrina a plantear una concepcin amplia de la misma con independencia del
medio fsico donde se desarrolle. Pero este planteamiento que nosotros slo
podemos compartir en cierta medida encuentra, actualmente, resistencias que
vienen de antiguo.
La navegacin por aguas interiores (inland navigation) ha quedado
tradicionalmente sometida a las normas terrestres contenidas en el C. de Co. (art.
349), no slo en nuestro ordenamiento, sino tambin en otros pases como Francia,
por ejemplo12 .
Es cierto que puede resultar difcil determinar cundo un tipo de navegacin se
convierte en otra en un concreto desplazamiento. De ah que respetando esa
distinta regulacin martima y terrestre para cada una el criterio fsico haya
tratado de complementarse con otro, afirmndose que navegacin martima es la
que se lleva a cabo por un navo apto para afrontar sus riesgos13 .
No es menos cierto que en Italia o Argentina el legislador con un amplio
apoyo doctrinal previamente elaborado ha tomado en consideracin esa identidad
de razn con abstraccin del medio fsico en que se ejecute el desplazamiento 14 .
De ah que no nos parezca justificado quedarnos en lo jurdico-positivo para marcar
la lnea divisoria entre la navegacin martima y la navegacin acutica. Son otras
consideraciones de fondo las que deben ser tenidas en cuenta. En tal sentido, debe
valorarse, prudentemente, si los riesgos y la autarqua que son propios de la

12 Vid. RIPERT, G., ob. cit. pg. 141; DANJON, D., ob. cit. pg. 21.
13 Vid. VICENTE y GELLA, A., Derecho mercantil comparado, 2 ed., Barcelona, 1934, pg. 362.
14 La escuela napolitana autonomista fundamenta sobre el hecho tcnico de la navegacin la inclusin del
transporte por aguas interiores en el derecho de la navegacin. Vid. SCIALOJA, A., Sistema del derecho de la
navegacin, 3 ed., Buenos Aires, pg. 6; LEFEBRE DOVIDIO, A., PESCATORE, G. y TULLIO, L., ob. cit. pg. 4;
SPASIANO, Il diritto della navigazione come sistema unitario e autnomo, Riv. Dir. Nav., 1947, pg. 7.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

243

navegacin martima se dan con la misma intensidad en la navegacin fluvial15 .


Aunque el debate se encuentra abierto en nuestro pas, no parece que existan
demasiados obstculos para extender, en una futura reforma legislativa, el rgimen
de la navegacin martima a la efectuada por aguas interiores, tal y como ya ha
preconizado parte de nuestra doctrina16 .
No podemos dejar de recordar, en apoyo de esta tesis, que el propio Reglamento
del Registro Mercantil (RRRM) espaol, de 1956, en su art. 146 dejado en vigor
por la DT 13 del RRM, aprobado por real decreto 1784/1996, de 19 de julio,
ofrece un concepto de buque vlido cualquiera que sea la va acutica en que
ejerza su actividad comercial. Por otro lado, en los conocimientos de embarque
directos documentos de transporte combinado o multimodal es habitual la
extensin contractual del rgimen del transporte martimo a los tramos ejecutados
por va fluvial.
Continuando con la citada delimitacin del concepto, queda excluida del derecho
martimo la navegacin area, objeto del derecho aeronutico. De todos es sabido
que no hay un cuerpo de normas en nuestro pas, como tampoco convenios
internacionales, que regulen conjuntamente la navegacin martima y la area. La
tesis unificadora, unitarista o monista de SCIALOJA fructific en el Codice
della navigazione italiano de 1942, pero no ha tenido imitadores en derecho
comparado.
Entre nuestros autores, son ms los partidarios de su tratamiento separado17
que de su unificacin 18 . Siguiendo esa lnea mayoritaria, no debe pasarnos

15 Vid. DUEQUE, J., Voz Naviero, NEJ Seix, XVII, Barcelona, 1982, pg. 150, quien alude a tales circunstancias
para afirmar las reservas que suscita la aplicacin del C. de Co. a la navegacin interior.
16 Vid. URA, R., En torno a la reforma..., cit. pg. 29; SNCHEZ CALERO, F., El derecho martimo en las
facultades de derecho. (Consideraciones con motivo de la aparicin del <<Curso de derecho martimo>> del
profesor ARROYO, ADM, vol. XIX, 2002, pgs. 164-165; PADILLA GONZLEZ, R., ob. cit. pg. 1118. Con el
respeto a los lmites que se derivan de nuestro actual derecho positivo, pero sin desconocer la proximidad de
ambos tipos de navegacin, Vid. GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 3. En contra de la
aplicacin del C. de Co. a la navegacin fluvial, Vid. GARCA VILLAVERDE, R. Voz Buque, EJB, I, 1995, pg.
851; MARTN OSANTE, J.M., La responsabilidad civil del naviero por abordaje, Vitoria, 2001, pgs. 49-53.
17 Vid. BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 786; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 3; GONZLEZ
LEBRERO, R., ob. cit. pg. 28; MENNDEZ MENNDEZ, A., ob. cit. pgs. 123-124; MUOZ PLANAS, J.M., ob. cit.
pg. 410; RUBIO, J., ob. cit. pgs. 566-570.
Entre los especialistas del derecho aeronutico encontramos una clara defensa del tratamiento diferenciado
de aqul respecto del derecho martimo. Vid. TAPIA SALINAS, L., Curso de derecho aeronutico, Barcelona,
1980, pg. 28.
Entre la propia doctrina italiana tambin se han alzado voces crticas de la citada unificacin: BALLARINO, T.
y BUSTI, S., Diritto aeronautico e spaziale, Miln, 1988, pg. 21 y sigs.
18 Vid. URA, R., Derecho mercantil, cit. pg. 771 y sigs; PADILLA GONZLEZ, R., ob. cit. pg. 1118.

244

VNIVERSITAS

desapercibido el tradicionalismo de un tipo de navegacin frente a la modernidad


de la otra, la significacin de la costumbre martima frente al carcter legislado de
lo areo, as como que el medio fsico, el vehculo, la tcnica y la organizacin
empresarial son tan diferentes en ambas que resulta difcil, y a nuestro juicio
inadecuado, su tratamiento unitario. Sin olvidar, adems, que el derecho aeronutico
sigue, casi desde sus orgenes, rumbo hacia su propia autonoma.
La unidad de un pretendido derecho de la navegacin corre el riesgo de ser,
por consiguiente, un mero espejismo, derivando en una mera yuxtaposicin de
instituciones de las cuales puede resultar, verdaderamente, artificioso la extraccin
de principios generales comunes a todo tipo de navegacin. El propio Codice italiano
no ha escapado a tales reproches. Incluso desde una perspectiva prctica, el mprobo
esfuerzo a realizar para la subsanacin de las carencias de nuestra legislacin
martima parece que no es el punto de partida ms adecuado para abordar
planteamientos ms amplios.
En este contexto, es de advertir que la utilizacin del trmino derecho de la
navegacin, sin cualificar por el medio fsico por el cual se desarrolla, puede dar
lugar a equvocos si se pretende utilizar como equivalente a derecho martimo y no
en el sentido de la citada tesis unitarista.
Lo expuesto revela como ya anuncibamos que la terminologa es
importante por cuanto incide en los conceptos, y en lo que concierne a esta disciplina
los distintos trminos examinados revelan distintas concepciones de la misma, al
no ser unnime el criterio de delimitacin de su objeto. El comercio por mar, la
simple navegacin (martima) como hecho tcnico o lo martimo (como integrante
de lo pblico, lo privado y lo internacional) no son cosas equivalentes en el terreno
de lo jurdico. Constituyen, hoy por hoy, el ejemplo de aquella falta de consenso en
los criterios. El resultado no puede ser otro cuando sobre la realidad se posa la
mano del legislador, proyectando sobre ella normas que pertenecen a esquemas
artificialmente construidos y obedecen a criterios contingentes.
Concluida esta breve aproximacin terminolgica y conceptual, revisemos la
vigencia de aquellos caracteres generales que histricamente se han venido
atribuyendo al derecho martimo. El pronunciamiento sobre los mismos,
especialmente, sobre el particularismo, permitir una mejor comprensin de la
controvertida cuestin de su autonoma.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

245

III. CARACTERES
1. Tradicionalismo y estabilidad
A mediados del siglo XIX la navegacin martima experiment, sobre bases
tecnolgicas, una transformacin como no se produca desde sus orgenes hasta
aquella fecha.
A pesar de ello, la plasmacin de aquella transformacin en nuestra normativa
legal fundamental, el C. de Co., de 1885, no slo no fue coetnea, sino que
podramos decir que ajeno a las reformas en esta materia an no se ha
producido.
Nuestro Cdigo contempla una navegacin martima que poco tiene que ver
con la de nuestros das, menos romntica y ms empresarial. Pero an podemos
incidir ms en su arcasmo si repasamos los antecedentes que le sirvieron de
inspiracin. Tratndose de una imitacin ms o menos fiel del Cdigo de Comercio
francs de 1807 el cual a su vez tom como modelo la Ordenanza francesa de la
marina de 1681, podramos afirmar que nuestro Cdigo naci ya con la mirada
puesta en el pasado y desfasado de su propio tiempo, anclado en el trfico irregular
de una navegacin a vela, a pesar de conocer la incipiente utilizacin del vapor.
De ah que, ya en la primera mitad del siglo XX, fuera tachado de obsoleto por la
mayor parte de los autores espaoles y se demandara su actualizacin. A pesar de
ello, y sin entrar a juzgar los motivos, la necesidad de su reforma ha llegado hasta
el siglo XXI.
En otras palabras, el tradicionalismo o estabilidad del derecho martimo, todava
reflejado en la codificacin, sufri en el propio siglo XIX, un fuerte embate. Como
no poda ser de otra manera, los cambios en lo tcnico han tenido su efecto en lo
empresarial y en lo jurdico. Se ha producido una actualizacin de las instituciones
fundamentales del derecho martimo, como reflejan los cambios en las histricas
funciones del Capitn, reducidas a lo nutico, en el paso del naviero individual al
social, en el auge del contrato de transporte con respecto al fletamento, en la
configuracin de los conocimientos directos, etc. Pero esa acomodacin a la nueva
realidad se ha producido a extramuros de la codificacin, bien mediante la
promulgacin de leyes especiales, sensibles a las soluciones internacionales, o
bien mediante la modificacin de la disciplina convencional de los formularios
utilizados en el trfico.

246

VNIVERSITAS

A juicio de muchos de nuestros autores19 esos cambios experimentados son de


tan hondo calado que puede hablarse de una modernizacin, una renovacin, e
incluso una revolucin de ese derecho martimo que en palabras de PARDESSUS20
durante tantos siglos permaneci inmutable.
En cualquier caso, debe hacerse constar que este cambio en sus instituciones
no ha supuesto la desaparicin de las mismas ni de su especialidad, como tampoco
un repliegue de su universalismo, tal y como veremos a continuacin.

2. Universalidad y cosmopolitismo
La navegacin ha tenido siempre una vocacin internacional, constituyndose desde
sus orgenes una verdadera comunidad navegante que hermanaba los pueblos. Sobre
todo, a partir de la edad media, las necesidades sentidas eran comunes y las
soluciones jurdicas, fundamentalmente de origen consuetudinario, muy similares
en las distintas ciudades ribereas.
Pero no podemos desconocer que la produccin normativa estatal est en tensin
constante con esa otra fuente del derecho martimo que son los usos, la fuente
primera en sus orgenes.
Por contraposicin a esos usos martimos, caracterizados por su dinamismo y
aplicacin, ms o menos, uniforme en amplias zonas del globo, la norma positiva,
por tener una mbito territorial de aplicacin ms restringido, opera en detrimento
de las notas de universalidad y cosmopolitismo. Tratemos de descubrir, no obstante,
qu queda de ellas.
Los avances en las caractersticas tcnicas de los medios de transporte y en la
manipulacin de las cargas han originado importantes cambios. Los que en este
punto ms nos interesan son los concernientes al cambio de las funciones y fisonoma
de los sujetos que tradicionalmente actan en la escena martima (navieros,
consignatarios, capitanes) y al nacimiento y generalizacin de nuevos servicios

19 Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, pg. 595; POLO DEZ, A., Tradicin y modernismo en el derecho
martimo, REDM, 1966-1967, fasc. 5, pg. 96; RUBIO, J., ob. cit. pgs. 561-562; SNCHEZ CALERO, F., Nocin
y caracteres generales del derecho martimo, en Bol. AEDM, n 3, 1984 (especial), pg. 22; JIMNEZ SNCHEZ,
G.J., Tcnica, poltica y derecho del mar, en VI Jornadas de derecho Martimo, Univ. de la Rbida, 1980,
pg. 25; OLIVENCIA RUIZ, M., La tarea unificadora en materia de transporte, en Derecho uniforme del
transporte internacional. Cuestiones de actualidad, Madrid, 1998, pg. 8.
20 Vid. PARDESSUS, J.M., Collection de lois maritimes antrieures au XVIIIe sicle, I, 1828, pg. 2.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

247

como los de puerta a puerta (door to door) o de distribucin logstica integral y


con ello la aparicin en escena del operador de transporte multimodal como figura
sui generis y de los modernos documentos de transporte multimodal, diferenciados
de los tradicionales conocimientos de embarque directos o corridos (through
transport) sobre la base de la estructuracin de la responsabilidad del prestador de
los servicios en torno al esquema de un transporte unitario con subtransporte.
Estos cambios y nuevos hechos no han quedado hurfanos de regulacin. No
olvidemos que el derecho se formula socialmente en un primer momento y despus,
en algunos casos, se positiva. De ah que, haciendo buena aquella conocida
expresin de que el ius scriptum sigue de lejos al ius vivens, encontremos contratos
atpicos, ms o menos, relacionados con el derecho martimo, como la consignacin
de buques, la carga y descarga, el almacenaje, el transporte multimodal y otros,
que son manifestacin de la potestad autonormativa del prestador de los servicios.
Con esto, la universalidad del derecho martimo sigue vigente en nuestros das,
con renovacin constante, a pesar de aquel positivismo, favorecida por la propia
respuesta que los operadores del trfico dan a sus necesidades cotidianas a travs
de formularios de aplicacin generalizada y uniforme.
A esa uniformidad coadyuva la labor de las organizaciones internacionales,
entre las que podemos mencionar Naciones Unidas o el Comit Martimo
Internacional. A travs de stas y otras, en cuyos trabajos no nos podemos detener,
se ha conseguido una regulacin homognea de muchas de las instituciones del
derecho martimo internacional. Pero su influencia no queda ah. El legislador
nacional, aunque con su intervencin privara al derecho martimo de su
cosmopolitismo originario, no ha podido sustraerse a la conveniente incorporacin,
a su derecho interno, de las soluciones previamente elaboradas por la comunidad
internacional para cada tipo de trfico (ad ex, nuestra Ley de Transporte Martimo
en rgimen de conocimiento de embarque, de 1949, incorporacin de las Reglas
de La Haya).
La pervivencia futura en un mundo de economa globalizada de estas notas
de universalidad y cosmopolitismo del derecho martimo, ser consecuencia
necesaria de su innata vocacin internacionalista y de su tendencia a la unificacin
internacional, ya sea por la va contractualista (derecho de los formularios, reglas
y usos, en definitiva, por la nueva lex mercatoria) o por la legislativa (tratados
internacionales, leyes modelo), quiz con mayor vigor en el mbito del derecho
martimo privado21 , aunque no necesariamente de forma exclusiva.

21 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 563.

248

VNIVERSITAS

No falta, en fin, sobre la actualidad de esta nota que podramos llamar


internacionalidad del derecho martimo, el sentir unnime de la generalidad de
la doctrina22 .

3. Particularismo
Ya se ha dicho que el derecho martimo ha sido concebido tradicionalmente como
un derecho comercial martimo, constituyendo parte del derecho mercantil
codificado. Pues bien, cuando nos referimos a su particularismo hacemos alusin
a su naturaleza especial, a su originalidad, respecto del mercantil terrestre.
La justificacin, en el momento presente, del llamado particularismo del derecho
martimo slo puede resultar del anlisis de su proceso formativo hasta la actualidad.
Slo as puede determinarse si perviven necesidades verdaderamente peculiares
del trfico martimo que amparen un tratamiento diferenciado de sus instituciones.
Parece unnime que, en sus orgenes, existieron factores tcnicos, polticos y
econmicos la importancia del medio de transporte, su alejamiento del empresario
que lo explota, la peculiar vida de los trabajadores, los especiales riesgos y la
comunidad de intereses existentes en la expedicin martima que desembocaron
en un necesario particularismo.
La propia vida martima dio lugar a usos especficos, distintos de los mercantiles
terrestres, buenas costumbres de la mar que se recopilaron con afn de universalidad
(el Llibre del Consulat de Mar o los Rles dOlron) hasta que se produjo la
intervencin legislativa del Estado absoluto en el continente europeo (Ordonnance
de la Marine de 1681).
El particularismo y la especialidad de las normas martimas de aquella poca
son innegables. Pero aquel inters estatal bsicamente econmico por regular
el comercio martimo, que desembocara en la codificacin, supuso la consideracin
del derecho martimo como parte integrante del derecho mercantil y, en cierto
modo, una merma de aquel particularismo. No obstante, el perfil de las fuentes
materiales del derecho martimo no permaneci petrificado en los cdigos.
Posteriormente, ha tenido lugar, en Espaa y en la mayora de los pases, un proceso

22 Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 595; POLO DEZ, A., ob. cit. pg. 97; SNCHEZ CALERO, F.,
Nocin y caracteres..., cit. pg. 23; Id. Instituciones..., cit. pg. 506; MENNDEZ MENNDEZ, A., ob. cit. pg.
121; ARROYO, I. Curso..., cit. pg. 23; Id. Estudios..., cit. pg. 72; Id. Voz derecho martimo..., cit. pg.
2329; OLIVENCIA RUIZ, M., La tarea unificadora..., cit. pg. 8.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

249

de desarrollo legislativo que permite hablar de descodificacin del derecho mercantil


en general (ley cambiaria, leyes de sociedades...), y tambin del propio derecho
martimo (Ley de 22 de diciembre de 1949, sobre transportes martimos en rgimen
de conocimiento de embarque, Ley 60/1962, de 24 de diciembre, sobre auxilios,
salvamentos, remolques, hallazgos y extracciones martimas).
Se constata as que el legislador contemporneo tiende a dictar no leyes
generales, sino adaptadas a los distintos gneros de explotacin econmica y el
derecho martimo constituye uno de los ms diferenciados. A la luz del panorama
de leyes especiales que hoy da regulan el derecho martimo no puede negarse que
siguen sintindose en este sector necesidades particulares que reclaman atencin
especfica y que en la respuesta que da el legislador no se renuncia a los principios
e instituciones que tradicionalmente han constituido su singularidad. De ah que
las principales instituciones del derecho martimo como la avera gruesa, el abordaje,
la asistencia, el salvamento, el seguro martimo, la responsabilidad del naviero,
hayan mantenido su especificidad, al no encontrar asimilacin a otras terrestres.
Lo anterior se evidencia igualmente en el mbito internacional, incluso con
mayor intensidad. La comunidad internacional consensua soluciones, para
determinadas instituciones del derecho martimo, con vocacin universalista. En
tal contexto, la satisfaccin de las necesidades del trfico prima sobre el respeto a
los principios generales de cada ordenamiento. Se alcanzan soluciones
eminentemente prcticas que, por especficas, redundan en la acentuacin del
carcter particular del derecho martimo.
Estimamos conveniente, en cualquier caso, volver la vista a los factores que
permitieron a la doctrina francesa del pasado siglo, liderada por R IPERT, la
construccin de la visin particularista del derecho martimo, para constatar si
est justificado su mantenimiento en nuestros das.
Ciertamente, los avances tcnicos han sido muchos y de singular importancia.
De ah que debamos plantearnos si la navegacin martima no ha dejado de ser
esencialmente diferente de otras actividades de terrestres o, en otras palabras, si la
gran aventura fsica que supona, en sus orgenes, ha quedado reducida a la comn
aventura econmica y no demanda ya una especial seguridad en lo jurdico.
Aquellos factores que justificaban el particularismo han quedado, efectivamente,
tocados por el progreso tecnolgico, pero a nuestro juicio no se han erradicado,
modificndose slo su intensidad o transformando su fisonoma: el aislamiento de
la nave aunque no es tan absoluto persiste, la vida en el mar ha cambiado,
pero contina condicionada por el alejamiento de la tierra firme (autarqua) y los
riesgos se orientan hacia el trfico de cargas peligrosas y contaminantes y los

250

VNIVERSITAS

abordajes, con un incremento en los efectos de los siniestros, alcanzando a los


terceros y a los intereses generales, como ha puesto de manifiesto, recientemente,
el caso del buque Prestige. Resulta paradjico que las caractersticas del medio
fsico en que se desarrolla la navegacin son las de siempre y los propios avances
tecnolgicos favorecen una utilizacin del mismo que deja a la expedicin martima
ante nuevos desafos (mayor carga, etc.).
Aunque esta opinin favorable al mantenimiento del particularismo del derecho
martimo es, ciertamente, mayoritaria en la doctrina23 , no falta quien afirma que el
derecho martimo tradicional se ha visto actualizado, con prdida de su especialidad
en favor de su generalizacin y aproximacin a las normas comunes o a las propias
de otros tipos de transporte, de lo cual las Reglas de Hamburgo pueden constituir
un exponente24 .
Desde esta perspectiva se abre una nueva lnea de investigacin: con la
revolucin del contenedor, la fisonoma actual de los llamados operadores de
transporte y la demanda de servicios de puerta a puerta y multimodales no es
cierto que los distintos modos se encuentran cada vez ms integrados operativamente
y que se est en el camino de una homogeneizacin del rgimen jurdico propio de
los distintos modos sobre la base de unos principios comunes?
En otra ocasin deberemos reflexionar sobre si estamos asistiendo al nacimiento
de un genrico y cada vez ms arraigado derecho del transporte. Baste ahora
sealar que, quiz, se pudiera llegar a constituir un derecho meramente informativo,
no autnomo ni independiente o, al menos, con simple autonoma didctica.
Adems, con la dificultad de alcanzar principios comunes en aquellos aspectos
de las distintas instituciones que no tuvieran como referencia ms directa el
rgimen de la responsabilidad.

23 Vid. BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 783; OLIVENCIA RUIZ, M., La tarea unificadora... cit. pgs. 8 y 18; JIMNEZ
SNCHEZ, G.J., ob. cit. pg. 32; URA, R., Derecho mercantil, cit. pg. 773; SNCHEZ CALERO, F., Nocin y
caracteres..., cit. pg. 21; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 14. En la doctrina comparada
Vid. RODIRE, R. y DU PONTAVICE, E., ob. cit. pg. 7 (Ainsi, tant par la conservation des usages anciens que
par la cration de rgles nouvelles caractre international et par la persistance des prils de la mer, le
droit maritime a conserv une vritable autonomie par rapport au droit commercial terrestre); Righetti, G.,
Trattato di diritto marittimo. Parte primera, tomo I, Miln, 1987, pgs. 31-32, desplazando, no obstante, el
centro de gravedad del particularismo del derecho de la navegacin desde el fenmeno tcnico al plano de la
unificacin internacional y de la autorregulacin por los empresarios.
24 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 560; GONDRA ROMERO, J.M., ob. cit. pg. 85; RIGHETTI, G., ob. cit. pg. 31, se hace
eco de este fenmeno an sin negar el particularismo del derecho de la navegacin.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

251

4. Intervencionismo administrativo
Aludimos separadamente al llamado intervencionismo administrativo como nota
del derecho martimo ms para su relativizacin, es decir, para situarla en sus
justos trminos, que para afirmarla. Desde luego, no es una de las llamadas
tradicionales notas del derecho martimo y, consiguientemente, nuestra literatura
jurdica no ha hecho referencia a ella, elevndola a la categora de principio, hasta
tiempos recientes25 .
Aunque el intervencionismo administrativo es innegable, no slo en nuestros
das, y se observa en mltiples instituciones del derecho martimo (construccin,
inspecciones y seguridad del propio buque, en el estatuto del capitn, en el transporte
de mercancas peligrosas, en la estiba y desestiba, en el remolque, salvamento,
averas...)26 no consideramos que constituya una caracterstica distintiva respecto
de otras disciplinas jurdicas. Estamos ante un fenmeno que afecta al derecho
privado en general, civil y mercantil.
Ciertamente, hemos dado un concepto de derecho martimo por referencia a su
objeto, la navegacin y las relaciones surgidas de la misma, y consideramos
necesaria la interpretacin integradora de las normas administrativas y privadas
que se proyecten sobre ese objeto, pero los intereses generales en l inmanentes no
tienen porqu trascender, en principio, al plano del concepto mismo ni al de sus
caracteres.

IV. LA AUTONOMA DEL DERECHO MARTIMO


1. Consideraciones generales
Nos movemos, como afirmbamos en el comienzo de la exposicin, en aguas poco
seguras y resulta arriesgado realizar afirmaciones categricas. Sobre todo, porque
en esta cuestin de la autonoma confluyen las cuestiones que afectan al propio

25 Vid. SNCHEZ CALERO, F., Nocin y caracteres..., cit. pg. 23; ARROYO, I. Voz derecho martimo, cit. pg.
2329; GABALDN, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 13, donde se aprecia cierta cautela acerca de su
consideracin como nota caracterizadora del derecho martimo.
26 Destacaba ya AZUNI, en su obra, de 1803, Sistema universal de los principios del derecho martimo de la
Europa, I, que La poltica y la jurisprudencia concurrieron luego de acuerdo para reglar unas obligaciones
de las cuales hasta el nombre haba sido desconocido; de tal modo que la economa de la navegacin que iba
a fomentarse, los peligros y los riesgos martimos que se trataba de disminuir, la seguridad de los transportes,

252

VNIVERSITAS

concepto, contenido y caracteres del derecho martimo, especialmente aquella del


particularismo o especialidad.
No en vano el problema conceptual de una disciplina jurdica, en su dimensin
ms amplia, pasa por abordar tanto el criterio que delimita el objeto regulado como
la naturaleza (especial) de sus normas. Es decir, la conceptuacin del derecho
martimo supone saber qu realidad cae bajo su mbito y si la especialidad de
aqulla se ha traducido en la existencia de un conjunto de normas dotadas de un
grado autnomo de existencia en el marco de las disciplinas jurdicas.
Cuando el trmino derecho aparece cualificado por otro en este caso, el de
martimo, necesariamente se le plantear al intrprete la determinacin de su
ubicacin en el sistema.
Esto nos lleva directamente al problema de la autonoma del derecho martimo
o del derecho de la navegacin y, especialmente, respecto del mercantil terrestre.
Y puesto que acabamos de mencionar al derecho mercantil, permtasenos afirmar
que la autonoma del derecho martimo guarda alguna similitud con la propia
autonoma del derecho mercantil respecto del civil.
El derecho mercantil se ha configurado como rama separada del civil en funcin
de las necesidades derivadas de la realidad econmica. No obstante, es de todos
conocido cmo el legislador mueve la frontera entre uno y otro derecho, e incluso
la hace desaparecer al menos formalmente, como demuestra la unificacin
del derecho de las obligaciones en algunos ordenamientos.
Se conjugan, al tratar las relaciones entre lo civil y lo mercantil, dos problemas
distintos, aunque conexos: uno el de la materia regulada y otro el de la especialidad
de sus normas, lo cual no es otra cosa que la tarea que nos ocupa con referencia al
derecho martimo27 .
En fin, dada la relatividad de los conceptos de lo mercantil y lo martimo,
el anlisis histrico y dogmtico deben conjugarse con la observacin de la realidad

y los cuidados de una sabia previsin, fueron por entonces los objetos de mayor inters, y los ms provechosos
en que se ocupaba la administracin pblica. Al mismo tiempo la construccin y conservacin de los puertos,
el sistema de una marina militar para proteger la seguridad de la mercante, la facilidad de la navegacin, y
ltimamente la construccin y apresto de toda clase de embarcaciones llamaron la atencin de los gobiernos
vigilantes.
27 Vid. OLIVENCIA, M., El derecho mercantil. Origen y evolucin histrica, en Derecho mercantil (JIMNEZ
SNCHEZ, G.J., coord.), Barcelona, 1990, pg. 5. Con referencia al derecho martimo, Vid. ARROYO, I., El
derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 23; este mismo planteamiento se encuentra en RUBIO (ob.
cit. pg. 558) aunque niega la autonoma del derecho martimo.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

253

en orden a la determinacin de los factores que justifican una materia propia y la


especialidad de aqulla, en definitiva, la existencia de un derecho especial, o incluso,
un derecho autnomo.

2. Concepto de autonoma
2.1. Anfibologa del concepto y delimitacin respecto
de otras figuras

En orden a delimitar el concepto de autonoma comencemos diciendo lo que no es.


Autonoma no equivale, en ningn caso, a independencia en el seno del
ordenamiento jurdico, aunque advertimos el problema de una mayor concrecin
del concepto en su dimensin jurdica.
No aludimos, en este momento, al debate doctrinal sobre la autonoma del
derecho martimo, debate que como sabemos existe en nuestro derecho y en
los de nuestro entorno, desde hace casi un siglo. Nos referimos, por ahora, a la
dificultad de precisar el criterio mismo de la autonoma.
La complejidad se ha visto agravada porque las construcciones dogmticas
clsicas el particularismo francs o la autonoma de la escuela napolitana se
actualizan, amalgaman y, en cierta manera, se desvirtan en manos de cada autor.
Pero, sobre todo, porque para la afirmacin o negacin ltima de la autonoma se
acarrean conceptos poco precisos, en el terreno jurdico, y entre los cuales es difcil
establecer las correspondientes relaciones. Nos referimos a los conceptos de
particularismo, especialidad y autonoma.
Sin pretensiones sistematizadoras ni concluyentes, consideramos necesario
introducir algn elemento discriminador entre los mismos para dejar sentadas las
bases del posterior debate.
Sobre el particularismo ya hemos tenido ocasin de reflexionar. Se trata de
una caracterstica, tradicionalmente atribuida al derecho martimo, que se traduce
en el reconocimiento de la peculiaridad de sus instituciones jurdicas en
correspondencia con la que se da en el plano tcnico-econmico.
La nota de la autonoma, con independencia de los distintos planos o grados
en que puede manifestarse, ha visto, generalmente, reconducido su estudio al de
aqulla que se denomina cientfica o sustancial, en definitiva, hacia la existencia
de un conjunto de normas particulares y orgnicas que constituyen un verdadero

254

VNIVERSITAS

sistema, destinado a disciplinar especiales exigencias y con capacidad autnoma


de integracin de sus lagunas.
La diferencia entre ambos conceptos es evidente. El primero se da en aquella
disciplina jurdica con caracteres propios y en cierta medida permanentes en
el tiempo, que le hacen distinguirse de otras, pudiendo hablarse de originalidad28
u osada en sus concepciones29 , mientras que la autonoma consiste en una
propiedad que puede darse o no en aquella disciplina particular y que se traduce en
su plenitud y autosuficiencia30 .
En tal contexto, la especialidad es un concepto ambivalente porque integra
(o subyace en) las nociones mismas de particularismo y autonoma. Puede ir
referido a la existencia de normas que se apartan de la general para regular ciertas
relaciones, habida cuenta de sus peculiaridades, y tambin al conjunto de esas
normas especiales que, formando una unidad por razn de la materia, se encuentra
separado del derecho general.
La doctrina utiliza el trmino especial desplazando, verdaderamente, al de
particularismo como concepto a partir del cual afirmar o negar la autonoma.
Por quienes niegan la existencia de esta ltima, el trmino especial suele ser
utilizado como equivalente a (mero) particularismo 31 , y por aqullos que la
sostienen, como concepto condensador de criterios muy prximos a la verdadera
autonoma cientfica, lo que sirve para afirmarla32 .

28 Vid. PARDESSUS, J.M., ob. cit. pg. 2.


29 Vid. DANJON, D., ob. cit. pg. 18.
30 Vid. SIMONE, O., ob. cit. pg. 61; RIGHETTI, G., ob. cit. pg. 10.
31 Vid. URA, R., Derecho mercantil, cit. pg. 773, donde afirma porque al decir que el derecho martimo tiene
fisonoma especial, no hablamos de autonoma legislativa ni cientfica, nos limitamos a reconocer que presenta
algunos rasgos peculiares que imprimen a sus instituciones un cierto particularismo frente a los esquemas
tradicionales del derecho privado; BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 783, quien reconoce que en el derecho
martimo actual subsisten instituciones y principios que le son exclusivos, por lo que puede postularse su
actual particularismo o especialidad, pero tambin afirma que si surgi autnomo frente al derecho mercantil
terrestre, del que le distinguan principios, tcnicas e instituciones peculiares, en la actualidad se observa una
profunda disminucin de sus rasgos diferenciales; PADILLA GONZLEZ, R., ob. cit. pg. 1121 (Ello justifica
que a pesar de todo, sin que pueda hablarse de independencia ni autonoma, el derecho de la navegacin
aparezca tambin en derecho espaol con un carcter peculiar frente al resto del derecho mercantil en el que
se integra).
Por no abundar en las citas baste decir que la mayora de nuestros autores afirman el particularismo del
derecho martimo y en tal sentido hablan de su especialidad, pero no llegan a afirmar su autonoma cientfica.
32 Este parece ser el criterio de ARROYO (Vid. El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pgs. 24 y 28),
pues aunque afirma que Ya dijimos que la especialidad es sinnimo de autonoma..., recurre verdaderamente
a la necesaria existencia de principios y conceptos capaces de estructurar cientficamente la disciplina, con
lo que la especialidad a que hace referencia parece que va ms all del particularismo, al identificarla con la
autonoma cientfica.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

255

Pero, an habiendo consenso en torno a que la autonoma cientfica es la


verdaderamente relevante, la doctrina no se muestra unnime a la hora de exigir la
concurrencia de todos los elementos que parecen integrarla (especialidad de sus
instituciones, principios excepcionales a los comunes, orden prelativo de fuentes
propio, autointegracin normativa).
No debe pasar desapercibido, adems, que los distintos autores manejan
concepciones distintas sobre el derecho martimo, con lo que su criterio respecto
de la autonoma aparece contextualizado en el marco del concepto.
A los efectos de nuestro criterio en las lneas que siguen, situamos en dos planos
distintos los citados conceptos, el particularismo y la especialidad, por un
lado, y la autonoma, por otro.

2.2. Relatividad del concepto de autonoma aplicado


al derecho martimo

En concordancia con el carcter relativo del concepto de derecho martimo, las


conclusiones que alcancemos en torno a la cuestin de la autonoma participan,
asimismo, de tal carcter. El distinto grado de evolucin del derecho martimo, en
cada pas, no permite afirmaciones universalmente vlidas, al menos en lo que
concierne a las dimensiones didctica, doctrinal, jurisprudencial y legislativa. De
ah que con referencia a estos tipos de autonoma no pueda prescindirse de la
fisonoma que cada legislador nacional ha conferido a su derecho martimo.
Pero no slo en el mbito espacial se manifiesta su relatividad, de ah que
debamos realizar un particular esfuerzo por mostrarnos fieles a la realidad de
nuestros das y distinguir lo que es el derecho martimo de lo que puede, o debe,
llegar a ser. Esto porque la respuesta que demos al problema de la autonoma
puede tener una vigencia temporalmente limitada, susceptible de variar en cada
momento histrico.
Con carcter general, podemos advertir que a partir del impulso que experiment
la navegacin mercantil a partir del siglo XI el derecho martimo se configur en
los textos medievales sobre unos principios comunes y uniformes. En ese momento

En la doctrina comparada se distingue, igualmente, entre especialidad y autonoma. Vid. RIGHETTI, G., ob. cit.
pgs. 8 y 9, donde afirma Tra specialit normativa e autonomia funcionale vi pu essere dunque una stretta
correlazione quando la specialit si riflette su un complexo autosufficiente di norme. Ma, difettando tale
autosufficienza, la correlazione viene meno.

256

VNIVERSITAS

histrico apareca claramente como rama autnoma del derecho, constituida para
dar satisfaccin a las peculiares necesidades de la navegacin martima y dotada
de fuentes, instituciones y jurisdiccin propias33 .
Posteriormente, las ya citadas Ordenanzas francesas de COLBERT (Ordenanza
sobre la marina), de 1681, supusieron la consagracin de la autonoma
legislativa del derecho martimo respecto del mercantil al regular la navegacin
martima tanto en sus aspectos pblicos como privados34 . Puede as decirse que,
desde la edad media hasta la codificacin, el derecho martimo constituy una
rama autnoma.
Pasemos ya a abordar el estado de la cuestin en nuestro derecho actual, lo que
tiene ms inters prctico y trascendencia para valorar la accin futura en la reforma
de nuestra legislacin martima.

3. Grados de autonoma
Para una mejor comprensin de la materia, la generalidad de nuestros autores
tambin los de nuestro entorno ha venido hablando de una autonoma cientfica,
doctrinal, legislativa, didctica y jurisdiccional.
Entre ellas podemos establecer relaciones, como veremos, incluso de grado. La
verdadera autonoma, la autonoma sustancial, es la cientfica, pues basta para
predicar la autonoma de una materia, aunque no se encuentre doctrinal, legislativa,
didctica o jurisdiccionalmente establecida. Por el contrario, estas otras autonomas
son, o debieran ser, consecuencia y manifestacin de aqulla35 .
Nos encontramos ante la autonoma cientfica cuando una materia o sector de
la realidad social o econmica, por sus especiales necesidades, se encuentra regido
por un sistema de normas con principios particulares, fuentes propias y capacidad
de integrar sus lagunas sin el recurso al derecho comn.

33 Vid. BROSETA, M., ob. cit. pg. 783; PADILLA GONZLEZ, R., ob. cit. pg. 1120.
34 Vid. GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 9; VIGIER DE TORRES, A. y PREZ-OLIVARES, G., ob.
cit. pg. 10.
35 Vid. RUBIO, J., ob.cit. pg. 570; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 15; ARROYO, I., El
derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 26; Id. Evolucin y estado actual de la legislacin martima.
Convenios internacionales y derecho interno: problemas que suscita la aplicacin prctica en caso de conflicto,
Cuadernos de derecho judicial, 1993, pgs. 328 y 329.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

257

La doctrina, por su parte, tiene encomendada la tarea de valorar la presencia de


los elementos que permitan afirmar la existencia de autonoma cientfica, por lo
que sta se nos revela a travs de aqulla.
La autonoma legislativa debera ser expresin inequvoca de la autonoma
cientfica, en la medida en que el legislador toma en consideracin las especiales
exigencias sentidas en un sector de la realidad y las dota de normas sistemticas
que giran en torno a principios (y fuentes) particulares.
No dndose, en nuestro ordenamiento, ni la autonoma acadmica ni la
jurisdiccional, y sin restar valor a ninguna de ellas, por ser el corolario lgico
aunque no esencial de cualquier disciplina autnoma, la cuestin se
circunscribe, en verdad, a aquellas otras autonomas.

4. Autonoma legislativa
Para poder afirmar la autonoma legislativa del derecho martimo en nuestro
ordenamiento, resulta necesario reparar en sus fuentes legales.
El C. de Co. vigente como el de 1829 recoge, en su libro III, las normas
privadas relativas al comercio martimo con exclusin de lo pblico-administrativo.
Pero el derecho martimo no se agota en el derecho mercantil martimo. Lo martimo
excede los mrgenes del acto de comercio. De ah que podamos hablar de un derecho
martimo comercial como mera parte integrante aunque muy esencial del
derecho martimo. ste abarca la navegacin de pesca, la turstica, de recreo o con
fines particulares y no especulativos, la seguridad martima y las normas de
prevencin de la contaminacin, entre otras, relacionadas con la navegacin. De
ah que junto al Cdigo y otras leyes especiales privadas hipoteca naval, transporte
en rgimen de conocimiento, etc. encontremos un conjunto de leyes
administrativas, lideradas por la fundamental Ley de Puertos y de la Marina
Mercante; sin olvidar que todo lo concerniente a las relaciones laborales pertenece
al mbito del derecho del trabajo. El panorama de dispersin es, como puede
comprobarse, total.
Lo anterior revela que, hasta el momento, y sin perjuicio del cambio que suponga
la reforma de la legislacin martima que se est gestando, el legislador no se ha
decidido a constituir un verdadero sistema de normas que contemplen ntegramente
el objeto de la disciplina. Entretanto, el derecho martimo se nos muestra como un
derecho especial que forma parte de otro que tambin lo es, el derecho mercantil.
An ms, aqul derecho que un da fue general, al encorsetarse en el derecho

258

VNIVERSITAS

especial, pierde protagonismo y ve difuminadas sus seas de identidad. De ah la


dificultad de advertir la especialidad fundamentadora de la autonoma cientfica
dentro de lo especial.
Resulta poco ajustado a la realidad, por tanto, predicar la autonoma legislativa
del derecho martimo en nuestro ordenamiento actual y, menos an, de un derecho
de la navegacin que integre tanto la navegacin martima como la area.
Cosa distinta es que, de lege ferenda, sea conveniente e incluso necesaria aquella
autonoma legislativa, en la medida en que exista una verdadera y previa autonoma
cientfica. Como sta se revela, fundamentalmente, a travs de la doctrina, pasemos
a examinar el criterio de la misma.

5. Autonoma doctrinal
Nuestra doctrina podramos decir la mercantilista, pues es la que se ha ocupado
del tema no es unnime en torno a la afirmacin de la autonoma cientfica del
derecho martimo, con lo que estamos ya, indirectamente, dando una respuesta
negativa a la propia existencia de autonoma doctrinal. Ms concretamente, sin
perjuicio de alguna oposicin radical a la autonoma del derecho martimo respecto
del mercantil36 , cada vez se encuentra menos, en la doctrina, una abierta negacin
de la autonoma cientfica, llegando algunos autores a fundamentar su existencia
hasta sus ltimas consecuencias37 , y sin desconocer ninguno que la autonoma no
se da, en nuestro pas, en sus otras formas, la legal, jurisprudencial y didctica.
Nuestra doctrina tradicional no pudo afirmar, de forma contundente, la autonoma
del derecho martimo con respecto al derecho mercantil, al menos desde un anlisis
que no se quedar en la mera proclamacin de su particularismo38 .

36 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pgs. 576-577; PASCUAL QUINTANA, J.M., El derecho mercantil y el derecho de la
navegacin, RGLJ, 1958, pg. 424 (Hoy por hoy, hay que llegar a la conclusin de que el derecho de la
navegacin no se puede construir sin estructurarlo sobre la base de nuestra disciplina, y, por ende, no puede
contar con una esencialidad de la que carece, que es cualidad fundamental de cualquier ordenamiento jurdico
propio; sus principios y elementos informadores seran puro derecho mercantil y las consecuencias que de
ellos se derivasen seran tambin parte integral de esta ciencia).
37 Vid. ARROYO, I., Compendio..., cit. pg. 21; GONZLEZ LEBRERO, R., ob. cit. pgs. 36-38.
38 Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 587; URA, R., Derecho mercantil, cit. pg. 773. Ms radicalmente
se mostraban a favor de su existencia: GAMECHOGOICOECHEA, F., Tratado de derecho martimo espaol, I,
Bilbao, 1943, pg. 43; VIGIER DE TORRES, A. y PREZ-OLIVARES, G., ob. cit. pg. 8; GARIBI UNDABARRENA, J.M.,
ob. cit. pg. 4.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

259

Respecto de aquella tendencia a la autonoma del derecho martimo, de la


que hablaba GARRIGUES39 , no tiene an nuestra ms reciente doctrina criterio
unnime sobre su consolidacin; de ah que el debate est abierto.
No obstante, incluso los autores que reconocen las cortapisas actuales para la
autonoma, se muestran, moderadamente, proclives a la construccin autnoma de
este derecho40 .
Destaca, no obstante, entre todos ellos, la falta de unanimidad en torno al propio
concepto de derecho martimo.
Encontramos una distinta visin del concepto de derecho martimo sobre la
base de un distinto criterio delimitador de la materia martima (el acto de comercio
martimo o uno ms amplio, el hecho tcnico de la navegacin), en forma similar
a los debates que ha suscitado el propio concepto de derecho mercantil (criterio
subjetivo de comerciante, objetivo de acto de comercio, etc).
A nadie se le oculta que distintos criterios de delimitacin del objeto,
determinantes de una mayor o menor amplitud de ste, suponen una distinta vis
atractiva respecto de las normas se proyectan sobre tal objeto, las cuales aparecen,
hoy por hoy, formalmente separadas, en funcin de su naturaleza civil, penal,
pblica..., en nuestro tradicional sistema de divisin del ordenamiento o ramas del
derecho objetivo. Con esto, el propio criterio de delimitacin de la materia puede
instrumentalizarse a favor de su autonoma, al configurarse ms fcilmente el
derecho martimo como un conjunto sistemtico y orgnico, integrado por normas
que no pertenecen a ningn otro sistema41 . De ah que el diverso concepto del
derecho martimo que tienen los distintos autores condicione, en cierta manera, la
distinta valoracin de su autonoma. Evidentemente, quien conciba el derecho
martimo en torno a lo comercial exclusivamente, no dedicar esfuerzos en justificar
su autonoma. Aun cuando afirmase su especialidad sta no sera muy distinta, en
esencia, de la que pudiera encontrar en el derecho mercantil.

39 Vid. GARRIGUES, J., ob. lt. cit. pg. 585. Despus afirmada por SNCHEZ CALERO (Nocin y caracteres..., cit.
pg. 21).
40 Vid. GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 22; GONDRA ROMERO, J.M., ob. cit. pg. 84;
MENNDEZ MENNDEZ, A., ob. cit. pg. 121; URA, R., En torno a la reforma..., cit. pg. 30.
41 No sin razn afirmaba, en este sentido, RUBIO (ob. cit. pg. 561) quien recordemos cuestionaba la
conveniencia de una configuracin autnoma del derecho martimo que A la yuxtaposicin de las normas
mercantiles terrestres y martimas dentro de una misma legislacin, podr suceder, en virtud de las nuevas
condiciones del trfico, la fusin interna de sus respectivas instituciones. Determinada, en cambio, por el
objeto y comprendiendo tanto su sector pblico como privado, pretender esquivarse este peligro para proclamar
de nuevo la independencia....

260

VNIVERSITAS

Como los trminos del debate se encuentran, actualmente, alejados de aquella


visin decimonnica, el concepto de derecho martimo se nos ofrece como,
verdaderamente, relativo, tanto como su autonoma.
As, mientras para unos el derecho martimo comprende tanto lo pblico como
lo privado, incluso el llamado derecho del mar, entendido en su ms amplio sentido
como el conjunto de relaciones jurdicas que nacen o se desarrollan en el mar y
cuya especialidad fundamenta su autonoma42 , otros se quedan en los mrgenes de
lo privado no exclusivamente mercantil o de lo pblico-administrativo (no
laboral ni internacional), al advertir que ir ms all podra suponer la construccin
de un derecho informativo, con una utilidad didctica indudable, pero consistente
en un conjunto de normas inorgnicas y asistemticas; de ah que, en consecuencia,
el derecho martimo se explique mejor a la luz de las disciplinas jurdicas
tradicionales y quede en entredicho la conveniencia de su autonoma43 .
Mencin aparte merece aquella concepcin, minoritaria entre nuestros autores44 ,
que propugna en la lnea del autonomismo de SCIALOJA la construccin
autnoma de un derecho de la navegacin que integre tanto la que se desarrolla
por aire como por agua, sobre la base del carcter autrquico del hecho tcnico de
la navegacin. Al respecto slo recordaremos el handicap que suponen las
significativas diferencias socioeconmicas de ambos sectores de la realidad, su
distinto origen y su lnea evolutiva caracterizada por la inercia contraria a la
convergencia, tanto en el plano legislativo como en el doctrinal.
Este es, a grandes rasgos, el panorama de diversidad de criterio en la doctrina
respecto de la autonoma del derecho martimo.

42 Vid. ARROYO, I., Estudios..., cit. pg. 98; Id. Criterios para la reforma..., cit. pg. 349; Id. Compendio..., cit.
pg. 21; Id. El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 32; Id. Derecho martimo espaol y convenios
internacionales..., cit. pg. 32; Id. Voz Derecho martimo, cit. pgs. 2327 y 2330; GONZLEZ LEBRERO,
R.A., ob. cit. pgs. 28-29 ; DU PONTAVICE, E., La evolucin del derecho del mar y del derecho martimo,
ADM, vol. 1, 1981, pgs. 64-65; RODIRE, R. y DU PONTAVICE, E., ob. cit. pg. 2.
43 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 578; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 22; SNCHEZ CALERO,
F., El derecho martimo en las facultades..., cit.. pg. 163.
La doctrina que se ha ocupado del estudio de la navegacin area manifiesta, asimismo, el problema de la
determinacin del concepto de autonoma aplicado a esa materia. Vid. DE JUGLART, M., Trait de Droit arien.
I, Paris, 1989, pg. 61 y sigs. donde se enjuicia la cuestin partiendo de una doble acepcin del concepto de
autonoma de un derecho, la creacin de categoras jurdicas nuevas sin equivalencia en otras disciplinas
jurdicas, por un lado, y su interpretacin y tratamiento de sus lagunas sin recurrir al derecho comn, por otro.
44 Vid. Supra nota 18 con relacin a los autores all citados.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

261

6. Autonoma cientfica
Se trata de juzgar, bajo el prisma de la verdadera autonoma, si esta materia tiene
por objeto una parte de la realidad dotada de singularidad suficiente para reclamar
un tratamiento especfico y diferenciado y si sobre ella se proyecta un sistema de
normas dotado de principios propios, con un orden propio de fuentes y con capacidad
de colmar sus propias lagunas.
La doctrina no parece unnime en cuanto al rigor con que deben darse los
distintos elementos que integran la autonoma cientfica, tal y como la hemos
definido, para poder predicarla de esta disciplina jurdica45 .
Metodolgicamente, puede resultar oportuno partir de aquel elemento sobre el
que mayor consenso existe. ste no es otro que el particularismo del derecho
martimo. Este particularismo, que tiene su base en la construccin de RIPERT,
constituye el principal argumento de la doctrina a favor de la autonoma cientfica
del derecho martimo. Incluso el criterio de la autarqua del medio, es decir, la
existencia de un transporte autrquico como hecho tcnico de la navegacin, eje
central de la escuela napolitana de SCIALOJA, no lleva a nuestro juicio a
consecuencias muy distintas en lo que concierne a la autonoma, aunque favorezca
el tratamiento integrado de lo martimo y lo areo. La llamada autarqua no sirve
para fundamentar, por s sola, la autonoma de la materia martima, sobre todo si se
concibe como comprensiva de un conjunto de relaciones y situaciones no conectadas
directamente con el distanciamiento de tierra firme46 .
Quiz podamos convenir y esta es nuestra postura, ya revelada que se trata
de un particularismo matizado o renovado pero, como tal, existente y que seguir
demandando soluciones especficas para este sector de la realidad. En cualquier
caso, no nos pasa desapercibido que, cifrada la especialidad en la existencia de
particulares y mayores riesgos, incomunicacin y autarqua, la autonoma vendra
realmente predicada de aquella parte del derecho martimo a la cual afectan, ms
directamente, tales riesgos, por tanto, al derecho comercial martimo.

45 Con relacin a la ordenacin y jerarqua de sus fuentes se ha estimado que es un criterio insuficiente, por s
solo, para juzgar la autonoma cientfica de una rama especial del derecho, pues el intrprete debe quedar
siempre sujeto al orden jerrquico general de las fuentes del derecho espaol. Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 572.
Otra cosa es, a nuestro juicio, que las citadas fuentes se vean alteradas como consecuencia de la proclamacin
de autonoma legislativa.
46 Vid. RIGHETTI, G., ob. cit. pg. 30 (continuare a parlare di <<autarchia>> del trasporto per mare, come
ragione tecnica della specialit (e tanto meno dellautonomia cientfica) della nostra materia, addirittura
ridicolo).

262

VNIVERSITAS

Adems, la existencia de un conjunto de normas especiales, producto de las


particularidades del medio, puede no derivar, necesariamente, en la unidad del
conjunto, como elemento sustentador de la autonoma. En este sentido, no son
pocos los autores que han distinguido entre autonoma y especialidad, afirmando
que la existencia de normas especiales para un sector de la realidad que demanda
soluciones especficas no convierte a aqullas, per se, en una disciplina autnoma
del ordenamiento47 . Pero el debate, planteado en estos trminos y sin aportar ms
datos, puede quedar eternamente en tablas.
Debemos ir, por tanto, ms all e intentar descubrir, en este conjunto de normas
pretendido sistema autnomo la existencia de unos principios generales
propios, en cierto modo, opuestos a los comunes.
Es, precisamente, en este punto donde mayores deficiencias presenta la lnea
autonomista, pues parece fracasar en la concrecin de esos principios propios y
especiales del derecho martimo, tan instrumentalizados en favor de la autonoma48 .
No se han escatimado, sin embargo, esfuerzos para la individualizacin de esos
principios, entre los que pueden citarse el principio de libertad de navegacin, el
peculiar rgimen de la copropiedad naval, la limitacin de la responsabilidad del
armador, la limitacin de la deuda resarcitoria, los peligros exceptuados y la carga
de la prueba en lo concerniente a la responsabilidad del transportista, la particular
disciplina del remolque, del salvamento y de la prevencin de abordajes, la
contribucin a la avera gruesa, los especiales poderes del capitn y la celeridad en
las operaciones49 .
Los citados ejemplos, que pretenden ser elevados a la categora de verdaderos
principios estables y orgnicos de la materia, a la vista de muchos no son cosa
distinta que manifestaciones del particularismo o la especialidad de las instituciones
del derecho martimo.

47 Vid. SNCHEZ CALERO, F., Nocin y caracteres..., cit. pg. 21; BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 783; PADILLA
GONZLEZ, R., ob. cit pg. 1121; RUBIO, J., ob. cit. pg. 577.
Con relacin a la navegacin area las conclusiones de algunos de los autores ms significativos son similares,
vid. DE JUGLART, M., ob. cit. pg. 61; TAPIA SALINAS, L., Curso..., cit. pg. 27; Id. Introduccin al derecho
aeronutico. Su internacionalidad como principal caracterstica, en Liber Amicorum, Coleccin de estudios
jurdicos en homenaje al Prof. Dr. D. Jos Prez Montero, Oviedo, 1988, pg. 1404, afirmando rotundamente
su especialidad, pero no la plena y total autonoma.
48 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 573; GONDRA ROMERO, J.M., ob. cit. pg. 87; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA,
J.M., ob. cit. pg. 19.
49 Vid. GONZLEZ LEBRERO, R.A., ob. cit. pg. 37; BRUNETTI, Diritto martimo privato italiano, vol. I, Torino,
1929, pgs. 13 y 264; RIGHETTI, G., ob. cit. pg. 53 y sigs.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

263

Evidentemente, en el ordenamiento italiano, sobre la base de la concepcin


monista del derecho de la navegacin (martima y area), el debate ha debido
llevarse ms lejos, cuestionndose si tales principios lo son de la navegacin o
exclusivamente de la navegacin martima, en definitiva, si se trata de principios
generales de toda la materia, a la cual confieren autntica unidad sistemtica, o
meros principios particulares de algunas instituciones aisladas50 .
Cuestin distinta es la medida en que los principios propios del derecho especial
deben manifestar su divergencia o disimilitud respecto de los comunes. Sobre este
punto los lmites de la cuestin tampoco son claros. A nuestro juicio, la especialidad
no tiene por qu ser entendida, en principio, como excepcionalidad pues parece
que la excepcin debe reservarse para situaciones anmalas de crisis o
establecimiento de privilegios, sino como adaptacin de los principios comunes
a las exigencias particulares51 .
Finalmente, debera valorarse con gran cuidado la medida en que esos principios
son suficientes para integrar sus propias lagunas. Es evidente, que el criterio que
se tenga sobre la pervivencia actual del particularismo del derecho martimo o su

50 Vid. LEFEBVRE DOVIDIO, La pretesa autonomia della parte aeronautica del Codice della navigazione, Riv.
Dir. Nav. 1942, I, pg. 327.
51 Vid. ARROYO, I. El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 28; Id. Voz derecho martimo, cit pg.
2327; Id. Curso..., cit. pg. 3, donde afirma En este sentido se puede afirmar que el derecho de la navegacin
constituye una desviacin de la regla comn o general, no porque instaure un rgimen excepcional frente al
derecho general, sino porque lo desarrolla o complementa, dando as respuesta a las peculiaridades sentidas
en el sector de la realidad que acota.
En contra, RUBIO (ob. cit. pg. 573) afirma que esa adaptacin de los principios a los supuestos sociales
particulares no les convierte en autnomos respecto de los comunes, quien finalmente concluye que puede
haber derechos especiales pero, de forma rigurosa, no autnomos respecto del derecho general.
Desde una perspectiva general, con relacin las diversas categoras de normas y derechos que podemos
encontrarnos en funcin de la su eficacia y originalidad, la doctrina civilista distingue claramente entre
derecho general o comn, integrado por normas y principios que regulan las relaciones de modo habitual y
estable, derechos especiales, cuyos principios se apartan de los generales para adaptarlos a las peculiaridades
de determinadas relaciones, y derechos excepcionales, que suponen una derogacin de las normas y principios
generales y por ir contra tenorem rationem no admiten aplicacin analgica. Vid. DE CASTRO, F., Derecho
civil de Espaa. Parte general, I, Introduccin al derecho civil, 2 ed., Madrid, 1949; ALBADALEJO, M., Derecho
civil. I (Introduccin y parte general), 15 ed., Barcelona, 2002, pgs. 30-33. En el mismo sentido, vid.
BORRAJO DACRUZ, E., Problemas comunes al derecho mercantil y al derecho del trabajo. Derecho especial y
derecho nuevo, RDM, n 66, 1957, pg. 371. En cuanto a la nocin de privilegio suele entenderse como
disposicin dictada en beneficio de una cierta clase de personas, objetos o relaciones. Vid. ALBADALEJO, M.,
ob. cit. pg. 33.
En este sentido, y trasladndonos al objeto de nuestro estudio, el derecho martimo estara integrado por
normas y principios especiales susceptibles de ser aplicados analgicamente que suponen una
contraposicin o modificacin del derecho general, pero en ninguna manera oposicin o anttesis que deje sin
aplicacin lo general al caso exceptuado.

264

VNIVERSITAS

paulatina crisis condicionar la respuesta acerca de la posible aplicacin analgica


de esos principios52 .
7. Autonomas didctica y jurisdiccional
La autonoma didctica en los planes de estudio, vendr en su caso de la
mano de aquellas otras autonomas, fundamentalmente a raz de la legislativa. De
ah que en nuestro pas, hasta el momento, el estudio del derecho martimo haya
tenido lugar, en las facultades de derecho, en el seno del derecho mercantil; pero
sin una verdadera integracin, como una parte distinta, por el escollo que supone
explicar sus instituciones de forma paralela y conjunta con las mercantiles
terrestres53 , lo cual es sntoma de su especialidad.
En cuanto a la autonoma jurisdiccional, no contamos en nuestro pas con jueces
que tengan conferido el enjuiciamiento de las cuestiones martimas. Pero,
ciertamente, el crculo debera completarse con el establecimiento de una
jurisdiccin especializada. La amplitud de las materias y la complejidad de las
instituciones del derecho martimo demanda un grado de conocimiento profundo y
actualizado del mismo. No obstante, aunque pueda debatirse sobre la necesidad de
que existan jueces expertos para alcanzar soluciones adecuadas a las caractersticas
del trfico, los factores polticos y econmicos resultarn determinantes para su
instauracin54 .

V. CONCLUSIONES
Nos vemos inclinados a abordar, finalmente, unas siempre arriesgadas
conclusiones generales. Como se comprobar, exceden la mera sntesis de lo hasta
ahora razonado para adentrarse en consideraciones de lege ferenda. No puede ser
de otra manera si la reconstruccin de la identidad actual del derecho martimo, a

52 Vid. GONDRA ROMERO, J.M., ob. cit. pg. 87, donde afirma que el particularismo de las instituciones de derecho
martimo ha perdido vigor y en consecuencia la posible extensin analgica de sus principios especiales.
53 As lo declaraba ya GARRIGUES, J., Curso de derecho mercantil, I, 7 ed., 1982, pg. 41. En efecto, en la
manualstica mercantil de principios de siglo XX podemos encontrar un tratamiento conjunto de instituciones
mercantiles y martimas: el buque y otras cosas mercantiles, el naviero y el comerciante y los contratos de
transporte por mar con otros de diversa ndole. Vid. DAZ DOMNGUEZ, A., Tratado elemental de derecho
mercantil, Granada, 1908; HERNNDEZ BORONDO, F., Derecho mercantil, Madrid, 1930.
54 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 571; ARROYO, I., El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 23; Id.
Estudios..., cit. pg. 34.

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

265

partir de sus caracteres y naturaleza nos ha llevado hasta un concepto del mismo
que se aleja de nuestro derecho positivo para aproximarse al derecho vivo.
I.

En la aproximacin al estudio del concepto, caracteres y naturaleza del derecho


martimo no puede prescindirse de la realidad que nos viene dada: un conjunto
de normas dotadas del vigor que le confiere su formal vigencia. Normas
sistematizadas, ordenadas en jerarqua y naturaleza y que suponen la
configuracin jurdica de un sector de la realidad en un momento histrico
determinado. Son las exigencias de la realidad la causa de su fisonoma y, la
transformacin de aquellas exigencias, el motor de su cambio. Por tanto,
condensacin y, a veces, ruptura de la tradicin jurdica. Pero de todos es
sabido que la realidad y la norma positiva evolucionan a distinto ritmo. De ah
que se deba trascender lo positivo para alcanzar lo material, revisando la
vigencia de sus tradicionales caracteres, recogiendo los nuevos, en su caso, y
pronuncindose sobre la naturaleza del conjunto. Esta labor, que no es otra
que fijar su identidad, ha puesto de manifiesto el desfase de nuestra legislacin
respecto de las necesidades sentidas, lo que plantea su oportuna reforma desde
diversos planos.
Primero, la conveniencia de una reelaboracin del propio concepto de derecho
martimo sobre la base de una visin ms amplia del objeto regulado. La
innegable conexin del derecho martimo con el comercio no puede significar
el olvido de sectores importantes de la realidad que no tienen por objeto una
actividad lucrativa. De ah que el criterio de delimitacin del objeto deba ser
la navegacin martima en general y no el transporte (comercial) martimo.
Segundo, la superacin del fraccionamiento legislativo actual en Espaa,
abordando la regulacin de la legislacin martima desde una ptica integradora
y conciliadora de los aspectos pblicos y privados relativos a la navegacin
martima.
Tercero, la configuracin de un derecho martimo sensible a su moderno
particularismo (nuevas formas de explotacin y nuevos riesgos) y a los efectos
que produce en los terceros y en el medio ambiente.
Cuarto, en correspondencia con el nuevo contenido del derecho martimo, la
determinacin de un concepto tcnico de buque adecuado a las ltimas
innovaciones tecnolgicas y con discriminacin en funcin de su aptitud o no
para navegar. Lo que es ms importante, la formulacin de un concepto
jurdico unitario y actualizado del buque. Disperso y variable hoy el citado
concepto entre normas de distinta naturaleza y rango en nuestro pas (C. de
Co, RRM, LPEMM) e interpretado doctrinalmente sin criterio unnime, el concepto

266

VNIVERSITAS

de buque debe evolucionar y acomodarse a una concepcin ms amplia que la


codificada, tomando en consideracin, conjuntamente, no slo los distintos
medios en los que opera (mar y aguas interiores) sino tambin las distintas
finalidades no slo empresariales que con l se alcanzan. Nuestro Tribunal
Supremo (sentencia1235/2000, de 29 de diciembre) se ha manifestado
claramente en este sentido, actualizando su concepto sobre la base de una
ampliacin del mbito de la actividad martima. Dice as que:
Esta concepcin amplia tiene su reflejo en el concepto de buque, en el que se incluyen
los aparatos que renan los requisitos de flotabilidad y navegabilidad y que pueda ser
utilizado como medio de transporte por mar, excluyndose de este requisito la necesidad
de que sea destinado al trfico martimo con finalidad lucrativa, concepto amplio del
buque que se manifiesta en alguna legislacin extranjera, como el Cdigo de navegacin
italiano....

Quinto, en estrecha conexin con lo anterior, y en lo que concierne a otro de


los ejes del derecho martimo, el naviero, resulta ineludible que se plasmen en
su concepto legal las transformaciones experimentadas en la realidad vivida,
debiendo entenderse por tal aquel sujeto responsable de la navegacin en
general, sea mercantil o no. Responsabilidad que derivara bien del ejercicio
de la explotacin comercial de la nave en nombre propio, aunque sea por
cuenta ajena, o bien del ejercicio de la direccin nutica en nombre propio y
bajo su responsabilidad, segn los casos.
II. Sobre la base de lo anterior, la cuestin de la autonoma del derecho martimo
o del derecho de la navegacin es de difcil matiz. Supone para el intrprete,
en este momento histrico, un pronunciamiento sobre la tensin existente entre
las fuentes formales del derecho martimo (como derecho positivo) y la
peculiaridad de sus instituciones.
Si tenemos en cuenta, por un lado, que no hay un reconocimiento legislativo
formal de su unidad sistemtica en nuestro pas y, por otro, la dificultad de
determinar un conjunto de principios sui generis fundamentadores de su
plenitud, resulta problemtico traducir la especialidad en autonoma.
En Espaa, a diferencia de lo que ocurre en otros ordenamientos como el
argentino o el italiano, no podemos sustraernos al estudio, en paralelo, de lo
que se ha venido llamando una autonoma interna del derecho martimo y
una autonoma externa, es decir, una autonoma de principios orgnicos,
que siempre es discutible, y una autonoma formalmente declarada.
En el momento actual de desarrollo de nuestro derecho martimo, tiene ms
virtualidad prctica realizar algunas precisiones sobre esta ltima la

CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO MARTIMO

267

legislativa o externa, cuya oportunidad ha sido ya estimada en aquellos


ordenamientos mencionados. Sus consecuencias, en abstracto, pueden atisbarse
fcilmente.
Primero, y con carcter fundamental, la concrecin del concepto mismo de
derecho martimo en funcin de su objeto: reducido al trfico por mar o
abarcando incluso el transporte acutico no martimo o lo que plantea severas
reservas la navegacin area (como es el caso italiano), con las lgicas
consecuencias en el plano terminolgico (derecho de la navegacin martima,
derecho de la navegacin).
Segundo, la fijacin del concepto de legislacin martima, en definitiva, de
las fuentes del derecho martimo, no en el sentido formal, sino como normas
que integran esas fuentes y que pueden ser de diversa naturaleza (privada,
administrativa, pblica, internacional, laboral) segn el concepto de derecho
martimo que se acoja.
Tercero, la determinacin del sistema jerrquico de aplicacin de sus fuentes
(formales) e integracin de sus lagunas. La trascendencia en el terreno prctico
es evidente, en la medida en que influye en la seleccin de la norma a aplicar
al caso subexamine55 y, en ltima instancia, sobre la consolidacin de una
verdadera autonoma del derecho martimo.
III. Como hemos podido comprobar, la investigacin y las construcciones
doctrinales constituyen un importante motor para el derecho martimo en
general y para su propia autonoma. Nuestros mejores autores han declarado
unnimemente la necesidad de una reforma urgente de la legislacin martima.

55 El Codice della navigazione, de 1942, estableci en su art. 1 que In materia di navigazione martima,
interna ed aerea, si applicano il presente codice, le leggi, i regolamenti, le norme corporative e gli usi ad
essa relativi. Ove manchino disposizioni del diritto della navigazione e non ve ne siano di applicabili per
analoga, si aplica il diritto civile).
En lo que concierne a nuestro ordenamiento, en el momento presente, por la ubicacin de la principal materia
del derecho martimo en el C. de Co., resulta que debe respetarse el sistema de fuentes previsto en su art. 2.
De ah que entre nuestra doctrina mercantilista, sobre la base de un concepto ms amplio del derecho martimo
que el codificado aunque desde una tesis dualista del derecho martimo (excluyente de la navegacin
area), se ha propugnado, teniendo en cuenta la peculiaridad de las instituciones martimas, una llamada a
la aplicacin analgica de sus normas con preferencia al derecho civil, similar a la del citado ordenamiento
italiano. Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pgs. 593-594; BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 784, donde
afirma que sern de aplicacin, en primer lugar, las normas del libro III del Cdigo de Comercio o de las
leyes martimas especiales; en su defecto se acudir a usos martimos especiales; en caso de que sea necesario
acudir a la aplicacin analgica de las normas del Cdigo, se aplicarn con prioridad las reglas del derecho
martimo (libro III del Cdigo) antes que las del derecho mercantil (terrestre); en su defecto se aplicar el
derecho mercantil (terrestre); y slo en defecto de todo ello, deber acudirse al derecho comn.

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VNIVERSITAS

De entre ellos, se han alzado voces declarando la verdadera existencia de una


autonoma sustancial o cientfica o, al menos, se han mostrado partidarios de
su autonoma externa, anticipndose as al legislador. Corresponde a ste, ahora,
valorar su oportunidad.
IV. El derecho martimo ocupa as el tiempo y los esfuerzos de los estados, los
empresarios, los juristas, y todos dan su particular respuesta a las cuestiones
que se suscitan. No es de extraar, por tanto, la preocupacin porque las
decisiones que finalmente se adopten, a pesar de tantas voluntades e intereses,
se hallen ajustadas a la realidad y sustentadas en la equidad. Por su marcado
carcter internacional las soluciones deben ser, en buen grado, uniformes, y
con respecto a las mismas, las legislaciones nacionales mostrarse
suficientemente coherentes.