1) El derecho constitucional

a) Concepto, Origen, Contenido y Fuentes

Para la doctrina clsica o tradicional, el derecho constitucional esta referido al
estudio de las constituciones. Segn Joaqun V. Gonzlez es la rama de la
ciencia jurdica que trata del estudio de la constitucin de un pas o de las
constituciones en general. En un enfoque ms moderno o actual, si bien se
sigue ocupando del estudio de las constituciones excede ese alcance. Con
respecto a esto, Bidart Campos considera que el derecho constitucional es
aquel que estudia la estructura fundamental u organizacin poltica de la
Nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y al funcionamiento de los
poderes pblicos, dentro de las finalidades esenciales y progresivas del estado.
El derecho constitucional, como disciplina autnoma, comenz a ser enseado
poco despus del advenimiento de las primeras constituciones. La primera
ctedra de derecho constitucional fue creada en la Universidad de Oxford en
1758. Sin embargo esta no estaba referida a constituciones escritas. El primer
modelo fue la Constitucin de Estados Unidos sancionada en Filadelfia de 1787.
Con referencia a las modernas constituciones escritas de fines del siglo XVIII, la
primera ctedra de la materia fue creada en la Universidad de Ferrara en Italia
en 1797. En Francia, la Asamblea Constituyente dispuso a partir de 1791 que
se enseara en las facultades de Derecho la constitucin de ese pas.
Las fuentes del derecho constitucional, ordenadas jerrquicamente conforme a
su importancia son: la constitucin, la ley, la jurisprudencia, la doctrina y la
costumbre. Si bien la constitucin es una ley, su carcter de norma
fundamental, tanto desde la perspectiva jurdica como de la poltica la ubica en
una grada preferente. Esta relevancia no solo le corresponde por su carcter
normativo privilegiado, sino tambin porque en ella estn los principios y
valores sobre los cuales cada estado edifica su rgimen poltico y jurdico.
Inmediatamente despus, cabe mencionar a la ley, que necesariamente debe
estar en armona con la constitucin. Las leyes son instrumentos de aplicacin
de la constitucin destinados a regir frente a determinadas realidades, ellas no
tienen, habitualmente la pretensin de futuridad que caracteriza a las
constituciones, actan como elementos de adaptacin permanente a la
realidad. La jurisprudencia tiene un lugar relevante como fuente del derecho
constitucional. Nuestra propia ley fundamental le ha reservado al Poder Judicial
el control de la constitucionalidad de las leyes. La jurisprudencia evita su
cristalizacin y la adapta a las cambiantes condiciones que ofrece la realidad.
Cobran importante relevancia los pronunciamientos de la Corte Suprema de
Justicia. La costumbre consiste en la repeticin de conductas durante un lapso
determinado con la conviccin acerca de su obligatoriedad jurdica. En el
derecho privado, la costumbre constituye una fuente importante del derecho.
No ocurre lo mismo en el derecho pblico. La doctrina son opiniones,

investigaciones y estudios realizados por especialistas, y debidamente

fundados que tienen en el derecho constitucional una notoria importancia y
constituye una fuente de la materia. Ha sido relevante el aporte posterior a la
sancin de ella, que ha contribuido a lograr su mejor interpretacin, e incluso
ha servido para propiciar iniciativas de modificaciones de nuestra ley
fundamental.
b) El derecho constitucional y la ciencia poltica
La poltica es una disciplina cuyo origen debe ser buscado en las ms
primitivas formas de convivencia humana. Los pensadores griegos de la
antigedad centraron su atencin en el estudio de ella, que estaba dirigida
principalmente al tema de la organizacin de la polis. La ciencia poltica, en
cambio, es una materia nueva, que adviene cuando la poltica es estudiada con
rigor cientfico, utilizando el mtodo adecuado para su conocimiento. Las
tendencias mas actuales, coinciden en considerar que el objeto de estudio de
la ciencia poltica es el poder que se ejerce dentro y fuera del estado. La
relacin que existe entre el derecho constitucional y la ciencia poltica puede
ser clasificada en dos tendencias generales: a) la unicidad, que sostiene que
hay identidad entre ellas y b) la dualidad que prefiere distinguir dos ciencias
diferentes, aunque necesariamente vinculadas.
c) Mtodos
Es el camino que utiliza el investigador para llegar al conocimiento de la
verdad. El mtodo no debe ser confundido con la tcnica ni con el enfoque. La
tcnica esta referida a cada una de las operaciones parciales que realiza el
investigador en el transcurso del mtodo, este por lo general comprende un
conjunto de tcnicas. El enfoque tiene que ver con el prejuicio o antejuicio
ideolgico con que el investigador emprende el camino del mtodo. El derecho
constitucional esta incluido dentro de las ciencias materiales, reales o fcticas
y dentro de esta en la subcategora de las ciencias culturales o del hombre. Por
ello como su objeto esta en la realidad, generalmente se parte de l. O sea que
a partir de conocimientos particulares se llega a elaborar conclusiones
generales. Su mtodo predominante es la induccin.
d) El comportamiento poltico
El comportamiento poltico estudia la poltica mediante el anlisis de la
conducta humana, tanto individual como social. Implica la utilizacin de
tcnicas psicolgicas en el estudio de la poltica. La tcnica pretende, estudiar
el proceso poltico desde la perspectiva de las motivaciones, personalidades y
sentimientos de los participantes. En general se utilizan para el anlisis de los
comportamientos electorales.
e) La teora de los juegos

La teora de los juegos se trata de una tcnica que introduce la pretensin de

estudiar las decisiones polticas mediante el estudio de recursos matemticos.
Su utilizacin requiere amplios conocimientos matemticos, fue concebida para
el anlisis de comportamientos econmicos, pero luego su aplicacin se
extendi al campo poltico y en particular al mbito militar.
La tcnica parte del principio de asimilar ciertos comportamientos socialmente
relevantes (econmicos, polticos, etc.) a los juegos de estrategia. Estos se
caracterizan por que la habilidad del jugador desempea un papel esencial en
la consecucin del resultado. Son descartados los juegos de azar, en los cuales
la maestra del jugador no tiene mayor importancia.
La tcnica trata de identificar las estrategias posibles y calcular las
probabilidades de xito de cada una, mediante una evaluacin matemtica de
las circunstancias favorables y adversas. En los juegos de estrategia, los
jugadores parten de situaciones virtualmente idnticas, tienen reglas precisas
y determinadas, lo cual por lo general no ocurre en el plano poltico real.
2) El constitucionalismo
a) Concepto y antecedentes
Es el proceso histrico en virtud del cual se van incorporando a las leyes
principales de los estados, disposiciones que protegen la libertad y la dignidad
del hombre, y limitan adecuadamente el ejercicio del poder publico. Es la
institucionalizacin del poder a travs de una constitucin escrita que
establece las relaciones armnicas del poder y del pueblo. Es extenso, gradual
e inconcluso. Es extenso por que comprende toda la historia de la humanidad,
es gradual por que sus logros se ven progresivamente, y es inconcluso por que
nunca se termina.
Ubicamos dentro de los antecedentes el largo ciclo histrico que precedi al
advenimiento de las primeras grandes constituciones de fines del siglo XVIII.
Los dos ms importantes antecedentes son: la revolucin inglesa y la carta
magna. La Revolucin Inglesa es el proceso histrico que durante el siglo XVII
acabo con el absolutismo en Inglaterra y reafirm el principio de la soberana
parlamentaria. Aparece el Agrement of the People (Pacto Popular), que fue
elaborado en 1647 por el consejo de guerra de Cromwel. El pacto distingua los
principios fundamentales, de los no fundamentales. Los primeros eran los
derechos del pueblo que no podan ser afectados por el parlamento. Los
segundos, tienen que ver con los derechos y obligaciones del parlamento. Si
bien no fue sancionado sus principios influyeron en el Instrument of
Goverment, que se promulg en 1653, y que al decir de algunos es la nica
constitucin escrita que tiene Inglaterra, aparecen los derechos del pueblo y
las obligaciones de los parlamentarios. Otro antecedente es la Carta Magna
que constituye uno de los antecedentes ms importantes del

constitucionalismo. Este documento se caracteriz por dar soluciones

concretas y precisas a problemas determinados. Limita el poder del rey y
enuncia: 1) el rey debe respetar los derechos de la comunidad fijados por el rey
o la costumbre, 2) no se establecern impuestos que no sean discutidos por los
representantes, 3) nadie puede ser condenado sin un juicio conforme a la ley.
La Carta Magna marca la iniciacin de una nueva etapa en la dura lucha del
individuo por la libertad y debemos reconocer en el a un venerable y glorioso
antecesor del moderno constitucionalismo. Fue otorgado al clero y a los nobles
en el ao 1215 por el rey Juan sin Tierra.
b) El constitucionalismo clsico
Fue en esta etapa cuando quedaron establecidas las bases fundamentales del
estado constitucional. Durante ella surgieron las primeras grandes
constituciones escritas, que paulatinamente fueron generando un proceso de
imitacin en muchos pases del mundo. La ubicamos en la segunda mitad del
siglo XVIII. Los dos acontecimientos mas importantes que originaron esta
relevante consecuencia poltica fueron la Revolucin Norteamericana y la
Revolucin Francesa, manifestando ante la historia el criterio de que el pueblo
deba darse una constitucin, y que esta deba tener la categora de ley
suprema, escrita, codificada y sistemtica. Esta concepcin poltica se
asentaba sobre tres nociones bsicas: a) la superioridad de la ley sobre la
costumbre, b) la renovacin del contrato social, en virtud de la constitucin, c)
la idea de que las constituciones escritas eran un medio excepcional la
educacin poltica para hacer conocer a los ciudadanos sus derechos y sus
deberes.
La Constitucin Norteamericana: el 4 de julio de 1776 un congreso de 13
colonias declara la independencia de ellas, donde se menciona el derecho a la
vida, libertad, propiedad, resistencia a la opresin, etc. Das antes de ser
declarada la independencia el estado de Virginia sanciono su propia
constitucin cuya declaracin de derechos es considera como la primera de la
historia. En 1777 se dictan los artculos de la confederacin y de la perpetua
unin. Creando un rgano comn de la confederacin, el congreso, que ms
tarde en 1787, convocara a la asamblea que dara origen a la constitucin de
los Estados Unidos de Norteamrica. La Constitucin fue puesta en vigencia en
1788, el texto redactado se compona de 7 artculos y careca de declaracin
de derechos, omisin que fue suplida con las diez primeras enmiendas, las
cuales sancionadas por el congreso entraron en vigencia en 1791.
La Revolucin Francesa: fue en 1789 y promovi una modificacin radical,
abrupta, violenta, surgi en medio de una severa y profunda crisis econmica.
Si bien la toma de la Bastilla, el 14 de julio de 1789, es unos de los smbolos del
inicio de la revolucin, es evidente que la revolucin comenz mucho antes. La

declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, fue aprobada por la
asamblea Constituyente de Francia el 26 de agosto de 1789.
La declaracin de los derechos: este documento dictado en 1789 tiene una
clara inspiracin jusnaturalista. Consta de diecisiete artculos, constituye un
instrumento institucional. Francia tuvo a partir de entonces diversas
constituciones, la ultima de las cuales es la de 1958, parcialmente modificada
en nueve oportunidades hasta 1995. La actual constitucin comienza haciendo
mencin de aquella declaracin proclamando su adhesin.
La Burguesa y el cuarto estado: al producirse la revolucin haba tres
estamentos, dos privilegiados, el clero y la nobleza, y el tercero los burgueses.
Mientras las clases gobernantes s corrompan con el poder, la burguesa iba
labrando el presente, asegurando el porvenir, llegando un momento que los
burgueses dominaban la economa, el comercio la banca, entonces oriento el
arte, posey la ciencia y as domino todo. El cuarto estado aparece con
posterioridad a la revolucin, se los llamo el proletariado. Los descamisados,
los muy pobres fueron el origen del cuarto estado, la clase trabajadora.
Fueron muchos los pases que comenzaron a sancionar sus respectivas leyes
fundamentales durante ese perodo, que comprende la mayor parte del siglo
XIX. Casi todas ellas siguieron, los grandes modelos del constitucionalismo
clsico. En Francia, despus de la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano, aparecieron las constituciones de 1791, 1793, 1795 y 1799. En
Espaa se sancion en 1812 la Constitucin de Cdiz, un largo repertorio
constitucional de 348 artculos. Suiza sancion su constitucin en 1848.
Tambin aparecen en Suecia (1809), Noruega (1814), Blgica (1831) y
Dinamarca (1849). La mayora de los pases sudamericanos haban sancionado
su constitucin con antelacin a la nuestra: Chile (1813), Per (1823), Uruguay
(1830) y Paraguay (1844).
c) Crisis del constitucionalismo
Durante la etapa que transcurri entre la Primera y Segunda Guerra Mundial se
gener, en diversos pases de Europa, un verdadero proceso regresivo respecto
de los postulados del constitucionalismo. Despus del perodo de esplendor del
constitucionalismo sobrevino una crisis profunda, caracterizada por el
surgimiento y el desarrollo de regmenes totalitarios. Mas que un rechazo a las
constituciones escritas, pareci insinuarse una actitud poltica de indiferencia
hacia ellas. Ejemplo de ello fue: La Revolucin Rusa de 1917 que instaur el
Comunismo. La Italia fascista que surgi en 1922. Otro fue el nacional
socialismo que fue instalado en Alemania en 1933 por Hitler.
d) El constitucionalismo social

Es el proceso constitucional que tuvo sus primeras expresiones normativas a

comienzos del presente siglo y que se caracteriza por enriquecer el
constitucionalismo liberal con una visin ms amplia del hombre y del estado.
Tutela al hombre frente a diversas situaciones que debe afrontar (enfermedad,
trabajo, vivienda, salud, etc.). Pasa a un enfoque mas participativo de parte del
estado, se le reconoce al estado un papel activo y protagnico, para hacer
posible el goce de los derechos constitucionales. En este enfoque aparecen el
estado de bienestar, el estado benefactor, y ms moderadamente el estado
social y democrtico de derecho. El constitucionalismo social no reniega del
liberal o clsico, por el contrario enriquece su obra con nuevos aportes,
completa el marco de proteccin de la libertad. Sus primeras manifestaciones
fueron a principios de este siglo, la encclica Renum novarum, de 1891, el
cdigo de Malinas de 1920. Los primeros ejemplos de clusulas econmico
sociales fueron las constituciones de Mxico de 1917 y la de Weimar de 1919
de Alemania. Su difusin cobro especial relevancia despus de la segunda
guerra mundial. En Argentina, nuestra constitucin fue reformada en 1957 con
la introduccin del articulo 14bis que contiene derechos individuales y
colectivos de los trabajadores.
e) El constitucionalismo actual
Nos inclinamos a considerar que estamos transitando un constitucionalismo
nuevo, que recoge lo mejor del constitucionalismo liberal y del social, pero
reconociendo que ellos son insuficientes y que hay que alimentarlos con
nuevos desafos. El constitucionalismo actual se preocupa no slo por quienes
son sus destinatarios, sino tambin por las generaciones venideras. As cobran
importancia la defensa del medio ambiente, la proteccin del espacio vital y los
derechos ecolgicos. El desafo del constitucionalismo actual es hacer
efectivamente operativos los derechos y las garantas.

3) La constitucin
a) Concepto, principales tipologas y clasificaciones
Es la ley fundamental de un estado tanto desde la perspectiva poltica como de
la jurdica. Una constitucin debe reconocer los derechos naturales del hombre,
asegurar ciertas formas de proteccin hacia ellos y una razonable limitacin y
distribucin del poder.
La clasificacin supone el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos
conforme a una caracterstica particular en comn. Las constituciones pueden
clasificarse en codificadas y dispersas. Las constituciones codificadas (escrita,
formal, u orgnica) se caracterizan por la reunin sistemtica de las normas
expresamente formuladas en un cuerpo unitario, escrito, y establece un vinculo

mas firme con la sociedad. Las constituciones dispersas (no escritas o

inorgnicas) como por ejemplo la de Gran Bretaa, y Nueva Zelanda tienen
como fuente principal la costumbre. Las constituciones pueden clasificarse en
rgidas y flexibles. Esta clasificacin tiene en consideracin el procedimiento
de reforma. Las constituciones rgidas son aquellas cuya reforma requiere un
procedimiento ms complejo que el empleado para la formulacin y sancin de
leyes ordinarias. Tambin reciben el nombre de constituciones slidas o
cristalizadas. Las constituciones flexibles se valen para su modificacin del
mismo procedimiento utilizado para la sancin de las leyes, suele
denominrselas tambin constituciones fluidas. Esta clasificacin coincide con
la anterior. Las constituciones codificadas son rgidas y las dispersas son
flexibles. Hay otra clasificacin que tiene en cuenta el mayor o menor grado de
novedad que tienen los contenidos constitucionales. Una constitucin es
originaria cuando sus clusulas contienen formulas novedosas, o ella adopta
principios fundacionales absolutamente novedosos. Ejemplos son la de Estados
Unidos de 1787 y la de Weimar de 1919. Una constitucin es derivada cuando
sigue los modelos constitucionales nacionales o extranjeros, implementando
tan solo una adaptacin local. La de Francia de 1946 y la de nuestro pas son
ejemplos de esta categora.
Las tipologas implican el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos,
atendiendo a sus notas y caracteres generales comunes. A los tipos se los
reconoce y descubre en la realidad, a diferencia de los modelos que son
construidos por la imaginacin del intelecto humano. Hay dos tipologas
importantes: la tipologa de Lasalle, que distingue dos tipos de constituciones,
una que era la escrita o formal y otra que era la real y efectiva, que relacionaba
con los factores reales y efectivos de poder. Los problemas constitucionales son
problemas de poder y no de derecho. La ms importante es la tipologa de
Garca Pelayo que bsicamente distingue tres tipos de constitucin:
a) La racional-normativo que concibe a la constitucin como un complejo
normativo establecido de una sola vez, en el cual, de manera integral, son
determinadas las funciones esenciales del estado, distingue claramente el
poder constituyente del poder constituido. Su fundamentacin ideolgica ms
importante es el liberalismo.
b) La histrico tradicional en el cual la constitucin se va conformando con el
devenir histrico de una comunidad. Su soporte ideolgico ha de ser el
conservatismo frente al liberalismo.
c) La sociolgica que tiene que ver con la manera de existir de una sociedad,
de un pueblo, de una nacin. Enfoca la constitucin tal cual como funciona hoy
en cada sociedad.
4) Las formas de gobierno y las formas de Estado

a) Principales tipologas
El gobierno es el conjunto de instituciones que tienen el ejercicio del poder del
estado. El estudio de las diferentes formas de gobierno implica el anlisis de los
distintos criterios de organizacin de las magistraturas del estado.
La tipologa de Aristteles distingue las formas puras de las formas puras de
gobierno. En las formas puras, el gobierno es ejercido en vista del bien comn.
En las formas impuras, el fin perseguido por el gobernante no es el bien comn
sino el bien propio. Reconoca tres formas puras de gobierno: monarqua,
aristocracia y politia (gobierno de uno, pocos y muchos respectivamente) y tres
formas impuras que derivan de la degeneracin de estas: tirana, oligarqua y
democracia.
La tipologa de Polibio reconoca la monarqua, aristocracia y democracia, pero
agregaba una mas: la repblica. Esta era una forma mixta que combinaba las
anteriores. Por ejemplo en Roma: los cnsules eran la monarqua, el senado la
aristocracia y los comicios y tribunos la democracia.
La tipologa de Maquiavelo distingua dos tipos de gobierno: la repblica y los
principados. A estos a su vez los clasificaba en hereditarios, mixtos y nuevos.
En la monarqua el poder se concentra en una sola persona y en la repblica en
muchas o pocas. No distingua entre democracia y aristocracia.
La tipologa de Montesquieu introdujo algunas modificaciones a la de
Aristteles. A cada forma la asoci con un principio. Distingui la monarqua
cuyo principio es el honor, el despotismo que se basa en el temor y la repblica
en la cual gobierna todo el pueblo o una parte. Si gobierna todo el pueblo, la
repblica ser democrtica si gobierna solo una parte ser aristocrtica.
La principal tipologa de las formas de estado distingue cuatro categoras:
estado unitario, estado confederal, estado federal y estado regional.
En el estado unitario existe un ncleo de autoridad con competencia territorial
en todo el mbito geogrfico del pas. En algunos casos se admite cierta
descentralizacin, pero esta es meramente administrativa y no poltica.
En el estado confederal hay una unin de estados independientes basada en
un pacto o tratado con el propsito de defender exteriormente sus intereses y
mantener en su interior la paz. Supone el mximo de descentralizacin poltica.
Los estados miembros conservan para s el ejercicio de la soberana y pueden
ejercer los derechos de nulificacin y de secesin.
En el estado federal existe una unin de una pluralidad de estados que se
realiza por medio de una constitucin. Los estados son autnomos pero
carecen de soberana, la cual recae nicamente en le estado federal.

El estado regional es una variante intermedia entre el unitarismo y el

federalismo, caracterizada por el reconocimiento de las regiones. Estas
conforman mbitos geogrficos por lo general amplios, que no necesariamente
coinciden con los lmites polticos y que representan importantes
particularismos comunes.
Unidad 2: La Constitucin Nacional
1) La Constitucin argentina
a) Sus fuentes y su ideologa
Se pueden distinguir dos grandes aportes: a) las fuentes nacionales y b) las
fuentes extranjeras. Como fuentes nacionales cabe mencionar el proyecto de
Constitucin de Alberdi, la Constitucin de 1826, el Pacto Federal de 1831, los
otros pactos preexistentes y los anteriores ensayos constitucionales. Entre las
fuentes extranjeras se puede mencionar la Constitucin de los Estados Unidos
de 1787 y sus diez primeras enmiendas. Muchos de sus principios (supremaca
constitucional, control judicial de constitucionalidad de las leyes, separacin de
poderes, separacin de poderes, sistema federal de organizacin del estado,
presidencialismo, etc..) pasaron a integrar nuestro sistema constitucional. En
menor medida, la Constitucin de Suiza de 1848. Tambin la Declaracin de los
Trechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 en Francia, las constituciones
francesas de 1791 y 1795, la Constitucin de Cdiz de 1812 y la Constitucin
de Chile de 1833.
La ideologa es la concepcin sobre la naturaleza del hombre y de la sociedad.
Nuestra constitucin tiene desde sus orgenes, una ideologa liberal; de ella ha
tomado la preeminencia de la libertad, la soberana popular, el principio de
legalidad, la divisin de poderes y la representacin poltica, etc.. Luego de las
sucesivas reformas constitucionales, estas bases ideolgicas han recibido
aportes provenientes de otros enfoques. As la clusula del art. 14 bis,
incorporado por la reforma constitucional de 1957 y el agregado efectuado al
entonces inc. 11 del art. 67 (actual nc.12 del art.75) estn motivados en las
concepciones del constitucionalismo social. Este mismo enfoque haba
inspirado a la reforma constitucional de 1949. Las modificaciones introducidas
por la reforma de 1994 mantuvieron, las lneas esenciales del
constitucionalismo liberal. La referencia a los intereses difusos, la incorporacin
de nuevos instrumentos de participacin, as como la preservacin del
ambiente, con vista a las generaciones futuras, parecen abrir muy
limitadamente una perspectiva al constitucionalismo mas actual.
b) Los principios fundamentales
Entre ellos se encuentran la libertad y la dignidad del hombre, la soberana
popular, el garantismo, la supremaca constitucional, el control de

constitucionalidad, la legalidad, la divisin de poderes, la representacin

poltica, la igualdad, el respeto de las tradiciones y sus valores, la identidad
nacional, entendida como tabla de valores que unifica a la Nacin. Tambin
estn reflejadas y luego de las ltimas reformas la justicia social, la igualdad de
posibilidades, el pluralismo, la participacin poltica. Adems comienza a
insinuarse la preocupacin por la tica por la proteccin del ambiente y el
reconocimiento de los derechos ecolgicos.
c) Las partes de la Constitucin: dogmtica y orgnica
En nuestra constitucin se pueden distinguir dos partes: La dogmtica en
donde son enunciados los principios que fundamenta el orden constitucional,
es decir resuelve el status de las personas dentro del estado, en sus relaciones
con este y entre s. Despus de 1994 la parte dogmtica de nuestra
constitucin, a quedado dividida en dos captulos, el primero llamado
declaraciones, derechos, y garantas(art.1 al 35), y el segundo titulado
nuevos derechos y garantas, que incorporado en la reforma del 94 y
comprende los artculos (36 al 43). Se fijan tambin los principios que deben
regir al gobierno, establece tambin los principios y objetivos de la
constitucin. La otra parte es la orgnica en donde se describe la organizacin,
el funcionamiento y las atribuciones de los poderes constituidos (en funcin de
la realizacin de los principios y valores de la parte dogmtica). Consta del
articulo 44 al 129, se refiere a los rganos de gobierno, de cmo estn
conformados y de su accionar.
d) Las normas programticas y operativas: concepto
Esta clasificacin se realizo teniendo en cuenta la eficacia de las normas. Las
normas operativas son las que por su sola inclusin en la constitucin tienen
plena eficacia. Pueden ser reglamentadas pero la carencia de reglamentacin
no impide su cumplimiento; reciben tambin la denominacin de
autosuficientes o autoaplicativas. El poder legislativo puede, no dictar la norma
reglamentaria, pero no podr legislar en contrario de lo establecido por ella.
Las normas programticas son aquellas que pese a estar incluidas en el texto
constitucional, no tienen plena eficacia hasta tanto el legislador ordinario las
reglamente. Es la condicin a que se hallan sometidas, son reglas orientadas a
la persecucin de determinados fines.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin estableci en 1957 al resolver el
caso Siri, Angel, que las clusulas constitucionales que reconocen derechos y
garantas personales y fundamentales son operativas. Este mismo concepto
aparece en algunas constituciones provinciales. Este caso dio lugar por primera
vez a un amparo para proteger la libertad de expresin, se trataba de un
peridico clausurado, presuntamente por orden de autoridad. La corte orden
el levantamiento de la medida y restableci la libertad de prensa, valindose

de un procedimiento sumario equivalente al de Hbeas Corpus. Ya estaba

abierta la puerta para dar acceso al Recurso de Amparo en nuestro derecho
constitucional.
2) La interpretacin constitucional
a) Sus pautas bsicas
Interpretar significa dotar de significado a ciertas cosas, signos, frmulas o
acontecimientos. Es asignar sentido a determinados hechos, signos o palabras,
es pasar el lenguaje simblico al lenguaje significativo. Respecto de la
interpretacin constitucional, se discute si ella ha de regirse por los principios
de la interpretacin del derecho en general o al contrario si constituye una
interpretacin parcialmente distinta, que necesita instrumentos propios y
diferenciados. La interpretacin constitucional tiene una relevancia tal que
aveces produce variantes de tal envergadura poltica y jurdica, que bien puede
asimilrselas a los efectos de una virtual reforma constitucional. Con referencia
a su alcance no solo comprende el entendimiento y la significacin de la
constitucin formal, sino tambin de la constitucin material, de las normas
complementarias de la constitucin, de los tratados internacionales y del
derecho judicial.. En la interpretacin constitucional son conocidas dos
modalidades: a) la interpretacin orgnica o institucional y b) la interpretacin
no orgnica o especulativa. La primera es la que realizan los poderes
constituidos (legislativo, ejecutivo y judicial), en ocasin del ejercicio de sus
respectivas atribuciones. La segunda es la formulada por la doctrina y atiende
sobre todo al conocimiento general; es mas terica y especulativa.
b) La interpretacin esttica y dinmica
La interpretacin esttica implica comprender sus disposiciones a partir de su
letra y sus antecedentes, particularmente, de la voluntad del constituyente. En
estos casos, el intrprete dirige su mirada hacia atrs, buscando el
entendimiento de la norma. La interpretacin dinmica, adems de considerar
los aspectos indicados en la anterior, se preocupa por adaptar las disposiciones
constitucionales a las circunstancias obrantes al tiempo de su aplicacin.
3) El Prembulo
a) Antecedentes nacionales y extranjeros
Es un prlogo o introduccin que contiene los fines y objetivos acerca de lo que
se propone la constitucin. El antecedente directo de nuestro prembulo es el
de la constitucin de los Estados Unidos. Los objetivos que enuncia el
prembulo son: 1) Constituir la unin nacional: significa la unin de las
provincias preexistentes al estado federal y despus conservar el rgimen
creado. 2) Afianzar la justicia: realizar la justicia para dar a cada uno lo que le

corresponde, y administrar la justicia, creando el poder judicial. 3) Consolidar la

paz interior: evitar y suprimir las luchas civiles. 4) Proveer a la defensa comn:
defender nuestra tradicin, territorio, nuestras instituciones, incluye la defensa
de la Constitucin. 5) Promover al bienestar general: se refiere adems del
bienestar econmico y material, sino, adems, permitir a los hombres lograr
sus objetivos. 6) Asegurar los beneficios de la libertad: presupone respetar la
dignidad del hombre como persona, ms sus derechos individuales.
b) Su importancia poltica y jurdica. Aplicacin
Jurdicamente no se puede sostener que el prembulo tenga el mismo valor
que las clusulas constitucionales. Siempre ser un valioso instrumento de
interpretacin de las normas constitucionales. La Corte afirma que el
prembulo no integra la Constitucin, sino que es una introduccin a ella. Se
debe al temor de que los poderes del gobierno se viesen aumentados, sobre
todos los del ejecutivo, por cuanto los principios all mencionados son muy
amplios.
4) La forma de gobierno republicana, representativa y federal
a) Concepto
La Nacin gobierna a travs de la forma representativa indirecta segn lo
establece l articulo 22 de la Constitucin. Los representantes son elegidos por
el pueblo a travs del voto. Se denomina republicano por que esta organizado
como una repblica. Es una comunidad polticamente organizada, donde el
gobierno es un simple agente del pueblo. Se caracteriza por tener: 1) Divisin
de poderes. 2) Eleccin popular de gobernantes. 3) Temporalidad del ejercicio
del poder. 4) Publicidad de los actos de gobierno. 5) Responsabilidad de los
gobernantes. Se entiende por federal, la superposicin en un mismo territorio
de distintos ordenes polticos sin superponer poderes, atribuciones y facultades
que cada uno ejerce. Coexisten varios niveles, uno nacional, uno provincial. El
trmino democracia deriva del griego demos, que quiere decir pueblo, y kratos
que quiere decir poder. Se sostiene que la democracia constituye una forma de
gobierno que privilegia por sobre todas las cosas, el protagonismo del pueblo.
Sistema poltico basado n el principio que reconoce que la autoridad emana del
pueblo.
b) El principio de la soberana popular
c) Las formas de la democracia semi directa. Clases. Aplicacin
En el caso de la democracia directa, la misma fue concebida, como sistema de
autogobierno, en donde el pueblo ejerca el poder, interviniendo en forma
activa en la proposicin, discusin y decisin de los actos polticos. En la
practica casi ya no existe. La democracia semidirecta constituye una variante

de transicin entre la democracia directa y la representativa. El objetivo de

esta variante es superar los problemas que plantea la representacin, que se
limita a asegurarle al ciudadano el derecho a elegir, pero no el de participar,
generando que la gente no se sienta representada. Las formas de democracia
semidirecta constituyen una forma de asegurar la participacin del votante.
Son instituciones de la democracia semidirecta:
1) El referndum: se vota por s o por no, respecto de una iniciativa presentada
por el poder legislativo. Es de naturaleza normativa.
2) El plebiscito: se responde por s o por no a una consulta efectuada por el
gobierno. Es de naturaleza poltica. Algunos autores no realizan distincin entre
referndum y plebiscito, otros prefieren llamarlas con el nombre de consultas
populares.
3) La iniciativa popular: es la facultad reconocida por la constitucin, a todo
ciudadano, o a un grupo de ellos, para presentar o proponer un proyecto de ley
ante el congreso.
4) La revocatoria: les permite a los ciudadanos, bajo ciertas condiciones
peticionar la separacin de ciertos funcionarios que demuestren mal
desempeo en sus funciones. En nuestra constitucin, no se contempl la
democracia semidirecta hasta la reforma de 1994, que incluyo los artculos 39
y 40, que autorizan la iniciativa popular, la consulta popular, respectivamente.
5) El Estado argentino
a) Sus nombres
Los constituyentes originarios de 1853 prefirieron la denominacin
Confederacin Argentina que fue la que aplicaron para nominar a nuestra
constitucin y a los rganos del poder. El Congreso de Tucumn, en el acta de
la Declaracin de la Independencia, se refiri a las Provincias Unidas en Sud
Amrica. La Constitucin de 1826 no adopt un denominacin oficial para
nuestro estado pero utiliz alternativamente, los nombres Nacin Argentina y
Repblica Argentina. En la Convencin Constituyente de 1860 propusieron
cambiarla por Provincias Unidas del Ro de la Plata. Luego a partir del art. 35
de la Constitucin se estableci que las denominaciones adoptadas
sucesivamente desde 1810 hasta el presente, a saber: Provincias Unidas del
Ro de la Plata, Repblica Argentina, Confederacin Argentina, sern en
adelante nombres oficiales indistintamente para la designacin del gobierno y
territorio de las provincias, emplendose las palabras Nacin Argentina en la
formacin y sancin de las leyes.
Unidad 3: El Poder Constituyente y La Reforma Constitucional
1) El poder constituyente

a) Concepto, antecedentes, titularidad y lmites

El poder constituyente es la potestad suprema que tiene el pueblo, por si, o por
medio de sus representantes, para establecer una constitucin, o para
modificar una anterior si fuese necesario.
Calificamos a esta facultad del pueblo como suprema porque, como expresin
de poder, no reconoce otra superior. La puede ejercer el pueblo en forma
directa, caso difcil en la actualidad, o en forma indirecta, eligiendo a este fin a
sus mandatarios, o combinando ambos procedimientos. Algunas constituciones
disponen que sus modificaciones sern efectuadas por el rgano legislativo
ordinario, pero luego el pueblo, mediante el sufragio, deber pronunciarse por
su acepatacin o rechazo.
El primer gran expositor de la teora del poder constituyente fue Emmanuel
Sieyes. Este realiz un estudio del llamado estado llano en el cual plantea la
necesidad de superar la organizacin estamental de la poca, en que
habitualmente predominaban la nobleza y el clero. Sieyes junto a Rousseau y
otros pensadores de la poca realiz importantes aportes al sustento
ideolgico de la Revolucin Francesa.
Hay coincidencia en la doctrina contempornea en atribuir al pueblo la
titularidad del ejercicio del poder constituyente. Ello es consecuencia
insoslayable de la ideologa democrtica a la cual este, desde sus orgenes,
encarn.
Sin embargo, Sieyes atribua dicha titularidad a la nacin, entendida como un
cuerpo de asociados que viven bajo una ley comn y estn representados por
la misma legislatura. En su concepcin jusnaturalista, la nacin era
preexistente y suprema, y de ella deba emanar el poder constituyente.
La Constitucin Nacional adopt el principio segn el cual el pueblo es el titular
del poder constituyente. En su prembulo al hacer referencia a la autoridad de
quien emana de la Nacin Argentina. El art. 33 reconoce el principio de la
soberana del pueblo, que el art. 30 tcitamente admite, al establecer que la
reforma constitucional no se efectuar sino por medio de una Convencin
convocada al efecto.. El nuevo art. 37 incorporado por la reforma de 1994
garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio
de la soberana popular.
Hay dos clases importantes de poder constituyente: el originario que se ejerce
para hacer la primera constitucin y el derivado que es el que se pone en
ejercicio para reformar la constitucin preexistente.
La doctrina clsica, sostiene que el poder originario carece de limites, por ser
supremo. Era lo que sostena Sieyes , para quien el deseo de la nacin era

suficiente motivo para justificar el ejercicio del poder constituyente. Estimamos

que el calificativo de ilimitado con que se pretende encuadrar al poder
constituyente originario es demasiado presuntuoso, aun cuando sea
efectivamente muy amplio. La libertad no es legtima para hacer el mal, o si es
utilizada en contra del bien comn.
Hay limites que condicionan el poder constituyente. Se resumen en tres
categoras:
a) los limites derivados del derecho natural
b) los limites derivados del derecho internacional publico
c) los limites que provienen del condicionamiento de la realidad social.
Tratndose del ejercicio del poder constituyente derivado, hay que agregar dos
limites mas:
a) el proveniente del constituyente anterior
b) los derivados de las clusulas ptreas (clusulas intangibles).
La primera categora se refiere a las limitaciones formales o de procedimientos
que estn establecidas en las constituciones. Estas pueden ser reformadas solo
si se sigue el procedimiento previsto en la ley fundamental vigente. Las
clusulas o contenidos ptreos hacen referencia a la imposibilidad de llevar a
cabo ciertas reformas constitucionales, sean estas derivadas de normas
expresas de la constitucin o consecuencia implcita de ellas.
b) Los poderes constituidos
Se hallan un escaln mas abajo que el poder constituyente, son una creacin
de aquel. Solo tendrn los poderes que le atribuya este por medio de la
constitucin. Son poderes constituidos, el poder legislativo, el poder judicial, y
el poder ejecutivo. Todos ellos se encuentran limitados por el poder
constituyente que les dio origen.

2) Reforma de la Constitucin
a) Concepto
La reforma de la constitucin implica el ejercicio del poder constituyente
derivado. Reformar significa, en materia constitucional, cambiar algo que
estaba mal para hacerlo bien, o aquello que estaba bien hacerlo mejor. Se
suele hacer una distincin entre reforma y enmienda constitucional: la

enmienda seria, la modificacin restringida tan solo a uno, o a unos pocos

artculos.
b) Anlisis del artculo 30 de la Constitucin Nacional
Nuestra constitucin nacional destina su artculo 30 a reglar el procedimiento
de reforma constitucional, que es rgido, por que requiere de una modalidad
ms compleja que la prevista para la formacin de las leyes.
El art. 30 comienza expresando: la Constitucin puede reformarse en el todo o
en cualquiera de sus partes. Literalmente dicho articulo no deja dudas en
cuanto a que admite su revisin total o parcial, pero existen algunos
contenidos que si bien pueden reformarse, su espritu no puede alterarse,
suprimirse o destruirse; cuando decimos esto nos referimos a los contenidos
ptreos. Los mismos no estn impedidos de reforma sino de abolicin. l
articula prev dos etapas en el proceso de reforma constitucional:
a) Etapa preconstituyente: tiene lugar en el congreso de la nacin, donde se
declara la necesidad de reforma y debe puntualizar los contenidos o artculos
que considera necesitados de revisin; la convencin no esta obligada a
realizar alguna reforma pero no puede reformar los puntos que no se hallen
sealados.
En la doctrina constitucional se ha planteado la discusin entre quienes
sostienen que para cumplir este cometido el congreso debe pronunciarse
mediante una ley, y quienes piensan que solo es necesario una declaracin. En
la prctica, siempre el congreso se pronunci en forma de ley. Nada impedira
que lo hiciera en forma de declaracin., lo cual est especialmente previsto por
la norma en anlisis. Otra cuestin que ha preocupado a la doctrina
constitucional reside en establecer si para efectuar esta declaracin el
congreso debe funcionar con sus cmaras separadas o si tiene que hacerlo en
asamblea legislativa. En la prctica las cmaras han funcionado
separadamente. Nada impedira que se adoptase el criterio opuesto
b) Etapa constituyente: implica el ejercicio efectivo del poder constituyente
por el pueblo, su legitimo titular. El art. 30 hace referencia escueta a esta
etapa, al expresar, despus de mencionar la declaracin de necesidad de la
reforma por parte del congreso que est no se efectuar sino por una
Convencin convocada al efecto. l artculo no dice nada de cmo se integrara,
quienes la compondrn, donde y como funcionara. La convocatoria a
elecciones la podra realizar tanto el congreso como el ejecutivo.
c) Los contenidos ptreos: interpretacin
Entre ellos se puede citar: 1) la democracia como forma de estado, basada en
el respeto y reconocimiento de la dignidad del hombre, de su libertad y de sus

derechos. 2) El federalismo como forma de estado, que descentraliza

territorialmente el poder. 3) la forma republicana de gobierno, como opuesta a
la monarqua. 4) La confesionalidad del estado, como reconocimiento de la
iglesia catlica en cuanto persona de derecho pblico.
d) La Convencin: composicin, funcionamiento, facultades y duracin
La convencin deber estar compuesta por sus representantes, quienes
tendrn que ser elegidos por medio del sufragio. Se entiende que el tiempo y
las modalidades de eleccin debern ser establecidas por el congreso,
haciendo uso de sus facultades implcitas. El art. 30 no especifica el nmero de
miembros que compondrn dicha convencin. En 1853 se sigui el principio de
igual representacin. En 1860 se cambio para que entre Buenos Aires y se
tomo por cantidad de habitantes de cada provincia. La ley 24309 que declar
la necesidad de la reforma constitucional de 1993 estableci de cada provincia
y la capital federal elegirn un nmero de convencionales constituyentes igual
al total de legisladores que envan al congreso de la nacin. El lugar de
funcionamiento siempre ha sido determinado por el congreso nacional en el
acto de convocatoria.
El periodo de funcionamiento, generalmente ha sido estipulado por la ley de
convocatoria. Tienen que establecer su propio reglamento, tener asignado un
presupuesto y disponer del, nombrar a su personal, organizar su difusin, etc..
La convencin constituyente esta materialmente limitada a la consideracin de
los aspectos determinados por el congreso de la nacin. Dentro de estos lmites
sus facultades son amplias, puede reformar o no y si reforma hacerlo del modo
que crea mas conveniente. En cambio, carece de atribuciones para tratar
temas no comprendidos en la declaracin del congreso.
e) La revisin judicial de la reforma constitucional
Si lo que se discute es la constitucionalidad de los contenidos materiales de la
reforma, la revisin judicial no puede declarar inconstitucional una reforma. En
cambio, cuando se pretende revisar las cuestiones formales que tienen que ver
con el procedimiento empleado en la reforma de la Constitucin, la doctrina se
muestra mas permeable a aceptar la posibilidad de revisin judicial.
3) El poder constituyente de las provincias
a) Naturaleza, lmites y condiciones
La adopcin del federalismo como forma de estado derivo en el reconocimiento
de las autonomas provinciales. Uno de los rasgos primarios que caracterizan a
la autonoma de las provincias es la atribucin que estas tienen de dictarse sus
propias normas locales, conforme a lo establecido por nuestra ley fundamental

nacional. Entre esas facultades que las provincias se han reservado figura la de
dictarse su propia constitucin local.
El poder constituyente que ejercen las provincias es siempre de segundo grado
o secundario, por la relacin de subordinacin que existe con el estado federal.
El articulo 5 de nuestra contitucin prev cinco limitaciones del poder
constituyente local; debe: a) Instaurar el sistema republicano y representativo
de gobierno, b) Garantizar el respeto de los principios, declaraciones y
garantias de la constitucin, c) Asegurar la administracion de justicia, d)
Establecer su regimen municipal, y e) Garantizar la educacion primaria. Las
constituciones provinciales solo estn sujetas a control constitucional por va
judicial. El poder constituyente puede ser originario o derivado, segn tenga
carcter fundacional o reformador.
4) El poder constituyente de facto
Es gobernante de facto aquel que ha accedido al poder valindose de un
procedimiento distinto del previsto en el orden constitucional vigente. Cabe
preguntarnos si esa autoridad puede ejercer el poder constituyente en
sustitucin de su legtimo titular. La situacin desde la perspectiva
estrictamente jurdica, escapa por supuesto, de las previsiones de la
Constitucin. La realidad, en cambio, muestra que esta alternativa suele
presentarse en la prctica. La doctrina constitucional ha acuado la expresin
poder constituyente revolucionario para identificar a aquel que se ejerce en
violacin de la lgica de sus antecedentes. Una de sus variantes sera el
ejercido por autoridades de facto.
En nuestro pas, los antecedentes histricos demuestran que los gobiernos de
facto se han arrogado facultades constituyentes sea suplantado la actividad
preconstituyente del congreso de la nacin, sea asumiendo la titularidad de
este en reemplazo del pueblo. Algunas de sus variadas expresiones son la
anulacin de la reforma de 1949, la reforma de 1957, la modificacin
temporaria de 1972, como tambin los estatutos revolucionarios de 1956, 1966
y 1976, que implicaron el virtual relegamiento del principio de supremaca
constitucional.