Coactividad en el Derecho

Con la toma de conciencia moderna de la relacin entre Derecho y Poder, surgir

la consideracin de la coactividad como requisito esencial al Derecho, que llegar
a ser de gran importancia en la historia de los derecho fundamentales.
En el siglo XVI ser el pensamiento de Lutero el que ponga de relieve la
coactividad del Derecho. As, los hombres como pecadores necesitan la ley de los
prncipes temporales. Lo identifica con la represin de los pecadores. Para Lutero
la espada ser smbolo del Derecho y a travs de sus obras Sobre la autoridad
secular: hasta donde se le debe obediencia y en Contra las bandas ladronas y
asesinas de los campesinos, mantendr la identificacin entre el Derecho y la
coaccin. Parte de la doctrina de los dos reinos, el de Dios donde el Derecho no
es necesario y el de los hombres malos, la mayora que necesitan el Derecho. Los
que pertenecen al primer reino son una gente que no necesita ninguna espada ni
Derecho secular. Si todo el mundo fuese cristiano, verdaderamente, no seran
necesarios ni tiles los prncipes, ni los seores, etc. por el contrario, los injustos
no hacen nada justo, por lo que necesitan que el Derecho les ensee, les
coacciones y les obligue a hacer el bien.
Con el progreso histrico del contractualismo, la explicacin de la sociedad, del
Estado y del Derecho llevar a poner de relieve la conexin Poder y Derecho,
puesto que se ponen al servicio de los derechos naturales. Inexorablemente, el
Poder y el Derecho da paso al Derecho positivo que tendr para su anlisis, el
apoyo de la fuerza para aplicarse. La coaccin ser desde entonces una
posibilidad caracterstica de la realidad jurdica. As tambin, el iusnaturalismo
racionalista por su propia evolucin dialctica tiene que convertirse en positivismo,
o quizs sera mejor decir que el positivismo est implcito en el propio desarrollo
de esta forma moderna de iusnaturalismo.

Con Bodino, la ley, que se identifica con el Derecho, implica mandamiento, es la

accin del soberano que hace uso de su poder. Identificando Derecho escrito con
la ley, afirmar que sta no era sino, en efecto, la orden o sancin de la autoridad
soberana. Sancionar es lo mismo que decretar, es decir mandar. La sancin u
orden del prncipe o de la autoridad soberana en el Estado se llama ley. El
Derecho moderno, incorpora la posibilidad de la coaccin en caso de no
obediencia voluntaria, como una dimensin esencial de su existencia.
La distincin entre Derecho y moral de Thomasio, se funda en parte en la
atribucin al Derecho del carcter coactivo. Dira Thomasio, posteriormente que,
las reglas de la justicia reprimen el mal extremo y lo hacen a travs de la coaccin.
Hobbes anuncia el positivismo y sita a la coercibilidad como un elemento
esencial identificador de los jurdico, que es slo lo jurdico positivo. Aparece la
identificacin del Derecho con el Derecho estatal.
Simone Goyard Fabre dir que la tarea sinttica de Hobbes es doblemente
proftica. En primer lugar, anuncia la renovacin de las relaciones entre Derecho
positivo y Derecho natural de la que Kant se convertir en portavoz. En efecto, en
la filosofa de Hobbes el Derecho natural ni fundamente ni justifica al Derecho
poltico. El Derecho natural est privado de juridicidad y el esfuerzo de Hobbes
consiste en subsumirlo en el Derecho Poltico para conferirle la dimensin jurdica
de la que carece. As como no hay ms Derecho objetivo que por la voluntad
legisladora del Soberano, tampoco el ciudadano puede reclamar sus derechos si
no es por el intermedio de las leyes del Estado. As, el Derecho se ha convertido
rigurosamente en sinnimo de Ley. As el Derecho no procede en forma alguna de
la naturaleza, sino de la voluntad legisladora del soberano.
Con estas aportaciones se ir dibujando primero y preparando despus la
consolidacin definitiva de la idea del Derecho positivo, como nico Derecho
caracterizado por el rasgo de coactividad, o posibilidad de imposicin forzosa.

Esto es de gran importancia en la historia de los derechos fundamentales, pues

marcar el fin de la ilusin de los derechos naturales, vlidos por su racionalidad, y
en el nuevo marco de la relacin Derecho y Poder abrir los caminos para el
proceso de positivacin que se iniciar a principios del siglo XIX.
Con la segunda escolstica, especialmente la espaola, ser el trnsito de la
concepcin tomista del Derecho como ius a la concepcin moderna del Derecho
como lex. As el Derecho pasar de ser un arte jurdico, desarrollado sobre todo
por los juristas clsicos, tendente a obtener un reparto justo, una proporcin, a ser
unas reglas de conducta, una norma o leyes escritas. Con este giro del
pensamiento moderno se identifica Derecho con sistema de reglas objetivas, con
ley.
Distincin entre Derecho y Moral
Es un signo del proceso de secularizacin de la vida y del Derecho en el mundo
moderno, y al mismo tiempo responde a las exigencias derivadas de la necesidad
de preservar la libertad de conciencia y de pensamiento, para favorecer la
tolerancia en un momento en que la ruptura de la unidad religiosa haba producido
conflictos y guerras de religin. Fue fundamental la escuela racionalista de
Derecho natural en el siglo XVIII la que, bajo la preocupacin primordial de la
defensa de la libertad religiosa, insisti en la necesidad de diferenciar, e incluso de
separar, la rbita de lo jurdico y la rbita de lo moral, sta intangible para el
Derecho y en la cual se alojara ntegra la libertad religiosa.
El Derecho y la Moral se encuentran ntimamente relacionados, pero son rdenes
normativos distintos no equiparables y, por ello, es necesario precisar estas
diferencias y relaciones.

A lo largo de la historia del pensamiento se han propuesto sobre todo cuatro

criterios bsicos de distincin entre el Derecho y la Moral, que en realidad
responden a un mismo hilo conductor.
1. En primer lugar, Thomasius filsofo del Derecho del siglo XVll,
perteneciente a la escuela del iusnaturalismo racionalista observ que la
Moral se ocupa de los actos humanos internos y el Derecho de los actos
externos. Esta tesis debe ser matizada. En realidad, no existen actos
puramente externos, pues todos los actos humanos tienen tambin un
componente interno, en la medida en que emanan de la inteligencia y de la
voluntad del hombre; s existen, en cambio, actos humanos puramente
internos, que permanecen en el interior del hombre sin manifestarse
externamente. Por lo tanto, se puede afirmar reformulando la tesis de
Thomasius que la Moral se ocupa de todos los comportamientos humanos
puesto que todos presentan una dimensin interior, mientras que el
Derecho se ocupa tan slo de los comportamientos humanos que se
manifiestan al exterior. En consecuencia, para el Derecho no son relevantes
los actos puramente internos, de acuerdo con lo definido, es decir, aquellos
que no tienen ningn tipo de manifestacin externa, y si el Derecho quisiese
ordenar la esfera de los actos puramente internos se estara excediendo de
sus lmites. Aqu encontramos ya una primera distincin entre el Derecho y
la Moral: una distincin de objeto, en virtud de la cual el objeto del Derecho
es ms reducido que el de la Moral. Pero ms all de esta diferencia de
objeto, poco significativa slo nos dice que determinados comportamientos
humanos, los puramente internos, no estn sujetos a la regulacin jurdica
lo que interesa sobre todo subrayar es que el Derecho enfoca los actos
humanos precisamente desde la ptica externa. El punto de partida de la
regulacin jurdica es la dimensin externa de la conducta, mientras que,
por el contrario, el punto de partida de la regulacin moral es su dimensin
interna.
Una consecuencia de esta diferencia de perspectivas entre el Derecho y la
Moral es la que subraya Kant: mientras que el Derecho exige tan slo la

obediencia material o externa, esto es, la realizacin del acto mandado o la

omisin del acto prohibido, sin importarle el motivo de dicha obediencia, la
Moral exige en cambio la obediencia formal o interna: exige una adhesin
interna a la norma, que no es relevante en cambio para el Derecho.
2. Precisamente, porque al Derecho slo le interesa el cumplimiento externo
de las normas, puede recurrir a la coaccin para obtener ese cumplimiento,
lo que en cambio no tiene sentido en el mbito Moral, en el que lo relevante
es el cumplimiento de los preceptos ticos por una adhesin interior. ste
es otro rasgo diferencial entre el Derecho y la Moral, la coercibilidad, que
consiste en que el Derecho puede recurrir a la coaccin para garantizar el
cumplimiento de sus preceptos.
3. Existe un tercer rasgo del Derecho, que de alguna manera es la razn que
subyace a las dos diferencias anteriores: mientras que la Moral contempla a
la persona humana como tal, y la contempla en su totalidad, el objeto de la
consideracin jurdica es tan slo el conjunto de las posiciones o funciones
tpicas que la persona despea en el mbito del Derecho comprador,
vendedor, acusado, demandante, etc., lo que equivale a decir las
posiciones o funciones tpicas que esta desempea en relacin con los
dems, puesto que es esa relacin el objeto propio de la regulacin jurdica,
que no se ocupa de las conductas humanas que permanecen estrictamente
confinadas a la esfera individual.
4. Precisamente, porque el centro de atencin del Derecho es, como hemos
sealado, la conducta humana relacional, una ltima diferencia con
respecto a la Moral radica en la estructura de las normas; concretamente,
las normas jurdicas tienen una estructura imperativo-atributiva, es decir,
estn presididas por la reciprocidad entre derechos y deberes, de tal suerte
que, en el mbito jurdico, siempre hay frente a mi derecho un deber de otro
y frente a mi deber un derecho de otro; reciprocidad que est ausente en
las normas morales, que tienen una estructura puramente imperativa. Las
obligaciones son comunes a la Moral y el Derecho. Por el contrario, los
derechos son caractersticas especficas del Derecho.

Instrumentos universales de los Derecho Humanos

El principal instrumento internacional es la "Declaracin Universal de los Derechos
Humanos", que fue adoptada el 10 de diciembre de 1948 en la Comisin de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Sin embargo, este no tena
carcter vinculante, por lo que se establecieron el "Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos" y el "Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales", establecidos el 16 de diciembre de 1966. Ambos pactos
abordan de forma ms amplia los derechos enumerados en la Declaracin y
tienen como caracterstica su carcter vinculante que llevan ms lejos la
Declaracin Universal. La mayora de los pases del mundo son partes en los dos
pactos, lo que hace posible supervisar sus prcticas en materia de derechos
humanos.
El "Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos" cuenta adems con el
Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos", de
16 diciembre de 1966, el cual faculta al Comit de Derechos Humanos para recibir
y considerar comunicaciones de individuos que aleguen ser vctimas de
violaciones de cualquiera de los derechos enunciados en el Pacto. Tambin
cuenta con el "Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, destinado a abolir la pena de muerte", del 15 de diciembre de
1989.
Adems de la Declaracin, los Pactos y sus Protocolos que forman la "Carta
Internacional de Derechos Humanos", existen a nivel internacional ms de 80
convenios y declaraciones que abarcan de ms especficas acerca de estos
derechos.
Algunos de estos documentos han sido la base para crear comits que supervisan
su cumplimiento por los Estados Partes.
Hay diez principales tratados internacionales sobre derechos humanos. Cada uno
de estos tratados han establecido un comit de expertos encargados de
supervisar la aplicacin del tratado por los Estados Partes. Algunos de los tratados

se complementan con protocolos facultativos relativos a preocupaciones

especficas.
stos son:
Fecha

Organo
superviso

ICERD

r
Convencin Internacional sobre la Eliminacin 21 dic. CERD

ICCPR

de todas las Formas de Discriminacin Racial

1965
Pacto Internacional de Derechos Civiles y 16 dic. CCPR

ICESC

Polticos
1966
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, 16 dic CESCR

R
CEDA

Sociales y Culturales
1966
Convencin sobre la eliminacin de todas las 18 dic CEDAW

W
CAT

formas de discriminacin contra la mujer

1979
Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o 10 dic CAT

CRC

Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes

Convencin sobre los Derechos del Nio

ICRMW

1989
Convencin internacional sobre la proteccin de 18 dic CMW
los

CED

derechos

de

todos

los

1984
20 nov CRC

trabajadores 1990

migratorios y de sus familiares

Convencin Internacional para la proteccin de

CED

todas las personas contra las desapariciones

CRPD

forzadas
Convencin sobre los derechos de las personas 13 dic CRPD

ICESC

con discapacidad
2006
Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de 10 dic CESCR

R OP
ICCPR-

Derechos Econmicos, Sociales y Culturales

2008
Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de 16 dic CESCR

OP1
ICCPR-

Derechos Civiles y Polticos

Segundo Protocolo Facultativo

del

OP2

Internacional

Civiles

OP-

Polticos, destinado a abolir la pena de muerte

Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la 10 dic CEDAW

CEDA

eliminacin

de

de

Derechos

todas

las

formas

1966
Pacto 15 dic CCPR
y 1989

de 1999

W
OP-

discriminacin contra la mujer

Protocolo facultativo de la Convencin sobre los 25

CRC-

Derechos del Nio relativo a la participacin de mayo

AC
OP-

nios en los conflictos armados

2000
Protocolo facultativo de la Convencin sobre los 25

CRC-

Derechos del Nio relativo a la venta de nios, mayo

SC

la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en 2000

OP-

la pornografa
Protocolo facultativo de la Convencin contra la 18 dic SPT

CAT

Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, 2002

OP-

Inhumanos o Degradantes
Protocolo facultativo de la Convencin sobre los 12 dic CRPD

CRPD

derechos de las personas con discapacidad

CRC

CRC

2006

ICERD: La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de

Discriminacin Racial es uno de los principales tratados internacionales en materia
de derechos humanos. Fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones
Unidas el 21 de diciembre de 1965, y entr en vigor el 4 de enero de 1969, luego
de alcanzado el nmero de ratificaciones necesario. La misma no debe ser
confundida con la Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin racial, proclamada en 1963, que constituy uno de los
antecedentes de la Convencin.
La Convencin est antecedida por una serie de considerandos o motivos, e
integrada por 25 artculos, divididos en tres partes.
En su primer artculo la Convencin define el concepto de "discriminacin racial"
adoptando un criterio amplio que alcanza a diferentes modalidades de
discriminacin, distincin, restricciones o preferencias, ya sea por motivo de "raza,
color, linaje u origen nacional o tnico". Sin embargo el tratado se cuida de aclarar
que el mismo no puede ser utilizado de ningn modo para afectar las normas
internas de los estados en materia de ciudadana e inmigracin, en tanto no se
establezcan discriminaciones en contra de ciertas nacionalidades. Finalmente la
convencin aclara que no se encuentra prohibido por la misma tomar medidas
de discriminacin positiva.

ICCPR: Es un tratado multilateral general que reconoce Derechos civiles y

polticos y establece mecanismos para su proteccin y garanta. Fue adoptado por
la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante la Resolucin 2200 A
(XXI), de 16 de diciembre de 1966. Entr en vigor el 25 de marzo de 1976. Fue
adoptado al mismo tiempo que el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales y se hace referencia a ambos con el nombre de Pactos
Internacionales de Derechos Humanos o Pactos de Nueva York. A su vez, stos,
junto con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, comprenden lo que
algunos han llamado Carta Internacional de Derechos Humanos.
ICESCR: Es un tratado multilateral general que reconoce Derechos econmicos,
sociales y culturales y establece mecanismos para su proteccin y garanta. Fue
adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante la
Resolucin 2200A (XXI), de 16 de diciembre de 1966 y entr en vigor el 3 de
enero de 1976. Se compromete a las partes a trabajar para la concesin de los
derechos econmicos, sociales y culturales de las personas, incluidos los
derechos laborales y los derechos a la salud, la educacin y un nivel de vida
adecuado.
CEDAW: La Convencin tiene como finalidad eliminar efectivamente todas las
formas de discriminacin contra la mujer, obligando a los estados a reformar las
leyes con tal fin y discutir sobre la discriminacin en el mundo. Tambin establece
un programa de accin para poner fin a la discriminacin por razn de sexo: los
Estados que ratifican el Convenio tienen la obligacin de consagrar la igualdad de
gnero en su legislacin nacional, derogar todas las disposiciones discriminatorias
en sus leyes, y promulgar nuevas disposiciones para proteger contra la
discriminacin contra la mujer y Contra el hombre/varn?. Tambin deben
establecer tribunales y las instituciones pblicas para garantizar a las mujeres una
proteccin eficaz contra la discriminacin, y adoptar medidas para eliminar todas
las formas de discriminacin contra la mujer practicada por personas,
organizaciones y empresas.
CAT: La Convencin est antecedida por una serie de considerandos o motivos, e
integrada por 33 artculos divididos en tres partes.

La Convencin busca impedir absolutamente el uso de las torturas por parte de

los Estados, sin admitir ninguna excusa ni situacin extraordinaria, como la guerra
o cualquier otra emergencia. Entendiendo tortura como: Todo acto por el cual se
inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean
fsicos o mentales, con el fin de obtener de elle o de un tercero informacin o una
confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha
cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier
razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o
sufrimientos sean infringidos por un funcionario pblico u otra persona en el
ejrcito de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o
aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimiento que sean
consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o
incidentales a estas.
CRC: Los derechos humanos son normas bsicas necesarias para vivir como un
ser humano, sin las cuales las personas no pueden sobrevivir ni desarrollarse con
dignidad. Son inherentes al ser humano, inalienables y universales.
Las Naciones Unidas establecieron una serie de normas comunes sobre los
derechos humanos cuando aprobaron en 1948 la Declaracin Universal de
Derechos Humanos. Aunque esta Declaracin no forma parte de la ley
internacional vinculante, su aceptacin por parte de todos los pases del mundo
supone un apoyo moral al principio fundamental de que todos los seres humanos,
ricos y pobres, fuertes y dbiles, hombres y mujeres, de todas las razas y
religiones, deben ser tratados con igualdad y es preciso respetar su valor natural
como seres humanos.
ICRMW: Es un tratado de la ONU que busca el respeto de los derechos de los
trabajadores migrantes y de sus familias, tal como el nombre de dicha convencin
lo indica. La convencin internacional sobre los trabajadores migratorios da un
marco jurdico mnimo, sobre las condiciones laborales de los trabajadores
migratorios, quienes sufren, a menudo, difciles condiciones laborales e incluso ser
vctimas de redes de trata de personas.

La convencin busca implantar medidas para erradicar los movimientos

migratorios clandestinos, castigando principalmente a traficantes, pero tambin a
empleadores de migrantes en situacin irregular.
CED: Es uno de los tratados de derechos humanos ms fuertes que alguna vez
haya sido adoptado por las Naciones Unidas. Crea dos nuevos derechos humanos
y llena varios de los baches existentes en el marco para la proteccin contra las
desapariciones forzadas de la ley internacional. Las disposiciones sobre la
incriminacin, medidas preventivas, cooperacin internacional, el reconocimiento a
las vctimas y sus derechos, y las medidas sobre los nios y las adopciones
relacionadas con las desapariciones forzadas representan un avance significativo.
La Convencin contra las Desapariciones Forzadas crea dos nuevos derechos:

El derecho a no ser desaparecido. La Convencin reconoce el derecho de

cualquier persona a no ser sujeto a una desaparicin forzada como un
derecho autnomo no derogable, que implica que ninguna circunstancia
servir como justificativo para llevar a cabo actos de desapariciones
forzadas.

El derecho de las vctimas a saber la verdad: las vctimas materiales de las

desapariciones y sus familiares tienen el derecho a saber la verdad con
respecto a las circunstancias que condujeron a su desaparicin forzosa, el
progreso y los resultados de la investigacin y la suerte que ha corrido una
persona desaparecida.

CRPD: Fueron aprobados el 13 de diciembre de 2006 en la Sede de las Naciones

Unidas en Nueva York, y quedaron abiertos a la firma el 30 de marzo de 2007. Se
obtuvieron 82 firmas de la Convencin y 44 del Protocolo Facultativo, as como
una ratificacin de la Convencin. Nunca una convencin de las Naciones Unidas
haba reunido un nmero tan elevado de signatarios en el da de su apertura a la
firma. Se trata del primer instrumento amplio de derechos humanos del siglo XXI y
la primera convencin de derechos humanos que se abre a la firma de las
organizaciones regionales de integracin. Seala un cambio paradigmtico de
las actitudes y enfoques respecto de las personas con discapacidad.

La Convencin se concibi como un instrumento de derechos humanos con una

dimensin explcita de desarrollo social. En ella se adopta una amplia clasificacin
de las personas con discapacidad y se reafirma que todas las personas con todos
los tipos de discapacidad deben poder gozar de todos los derechos humanos y
libertades fundamentales. Se aclara y precisa cmo se aplican a las personas con
discapacidad todas las categoras de derechos y se indican las esferas en las que
es necesario introducir adaptaciones para que las personas con discapacidad
puedan ejercer en forma efectiva sus derechos y las esferas en las que se han
vulnerado esos derechos y en las que debe reforzarse la proteccin de los
derechos.