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2180-2012-PA/TC
LAMBAYEQUE
MARCO EDS ON
OTERO ALVARADO
A fojas 457 de autos obra el recurso de agravio constitucional interpuesto por el demandante, en el
que aduce que conforme a la STC N. 0090-2004-PA/TC, son procedentes las demandas que cuestionen el
pase el retiro por causal de renovacin, por lo que no corresponde declarar la improcedencia de la misma en
el presente caso.
FUNDAMENTOS
.
1.
Procedencia de la demanda
2.
Sobre la afectacin del derecho al debido proceso y la debida motivacin (Art. 139.3 de la
Constitucin)
El demandante refiere no reunir los requisitos de ley respecto de los aos de servicios para ser
pasado a la situacin de retiro por causal de renovacin, por lo que su pase a la situacin de retiro
constituye una decisin arbitraria que vulnera su derecho al debido proceso y, concretamente, su
derecho a la debida motivacin. En este sentido refiere que errneamente el Consejo de Calificacin
consider que reuna los requisitos de ley porque asumi como su fecha de egreso de la Escuela de
Oficiales el ao 1989, fecha que en realidad corresponde a la de su ingreso.
La entidad demandada refiere que el demandante cumpla con los requisitos de ley para su pase a la
situacin de retiro.
Conforme a la jurisprudencia de este Tribunal sobre la materia, el pase a retiro por causal de
renovacin en las Fuerzas Armadas y Polica Nacional es una facultad discrecional del Presidente de
la Repblica, conforme lo disponen los artculos 167 y 168 de la Constitucin, concordantes con
los artculos 32 de la Ley N. 27238, 48 y 49 de la Ley N. 28857, y 30 del Decreto Supremo
N. 012-2006-IN, Reglamento de la citada norma legal.
6.
Sin embargo, y como ha sido establecido por este Tribunal en la sentencia recada en el Expediente
N. 00090-2004-PA/TC (Caso Juan Carlos Callegari Herazo, fundamento 5), todas las resoluciones
y las sentencias emitidas con posterioridad a ella, respecto del pase de personal de las Fuerzas
Armadas y de la Polica Nacional del Per de la situacin de actividad a la de retiro por causal de
renovacin, debern sujetarse a los criterios all establecidos, debido a que dichas resoluciones no
pueden quedar exentas del control constitucional realizado por este Colegiado. Es as que el
fundamento 15) de la STC N. 00090-2004-PA/TC, Caso Callegari, establece que:
En buena cuenta, la discrecionalidad queda sujeta a las siguientes limitaciones: a) en los casos de los
grados de discrecionalidad mayor la intervencin jurisdiccional se orienta a corroborar la existencia, el
tiempo de ejercicio permitido, la extensin espacial y material, as como la forma de manifestacin
jurdica constitucional o legal de dicha prerrogativa de la libre decisin y el cumplimiento de las
formalidades procesales; b) en los casos de los grados de discrecionalidad intermedia y menor
aparecen adicionalmente los elementos de razonabilidad y proporcionalidad.
Es por ello que la prescripcin de que los actos discrecionales de la Administracin del Estado sean
arbitrarios exige que stos sean motivados; es decir, que se basen necesariamente en razones y no se
constituyan en la mera expresin de la voluntad del rgano que los dicte.
Dichas razones no deben ser contrarias a la realidad y, en consecuencia, no pueden contradecir los
hechos relevantes de la decisin. Ms an, entre ellas y la decisin necesariamente debe existir
consistencia lgica y coherencia.
En ese contexto, al Tribunal Constitucional le corresponde verificar que existan dichas razones, que
stas no contradigan los hechos determinantes de la realidad y que tengan consistencia lgica y
coherente con los objetivos del acto discrecional.
En este sentido, uno de los parmetros para analizar la existencia de una debida motivacin y,
consecuentemente, la ausencia de arbitrariedad en la decisin, est determinado por la exigencia de
que las razones expuestas no sean contrarias a la realidad, lo cual en el caso de autos tiene que ver
con que se verifique en los hechos que efectivamente el demandante cumple con los aos de servicios
reales y efectivos que autorizan su pase a la situacin de retiro por causal de renovacin.
De los requisitos de ley: anlisis de la legislacin relevante
7.
El pase a retiro por causal de renovacin de los Oficiales de la Polica Nacional del Per se
encuentra reglado en el artculo 48 de la Ley N. 28857, en los siguientes trminos:
Artculo 48.- Renovacin
48.1 Pueden pasar a la Situacin de Retiro, por causal de Renovacin, los Oficiales Policas, Oficiales
de Servicios y Personal con estatus de Oficial, pertenecientes a las jerarquas de Oficiales Generales y
Oficiales Superiores.
El Proceso de Renovacin en la Polica Nacional del Per se desarrolla de acuerdo a los siguientes
lineamientos:
1. La Renovacin se ejecuta anualmente, despus de producido el proceso de ascenso
correspondiente, en atencin a criterios objetivos y debidamente fundamentados.
2. No constituye sancin administrativa.
3. La propuesta de Renovacin de Oficiales Generales es presentada por escrito por el Director
General de la Polica Nacional del Per al Ministro del Interior para su acuerdo y trmite, previo
informe del Consejo de Calificacin. La aprobacin es potestad del Presidente de la Repblica en su
calidad de Jefe Supremo de la Polica Nacional del Per.
4. La propuesta de Renovacin de Oficiales Superiores es presentada por escrito por el Director
General de la Polica Nacional del Per, al Ministro del Interior para su aprobacin, previo informe del
Consejo de Calificacin.
5. El procedimiento de notificacin al personal de la Polica Nacional del Per de su pase a la Situacin
de Retiro por la causal de Renovacin se determina en el Reglamento de la presente Ley.
6. El Consejo de Calificacin debe mantener actualizado el registro de Actas del Proceso de
Renovacin.
7. El pase a la Situacin de Retiro por la causal de Renovacin se hace efectivo a partir del 1 de enero
del ao siguiente al del proceso.
48.2 Para los efectos del presente artculo, el Reglamento de la presente Ley debe considerar como
mnimo los requisitos a), b) y c) que seal el Decreto Supremo N 009-2005-IN que por imperio de esta
Ley se deroga.
No obstante, al momento de los hechos, la referida norma estableca tiempos menores, prescribiendo
que:
Artculo 49.- Aos de permanencia en el Grado o tiempo mnimo de servicios para ser considerados
en el proceso de renovacin
49.1 Para que el personal de la Polica Nacional del Per pueda ser considerado en el proceso de
Renovacin, debe tener los aos de permanencia en el Grado o Tiempo de servicios mnimo
computados a la fecha de proyectado el cambio de Situacin Policial, que a continuacin se indican:
- Teniente General 1 ao en el Grado o 32 aos de Tiempo de servicios.
- General 2 aos en el Grado o 30 aos de Tiempo de servicios.
- Coronel 6 aos en el Grado o 26 aos de Tiempo de servicios.
- Comandante 6 aos en el Grado o 23 aos de Tiempo de servicios.
- Mayor 6 aos en el Grado o 20 aos de Tiempo de servicios.
8.
9.
Para que el personal de la Polica Nacional del Per pueda ser considerado en el proceso de
Renovacin, debe tener los aos de permanencia en el Grado o Tiempo de servicios mnimo
computados a la fecha de proyectado el cambio de Situacin Policial, que a continuacin se indican:
- Teniente General 1 ao en el Grado o 32 aos de Tiempo de servicios.
- General 2 aos en el Grado o 30 aos de Tiempo de servicios.
- Coronel 6 aos en el Grado o 26 aos de Tiempo de servicios.
- Comandante 6 aos en el Grado o 23 aos de Tiempo de servicios.
- Mayor 6 aos en el Grado o 20 aos de Tiempo de servicios.
Los Oficiales Policas de las Jerarquas de Oficiales Generales y los Oficiales Superiores, que por
imperio de la Ley deban pasar a la Situacin de Retiro, en los dos (2) aos siguientes al del proceso,
pueden ser considerados, a su solicitud, en la propuesta del Consejo de Calificacin, sin tener en
cuenta las condiciones establecidas en el presente artculo.
Los Oficiales Policas de las Jerarquas de Oficiales Generales y Oficiales Superiores que cumplan
los requisitos previstos en el presente artculo, pueden solicitar a la Direccin General de la Polica
Nacional del Per su pase a la Situacin de Retiro por causal de Renovacin, mediante solicitud
fundamentada y con firma legalizada notarialmente, la que ser evaluada por el Consejo de
Calificacin.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que los Oficiales propuestos no deben estar comprendidos en
otras causales de pase a la Situacin de Retiro, hasta el 31 de diciembre del ao del proceso.
Finalmente, sin perjuicio de lo mencionado, los Oficiales Policas pertenecientes a las jerarquas de
Oficiales Generales y Oficiales Superiores propuestos para pasar a la situacin de retiro por la causal
de renovacin, deben encontrarse en alguno de los siguientes supuestos:
- No haber realizado o no tener posibilidad de realizar el Curso de Perfeccionamiento
correspondiente a su grado.
- No haber sido condecorado o estar incurso en causal de inaptitud para el otorgamiento de la
Condecoracin de la Orden al Mrito PNP, por la Causal Servicios Meritorios.
- Encontrarse en el tercio inferior del Cuadro de Mrito para el ascenso sin considerar el Factor
Tiempo de Servicio en el Grado o haber sido declarado inapto para el proceso de ascenso en el mismo
ao en que se realiza el proceso de Renovacin.
10.
En el presente caso corresponde efectuar el anlisis de la Resolucin Ministerial N 1300-2008IN/PNP, de fojas 3 de autos, as como del Acta N. 172 del Consejo de Calificacin, a la luz de los
parmetros establecidos en la STC N. 00090-2004-PA/TC y en las normas legales citadas en los
fundamentos 7, 8 y 9, supra. Por tanto, en primer lugar, cabe citar las razones por las cuales se decidi
el pase a retiro del actor por la causal de renovacin de cuadros. As, en la parte considerativa de la
cuestionada resolucin se expone:
Que, el artculo 30 del Decreto Supremo N 012-2006-IN que aprueba
el Reglamento de la Ley del Rgimen de Personal de la Polica Nacional en el proceso de
renovacin debe tenerse en cuenta los aos de permanencia en el grado o tiempo de servicios mnimo
computados a la fecha de proyectado el cambio de situacin policial.
Asimismo, a fojas 06 de autos, obre el Acta N 172 del Consejo de Calificacin, en la que se refiere
que:
Acto seguido el Consejo de Calificacin en pleno, procedi a evaluar el Legajo Personal del Mayor
PNP OTERO ALVARADO, MARCO EDSON, habindose determinado que el referido Oficial
Superior egres de la Escuela de Oficiales el 01 de enero de 1989, habindose acumulado a la fecha
ms de 20 aos de servicios, encontrndose dentro de los alcances del inciso 49.1 del artculo 49 de
la Ley Nro. 28857 Ley del Rgimen del Personal de la Polica Nacional del Per, que estipula Para
que el personal de la Polica Nacional del Per pueda ser considerado en el proceso de Renovacin,
debe tener los aos de permanencia en el grado o tiempo de servicios mnimos computados a la fecha
del proyecto de cambio de Situacin Policial, en el caso de Mayor 06 aos en el grado o 20 aos de
servicios, por lo que, por decisin unnime de los miembros del Consejo de Calificacin el Mayor PNP
OTERO ALVARADO, MARCO EDSON, fue propuesto para el pase a la Situacin de Retiro por causal
de Renovacin por haber acumulado al 01 de enero de 2009 ms de 20 aos de servicios .
11.
No obstante lo anterior, a fojas 7 de autos obra la Hoja Administrativa N. 163-2008DIRREHUM-PNP/DIVALEG-CTS correspondiente al demandante, en donde se verifica como
fecha de ingreso a la Escuela de Oficiales el 16 de agosto de 1989, y como fecha de egreso el 1
de enero de 1993.
12.
13.
No obstante, conforme a la Hoja Administrativa N. 163-2008-DIRREHUM-PNP/DIVALEGCTS, el demandante egres de la Escuela de Oficiales el 1 de enero de 1993, fecha en la que
alcanz el grado de alfrez. En este sentido, y teniendo en cuenta que el demandante inici su
servicio real y efectivo en dicha fecha, el Tribunal Constitucional considera que se ha ejercido una
potestad discrecional que incurre en arbitrariedad, dado que el demandante no reuna los requisitos
de ley que disponga su pase al retiro por la causal de renovacin, al no reunir al menos 20 aos de
servicios reales y efectivos, por lo que corresponde estimar la demanda al haberse acreditado la
violacin del derecho a la motivacin de las resoluciones en sede administrativa como componente
del derecho al debido proceso, previsto por el artculo 139.5 de la Constitucin Poltica del Per y,
por ende, su derecho al debido proceso.
14.
En la medida en que, en este caso, se ha acreditado que la entidad emplazada vulner el derecho al
debido proceso del demandante, corresponde, declarar inaplicable la Resolucin N. 1300-2008-IN/PNP
para el caso del demandante, reponiendo las cosas al estado anterior a la vulneracin, y disponer la
reincorporacin del demandante en la clase y grado que le corresponde, incluyendo que se le considere
en el curso de Oficial de Estado Mayor por haber alcanzado vacante conforme a la Resolucin
Directoral N. 1239-2008-DIRGEN/DIRREHUM del 25 de noviembre de 2008 (f. 10); todo ello sin
perjuicio de los procedimientos administrativos iniciados o por iniciarse, segn corresponda.
15.
16.
Asimismo, respecto del derecho al honor y la buena reputacin, este Tribunal ha enfatizado
que:
() la falta de motivacin en las resoluciones de pase a retiro por renovacin de cuadros implica un
desconocimiento de la dignidad de los oficiales afectados, pues no tuvieron siquiera la oportunidad
de conocer por qu se truncaba intempestivamente su carrera, la cual podra ser el resultado de un
proyecto de vida en el mbito laboral. En torno a ello, la Corte Interamericana de Derechos Humanos
ha reconocido en el caso Loayza Tamayo [sentencia de reparaciones del 27 de noviembre de 1998:
http://www.corteidh.or.cr/serie_c/Serie_c_42_esp.doc] que el proyecto de vida se asocia al
concepto de realizacin personal, que a su vez se sustenta en las opciones que el sujeto puede tener
para conducir su vida y alcanzar el destino que se propone. (...) Esas opciones poseen, en s mismas,
un alto valor existencial. Por lo tanto, su cancelacin o menoscabo implican la reduccin objetiva de
la libertad y la prdida de un valor que no puede ser ajeno a la observacin de esta Corte. (...) no se
trata de un resultado seguro, que haya de presentarse necesariamente, sino de una situacin probable
(...) dentro del natural y previsible desenvolvimiento del sujeto, que resulta interrumpido y contrariado
por hechos violatorios de sus derechos humanos. Esos hechos cambian drsticamente el curso de la
vida, imponen circunstancias nuevas y adversas y modifican los planes y proyectos que una persona
formula a la luz de las condiciones ordinarias en que se desenvuelve su existencia y de sus propias
aptitudes para llevarlos a cabo con probabilidades de xito.
Conforme lo expuesto, en el caso de autos, la entidad demandada ha vulnerado adems los derechos
al trabajo y al honor y la buena reputacin del demandante.
17.
18.
Sin perjuicio de lo anterior, el Tribunal estima pertinente sealar que cuando se interponga y admita
una demanda de amparo contra la Administracin Pblica que tenga por finalidad la reposicin del
demandante, ello tiene que registrarse como una posible contingencia econmica que tiene que ser
previsto en el presupuesto, con la finalidad de que la plaza que ocupaba se mantenga presupuestada
para, de ser el caso, poder actual o ejecutar en forma inmediata la sentencia estimativa.
dispone que: El Procurador Pblico, antes de que el proceso sea resuelto en primer grado, est
facultado para poner en conocimiento del titular de la entidad su opinin profesional motivada cuando
considere que se afecta el derecho constitucional invocado.
Con la opinin del procurador pblico, puede evitarse y preverse gastos fiscales, ya que la
Administracin Pblica puede allanarse a la demanda (si es que la pretensin segn la jurisprudencia
y los precedentes del Tribunal Constitucional es estimable) o proseguir con el proceso.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
1.
2. ORDENAR al Ministerio del Interior y a la Polica Nacional del Per que dispongan la reincorporacin
del demandante a la situacin de actividad en el grado de Mayor, y se le considere en el Curso de Oficial
de Estado Mayor por haber alcanzado vacante, de conformidad con la Resolucin Directoral N. 12392008-DIRGEN/DIRREHUM, en el plazo mximo de cinco das, bajo apercibimiento de que el juez de
ejecucin aplique las medidas coercitivas prescritas en los artculos 22 y 59 del Cdigo Procesal
Constitucional, con el abono de los costos del proceso.
Publquese y notifquese.
SS.
BEAUMONT CALLIRGOS
MESA RAMREZ
ETO CRUZ
MGV