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UNIVERSIDAD NACIONAL

SANTIAGO ANTUNEZ DE MAYOLO


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

INFORME DE
EXPEDIENTE
01074-2010-0-0201JM-CI-02
DOCENTE:
SOLORZANO VIDAL LOLA AURORA

CURSO:
DERECHO CIVIL VIII (SUCESIONES)

INTEGRANTES:
LEN REGALADO MARILIA
LUNA MORENO PATRICIA
RIOS ICHIPARRA ELIZABETH ROCO
SAENZ HUERTA LUCIA FLOR
2015

DEDICATORIA
Pronto,

oh!

dejaras

este

pronto
bello

empaledeceras
mundo

seras

olvidado.
Por ello no debes preocuparte, siempre
es hoy, nunca es maana. El tiempo es
ilusion.
No ensuees lo muy lejano, asi puedes
dar

lugar

dichas

cercanas.

Solo lo que tomas es tuyo! (Hans


Kelsen)
A aquellos que aprenden de
errores del pasado, dan todo por el
presente y se proyectan al futuro.

INTRODUCCIN
La presente investigacin hace referencia a la peticin y/o exclusin de herencia
que es analizado en base al EXPEDIENTE 01074-2010-0-0201-JM-CI-02 que tiene
como demandante a ROJAS RAMIREZ DE MENDEZ YOLANDA quien interpone la
demanda contra sus hermanos CACERES RAMIREZ MAURO RAUL representado por
su cnyuge GARCIA LOPEZ REBECA MANUELA.
La peticin de herencia es la accin que un heredero dirige contra otro heredero para
concurrir con l o para excluirlo, si tiene mejor derecho. En este caso, el demandado
puede ser un coheredero, o un heredero aparente, conforme lo dispuesto en el art. 664
del Cdigo Civil, que prescribe: la accin de peticin de herencia corresponde al
heredero que no posee los bienes que considera le pertenecen, y se dirige contra
quien los posee en todo o parte a titulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con l.
En el presente trabajo se da un caso muy particular, definiremos qu es la peticin de
herencia, dentro de ello la masa hereditaria que es materia de Litis en este proceso. El
inters que nos lleva a realizar este trabajo, es el crecimiento de nuestros
conocimientos sobre el derecho de sucesiones .Si bien desde el punto de vista
acadmico, nos centraremos en aportar datos sobre la problemtica que se presentan
al momento que el causante deja una herencia que es motivo de Litis, que nos ayudar
en nuestra carrera profesional. A travs del anlisis y estudio del expediente, vamos a
poder conocer ms sobre el trmite que se sigue al interponer la accin de peticin de
herencia, cules son los procedimientos que se siguen, cmo el demandante acciona
en la contestacin de la demanda, qu pruebas presenta para poder probar que el bien
inmueble materia de litis no corresponde a la masa hereditaria que alega la
demandante y que seala que debe ser materia de divisin y particin, en la sentencia
se emite el pronunciamiento del Juzgado Mixto Transitorio cuyo pronunciamiento es
apelado y es la Sala Civil quien va a ratificar o declarar improcedente o infundado el
recurso interpuesto..

Nuestro trabajo de investigacin est dividido en cuatro partes, la primera parte


contiene todo lo referente a las instituciones que intervienen en nuestro expediente
tomando en cuenta los conceptos que dan a conocer los juristas ms reconocidos, la
ms resaltante institucin que se presenta en nuestro caso es PETICIN Y/O
EXCLUSIN DE HERENCIA que es la accin que un heredero dirige contra otro

heredero para concurrir con l o para excluirlo, si tiene mejor derecho. En este caso, el
demandado puede ser un coheredero, o un heredero aparente, conforme lo dispuesto
en el art. 664 del Cdigo Civil, que prescribe: la accin de peticin de herencia
corresponde al heredero que no posee los bienes que considera le pertenecen, y se
dirige contra quien los posee en todo o parte a titulo sucesorio, para excluirlo o para
concurrir con l. A la accin petitoria, puede acumularse la de declarar heredero al
peticionante si, habindose pronunciado declaracin judicial de herederos, considera
que con ella se han preterido sus derechos. La pretericin se genera cuando habiendo
varios herederos uno o ms de ellos es excluido o no es considerado en el testamento
o en la segunda parte est referido al anlisis de las resoluciones emitidas como son:
la resolucin emitida por el Juzgado Mixto Transitorio referida a la demanda, etc.
En la tercera parte encontramos todo lo referente a la legislacin comparada, el trato
legislativo o normativo

que se da en otros pases tales como: Argentina, Bolivia,

Mxico, Uruguay, Chile. Paraguay, Venezuela, Colombia, se puede notar que existen
similitudes con algunas normas de otros pases respecto a las instituciones tales como
la peticin de herencia, la masa hereditaria, representacin sucesoria, posesin,
sucesin intestada, contrato de compraventa, cesin de derechos, derecho de
propiedad y otras, en la cuarta y ltima parte encontraremos la apreciacin del grupo
respecto a cmo se debi de resolver en primera instancia y al haberse interpuesto
apelacin cmo debe resolver la Sala Civil, debido a que el expediente an no est
resuelto por la Sala, por ello el grupo luego de haber analizado y estudiado el
expediente llegamos a una conclusin de cmo debera resolverse el caso y tambin
hacemos llegar algunas sugerencias.
Esperamos que nuestro trabajo sea de agrado y ayuda para poder complementar con
nuestros conocimientos.

Las alumnas.

NDICE
Pg.
1. DATOS GENERALES.. 08
2. ANLISIS DOCTRINARIO DE LAS INSTITUCIONES JURDICAS 08
2.1 PETICIN DE HERENCIA 08
2.1.1

Naturaleza Jurdica. 09

2.1.2

Caractersticas. 10

2.1.3

Semejanzas y diferencias entre la accin 11


petitoria y la accin reivindicatoria

2.2 SUCESIN INTESTADA 11


2.2.1

Clases de Parentesco para la Sucesin Intestada. 13

2.2.2

Tramite de la sucesin intestada 14

2.3 DECLARATORIA DE HEREDEROS. 14


2.3.1

Tipos de herederos 14

2.3.2

Los rdenes Sucesorios.. 16

2.3.3

Sucesin del Cnyuge.. 17

2.4 DIVISIN Y PARTICIN DE BIENES... 18


2.4.1

Divisin de Bienes.. 18

2.4.2

Particin de bienes. 19

2.5 REPRESENTACION. 21
2.5.1

Representacin Sucesoria... 22

2.5.2

El derecho de representacin en nuestro cdigo civil. 26

2.6 POSESION. 29
2.6.1

Clases de posesin 30

2.7 DERECHO DE PROPIEDAD Y TITULO DE PROPIEDAD... 31


2.7.1

Propiedad. 31

2.7.2

Ttulo de Propiedad 32

2.8 CESION DE DERECHOS Y ACCIONE 33


2.8.1

Formalidad de la Cesin de Derechos.. 34

2.9 CONTRATO DE COMPRA VENTA 35


2.9.1

Elementos del Contrato de Compraventa 36

2.10 INDEMNIZACION E INDEMNIZACION POR USO DEL BIEN. 37


2.10.1 Indemnizacin. 38

2.10.2 Indemnizacin por uso del bien. 38


2.11 LEGITIMIDAD PARA OBRAR. 40
2.11.1 Legitimidad Para Obrar.. 40
2.11.2 Inters Para Obrar 42

3. TEMA PROCESAL. 43
3.1. CONCILIACIN.. 43
3.2. APELACIN 44
3.2.1. Procedencia de la Apelacin. 46
3.3. EXCEPCIONES... 47
3.3.1. Excepcin de Representacin Defectuosa del Demandado. 49
3.4. CURADOR PROCESAL 50
3.5. ACUMULACIN DE PRETENSIONES. 52
ANLISIS DE RESOLUCIONES. 55
3.6. ANLISIS DE LA DEMANDA. 55
3.7. ANLISIS DEL AUTO ADMISORIO.. 56
3.8. ANLISIS DE CONTESTACIN DE LA DEMANDA.. 57
3.9. SANEAMIENTO PROCESAL.. 59
CONCILIACIN.. 60
FIJACIN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS. 61
4.7. ANLISIS DE AUDIENCIA DE PRUEBAS.. 62
4.7.1. Por Parte de la Demandada se Actan. 62
4.7.2. Por Parte de la Demandada se Actan. 63
4.8. ANLISIS DE LA SENTENCIA... 63
4.9. APELACIN 65
4.10. APRECIACIN DEL GRUPO 66
DERECHO COMPARADO. 67
5.1 PETICIN DE HERENCIA. 67
5.1.1. Legislacin Argentina. 67
5.1.2. Legislacin Boliviana. 69
5.1.3. Legislacin colombiana. 69
5.1.4. Legislacin Ecuatoriana 70
5.1.5. Legislacin Paraguaya 71
5.1.6. Legislacin Venezolana.. 72
5.2. ACCIN DE REIVINDICACIN... 73

5.2.1. Legislacin Argentina 73


5.2.2. Legislacin chilena 73
5.2.3. Legislacin Colombiana.. 75
5.2.4. Legislacin Uruguayo... 75
5.3. DECLARATORIA DE HEREDEROS.. 77
5.3.1. Legislacin Argentina. 77
5.4. REPRESENTACION SUCESORIA. 79
5.4.1. Legislacin Argentina. 79
5.4.2. Legislacin Venezolana. 81
5.4.3. Legislacin Boliviana. 82
5.4.4. Legislacin Ecuatoriana 83
5.4.5. Legislacin Paraguaya... 84
5.4.6. Legislacin de Puerto Rico 86
5.4.7. Legislacin Mexicana.. 87
5.4.8. Legislacin Paraguaya 88

JURISPRUDENCIA 90
CONCLUSIONES 97
SUGERENCIAS.. 100
BIBLIOGRAFA.. 101

1. DATOS GENERALES
JUZGADO MIXTO SEDE HUARAZ
EXPEDIENTE

01074-2010-0-0201-JM-CI-02

DEMANDANTE

ROJAS RAMIREZ DE MENDEZ YOLANDA

PRETENSIN

PETICIN Y/O EXCLUSIN DE HERENCIA

DEMANDADO

CACERES RAMIREZ MAURO RAUL


REPRESENTADO POR SU CONYUGE GARCIA LOPEZ
REBECA MANUELA

SECRETARIO

JENNY CACERES MONZON

2. ANLISIS DOCTRINARIO DE LAS INSTITUCIONES JURDICAS


Las instituciones jurdicas que estn estrechamente vinculados con la presente accin
que versa sobre peticin de herencia son las siguientes:
2.1. PETICIN DE HERENCIA
Es la accin que un heredero dirige contra otro heredero para concurrir con l o
para excluirlo, si tiene mejor derecho. En este caso, el demandado puede ser un
coheredero, o un heredero aparente, conforme lo dispuesto en el art. 664 del Cdigo
Civil, que prescribe: la accin de peticin de herencia corresponde al heredero que no
posee los bienes que considera le pertenecen, y se dirige contra quien los posee en
todo o parte a titulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con l. 1
A la accin petitoria, puede acumularse la de declarar heredero al peticionante si,
habindose pronunciado declaracin judicial de herederos, considera que con ella se
han preterido sus derechos. La pretericin se genera cuando habiendo varios
herederos uno o ms de ellos es excluido o no es considerado en el testamento o en la
sucesin intestada. La accin petitoria es imprescriptible y se tramita como proceso de
conocimiento.
1

FERRERO COSTA, Augusto. Derecho de Sucesiones. En Tratado de Derecho Civil. Universidad de Lima.
Lima, 1994.

Lohmann Luca de Tena


Seala que la autntica peticin de herencia significa pedir derecho a suceder y
con independencia de los bienes mismos o de quien los posea.
Generalmente, la accin petitoria tiene como antecedente otra accin que tiende a
establecer el derecho hereditario, como puede ser la de la filiacin, de
reconocimiento, de impugnacin de un testamento o la declaracin de indignidad. 2
Fornieles
Seala a la peticin de herencia como la accin que se concede al dueo de la
herencia, para reclamarla totalmente de aquellos que la poseen, invocando el falso
ttulo de herederos, o parcialmente de aquellos herederos que rehsan
reconocerle el mismo carcter. El mismo autor seala que la accin petitoria
presupone una accin previa, por ejemplo nulidad de testamento, sentencia
basada en la autoridad de cosa juzgada que de clara la filiacin ilegtima de un hijo
del causante, por citar algunas.
2.1.1. Naturaleza Jurdica

Dilucidar cul es la naturaleza jurdica de la peticin de herencia es un problema


que ha atrado la atencin de la doctrina, puesto que ella tiene importancia por
las diversas consecuencias que se desprenden segn sea la solucin que se
adopte. As tendr implicancias para resolver la competencia y la prescripcin.
Entre las diversas teoras formuladas, se destacan las siguientes:

Real: sustentada por la mayora de la doctrina francesa y argentina y a la


cual nos adherimos. Se funda en que la peticin de herencia no se origina
en un vnculo obligacional respecto de persona determinada sino que se da
contra el detentador de los objetos sucesorios quienquiera sea. Considera
que la accin tiende a la restitucin de esos basndose en el dominio que el
sucesor universal tiene sobre esas cosas. Entonces la peticin de herencia
surge de las acciones reales, porque se fundamenta en el derecho de

LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones, tomo l. Fondo Editorial de la Pontifica
Universidad Catlica del Per. Lima, 1995

propiedad y posesin que tienen los herederos sobre los bienes que
constituyen la herencia.3

Personal: Segn esta teora la accin persigue el reconocimiento de la


calidad de heredero. Luego ella es preliminar a la accin dirigida a la
recuperacin material de los bienes. Esta tesis carece en la actualidad de
apoyo doctrinario o jurisprudencial.

Mixta: como su propia designacin lo indica, se seala que tiene caracteres


de la personal y de la real; de la primera en cuanto tiene por objeto la
declaracin del carcter de heredero; de la segunda porque persigue la
restitucin general de los bienes. Es decir que es mixta, porque contiene a
la vez una demanda de reconocimiento de la calidad de heredero, en lo que
ella es personal, y una reivindicacin general del patrimonio, en lo que es
real.

2.1.2. Caractersticas
Las caractersticas ms importantes de la peticin de herencia a las cuales nos
vamos enfocar son las siguientes:
Derecho constitucional: el reconocimiento constitucional del derecho a la
herencia importa un reconocimiento de la herencia como institucin y,
asimismo, un derecho individual de carcter singular, porque responde a la
ineludible necesidad de mantener la existencia de un espacio de
apropiacin privada de los bienes ms all de la muerte de su titular.
Imprescriptibilidad de la accin: La accin de peticin de herencia es
imprescriptible, y en tal sentido cualquier defensa que est basada en la
extincin de la accin por el transcurso del tiempo deber ser desestimada.
Calidad de Heredero como presupuesto: Para interponer la accin de
peticin de herencia, se encuentra legitimado activamente quien considere
tener la calidad de heredero; y puede ser demandado, quien acta como
sucesor y se oponga a la calidad de heredero del accionante.4

HOLGADO VALER, Enrique. Las sucesiones hereditarias en el nuevo Cdigo Civil Peruano. Editorial
Garcilaso. Cuzco, 1985

LEON BARAN DIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil, tomo VII Derecho de Sucesiones. Gaceta Jurdica,
Lima, 1995

10

Acumulacin de Pretensiones: Se puede demandar acumulativamente


una accin personal de declaratoria de herederos y una accin real de
peticin de herencia. Si no se demanda la declaracin de heredero en esta
accin petitoria, no puede el Juez declarar heredero al demandante, por
cuanto no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos
diversos de los que han sido alegados por las partes litigante.
2.1.3. Semejanzas y diferencias entre la accin petitoria y la accin
reivindicatoria
Ambas acciones son inherentes a la calidad de heredero.
Ambas tienen la mima naturaleza jurdica.
Ambas acciones se tramitan en el proceso de conocimiento.
La accin petitoria, se dirige contra los coherederos; la reivindicatoria,
contra terceros adquirentes a ttulo oneroso o contra poseedores sin ttulo.
En la accin petitoria, el demandado opone su ttulo de heredero; en la
accin reivindicatoria, se opone el ttulo de propiedad o tan solo el de
posesin.
La accin petitoria, es imprescriptible, segn lo preceptuado en la ltima
parte del art. 664 del Cdigo Civil; la accin reivindicatoria, es prescriptible
a los diez aos, de conformidad con el inc. 1 del art. 2001 del Cdigo Civil.
La accin petitoria, es a titulo universal y se refiere a la totalidad de la
herencia; la accin reivindicatoria, es a ttulo particular y sobre
determinados bienes.

2.2. SUCESIN INTESTADA

La sucesin intestada o ab-intestato es la transmisin que hace la ley de los bienes,


derechos y obligaciones transmisibles de un difunto a los parientes que ella llama a
sucederlo, en el orden y proporcin que la misma ley determina. Esta sucesin se
llama tambin legtima, porque el heredero que sucede al difunto, a falta de
testamento, es llamado por disposicin de la Ley y no del causante. Entonces cabe
decir que la sucesin Intestada tiene por finalidad designar a los herederos legales de
aquellas personas que han fallecido sin otorgar testamento, o si ste ha sido declarado
nulo, invalidado o caduc.

11

Albaladejo
Seala que a falta de testamento, es la ley la que llama a determinadas personas
(parientes hasta cierto grado, cnyuge viudo, Estado) a heredar al difunto.
Entonces la sucesin se denomina intestada (sin testamento), e intestados se
denominan tambin el causante y los herederos.5
La sucesin intestada no solamente se produce cuando falta absolutamente el
testamento, sino en cualquier otro caso en el que aqul falle total o parcialmente
por otras causas/ como Por ser invlido o ineficaz o por no disponer de toda la
herencia del difunto o porque el heredero nombrado no quiera o no pueda recibir
sta, etc. En cualquiera de tales casos, en tanto en cuanto se pueda aplicar el
testamento (si no es nula alguna de sus clusulas, o sialguno de los herederos
nombrados acepta la herencia) la sucesin se rige por l; y en 1o dems, entra en
vigor la intestada, en la forma que la ley establece. En conclusin, la sucesin de
una persona puede ser total o parcialmente intestada.
Cesar de la Cuba
En caso del testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos
entestamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la
sucesin legal slo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso. En si
podemos resaltar que por ende todos los hijos tienen iguales derechos sucesorios,
o sea, tienen los mismos derechos a acceder a la herencia los hijos matrimoniales,
extramatrimoniales (tanto los que hayan sido reconocidos voluntariamente por el
progenitor como los que son declarados judicialmente. Tambin se cuenta en la
misma lnea de igualdad a los hijos adoptivos.
Alberto Hinostroza Minguez
El cnyuge concurre con los descendientes, o sea, los hijos y hereda una parte
igual a la de un hijo, as mismo, el cnyuge es un heredero preferencial por cuanto
es el nico que puede optar entre el usufructo (disfrutar las ganancias) de la
tercera parte de la herencia o el derecho de habitacin sobre lo que fue el hogar
de usufructo.6

ALBALADEJO, Manuel. Curso de Derecho CIVIL V. Derecho de Sucesiones. Editorial Edisofer. Madrid. 2013.

HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos Judiciales Derivados del Derecho Sucesorio. Editorial Grijley.
Lima. 2006

12

2.2.1. Clases de Parentesco para la Sucesin Intestada

a) Parentesco Consanguneo, El parentesco consanguneo se da en dos


lneas:

En lnea recta, El parentesco en lnea recta es ilimitado, puede ser en


forma descendente o ascendente. As lo dispone el art. 236 del Cdigo
Civil, primera parte, que dice: El parentesco consanguneo es la
relacin familiar existente entre las personas que descienden de otra o
de un tronco comn.

En la lnea colateral, Se calcula subiendo de uno de los parientes al


tronco comn y bajado despus hasta el otro pariente. Son las
personas que provienen de un ascendiente comn, pero que
descienden una de otra. Art. 236 del Cdigo Civil, ltima parte.7

b) Parentesco Civil, El parentesco civil es el que proviene de la adopcin.


Esta figura jurdica la encontramos regulada en el art. 377 del Cdigo Civil,
el cual precepta que por la adopcin el adoptado adquiere la calidad de
hijo del adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea,
adquiriendo todos los derechos y obligaciones en relacin a la familia
adoptiva.

c) Parentesco por Afinidad, Es el que se produce en virtud del matrimonio


entre cada uno de los cnyuges con los parientes consanguneos del otro.
Cada cnyuge se halla en igual lnea y grado de parentesco por afinidad
que el otro por consanguinidad. (Art. 237 del Cdigo Civil).

LA NATTA, Rmulo E. Derecho de Sucesiones. Editorial Desarrollo S.A. Lima-Per, 1982.

13

2.2.2. Tramite de la sucesin intestada

La sucesin intestada se tramita en va judicial y va notarial y los requisitos para


iniciar dicho trmite son:

Escrito firmado por abogado.

Copia simple del documento de identidad del solicitante.

Partida de defuncin o copia certificada de la Declaracin Judicial de


muerte presunta.

Partida

de

nacimiento

documento

pblico

que

contenga

el

reconocimiento de los presuntos herederos o la declaracin judicial si se


trata de hijo extramatrimonial o adoptivo.

Partida de matrimonio, si fuera del caso.

Relacin de bienes conocidos.

Certificado Registral negativo de testamento.

Certificado Registral negativo de Declaratoria de Herederos.

2.3. DECLARATORIA DE HEREDEROS


El heredero o coherederos, que para al caso es lo mismo, viene a ser la figura
central del derecho sucesorio, alrededor de la cual giran todas las dems. Por lo tanto
aperturarse la sucesin intestada o testamentaria se requiere la existencia de estos
para realizar la divisin y particiones de los bienes dejados por el causante.
La declaratoria de herederos es un trmite que se realiza en Tribunales ante un juez,
para que l declare quines son los herederos de la persona fallecida, les reconozca la
posibilidad de disponer de la herencia y de los bienes que la integran. 8
2.3.1. Tipos de herederos

a) Heredero Universal y Particular

La institucin de heredero es a ttulo universal y comprende la totalidad de los


bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia o una cuota parte
de ellos. La institucin de legatario es a ttulo particular y se limita a
8

LEON BARAN DIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil, tomo VII Derecho de Sucesiones. Gaceta Jurdica,
Lima, 1995

14

determinados bienes, salvo lo dispuesto en el artculo 756. El error del


testador en la denominacin de uno u otro no modifica la naturaleza de la
disposicin. (Art.735)
Guillermo Lohmann Luca de Tena

En el artculo 735, en sede de sucesin testada, el primer prrafo de la


norma que ahora estudiamos -en cuanto establece que el heredero es a
ttulo universal [en] la totalidad de los bienes, derechos y obligaciones que
constituyen la herencia o una cuota parte de ellos-, corresponde a una
regla igualmente aplicable a la sucesin intestada. Quiero decir, el precepto
no regula propiamente la designacin de heredero, sino la universalidad o
unidad orgnica como caracterstica fundamental de la sucesin bajo la
modalidad hereditaria.
Cuando se sucede a ttulo de heredero Universal significa, dicho en corto,
que el heredero se sustituye por entero en el lugar jurdico del causante,
incluso

sobre

aquellos

elementos

patrimoniales

que

el

causante

desconociera que le pertenecan o sobre los cuales no dispuso


especialmente, o que no llegan a tener eficacia (por ejemplo, un legado
bajo condicin que no llega a realizarse). No sucede en elementos
patrimoniales (activos o pasivos) singulares considerados autnomamente
entre s (salvo el caso excepcional de particin anticipada en el testamento,
como pago de la cuota porcentual), sino en un todo, en una globalidad, que
es tanto como decir un conjunto inseparable, y sucede, adems, en
elementos o situaciones extra-patrimoniales transmisibles.9
b) Heredero Forzoso
Los herederos forzosos son los parientes ms prximos al causante, que no
pueden

ser

desheredados

por

ste,

sin

causas

justas,

legalmente

establecidas. Hay una porcin llamada legtima que deber ser respetada por
el testador al tiempo de hacer sus disposiciones testamentarias, del resto de
9

LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones, tomo l. Fondo Editorial de la Pontifica
Universidad Catlica del Per. Lima, 1995

15

sus bienes puede disponer a su antojo. La institucin de heredero forzoso se


har en forma simple y absoluta. Las modalidades que imponga el testador se
tendrn por no puestas. (Art. 736)
Guillermo Lohmann Luca de Tena

Seala que nuestro Cdigo identifica lingsticamente y equipara en


contenido a los legitimarios con los herederos forzosos, pese a que, como
creo ya haber demostrado, no todo legitimario es sucesor, ni cuando el
legitimario es sucesor es obligatorio que suceda a ttulo de herencia,
porque puede hacerla a ttulo de legado. Dejando de lado si la expresin
"heredero forzoso" es correcta, lo cierto y objetivo es que para nuestro
ordenamiento tanto da decir legitimara como forzoso.
Es intil porque el legitimario, aunque no haya sido instituido como
heredero, es llamado precisamente por su calidad de legitimario y tiene
derecho a defender su legtima contra cualquier disposicin del testador
que en vida (donacin) o por muerte lesione la legtima, calculada sta
sobre el caudal relicto que deja el causante al fallecer ms las donaciones
que hubiera hecho.
2.3.2. Los rdenes Sucesorios

Las rdenes sucesorias constituyen la preferencia que existen entre los


herederos, segn sus derechos, sobre los bienes o la masa hereditaria dejada
por el causante.
As tenemos el art. 816 del Cdigo Civil, en el cual se encuentra preceptuado
muy claramente las prioridades en la sucesin.10
a) Son herederos del primer orden: Los hijos y dems descendientes.

b) Son herederos del segundo orden: Los padres y dems ascendientes

c) Es heredero del tercer orden: El cnyuge

10

ZANNONI, Eduardo. Derecho de las Sucesiones, tomo l. Astrea. Buenos Aires, 1982

16

d) Sin herederos del cuarto orden: Los parientes colaterales del segundo
grado. Son los hermanos
e) Son herederos del quinto orden: Los parientes colaterales del tercer
grado. Son los tos y los sobrinos

f) Son herederos del sexto orden: Los parientes colaterales del cuarto
grado. Los tos abuelos, sobrinos nietos, y los primos

2.3.3. Sucesin del Cnyuge

Es en lo relacionado a la sucesin del cnyuge, donde encontramos las


innovaciones ms importantes en el derecho de sucesiones en el Cdigo Civil de
1984.
En realidad, el cnyuge es heredero preferencial, porque adems de ser
heredero del tercer orden, tal como lo dispone la segunda parte del art. 816 del
Cdigo Civil, es el nico heredero que puede optar, en un caso, por el usufructo
de la tercera parte de la herencia, cuando concurre con hijos u otros
descendientes, y en otro, por el derecho de habitacin sobre el hogar conyugal,
cuando concurre con cualquier heredero, as lo prescriben los arts. 731 y 732 del
Cdigo sustantivo. 11
El citado art. 731, precepta que cuando el cnyuge sobreviviente concurre con
otros herederos y sus derechos por concepto de legtima y gananciales no
alcanzaren el valor necesario para que le sea adjudicada la casa habitacin en
que existi el hogar conyugal, dicho cnyuge podr optar por el derecho de
habitacin en forma vitalicia y gratuita sobre la referida casa. Este derecho recae
sobre la diferencia existente entre el valor del bien y el de sus derechos por
concepto de legtima y gananciales.

11

MIRANDA CANALES, Manuel. Manual de Derecho de Sucesiones. Ediciones Jurdicas. Lima-Per, 1996.

17

2.4. DIVISIN Y PARTICIN DE BIENES

2.4.1. Divisin de Bienes

Si todos los interesados son capaces y estn de acuerdo en partir y en la manera


de hacerlo, no hay motivo para exigir la intervencin judicial pues el asunto
carece de contencin o de incertidumbre jurdica. y si se trata de bienes no
inscritos y no se requiere acceder a ningn Registro Pblico, la escritura pblica
era requisito excesivo. La certeza de la celebracin del acto, de su contenido y de
la fecha, puede obtenerse mediante la legalizacin notarial de firmas.

Lo tocante a la capacidad debe entenderse en sus justos y razonables trminos;


se refiere a capacidad de disposicin. Por lo tanto, tambin puede hacerse a
travs de un representante premunido de facultades suficientes. Por otro lado,
aunque el artculo no lo expresa, se entiende que el acuerdo requiere unanimidad
El artculo tiene como excepcin la contenida en el artculo 855, que estatuye
preceptiva particin judicial en los casos que menciona. Lo dispuesto en el
artculo 854 no es, en verdad, un caso que siempre concluya en particin judicial.
Wilder Tuesta Silva

El nico caso donde, no obstante existir una situacin o estado de indivisin,


no podr solicitarse la particin judicial, es cuando existe un rgimen de
indivisin, el cual puede afectar a todo o a parte de los bienes de la herencia.
En efecto, de lo dispuesto en el artculo 854, se advierte fcilmente que si
existe un rgimen de indivisin, no procede la particin judicial de la
herencia.12
Dentro de la lgica funcional del artculo 854, el simple estado de indivisin
de hecho que surge a la muerte del causante que no hizo particin
testamentaria, no constituye propiamente un rgimen de indivisin, sino ms
12

LA CRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil. 111, Volumen Segundo, Segunda Edicin, Jos
Mara Bosch, Barcelona, 1991

18

bien un estado de indivisin, una circunstancia fundamentalmente fctica. En


efecto, en el contexto del artculo 854, la existencia de un rgimen de
indivisin constituye un impedimento, un factor que limita o suspende la
posibilidad de particin, lo cual no sucede con la simple indivisin de hecho,
sta no constituye una limitacin para solicitar la particin, por el contrario,
constituye el presupuesto fctico de la particin. Ver al respecto lo sostenido
en el rubro antecedentes de este comentario. En consecuencia, la simple
indivisin de hecho no est comprendida dentro del rgimen de indivisin al
cual alude el artculo 854.
El texto original del artculo 854, tal como ya se ha visto en los antecedentes,
estableca que la procedencia de la pretensin judicial de particin requera
que el causante o sus herederos no hubieran dispuesto la particin y que,
adems, no existiera un "rgimen legal de indivisin". La Comisin Revisora
tambin acert al eliminar el adjetivo legal y referirse nicamente a la
inexistencia de un "rgimen de indivisin", as en trminos ms generales,
con lo cual el supuesto se ampla hasta comprender a todos los casos donde
exista un rgimen de indivisin, independientemente de que el origen de
dicho rgimen sea estrictamente legal o se sustente en un acuerdo de los
sucesores.
En el marco de lo dispuesto en el artculo 854, los regmenes de indivisin
que constituyen impedimentos para la particin pueden originarse, por un
lado, en la voluntad del testador o de los sucesores (se comprende as a los
legatarios de parte alcuota), o en la disposicin de una norma legal expresa
o de un mandato judicial (medida cautelar, por ejemplo), por otro lado.

13

2.4.2. Particin de bienes

La particin sucesoria, es el acto jurdico mediante el cual se pone fin al


condominio de la herencia, adjudicndose a cada sucesor lo que le corresponda.
El Cdigo Civil, define la particin en el art. 983, que precepta que por la
particin permutan los copropietarios, cediendo cada uno el derecho que tiene

13

LANATTA GUILHEM, Rmulo. Derecho de Sucesiones, tomo 1/1. Editorial Desarrollo. Lima, 1985

19

sobre los bienes que no se le adjudiquen, a cambio del derecho que le ceden en
los que se les adjudica.
a) Personas que lo Solicitan
El causante, Que puede dejar hecha la particin de los bienes en su
testamento, conforme lo dispone el art. 852 del Cdigo Civil, que prescribe:
No hay lugar a particin cuando el testador lo ha dejado hecha en el
testamento, pudindose pedirse, en este caso, solo la reduccin en la
parte que exceda lo permitido por la ley.
Los herederos, En su condicin de copropietarios, estn obligados a
hacer la particin cuando uno de ellos o el acreedor de cualquiera lo pida,
salvo los casos de indivisin forzosa, de acto jurdico o de ley que fije
plazo para la particin.
b) Momentos de la Particin

Particin Inmediata, Dicha particin procede en cualquier momento,


segn el art. 984, salvo que el testador haya establecido la indivisin.

Particin mediata, Cuando debe esperarse el plazo fijado por el testador


o los herederos, y no sobrevengan circunstancias graves.

Particin sujeta a suspensin, Se suspende por 3 supuestos: La


particin que comprende el derecho de un heredero concebido ser
suspendido hasta su nacimiento, en el intervalo, la madre, disfruta de la
correspondiente herencia en cuanto tenga necesidad e alimentos. As lo
dispone el art. 856 del Cdigo Civil.

14

La particin que se difiere o se suspende, respecto a todos los bienes o


partes de ellos, por acuerdo de todos los herederos o por resolucin
judicial y por un plazo no mayor de 2 aos, cuando la ejecucin inmediata
14

RAMIREZ FUERTES, Roberto. Sucesiones. Editorial Temis. Bogot, 1995.

20

puede ocasionar notable perjuicio al patrimonio hereditario, o si este es


preciso para asegurar el pago de deudas y legados, tal como dispone el
art. 857 del Cdigo Civil. La particin, se suspende por acuerdo unnime
de los copropietarios de conformidad con el art. 991 del Cdigo Civil y si
hubiese copropietarios incapaces ser por requerir autorizacin judicial.
c)

Saneamiento por Eviccin en la Particin

Vencido el heredero en un proceso judicial sobre los bienes que se le


adjudicaron, sus coherederos le indemnizarn, a prorrata, el valor que ellos
tenan al momento de la eviccin. Si alguno resulta insolvente, la
responsabilidad lo asumen los solventes y el que la pide. (Art. 866 del C.C.).
Esto procede si los bienes que le adjudicaron al heredero tenan cargas como
crditos o problemas judiciales.
2.5. REPRESENTACION

La representacin es una figura que comprende toda clase de actos jurdicos,


incluso los no negciales, y se sita como un supra concepto en la teora general del
Derecho, por lo que es aplicable a todos los campos jurdicos.15
En materia sucesoria se admite la representacin respecto de los actos jurdicos que
deban llevar a cabo los herederos o dems personas interesadas tras la apertura de la
sucesin ;

tambin

opera

en

estos

casos

la representacin

legal,

con

los lmites establecidos para casos especiales.

Quisbert, Ermo
La representacin (del latn cognitor, el que realiza algo por otro) Institucin
jurdica por el cual una persona acta expresando su voluntad pero en inters de
otra persona (el representado) recayendo los efectos jurdicos de esa actuacin
directa y retroactivamente en el crculo jurdico del representado.
La representacin no es una categora exclusivamente jurdica. Adems, aun
limitando el objeto de nuestro estudio al campo del Derecho, resulta ciertamente
difcil dar un concepto unitario y tcnicamente preciso de la representacin, debido
15

CORNEJO CHVEZ, Hctor: Derecho de Sucesiones (versin taquigrfica del curso dictado en la Pontificia
Universidad Catlica del Per). Lima. 1983

21

a la variedad de perfiles que esta institucin puede presentar. Tradicionalmente,


la doctrina ha

venido

la teora general

situando

del negocio

la representacin dentro

jurdico,

como emisin de

del

marco

de

una declaracin

de

voluntad o conclusin de un negocio jurdico por medio de otra persona.


Rivero Hernndez
Como el fenmeno jurdico, en cuya virtud una persona gestiona asuntos ajenos,
actuando en nombre propio o en el del representado, pero siempre en inters de
ste autorizado para ello por el interesado o en su caso por la ley, de forma que
los efectos jurdicos de dicha actuacin se producen directa o indirectamente en la
esfera jurdica del representado. La utilidad de esta figura descansa sobre el
hecho de facilitar o, en su caso, posibilitar la actuacin jurdica de una persona gestin de sus asuntos en relacin con terceros- por medio de otra. En
nuestro Derecho no hay una regulacin unitaria y sistemtica de la representacin,
por lo que ha de construirse con principios extrados de la regulacin de diversas
instituciones, fundamentalmente del contrato de mandato.16
2.5.1. Representacin Sucesoria

Es la prelacin de grados significa que no todos los parientes que se encuentran


en un orden han de heredar al causante necesariamente, sino que dentro de un
mismo orden, el de grado ms prximo excluye al de grado ms lejano, y que
una excepcin al principio de prelacin de grados es el derecho de
representacin.
Acerca de la sucesin por derecho propio y por derecho de representacin (iure
proprio y iure representationis), podemos sealar que cuando la herencia se
defiere a los sucesores que fundan o reconocen su vocacin legtima en la
circunstancia de ser, todos, parientes ms cercanos en grado del difunto, el
llamamiento es, por as decir, originiario. Si, en cambio, uno o varios de esos
parientes ha pre-fallecido o por otra circunstancia resuelve su llamamiento, sus
descendientes concurren con los otros parientes unificando su vocacin en la
cuanta y extensin de su ascendiente, recibiendo un llamamiento derivado de la
vocacin originaria inexistente o resuelta. entonces, la representacin tiene lugar
16

FERNNDEZ ARCE, Csar. "La representacin sucesoria en el Cdigo Civil peruano'; en El Cdigo Civil y el
Sistema Jurdico Latinoamericano. Lima, Cultural Cuzco, 1986

22

cuando el representado no puede o no quiere aceptar la herencia, ya sea por


haber fallecido o por otra causa. As, la representacin ser posible, de acuerdo
con la doctrina, en los siguientes casos:
1) cuando el representado hubiere fallecido
2) cuando hubiere renunciado a la herencia
3) cuando hubiere sido declarado ausente con presuncin de fallecimiento
4) cuando hubiere sido declarado indigno
5) cuando hubiere sido desheredado.

Manuel Albadalejo
Refiere que, segn una terminologa tradicional, el heredero puede serlo por
derecho propio o por derecho de representacin. Cuando el llamamiento a
suceder se dirige a alguien para que haciendo las veces de otra persona que
no hereda, suceda al difunto en puesto de ella y desempeando su papel, se
dice que se le llama por derecho de representacin, o representado a aquel
cuyo lugar ocupa. 17
En otro caso se dice que el heredero es llamado por derecho propio, porque lo
es, en atencin a l mismo, omisin hecha de su vinculacin con el que no
sucedi. Por ejemplo, si A, persona sin hijos, nombra heredero a B, este le
suceder por derecho propio, aunque el motivo de haberlo nombrado haya
sido que B era hijo del mejor amigo de A, y que, muerto su padre, A ha
querido dejarle la herencia que deseaba fuese para aquel. Pero si A muere
intestado con dos hijos vivos y dos nietos de otro que muri, la ley llama a
sucederle a cada hijo en un tercio, y a los dos nietos juntamente en el tercio
que habra correspondido a su padre, de vivir. Y se dice que sus hijos heredan
a A por derecho propio, y sus nietos en representacin de su difunto padre. De
ese modo, se tiene que el derecho de representacin se configura como una
excepcin al principio segn el cual el pariente ms prximo en grado del
difunto excluye al ms remoto, por el principio del mejor derecho a suceder.

17

ALBALADEJO, Manuel. Curso de Derecho CIVIL V. Derecho de Sucesiones. Editorial Edisofer. Madrid. 2013.

23

Maffia
Sustenta que este es un remedio imaginado para evitar los perjuicios
originados por el fallecimiento prematuro, ya que los descendientes seran
desplazados por los parientes del mismo grado del premuerto, contrariando
as el orden de la naturaleza y alterando la organizacin de la familia. De tal
modo que los hijos son colocados en el lugar que ocupaba su padre en la
familia del difunto a fin de suceder la parte que hubiera correspondido aquel.
As, el derecho de representacin sucesoria se conoce como una excepcin al
principio de mejor derecho a suceder, siendo que otra excepcin es la
indicada por Fernndez Arce quien menciona que una segunda excepcin al
principio general del derecho preferencial est dada por el derecho del
cnyuge sobreviviente, que no siendo pariente del causante y estando
ubicado en el tercer orden, pueden sin embargo, heredar en concurrencia con
los herederos de los primeros rdenes.18
a)

Elementos de la representacin sucesoria


El causante: Es la persona que fallece dejando la herencia.
El representado: Es la persona a quien corresponde ser heredero del
causante y que no recibi la herencia de este, por que muri, renuncio o
lo perdi por indignidad o desheredacin.
El representante: Es aquel a quien corresponde la parte de la herencia
que le habra tocado a su representado.

b) Modos de suceder
Por derecho propio: Referido a la sucesin por cabeza, como es el
caso de los hijos que heredan a su padre.
Por representacin: Es la sucesin por estirpe.

18

MAFFA, Jorge O.Tratado de las Sucesiones, tomo 11. Buenos Aires, Depalma, 1982

24

c)

Condiciones para la Representacin

Premoriencia del representado, o renuncia, indignidad o desheredacin


del mismo, segn el caso.

Que el representante sea hbil para suceder, vale decir, que viva sin
haber sido desheredado, ni haber sido declarado indigno respecto del
causante, ni haya renunciado a la herencia.

Que los grados intermedios estn vacos, es decir, que no haya otro
con mejor derecho. 19

d)

Efectos de la Representacin

Los representantes ocupan el lugar que le correspondera al


representado, adquiriendo los bienes, derechos y obligaciones, en la
proporcin que le corresponda.

La porcin que corresponda al representado, la recibe ntegramente el


representante y, por partes iguales, si son varios de la misma estirpe.

Los representantes heredan conjuntamente con los herederos


directos.

Las liberalidades recibidas por el representado son colacionables, es


decir, que se reputan a cuenta de la herencia.

e)

Clases de la Representacin

La Representacin en lnea Recta Ascendente, Cuando no hay


descendientes heredan los ascendentes, y solo a falta de estos sucede
la lnea colateral. Una forma indirecta de normar la participacin de la
lnea colateral es mediante la representacin en lnea de los
ascendientes, por la cual los padres son llamados a heredar a sus hijos,
y al no ser hbiles, sus descendientes los representan y ejercen los
derechos sucesorios que a los padres les correspondan. Al no poder los
padres recoger la herencia y pasar a sus descendientes se da la
representacin en lnea colateral.

19

HOLGADO VALER, Enrique: Las Sucesiones Hereditarias en el nuevo Cdigo Civil Peruano, Cuzco, 1985

25

La Representacin en la Lnea Recta Descendente, Nuestra


legislacin, se refiere a esta clase de representacin, en los arts. 681 y
82 del Cdigo Civil. El primero, define el concepto de la representacin
sucesoria. El segundo, establece que en lnea recta descendente la
representacin sucesoria es ilimitada a favor de los descendientes de
los hijos, sin distincin alguna.

Representacin en la Lnea Colateral, Esta modalidad de la


representacin la encontramos en el art. 683 del Cdigo Civil, que
dispone que en la lnea colateral solo hay representacin para que al
heredar a un hermano, concurran con los sobrevivientes los hijos de los
hermanos premuertos que tengan derecho a representarlo en los casos
previstos en el art.681. Debemos sealar, que si no hay hermanos, en
representacin de dichos hermanos, heredan sus hijos (sobrinos del
causante), en la proporcin que le correspondera por cabeza a cada
uno de los hermanos del causante.20

2.5.2. El derecho de representacin en nuestro cdigo civil

El Cdigo Civil peruano en el artculo 681 regula la representacin sucesoria del


siguiente modo:
Por la representacin sucesoria los descendientes tienen derecho de
entrar en el lugar y en grado de su ascendiente, a recibir la herencia que
a este correspondera si viviese, o [a] la que hubiera renunciado o
perdido por indignidad o desheredacin.

20

FERRERO COSTA, Augusto. Derecho de Sucesiones. En Tratado de Derecho Civil. Universidad de Lima.
Lima, 1994.

26

Juan Guillermo Lohmann


El jurista peruano en una impecable fundamentacin refiere que tal definicin
es imprecisa: en primer trmino, porque en cuanto a los descendientes, esto
no se limita solo a los descendientes directos del causante, ya que de acuerdo
con el numeral 683, la representacin se reconoce en la lnea colateral en
algunos casos; segundo, que no es que los descendientes tengan un derecho,
sino que por voluntad legal los descendientes son colocados, lo quieran o no,
en la situacin sucesoria de su directo antecesor, y solo cuando estn
colocados en tal posicin entra en juego la voluntad y pueden ejercer los
derechos respectivos como si hubiesen sido llamados ab initio y sin solucin
alguna de continuidad; tercero, que no es correcto que los descendientes
tengan derecho a recibir a la herencia, pues a lo que tienen derecho los
descendientes, por efecto de la representacin, es al mismo derecho del
ascendiente. 21
Y el derecho del ascendiente no es a recibir la herencia, sino a decidir si la
recibe o no, esto es, si la acepta o la renuncia, entonces, concluye, que por la
representacin no se recibe la herencia, sino que una persona queda situada
en la posicin jurdica que otra persona ha dejado vacante. Es esa posicin
jurdica la que, a su vez, contiene la mera posibilidad de recibir la herencia.
Posibilidad, pues, pero nada ms.
El artculo 684 del Cdigo Civil establece la distribucin de la herencia por
estirpes, entre quienes concurran por representacin sucesoria, pues el
representante al suceder por derecho propio se coloca en el lugar y grado de
su representado, as, cuando el representante es solo uno por ser nico
descendiente del sujeto que representa no se ofrece mayor problema: al ser
colocado en la posicin de su ascendiente tiene lo mismo que l.

21

LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones, tomo l. Fondo Editorial de la Pontifica
Universidad Catlica del Per. Lima, 1995

27

Albadalejo
Refiere que se llama suceder por estirpes, porque as como a los que
suceden por derecho propio les corresponden tantas partes iguales como
personas sean, a los que suceden por representacin (es decir, a la estirpe
del hijo que no sucede) les corresponde una parte igual a la de cada una de
aquellas, parte que, a su vez, se divide en partes iguales (por cabezas) entre
los representantes que formen la estirpe que sea.
Como ejemplo, el maestro Albadalejo dice: Si los representantes son todos
parientes del nico descendiente que tena el causante (por ejemplo, este tuvo
un hijo nico que muri, dejndole varios nietos), como tambin en ese caso
suceden por representacin, dividen la herencia por partes iguales, ya que
esta corresponde entera a una sola estirpe y dentro de ella se divide por
cabezas. Si los representantes lo son de varios descendientes de igual
generacin, que tena el causante, que faltan todos, los representantes de
cada estirpe dividen entre s por cabezas la parte que habra correspondido al
ascendiente del que la estirpe proceda.22
En cuanto a la representacin en lnea colateral, el Cdigo Civil en su artculo
683 expresa:
En la lnea colateral solo hay representacin para que al heredar a un
hermano, concurran con los sobrevivientes los hijos de los hermanos
premuertos que tengan derecho a representarlo en los casos
previstos en el artculo 681.
Entonces, la representacin sucesoria tendr lugar en el Derecho peruano
solo ante dos supuestos: en lnea recta descendente y en la lnea colateral
nicamente en caso de los hijos de hermanos.
El siguiente punto a tratar es el que es materia de anlisis por la sala
casatoria, en cuanto a si los hijos extramatrimoniales del cnyuge
(demandado y declarado indigno para suceder) pueden o no pueden recibir
por representacin sucesoria lo que le hubiera correspondido al demandado
como heredero de la sucesin de su fallecida esposa.
22

ALBALADEJO, Manuel. Curso de Derecho CIVIL V. Derecho de Sucesiones. Editorial Edisofer. Madrid. 2013.

28

2.6. POSESION

Derecho real que consiste en una potestad de inmediata tenencia o goce


conferida

por

con independencia de

el derecho con
que

exista

carcter
o

provisionalmente

no derecho

real firme

que

prevalente,
justifique

la

atribucin definitiva de esa potestad, entonces la posesin es una situacin de hecho, y


no un derecho (como s lo es la propiedad). La propiedad, por lo tanto se puede
adquirir a consecuencia de la posesin mediante una prescripcin.
La posesin requiere de la cosa en s (el corpus) y de la intencin de la persona de
comportarse como su dueo (el animus rem sibi habendi). Se trata, en definitiva, de
un hecho con efectos jurdicos que es protegido por la ley para que el poseedor no est
obligado de probar su ttulo posesorio cada vez que algn individuo pretenda
interrumpir dicha posesin.23
Pea Cabrera
La posesin va a ser la relacin de hecho de una persona con una cosa.
Histricamente se consider a la posesin como el Estado de Hecho por el cual una
persona tiene una cosa en su poder. Actualmente la posesin es un derecho que
consiste en una potestad inmediata, tenencia o goce conferido por el derecho con
carcter provisionalmente prevalerte con independencia de que exista o no un derecho
firme que justifique la atribucin definitiva de esa potestad.
Eugene Petit
Precisa que en el derecho romano se defina a la posesin como el hecho de tener en
su poder una cosa corporal, retenindola materialmente, con la voluntad de poseerla y
disponer de ella como lo hara un propietario. Refiere el autor que los romanos
consideraron que para poseer se requieren dos elementos: uno de ellos es el de tener
el bien fsicamente en su podercorpus-, y el segundo el "nimus domini", es decir la
intencin de conducirse como dueo; consideraban que estos elementos los reuna no
solo el propietario, sino tambin el que adquiri el bien a "non domino", e incluso el
propio ladrn, que retiene la cosa robada con el objeto de disponer de l como si fuera
dueo. Perdidos estos dos elementos cesa la posesin.

23

DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial, tomo 111. Las relaciones jurdicas reales.
Editorial Civitas, Madrid, 1995

29

En cambio el nuestro derecho civil peruano se reconoce que la posesin es el


ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. No se requiere,
en nuestro pas, que quien ejerza el seoro directo sobre un bien cuente con animus
domini para que sea considerado poseedor.

2.6.1. Clases de posesin

a) Posesin Inmediata y Posesin Mediata


Segn el artculo 905 del Cdigo Procesal Civil "es poseedor inmediato es el
poseedor temporal en virtud un ttulo", corresponde la posesin mediata a quien
confiri el ttulo.
El poseedor mediato es aquel quien transmiti el derecho en favor del poseedor
inmediato. Poseedor mediato es el titular del derecho, por ejemplo, el
propietario, es aquel que cede la posesin quien confiri el ttulo. El poseedor
inmediato es el poseedor temporal, posee en nombre de otro de quien le cedi
la posesin en virtud de un ttulo y de buena fe, por ejemplo el inquilino que
posee para el propietario.24

b) Posesin de Buena fe y mala fe


Prevista por el artculo 906 del Cdigo Civil, "La posesin ilegtima es de buena
fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o error de hecho o
de derecho sobre el vicio que invalida su ttulo".
La buena fe es la conviccin que tiene el poseedor de que su ttulo es legtimo y
eficiente, esa creencia deriva de la ignorancia o error de hecho o derecho sobre
el vicio que invalida su ttulo. En cuanto a la mala fe nuestro Cdigo Civil
expresamente no define la posesin de mala fe, la posesin de mala fe es
aquella que se ejercita cuando el poseedor tiene conocimiento que no tiene
ttulo o el que tiene padece de nulidad. La mala fe es una posesin ilegitima y
viciosa sin ttulo o con ttulo invlido, la mala fe empieza cuando termina la
creencia de la legitimidad de la posesin al descubrirse el error o vicio que
invalida el ttulo.

24

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Editorial Librera Studium.
Lima, 1991.

30

c) La Posesin Precaria

La posesin precaria est legislada en el artculo 911 de nuestro Cdigo Civil;


el cual prescribe que: "La posesin precaria es la se ejerce sin ttulo alguno o el
que se tena ha fenecido".
2.7. DERECHO DE PROPIEDAD Y TITULO DE PROPIEDAD

2.7.1. Propiedad

La propiedad, que es sin duda el ms importante de los derechos reales, ya que


es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien.
Entonces la propiedad es, en primer lugar, un poder jurdico. El poder adopta
muchas formas; Usar es servirse del bien; disfrutar es percibir los frutos del bien,
es decir, aprovecharlo econmicamente y disponer es prescindir del bien (mejor
an, del derecho), deshacerse de la cosa, ya sea jurdica o fsicamente.
Avendao Valdez Jorge
La propiedad es el derecho real por excelencia, la propiedad establece una
relacin directa entre el titular y el bien. El propietario ejercita sus atributos sin
la mediacin de otra persona. Adems, la propiedad es erga omnes, esto es,
se ejercita contra todos. Es esta la expresin de la llamada "oponibilidad" que
caracteriza a todos los derechos reales y, en especial, a la propiedad. 25
Es tambin un derecho absoluto porque confiere al titular todas las facultades
sobre el bien. El cual es de usar, disfrutar y disponer. El usufructo, en cambio,
no es absoluto pues solo autoriza a usar y disfrutar.
La propiedad es exclusiva, porque elimina o descarta todo otro derecho sobre
el bien, salvo desde luego que el propietario lo autorice. Tan completo
(absoluto) es el derecho de propiedad que no deja lugar a otro derecho. La
institucin de la copropiedad (propiedad que ejercitan varias personas) no
desvirta este carcter de la exclusividad porque en la copropiedad el derecho
25

AVENDAO VALDEZ, Jorge. "Derechos Reales. Materiales de enseanza. Lima, Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, 1988

31

sigue siendo uno. Lo que ocurre es que lo ejercitan varios titulares. Estos
constituyen un grupo, que es el titular del derecho y que excluye a
cualesquiera otros. Finalmente, la propiedad es perpetua. Esto significa que
ella no se extingue por el solo no uso. El propietario puede dejar de poseer
(usar o disfrutar) y esto no acarrea la prdida del derecho.
2.7.2. Ttulo de Propiedad

El ttulo de propiedad es aquel documento legal que acredita la propiedad de un


determinado bien; es determinante tener este documento con tal de probar ante
los dems ser propietario de un bien, ya sea mueble o inmueble.
Avendao Valdez Jorge
El Ttulo de propiedad, tambin conocido como Escritura, es el documento
legal que acredita la propiedad de un bien inmueble, como puede ser un lote,
una vivienda, un local comercial, etc. Este documento ampara los derechos de
propiedad que la Ley concede al dueo legal. La propiedad es el poder
jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe
ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.26
Muro Rojo Manuel
El ttulo de propiedad de cualquier inmueble delega ser el propietario legal de
dicha propiedad. En el momento en que nos disponemos a realizar la compra
de una vivienda, si el propietario no pone a disposicin del potencial
comprador el ttulo de propiedad o la escritura, se puede encontrar
informacin al respecto en la nota simple registral o la certificacin registral.
Ttulo de propiedad. Escritura que acredita la propiedad de una vivienda o
finca y en la que se describe la fecha y forma en que se adquiri, as como las
caractersticas principales del inmueble o cualquier limitacin a la titularidad o
a las facultades de disposicin de la misma.

26

AVENDAO VALDEZ, Jorge. "Derechos Reales. Materiales de enseanza. Lima, Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, 1988

32

2.8. CESION DE DERECHOS Y ACCIONES

La cesin de derechos es un contrato por el cual una de las partes, titular de


un derecho (cedente), lo transfiere a otra persona (cesionario), para que sta lo
ejerza a nombre propio. Se pueden ceder no solo derechos crediticios, sino tambin
otros derechos que no son crediticios. La cesin es el derecho que se transmite, es
decir aqul derecho que transmite al cesionario, en cambio, el ttulo o causa de la
cesin de derechos tiene que ver con la fuente que le da origen, es decir, el acto
mediante el cual el cedente se obliga a transmitir un derecho a favor del cesionario;
as tenemos por ejemplo que la causa de la cesin puede ser una venta, que se
produce cuando el cesionario es un comprador del crdito pagando un precio por l;
otro caso sera el de una cesin que tiene por causa una liberalidad, que se da
cuando el cedente transfiere de manera gratuita el derecho a exigir una prestacin,
otro ejemplo en el supuesto de la cesin solutoria o solvendi causa, que se
configura cuando la cesin es un medio de pagar una deuda que tiene el cedente".27
Castillo Freyre Mario
La cesin de crditos no es sino una especie dentro de un gnero ms amplio
constituido por la cesin de derechos. Los derechos comprenden no slo los
crditos, esto es, los derechos de obligacin de una persona respecto de otra, sino
toda clase de derechos patrimoniales transferibles, siempre que no tengan por ley
un procedimiento de transmisin distinto.
Mediante la cesin se transmiten los derechos que han sido adquiridos o
transferidos en virtud de ttulo distinto, ya sea contractual una compraventa, por
ejemplo, o extracontractual, por ejemplo, la herencia, o cuando una disposicin
legal as lo ordena.
Ahora bien, el acto de cesin no va a significar, de modo alguno, la modificacin o
extincin de la obligacin; sta va a seguir siendo la misma que fue celebrada
entre el deudor y el acreedor original. Ser la misma obligacin, la misma
prestacin, ser el mismo deudor; lo que va a ocurrir es que la persona que
constituye la parte activa de la relacin obligatoria esto es, el acreedor, va a ceder
su crdito a un tercero que, por consiguiente, se convertir en el nuevo acreedor
27

ABELENDA, Csar Augusto. Derecho Civil. Parte General, Tomo 2. Astrea, Buenos Aires, 1980

33

de esa relacin obligatoria. Ese tercero, entonces, va a ocupar el lugar del


acreedor en la relacin obligacional; lo va a sustituir por completo, ubicndose en
el lugar del acreedor, pudiendo ejercer desde el momento en que lo sustituya
todos los derechos que poda ejercitar el antiguo acreedor o el acreedor
primigenio. De esta forma, aunque en la cesin de derechos tenemos,
necesariamente, la intervencin de tres sujetos, slo se consideran como parte el
acreedor y el tercero. 28
Aclarado esto, identifiquemos a cada interviniente:
a) El acreedor, quien va a ceder su derecho. A esta parte se le denomina
cedente.
b) El deudor, cuya obligacin va a cederse en favor de una tercera persona.
Al deudor se le denomina cedido.

c) El tercero, ajeno a la relacin obligacional, a quien el cedente va a ceder


sus derechos respecto al deudor. A este tercero se le denomina
cesionario. La cesin de derechos tiene como caracterstica fundamental
ser un acto de disposicin, pues importa variar la conformacin del
patrimonio del acreedor de la obligacin cuya exigibilidad se cede.

2.8.1. Formalidad de la Cesin de Derechos

Al tratarse de un acto de importancia no slo para quienes celebran el contrato


de cesin de derechos (acreedor o cedente y tercero o cesionario), sino
tambin para una persona ajena a dicha convencin (el deudor o cedido), el
artculo 1207, primer prrafo, del Cdigo Civil de 1984, exige que dicho acto
se concierte por escrito, bajo sancin de nulidad, lo que equivale a decir que
en este caso la formalidad es ad solemnitatem:
Artculo 1207.- La cesin debe constar por escrito, bajo sancin de
nulidad.Cuando el acto o contrato que constituye el ttulo de la
transferencia del derecho conste por escrito, este documento sirve de
constancia de la cesin.
28

CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI,
Primera Parte, Tomo 111. Fondo Editorial de la Pontiticia Universidad Catlica del Per, Lima, 1994

34

El Cdigo Civil de 1984 ha optado por una solucin lgica. Cada vez que
exige escritura pblica o formalidad escrita, consigna los trminos bajo
sancin de nulidad, cuando es ad solemnitatem. Si no usa esta ltima
expresin, o sea bajo sancin de nulidad, la forma es ad probationem. As
se han aclarado definitivamente las dudas que suscitaba el Cdigo Civil de
1936.
El segundo prrafo del citado artculo 1207 del Cdigo Civil Peruano de 1984
es reiterativo, al sealar que cuando el acto o contrato que constituya el ttulo
de la transferencia del derecho constase por escrito, este documento servir
de constancia de la cesin. Un primer sentido del segundo prrafo del
precepto sera que la cesin de derechos no est constituida en virtud de un
acto en el que exclusivamente se trate acerca de dicha cesin, sino que, por el
contrario, la cesin pactada constituya simplemente pacto adicional de otro
acto jurdico celebrado.29
2.9. CONTRATO DE COMPRA VENTA

Contrato por el cual uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa
determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo
represente.

Es

un

contrato

consensual,

bilateral,

oneroso,

generalmente

conmutativo, y sirve para transmitir el dominio. Son requisitos de este contrato un


objeto (cierto, lcito y determinado), un precio y una causa.
La compraventa la ms importante de las figuras contractuales recogidas y
reguladas por las distintas legislaciones, pues a nadie se escapa su fundamental
importancia econmica, como el principal de los contratos que tienen por objeto el
intercambio en la propiedad de los bienes (categora de contratos que vienen siendo
denominados traslativos del dominio).Importancia econmica a la que hay que unir
su fundamental tambin trascendencia jurdica: siendo una figura conocida desde
muy antiguo, la prctica totalidad de las legislaciones se han preocupado de su
regulacin, tomndola como modelo o paradigma a la hora de regular buena parte
de los dems contratos.

29

NAVARRO PEREZ, Jos Luis. La cesin de crditos en el Derecho Civil espaol. Editorial Comares,
Granada, 1988

35

As, nuestro Cdigo Civil le dedica una importante cantidad de artculos (del 1.445 al
1.536, si bien incluye en estos preceptos la regulacin de otras figuras, como los
retractos o la cesin de crditos) y la sita a la cabeza de la regulacin de las
singulares relaciones obligatorias, excepcin hecha de ese atpico captulo dedicado
al rgimen econmico matrimonial.
Ledesma Narvez, Marianella
Define al contrato de compraventa de la siguiente manera. Artculo 1529.- Por
la compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al
comprador y este a pagar su precio en dinero.

Tenemos entonces que el contrato de compraventa contiene dos obligaciones


principales. Por el lado del vendedor, la obligacin consiste en la transferencia de
propiedad del bien establecido en el contrato y por el lado del comprador la
obligacin consiste en el pago del precio pactado. 30

2.9.1. Elementos del Contrato de Compraventa

a) Transferencia de propiedad

El derecho de propiedad le confiere a su titular una serie de derechos sobre


el bien, tales como el uso, el disfrute y la facultad de disposicin. Cuando
se celebra la compraventa, el vendedor le transfiere la propiedad del bien al
comprador, de tal manera que el vendedor pierde todos los atributos que
tena sobre el bien y stos pasan al comprador. Ahora bien, para que
ocurra la transferencia de propiedad, el Cdigo Civil regula ciertas
condiciones que deben cumplirse. Para el caso de bienes muebles, la
transferencia de propiedad se realiza en el momento en que stos son
entregados al comprador.
En el caso de bienes inmuebles, la transferencia de propiedad se realiza en
virtud al acuerdo entre el vendedor y el comprador, sin que se requiera

30

BORDA, Guillermo A. Manual de Derechos Reales, Cuarta edicin. Editorial Perrot, Buenos Aires, 1994

36

mayor formalidad. Acorde con estos mecanismos, el contrato de


compraventa no requiere de mayor formalidad para celebrarse.

b) El precio

Como hemos sealado anteriormente, el precio es la contraprestacin que


debe pagar el precio como hemos sealado anteriormente, el precio es la
contraprestacin que debe pagar el comprador por el derecho de propiedad
que adquiere .Debemos tener en cuenta que el precio ser establecido en el
contrato de con comprador por el derecho de propiedad que adquiere.
Debemos tener en cuenta que el precio a ser establecido en el contrato de
compraventa debe consistir en una suma de dinero, aunque es posible
pactar el pago de una parte del precio en dinero y otra parte en bienes.

31

En tal caso, el contrato ser de compraventa o permuta segn lo hayan


manifestado expresamente las partes. Pero, si no consta su intencin
expresamente en el contrato, se considerar que el contrato es de permuta
cuando el valor del bien que entrega el comprador es igual o mayor a la
suma de dinero, y ser de compraventa cuando el valor del bien es menor.

2.10. INDEMNIZACION E INDEMNIZACION POR USO DEL BIEN

2.10.1. Indemnizacin

Es a aquella accin que se le otorga al acreedor o a la vctima para exigir de


parte de su deudor o bien del causante de un dao una cantidad
de dinero equivalente a la utilidad o beneficio que a aqul le hubiese
reportado

el

cumplimento

efectivo,

ntegro

oportuno

de

la obligacin instaurada entre las partes o la reparacin del mal causado a la


vctima.

La indemnizacin es la compensacin por un dao que se haya recibido. El


trmino se emplea principalmente en el mbito del Derecho y permite a
31

LEN BARANDIARN, Jos. Tratado de Derecho Civil, Tomo 111, Las Obligaciones. WG Editor, Lima, 1992

37

travs de l referirnos a la compensacin que un individuo puede exigir y


eventualmente recibir como consecuencia de haber sufrido un dao, o en su
defecto por alguna deuda que mantenga con l otra persona o entidad.La
vctima pedir una determinada suma de dinero, la cual, deber de alguna
manera equivaler al dao recibido o a las ganancias o beneficios que hubiere
percibido si no se hubiese producido el dao por el cual se convirti en
vctima. Por esta cuestin es que generalmente ante estos casos se habla de
indemnizacin de perjuicios.
Existen dos tipos de indemnizaciones, las cuales se diferencian en cuanto al
tipo de dao producido. Por un lado, la indemnizacin contractual, la cual
ser solicitada por el acreedor cuando haya existido un incumplimiento en
cuanto a normas oportunamente estipuladas en un contrato suscripto por su
parte y por la parte deudora. Y luego est la indemnizacin extracontractual,
la cual se dar a lugar cuando existe un dao o perjuicio hacia otra persona
o hacia un bien propiedad del acreedor y no media un contrato.
Osterling Parodi Felipe

Indemnizar quiere decir poner a una persona, en cuanto sea posible, en


la misma situacin en que se encontrara si no se hubiese producido el
acontecimiento que obliga a la indemnizacin.32
"Si el deudor no cumple su obligacin cuando y como debiera, el
acreedor tiene el derecho de obtener una indemnizacin por daos y
perjuicios, es decir, una suma en dinero equivalente al provecho que
hubiera obtenido del cumplimiento efectivo. y exacto de la obligacin, a
ttulo de indemnizacin por el perjuicio sufrido.
2.10.2. Indemnizacin por Uso del Bien

Aquel que usa el bien parcial o totalmente con exclusin de los dems, debe
indemnizarles en las proporciones que les corresponda; la indemnizacin

32

OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones. Biblioteca Para Leer el
Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera Parte, Tomo 111. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, Lima, 1994

38

solo operar hasta en tanto no se designe a un administrador, en la medida


en que las atribuciones de este ltimo justamente consisten en controlar la
distribucin del uso entre los copropietarios.

Arata Sols Moiss


Consiste en el valor de uso del bien que debe ser proporcionalmente
pagado por quien usa el mismo a favor de quienes no lo usan porque no
lo necesitan o no les interesa servirse de l directamente, pero que
pueden tener el inters de hacer efectivo su derecho al aprovechamiento
del valor de uso que el bien pudiera brindarles, el cual no podra hacerse
efectivo a travs de la cesin del bien a favor de un tercero porque
justamente uno de ellos tiene la posesin y porque, como la ley para dicho
tipo de decisiones pide unanimidad, lo ms probable es que esta no se
logre por el veto que formular precisamente quien se encuentra en uso
del bien.
Dez-Picazo Luis

Aquel que de manera exclusiva ejerce la facultad de uso del bien comn
"adquiere una utilidad en virtud de un derecho legtimo que se ejercita sin
abuso",33 el artculo 975 habla acerca del costo que el copropietario que
usa exclusivamente el bien debe pagar a los dems no para abusar de su
propia facultad sino para gozar de una facultad de uso ms extensa que la
que su derecho de copropietario le confiere.
A mrito de dicha retribucin, y mientras se mantenga la situacin de uso
exclusivo, l gozar de una facultad de uso no constreida por la
simultnea concurrencia de los dems copropietarios.

33

DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial, tomo 111. Las relaciones jurdicas reales.
Editorial Civitas, Madrid, 1995

39

Revoredo, Delia

Al demandante le basta demostrar el momento a partir del cual requiri a


quien usa exclusivamente el bien para que cumpla con pagarle la
retribucin correspondiente, es decir, su voluntad de negociar con aquel el
derecho de usar el bien comn que tambin le corresponde. No tendr
ninguna relevancia el hecho de que el copropietario que usa el bien pueda
acreditar su disposicin para que los dems, igualmente, accedan al uso
del bien, porque es facultativo de estos ejercer la misma o pedir el pago
proporcional del valor de uso que ella representa

2.11. LEGITIMIDAD E INTERS PARA OBRAR

2.11.1. Legitimidad Para Obrar

Entindase por legitimidad para obrar a la potestad que tiene una persona
(sea natural o jurdica) para afirmar e invocar ser titular de un derecho
subjetivo material e imputar la obligacin a otra.34
Es decir, tener legitimidad para obrar significa tener la facultad, el poder para
afirmar, en la demanda, ser titular de un determinado derecho subjetivo
material que ser objeto del pronunciamiento de fondo. Tal facultad o poder no
se refiere al derecho en s, sino se refiere nicamente a la posibilidad de
recurrir al Poder Judicial afirmando tener derecho de algo o sobre algo e
imputando que otro (el demandado) es el indicado a satisfacer su reclamacin
o pretensin.
a) Legitimidad Activa
La legitimacin activa, corresponde aquel que tiene la titularidad dentro de
un proceso, ya que se convierte en la parte demandante de ello, es decir el
que inicia un determinado proceso.

34

REVOREDO, Delia. Legitimidad para obrar. http://www.pucp.edu.pe/delia-revoredomarsano/investigacion/

40

Zegarra Escalantehilmer
Legitimidad activa es pues, quien por afirmar la titularidad, directa o
indirecta, de un derecho subjetivo o de crdito, de un bien o inters
jurdico, deduce una pretensin y se convierte en parte demandante en
el proceso. Ya que es la aptitud de una persona para poder
ejercer la accin Judicial respecto de unos concretos derecho y/o
obligaciones.
Bermdez Alexander Rioja
La legitimacin activa, es la que se da dentro de un proceso. En
un proceso civil, es legitimado activo, por ejemplo, quien habiendo
exigido el cumplimiento de la obligacin a su deudor, no ha sido
satisfecho, y por lo tanto posee el derecho o legitimacin otorgado por
las leyes procesales para promover una demanda como actor,
requiriendo una resolucin de la autoridad jurisdiccional. En los procesos
voluntarios, como por ejemplo en una sucesin sin controversias entre
los herederos, lo que se solicita es una declaracin de la autoridad
judicial que declare el derecho invocado, siendo legitimados los
herederos, los legatarios o los acreedores de la sucesin. Siempre debe
poseerse un inters econmico o moral.35
b) Legitimidad Pasiva
La legitimidad pasiva, es aquel que va comparecer ante una determinada
demanda, es la otra parte en un proceso, en si es l demandado; ya que
debe cumplir con una obligacin o soportar las consecuencias jurdicas de
la pretensin

35

BERMDEZ RIOJA, Alexander. Procesal civil.

http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/tag/Alexander%20Rioja%20Bermudez

41

Zegarra Escalantehilmer
En materia de derecho procesal, implica la idoneidad de la parte
demandada para comparecer a la demanda; esto es, que a quien se
hubiese demandado, en realidad tenga las obligaciones y/o los derechos
que el actor (demandante) pretende que se aclaren con el juicio que
inicia con su demanda. En pocas palabras; "legitimidad pasiva" significa,
que al que le reclaman, si sea quien puede responder, por lo que le
reclaman.
Rioja Bermdez Alexander
Legitimado pasivamente lo est quien deba cumplir con una obligacin o
soportar las consecuencias jurdicas de la pretensin, por lo que le
incumbe la carga procesal de comparecer en el proceso como parte
demandada. Corresponde al actor efectuar en su escrito de demanda, a
la que incorporar la oportuna justificacin documental,

36

la afirmacin

acerca de su relacin jurdica material y la del demandado con el objeto


litigioso, y a este ltimo le incumbe la carga procesal de reconocerla o
negarla a travs de las excepciones de "falta de legitimacin activa o
pasiva", en cuyo caso se convertir en tema de prueba y de decisin la
comprobacin de la exactitud de dicha afirmacin. Lo que no puede, sin
embargo, un codemandado es alegar la excepcin de falta de
legitimacin pasiva con respecto a alguno o los dems demandados.
3.1.1

Inters Para Obrar

El inters para obrar est determinado por el inters para accionar o la


necesidad de recurrir al rgano jurisdiccional para establecer una relacin
jurdica con la persona a demandar, y se tiene inters cuando se busca el
reconocimiento o la declaracin de un derecho, as como la solucin del
conflicto o la incertidumbre jurdica que surge.

36

Bermdez Alexander Rioja. Procesal civil.


http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/tag/Alexander%20Rioja%20Bermudez

42

Monroy Glvez

Sobre el tema nos precisa que "hay inters para obrar cuando una persona
a agotado todos los medios para satisfacer su pretensin material y no
tiene otra alternativa que recurrir al rgano jurisdiccional. Esta necesidad
inmediata, actual, irremplazable de tutela jurdica es el inters para obrar".37

4. TEMA PROCESAL
3.10. CONCILIACIN

Es un medio alternativo de resolucin de Conflictos, o arreglo de diferencias entre


dos o ms personas, gracias a la participacin activa de un tercero, que en este caso
es el conciliador, quien mediante una frmula conciliatoria propicia la conciliacin.

Es una forma de solucionar un problema entre dos o ms partes imparcialesconciliador

conciliadores,

quienes

asisten

personas, organizaciones y

comunidades en conflicto a trabajar hacia el logro de una variedad de objetivos. Por


tanto, las partes realizan todos los esfuerzos con la asistencia del tercero para:38

a)

Lograr su propia solucin.

b) Mejorar la comunicacin entendimiento y empata.


c)

Mejorar sus relaciones.

d) Minimizar evitar y mejorar la participacin del sistema judicial.


e)

Trabajar conjuntamente hacia el logro de un entendimiento mismo para


resolver un problema o conflicto.

f)

Resolver conflictos subyacentes.

37

Monroy Glvez, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I. Editorial Temis. Lima. 1998

38

BUSTAMANTE, Reynaldo, Derechos Fundamentales y proceso Justo. Ara Editores, Lima,2001, p. 208

43

Vargas-Machuca Roxana Jimnez

En un proceso judicial la solucin del caso radica en la decisin del Juez, quien
habiendo investigado y luego estudiado los hechos, llega a ciertas convicciones
respecto de ellos y sus circunstancias; posteriormente, los analizar dentro del
ordenamiento jurdico y arribar a conclusiones jurdicas, las que articular en una
decisin final, considerando diversos factores, como los principios en juego, las
consecuencias sociales y econmicas del fallo (el impacto del fallo en la sociedad),
entre otros aspectos. Esta solucin de la controversia es hetero-compositiva, es
decir, se encuentra fuera de la decisin de las partes.

En nuestro ordenamiento jurdico la conciliacin adems de ser un medio de


descongestin del rgano jurisdiccional, tambin es una forma de pacificacin social
debido a que a travs de este mecanismo se busca una solucin satisfactoria para las
partes en conflicto.

Es bien sabido que despus de la modificatoria del artculo 468 del cdigo procesal
civil por el Decreto Legislativo N 1070 publicado el 28 de junio del 2008, la
conciliacin en materia civil ya no se da dentro del proceso como anteriormente se
vena aplicando, ahora se exige que previo a este se de una conciliacin extrajudicial
cual tiene como finalidad solucionar los conflictos sin acudir a un proceso judicial.

3.11. APELACIN

El recurso de apelacin es un medio de impugnacin a travs del cual se busca


que un tribunal superior enmiende conforme a Derecho la resolucin del inferior.
Dentro

del orden

jurisdiccional existen

diferentes instancias ordenadas

de

forma jerrquica. Esto significa que la decisin de un rgano jurisdiccional puede ser
revisada por uno superior. Cuando un juez o tribunal emite una resolucin judicial, es
posible que alguna de las partes implicadas no est de acuerdo con la decisin. En
este caso, habitualmente, la parte puede hacer uso de la apelacin, a travs de la

44

cual se recurre a un rgano jurisdiccional superior para que revise el auto judicial o
la sentencia y, si estima que tiene defectos, la corrija en consecuencia.39
Rafael Gallinal
Palabra que viene de la latina appellatio , llamamiento o reclamacin , es un
recurso ordinario que entabla el que se cree perjudicado o agraviado por una
resolucin de un juez o un tribunal, para ante el superior, con el fin de que se
revoque o reforme
Hinostroza Mnguez

La apelacin es aquel recurso ordinario y vertical o de alzada formulado por quien


se considera agravia con una resolucin judicial (auto o sentencia) que adolece de
vicio o error, y encaminando a lograr que el rgano jurisdiccional superior en grado
al que emiti la reviste y proceda a anularla o revocarla, ya sea total o
parcialmente, dictando otro en su lugar u ordenando al juez a quo que expida una
resolucin de acuerdo a los considerandos de la decisin emanada del rgano
revisor.
Ledesma Narvez, Marianella

El recurso de apelacin es un medio de impugnacin, a travs del cual se pide que


se revoque una providencia de una autoridad judicial, este recurso a diferencia de
la reposicin no lo resuelve el mismo funcionario que emiti la decisin, sino su
superior jerrquico, es decir, que si la providencia es de un juez civil del circuito,
decidir el recurso la sala civil del tribunal superior.40

39

MONROY Juan. 'Los principios procesales en el Cdigo Procesal Civil de 1992', en: La formacin del

proceso civil peruano: escritos reunidos, Comunidad, Lima, 2003, p. 266.

40

LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Gaceta Jurdica. Lima. 2008.

45

3.11.1. Procedencia de la Apelacin


El art. 39 de la ley 14,237, reformando el art. 226 del cdigo establece: "El
recurso de apelacin slo procede contra las sentencias definitivas, las
interlocutorias que causen gravamen irreparable o decidan artculo y en los
casos expresamente determinados por la ley"
El recurso procedente contra las sentencias definitivas, entendindose por
tales las que ponen fin al litigio, ya sea en juicio ordinario o especial, con
las limitaciones que en este segundo caso establece el cdigo en los ttulos
respectivos. Para la admisin del recurso basta que el apelante se
considere agraviado, sin que tenga que justificarlo, y de ah la prohibicin
de fundar el recurso cuando se interpone.
Procede tambin el recurso contra las sentencias interlocutorias que
deciden algn artculo. Sern apelables las resoluciones que recaigan en
las excepciones, rebeldas, negligencias, levantamiento de embargo y
todas aquellas que resuelvan una cuestin debatida entre partes. Bastar
para la admisin del recurso que el recurrente se considere agraviado por
la resolucin.
Son apelables los autos que, aun cuando no resuelvan una incidencia,
causen gravamen irreparable para la definitiva. No bastar que el apelante
se considere agraviado, sino que exista realmente un agravio y que este
sea irreparable, es decir, que no pueda repararse en la sentencia definitiva;
pero esa calificacin no puede hacerla el recurrente, desde que no le est
permitido fundar el recurso, sino el juez, y, en caso de negarlo, puede
interponerse el recurso de queja. Cuando hubiere duda sobre su
procedencia debe de concederse el recurso.41

41

MONROY Juan. 'Los principios procesales en el Cdigo Procesal Civil de 1992', en: La formacin del

proceso civil peruano: escritos reunidos, Comunidad, Lima, 2003, p. 266.

46

3.12. EXCEPCIONES

3.12.1. Excepcin de Prescripcin Extintiva

La prescripcin extintiva es una institucin jurdica sustentada en el


transcurso del tiempo, mediante la cual se extingue la accin pero no el derecho
es decir se extingue la accin ligada a un derecho subjetivo de contenido
patrimonial por la inactividad del (acreedor- peticionante) y por el tiempo que
seala la ley.
Monroy Glvez
Precisa que ... el fundamento jurdico de la prescripcin extintiva es la
sancin al titular de un derecho material, por no haberlo reclamado
judicialmente en el plazo que la ley dispone especficamente para tal
derecho, por lo expuesto, nos parece que la prescripcin extintiva no ataca
el derecho de accin genrico y; en estricto tampoco el derecho material,
sino a la pretensin procesal respecto de ese derecho material 42
Monroy Glvez define la excepcin de prescripcin extintiva como ... un
medio de defensa destinado a extinguir el ejercicio especfico del derecho
de accin respecto de una pretensin procesal determinada, por haber sido
interpuesto fuera del plazo previsto por la norma positiva para dicha
pretensin. La prescripcin extintiva no puede ser declara de oficio por el
Juez, no puede en consecuencia fundar el fallo en la prescripcin, si es que
no ha sido invocada.
Carrin Lugo
Precisa que ... si el demandado no deduce la excepcin de prescripcin
extintiva, aun cuando la demanda se haya interpuesto despus de
transcurrido el plazo sealado por la ley, el Juez puede declarar fundada la
demanda y ordenar el cumplimiento de la pretensin.... El mismo autor
concluye que si en un proceso civil cualquiera, el demandado advierte que
42

RUBIO CORREA, Marcial. El sistema Jurdico (introduccin al Derecho), 7 ed, Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1996. p. 215

47

la demanda ha sido interpuesta despus de transcurrido el plazo de


prescripcin previsto por la ley, sin que se haya producido su interrupcin o
su suspensin, el emplazado perfectamente puede deducir dicho medio de
defensa
En resumen, la excepcin de prescripcin extintiva procede cuando se
pretende repeler una pretensin por el transcurso del tiempo, es decir que
el autor conserva su derecho como una obligacin natural, pero que por el
tiempo transcurrido no puede interponer su accin.
a) Requisitos

La existencia de un derecho que poda ejercitarse

La falta de ejercicio o la inercia de parte del titular

El transcurso del tiempo sealado por la ley, y que vara segn


diversos casos

b) Efectos

Si se declara infundada sta excepcin, se declarar saneado el


proceso, es decir la existencia de una relacin jurdica procesal vlida.

Si se declara fundada esta misma excepcin, una vez consentido y/o


ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de excepciones se agregar
al principal, producindose como efecto la nulidad de lo actuado y la
conclusin del proceso, sin declaracin sobre el fondo.43

Si ha transcurrido el plazo de la prescripcin extintiva y se interpone


demanda, el demandado puede deducir la excepcin de prescripcin
extintiva, conforme al artculo 12 del artculo 446 del Cdigo Procesal
Civil. Tambin en la prescripcin rige el principio de legalidad de los

43

LIBMAN, Enrico Tullio. Manual de derecho procesal civil. Ejea. Buenos Aires. 1980. p. 116.

48

plazos, es decir, que los plazos deben estar fijados por ley, segn el
artculo 2000 del Cdigo Civil.

La prescripcin extintiva no puede ser aplicada de oficio por el Juez,


segn lo dispone el artculo 1992 del Cdigo Civil, por lo que solamente
el Juez la tomar en cuenta cuando ha sido deducida como excepcin.

3.12.2. Excepcin de Representacin Defectuosa del Demandado

La excepcin de representacin defectuosa demandando se opone al


demandado que acta en representacin de otra persona natural o jurdica,
cuando el poder con que acta no es suficiente y vlido, es decir que adolece
de defecto, y se opone con la finalidad que se subsanen los defectos dentro del
plazo que se seala en el auto resolutorio.

44

Procede esta excepcin cuando quien se presenta en el proceso como


representante del demandante o del demandado no ha acreditado su calidad de
representante, o el documento que ha presentado para acreditarlo no es
suficiente, por lo tanto sta excepcin est dirigida a cuestionar el poder y no la
persona del representante de del demandado, siendo una excepcin dilatoria.
Monroy Glvez

Esta excepcin tiene que ver en alguna forma con uno de los presupuestos
procesales, es decir, con la capacidad para intervenir en el proceso. Esta
excepcin se relaciona con la llamada representacin voluntaria, esto es, con
aquella representacin que se genera en la voluntad del otorgante de la
representacin y que se cristaliza mediante el Poder. Se entiende que quien
confiere poder tiene indudablemente capacidad procesal, adems de tener
capacidad de ejercicio en el mbito civil.

44

MONROY Juan. 'Los principios procesales en el Cdigo Procesal Civil de 1992', en: La

formacin del proceso civil peruano: escritos reunidos, Comunidad, Lima, 2003, p. 266.

49

Para intervenir vlidamente en el proceso en representacin de alguna de las


partes en el litigio, esa persona debe estar premunida de un Poder suficiente
que le faculte para intervenir en el proceso. Un proceso que se siguiera por
una persona que se atribuye la representacin de otra sin contar con Poder
perfecto y suficiente, o se siguiera contra otra persona a quien se le atribuye
la representacin de otra, que pueda ser persona natural o jurdica, sin que
esa persona contra quien se dirige la demanda realmente cuente con Poder
perfecto y suficiente para presentar vlidamente a la otra persona, no tendr
la eficacia que se requiere para su validez jurdica.
El Cdigo seala que se requiere el otorgamiento de facultades especiales
para demandar, reconvenir, confesar demandas y reconvenciones (Art. 75
CPC); el Poder para litigar se puede otorgar por escritura pblica o por acta
ante el Juez del proceso salvo, disposicin legal diferente; para su eficacia
procesal el Poder no requiere estar inscrito en los Registros Pblicos (Art. 72
CPC). Esta excepcin se relaciona tambin con la representacin legal, esto
es, con la representacin impuesta por la Ley.45
Si por alguna razn no se presentara el documento que acredite la
representacin, por interpretacin extensiva, sera viable la excepcin en
estudio contra la parte contra quien se deduce. Para que la relacin jurdicoprocesal sea vlida, quien interviene en representacin de otra, debe
ostentar Poder perfecto y suficiente o el documento que contenga la
representacin invocada, segn el caso.
3.13. CURADOR PROCESAL

El curador procesal es un abogado nombrado por el juez que interviene en el


proceso, cuando no es posible emplazar vlidamente al demandado, por ser su
domicilio o residencia ignorados. Esta designacin no confiere facultades especiales
que le permitan conciliar, por lo que el juez debe abstenerse de propiciar la
conciliacin en la audiencia de ley, La finalidad esencial de la curadura procesal es
cautelar los intereses del justiciable ausente, debiendo el curador cumplir con los
45

QUISBERT, Ermo, Apuntes De Derecho Procesal Civil Boliviano, Sucre, Bolivia: USFX, 2010,
ermoquisbert.tripod.com/pdfs/dpc.pd - obtenido de: www//jorgemachicado.blogspot.com/2009/11/
dpc12.html#_Toc246767319

50

deberes del abogado patrocinaste establecidos en el artculo 280 del Texto nico
Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, circunscrito a desempear la
defensa de manera diligente. Habiendo cumplido el demandante con solicitar el
nombramiento

de

curador

procesal,

correspondaaljuezdelacausadesignarcuradorprocesalafindequeintervengaenelproces
oporla parte fallecida, dado que no era posible emplazar vlidamente al demandado,
cuyos herederos ya han sido notificados por edicto.

El Cdigo Procesal Civil regula la institucin de la curadora procesal. seala que el


curador procesal es aquella persona designada por el Juez para comparecer en un
proceso en lugar de la parte o de su representante legal por no tener stos capacidad
procesal o no poder hacerla efectiva. El nombramiento necesariamente recaer en un
abogado. Vemos que la institucin de la curadura procesal tiene por objeto evitar que
determinados justiciables queden en estado de indefensin, garantizndoles el
fundamental derecho al debido proceso. Prueba de ello es que uno de los pocos
casos en que procede la consulta contra las resoluciones de primera instancia que no
son apeladas es el de la decisin final recada en el proceso donde la parte
perdedora estuvo representada por un curador procesal. 46
El curador procesal es un rgano de auxilio judicial y como tal tiene deberes y
responsabilidades.

Los curadores procesales perciben honorarios que constituyen

parte de las costas, segn el artculo 410 del C.P.C. Si el curador procesal es
designado desde el emplazamiento con la demanda, podra formular cuestiones
probatorias, deducir excepciones y contestar la demanda. La pretensin demandada
hasta podra haber prescrito y nada asegura que el Curador procesal deduzca la
excepcin de prescripcin y que el Juez no puede invocar de oficio por prohibicin
expresa de la norma. Por otro lado, el curador procesal tiene la limitacin de no
contar con documentos que ofrecer como medios probatorios, por no tener contacto
alguno con su representado. No obstante esa limitacin,

si es diligente

puede ofrecer pruebas que favorezcan al representado.

46

BUSTAMANTE, Reynaldo, Derechos Fundamentales y proceso justo. Ara Editores, Lima, 2001, p. 208

51

Si el curador es nombrado con posterioridad a la contestacin de la demanda, deber


asumir la representacin del curado en el estado que se encuentre el proceso.
Consideramos que no le hace bien a la transparencia del proceso que la parte
demandante pague los honorarios del curador procesal. En este contexto, el curador
procesal se ve en el trance de cumplir con su deber de defender a su representado y
a la vez no perjudicar la defensa de quien paga sus honorarios.
Ledesma Narvez, Marianella

Si el curador procesal es designado desde el emplazamiento con la demanda,


podra formular cuestiones probatorias, deducir excepciones y contestar la
demanda. La pretensin demandada hasta podra haber prescrito y nada asegura
que el curador procesal deduzca la excepcin de prescripcin y que el juez no
puede invocar de oficio por prohibicin expresa de la norma. Por otro lado, el
curador procesal tiene la limitacin de no contar con documentos que ofrecer como
medios probatorios, por no tener contacto alguno con su representado. No
obstante esa limitacin, si es diligente puede ofrecer pruebas que favorezcan al
representado. 47

Si el curador es nombrado con posterioridad a la contestacin de la demanda,


deber asumir la representacin del curado en el estado que se encuentre el
proceso. Como anota Ledesma Narvez el curador procesal tiene el deber de
intervenir en todos los actos que ocurran durante el desarrollo del proceso
cesando su representacin solo frente a la comparecencia del demandado.

3.14. ACUMULACIN DE PRETENSIONES

La acumulacin es el acto o actos procesales mediante los cuales se renen


dos o ms pretensiones, con el fin de que sean resueltas por el juez en el mismo
proceso. Permite reunir en un solo acto procesal varias pretensiones y a varias
personas cuyos reclamos estn vinculados entre s. La acumulacin puede ser:

47

LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Gaceta Jurdica. Lima. 2008

52

Objetiva: Cuando la demanda contiene varias pretensiones Subjetiva: Cuando hay


ms de dos personas involucradas en el proceso, sea como demandantes o
demandados

Ledesma Narvez, Marianella


La norma regula el llamado proceso acumulativo o por acumulacin que se define
como aquel que sirve para la satisfaccin de dos o ms pretensiones; por citar, en
un proceso se puede reunir los siguientes petitorios: resolucin de contrato,
devolucin de bien y entrega de frutos, a fin de que en una sentencia se defina la
pretensin. La acumulacin no es un concepto estrictamente procesal sino
procedimental.
Hay razones que justifican la acumulacin como la reduccin de tiempo, esfuerzo y
dinero, que de otro modo daran lugar a diferentes procesos. Por otro lado, la
necesidad de evitar la posibilidad de pronunciamientos contradictorios a que puede
conducir la sustentacin de pretensiones conexas en procesos distintos tambin la
justifica.
Rioja Bermdez Alexander
Podemos definir la acumulacin como una institucin procesal que se presenta
cuando hay ms de una pretensin o ms de dos personas (como demandantes o
como demandados) en un proceso.48 Tanto la acumulacin objetiva como la
subjetiva, por la oportunidad en el tiempo en que se proponen las pretensiones
procesales y por la oportunidad en el tiempo en que las personas se incorporan al
proceso, respectivamente, se subclasifican en: a) acumulacin objetiva originaria y
acumulacin objetiva sucesiva; y b) acumulacin subjetiva originaria y acumulacin
subjetiva sucesiva. Esta institucin, como el litisconsorcio y la intervencin de
terceros, ha sido regulada para hacer efectivo el principio de economa procesal y
evitar la expedicin de fallos contradictorios.

48

BERMDEZ RIOJA, Alexander. Procesal civil.

http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/tag/Alexander%20Rioja%20Bermudez

53

Quezada Martnez Teresa

Las modalidades de la acumulacin, en atencin a la oportunidad de su aparicin,


pueden ser originarias y sucesivas. Si las pretensiones se proponen conjuntamente
desde el comienzo del proceso (generalmente en la demanda) son originarias, pero
si durante el transcurso del proceso, a la pretensin originaria se agregan o
incorporan otra u otras, estaremos ante pretensiones sucesivas o sobrevenidas.

La originaria con la interposicin de la demanda y sucesiva, luego de sta. Hay otros


criterios rectores para definir la oportunidad de la acumulacin, como la del
emplazamiento, sin embargo, nuestro Cdigo no asume dicha posicin, pues, si
leemos el inciso 1 del artculo 88 del CPC dice "la acumulacin objetiva sucesiva se
presenta cuando el demandante ampla su demanda agregando una o ms
pretensiones, esto significa que a pesar de que no hubiere ocurrido emplazamiento,
si el actor incorpora una nueva pretensin ampliando su demanda esa acumulacin
es catalogada como sobrevenida o sucesiva, por realizarse luego de la interposicin
de la demanda.49

49

Revoredo, Delia. Derecho Procesal Civil http://www.pucp.edu.pe/delia-revoredomarsano/investigacion/

54

4. ANLISIS DE RESOLUCIONES

4.1. ANLISIS DE LA DEMANDA

En el presente proceso civil versa sobre Peticin de Herencia, divisin y particin


y pago de una indemnizacin seguido

por la demandante Yolanda ROJAS

RAMREZ DE MNDEZ contra los demandados Mauro Ral CCERES RAMREZ y


Rebeca Manuela GARCA LPEZ. La demandante cuyo petitorio se resume en que
la demanda sobre PETICIN DE HERENCIA sobre la masa hereditaria de mi difunta
madre Lorenza RAMREZ JARAMILLO, masa hereditaria

constituida del bien

inmueble ubicada en Av. Luzuriaga N 1224 DEMANDO LA DIVISIN Y PARTICIN


DEL BIEN INMUEBLE ubicado en la Av. Luzuriaga, demanda una indemnizacin por
el uso del bien.
Refiere la demandante que junto con sus hermanos ya fallecidos Severo ROJAS
RAMREZ y Mauro Ral RAMREZ JARAMILLO son hijos reconocidos de su difunta
madre Lorenza RAMREZ JARAMILLO, habindose declarado como nica y
universal heredera de su madre en tanto que Severo ROJAS RAMREZ, no pudo
acreditar su entroncamiento con la causante, y Mauro Ral CCERES RAMREZ
fallecido el veinte de agosto de mil novecientos ochenta y nueve no fue considerado
en la herencia al no haber dejado descendiente.
Manifiesta que luego del fallecimiento de su madre conjuntamente con sus hermanos
acordaron solicitar ante la Municipalidad de Huaraz la adjudicacin del terreno con lo
cual no habiendo iniciado los trmites de la sucesin intestada decidieron a fin de
agilizar los trmites la adjudicacin y regularizacin del bien

suscribieron un

documento denominado cesin de derechos y acciones documento que la recurrente


y su extinto hermano Severo ROJAS RAMREZ cedieron a favor del instinto hermano
Mauro Ral CCERES RAMREZ le cedieron sus derechos y acciones con la nica
finalidad de la cesin fue para llevar adelante y facilitar los trmites de la
adjudicacinante la Municipalidad de Huaraz del inmueble luego de haber obtenido la
adjudicacin mi hermano mauro contrajo matrimonio con la demandada y al fallecer
su cnyuge se hace declarar como heredera suprstite. Transfiriendo por sucesin
intestada los derechos que correspondan a su hermano respecto del inmueble
materia del reclamo.

55

De la demanda se puede analizar que se cumple con los requisitos de forma,


admisibilidad y procedencia previstos en los art 130, 124 y 425 del CDIGO
PROCESAL CIVIL, que de los autos se infiere que existen motivos atendibles que
hacen viable la tutela jurisdiccional efectiva en favor de los justiciables recurrentes
conforme a los establecido en Artculo I del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil,
que en la postulacin al proceso en virtud del inc. 1 del artculo 475 del acotado se
colige que el juzgado resulta competente para conocer la pretensin incoada, en
tanto que la pretensin incoada no tiene no tiene una va procedimental y no est
atribuida por la ley a otros rganos jurisdiccionales.
Acotamos que no estamos de acuerdo con la pretensin de PETICIN DE
HERENCIA puesto que se le ha declarado como heredera universal a demandante
Yolanda ROJAS RAMREZ DE MNDEZ en tanto que Severo ROJAS RAMREZ,
no pudo acreditar su entroncamiento con la causante, y Mauro Ral CCERES
RAMREZ fallecido el veinte de agosto de mil novecientos ochenta y nueve no fue
considerado en la herencia al no haber dejado descendiente. En conformidad con el
art 664 del cdigo civil el derecho de peticin de herencia corresponde al heredero
que no posee los bienes que considera que le pertenecen y se dirige contra quien los
posea en todo o parte a titulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con l en el
presente caso, el esposo de la demandada el srMauro Ral CCERES RAMREZ
no es heredero de la fallecida Lorenza RAMREZ JARAMILLO , motivo por el que la
posicin que ejerci ya la fecha ejerce la recurrente es a ttulo de propietaria y no a
titulo sucesorio lo que se corrobora con la primera inscripcin de dominio del
inmueble sobre el que tiene pretensiones el demandante en la que figura que el
demandado adquiri el inmueble a ttulo de propietario y no a ttulo de sucesor de su
fallecida madre. Porque de acuerdo a la partida 02002971 el inmueble nunca
perteneci a la fallecida Lorenza RAMREZ JARAMILLO. Y no se puede constituir
como parte de la masa hereditaria.
4.2. ANLISIS DEL AUTO ADMISORIO

Dado cuenta que la demanda que presenta YOLANDA ROJAS DE MNDEZ: De


la demanda se puede analizar que se cumple con los requisitos de forma,
admisibilidad y procedencia previstos en los art 130, 124 y 425 del CDIGO
PROCESAL CIVIL, que el tenor del escrito postulatorio y de sus anexos fluye el

56

inters y legitimidad para obrar de la parte accionante y que de los autos se infiere
que existen motivos atendibles que hacen viable la tutela jurisdiccional efectiva en
favor de los justiciables recurrentes conforme a los establecido en Artculo I del ttulo
preliminar del Cdigo Procesal Civil, que en la postulacin al proceso en virtud del
inc. 1 del artculo 475 del acotado se colige que el juzgado resulta competente para
conocer la pretensin incoada, en tanto que la pretensin incoada no tiene no tiene
una va procedimental y no est atribuida por la ley a otros rganos jurisdiccionales.
Estamos de acuerdo con el auto admisorio porque cumple con todos los requisitos.
4.3. ANLISIS DE CONTESTACIN DE LA DEMANDA

La contestacin de la demanda al expediente N 01074-2010; es interpuesta ante


el segundo juzgado mixto de Huaraz; por la seora Rebeca Manuela Garca Lpez
Viuda de Cceres en el proceso seguido por Yolanda Rojas Ramrez de Mndez
sobre peticin de herencia y divisin y particin.
La demandada contesta la demanda negndola y contradicindola en todos sus
extremos por sustentarse en fundamentos de hechos falsos y de derecho inaplicables
y solicita que se declare infundada o improcedente.
Adems niega que la fallecida Lorenza Ramrez Jaramillo haya adquirido el lote de
terreno conformado por los lotes 07 y 08 de la manzana C-26, del barrio de Beln,
debido a que existe una constancia de adjudicacin en la cual se estableca que
dicha constancia era el nico documento vlido para obtener el ttulo definitivo de
propiedad; por ende la fallecida no era propietaria del inmueble sino simplemente su
poseedora y que poda adquirir en el futuro la propiedad si pagaba el precio
correspondiente, y tambin el titulo se encontraba a nombre de ORDEZA; y la
fallecida en ningn momento celebro un contrato de compraventa con ORDEZA, por
lo que el inmueble sobre el que tiene pretensiones la demandante nunca ingreso al
dominio de su madre.
La demandada seala que a se esposo Mauro Ral Cceres Ramrez se le haba
adjudicado un lote en Pedregal Alto pero renuncio a ello con la finalidad de que se le
adjudique el lote de terreno conformado por los lotes 07 y 08 de la manzana C-26, del
barrio de Beln, despus del fallecimiento de su madre; es por ello que los hermanos

57

Severo Rojas Ramrez y Yolanda Rojas Ramrez le cedieron todos sus derechos a
su fallecido esposo Mauro Ral Cceres Ramrez, y no fue por agilizar el trmite sino
porque su intencin era que su esposo fuera el nico propietario del inmueble que se
le haba adjudicado a su madre.
La demandante ni su hermano Severo Rojas Ramrez pagaron el precio por la
compraventa celebrada a favor del fallecido esposo de la demandada este efectu
toda la gestin y pagos para la adquisicin de bien no para su hermano sino para l.
El fallecido Mauro Ral Cceres Ramrez, suscribi el contrato de compraventa con
ORDENA en marzo de 1984 y conforme consta de la inscripcin de la propiedad a su
favor, esta se efectu en noviembre de 1984. Este adquiri la propiedad del predio en
1984, hipoteco el inmueble era para edificar sobre l, y recin falleci en 1999.
La demandante, quien en los 15 aos en los que Mauro Ral Cceres Ramrez fue
propietario del inmueble jams le hizo reclamo alguno, y esto porque evidentemente
lo reconoca como el nico propietario del inmueble. La intencin de los hermanos del
fallecido era que el nico propietario del inmueble sobre el que ahora tienen
pretensiones la demandante, fuera Mauro Ral Cceres Ramrez; ya que este
adquiri el inmueble a ttulo de propietario y no a ttulo de sucesor de su fallecida
madre.
Por todo lo expuesto no es cierto que la demandante tenga derecho a solicitar la
divisan y particin del inmueble nunca perteneci a la fallecida Lorenza Ramrez
Jaramillo, por lo que el indicado inmueble nunca fue parte de la masa hereditaria.
Del anlisis de la contestacin de la demanda se puede concluir que los requisitos de
una contestacin de una demanda; estn de acuerdo al artculo 442 del cdigo
procesal civil, ya que la demandante se ha referido a cada uno de los hechos
expuestos en la demanda

y ha negado los hechos que la demandante seala.

Adems ha expuesto los hechos en que funda su defensa en forma precisa,


ordenada y clara; asimismo ha ofrecido medios probatorios en los cuales funda sus
hechos expuestos. Asimismo no se da la reconvencin establecida en el artculo 445
del cdigo procesal civil por parte de Rebeca Manuela Garca Lpez viuda de
Cceres; quien pudo realizar una contrademanda en la misma contestacin de
demanda.

58

En cuanto a los fundamentos de hecho la contestacin es correcta debido a que la


demandante seala los puntos especficos de la demanda; ante los cuales no est de
acuerdo y ante ello seala sus fundamentos vlidos para contradecirla.
Tambin sus fundamentos jurdicos estn relacionados correctamente a los hechos
que menciona la demandada en su contestacin de demanda debido a que hace
mencin a los artculos de la constitucin poltica del estado referido a la propiedad;
esto es esencial mencionara a la carta magna que rige a nuestro pas, ya que prima
la constitucin sobre las otras leyes, de acuerdo a la jerarqua de normas que se
conocen
Por supuesto se menciona a artculos del cdigo civil, entre ellos el principal que es
sobre peticin de herencia; el cual motivo de la demanda interpuesta; ante ello
seala la demandante que no es pertinente para el presente petitorio objeto de la
demanda; la demandante pide que se declare infundado o improcedente la demanda,
lo ms correcto desde nuestro punto de vista seria que se declara improcedente de
acuerdo al artculo 427 del cdigo procesal civil; donde se sealan las causales para
que un demanda sea declarada improcedente y se sealan principios especficos a
tener en cuenta en este asunto, que son relevantes en asuntos jurdicos como el cual
se est tratando y por supuesto tambin se sealan artculos del cdigo procesal civil;
por todo ello sus fundamentos jurdicos estn precisos y de van de acorde con lo en
asunto que se est tratando.
Sus medios probatorios van de acuerdo a los fundamentos de hecho que ha sealado
la demanda, son los esenciales y especficos sin entrar en presentar pruebas
impertinentes que no aportaran al proceso en cuestin.
4.4. SANEAMIENTO PROCESAL

Que luego de haberse contestado la demanda en el plazo establecido por ley y no


habindose interpuesto excepciones ni defensas previas, la demandada solicita se
declare saneado el proceso para que se corra traslado a la demanda.

El Juzgador luego de revisar la cuestin procesal y verificando si se han cumplido con


los presupuestos procesales, los requisitos de la demanda, las condiciones de la
accin y habindose cumplido con las publicaciones en los diarios de mayor

59

circulacin nacional y regional y apersonndose al proceso Rebeca Manuela Garca


Lpez (cnyuge) en calidad de sucesora del fallecido Mauro Ral Cceres Ramrez,
dejando sin efecto el nombramiento de un curador, declara Saneado el proceso,
advirtiendo la existencia de una relacin jurdica procesal vlida entre YOLANDA
ROJAS

RAMREZ

(demandante)

REBECA

MANUELA

GARCA

LPEZ

(demandada) y de acuerdo a la va procedimental se seala fecha y hora para la


realizacin de la Audiencia de Conciliacin y Fijacin de puntos controvertidos con
citacin a las partes.

4.5. CONCILIACIN

En el proceso de peticin de herencia en anlisis, la conciliacin se propici


dentro del proceso debido a que en ese entonces an no se daba la modificatoria del
artculo 468 C.P.C, cual daba oportunidad a la conciliacin dentro del proceso.

Artculo 468.- Modificado. D. Leg. 1070, 28/06/08.Oportunidad de la audiencia


conciliatoria.- Expedido el auto que declara saneado el proceso y subsanado los
defectos advertidos, el juez fija da y hora para la realizacin de la audiencia
conciliatoria

Pues teniendo en cuanta el citado artculo, siendo las doce con cinco minutos del
medioda del da diecisiete de julio del ao dos mil se dio apertura a la audiencia
de conciliacin con presencia tanto de la parte demandante YOLANDA ROJAS
RAMREZ VIUDA DE MNDEZ con presencia de su abogado defensor Demetrio
Moiss Ordeano Vargasy

la parte demandada REBECA MANUELA GARCA

LPEZ, con presencia de su abogado defensor Abraham Vlchez Ferreira.


Una vez instalada la audienciala parte demandada expreso que desde un principio
el terreno en Litis fue comprado por su esposo, ya que la adjudicacin a la madre
de su fenecido esposo fue anulado en una sesin de consejo, por lo que no habra
ninguna herencia, ya que no hay ttulo sino una simple adjudicacin, la parte
demandante por su parte indicaba que en efecto, la propiedad perteneca a la
madre de la demandante y que mencionada titularidad fue reconocida por la
misma demandada en un proceso judicial anterior.

60

Al no existir entendimiento

entre las partes se declar FRUSTRADA LA

CONCILIACIN y se proseguido con la fijacin de puntos controvertidos conforme


a ley.
Como en todo proceso judicial, el mecanismo mediante el cual se busca que las
partes lleguen a un acuerdo es la conciliacin. Si las partes llegan a conciliar se da
por concluido el proceso, pero en caso contrario se sigue con el proceso pasando a
la fijacin de puntos controvertidos. En el presente caso

se busc propiciar la

conciliacin dentro del proceso, en el cual el juez despus de presentar la formula


conciliatoria prosigui a escuchar a las partes quienes no llegaron a un acuerdo y
ante ello el juez declaro por frustrada la misma y prosigui con la fijacin de puntos
controvertidos tal como seala la ley .
4.6. FIJACIN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS

Frustrada la conciliacin el juez prosigui de acuerdo a ley y fijo los siguientes puntos
controvertidos.

1) Establecer, si la demandante YOLANDA ROJAS RAMIREZ VIUDA DE


MENDEZ, tiene la condicin de heredera de la quien en vida fuera LORENZA
RAMREZ JARAMILLO y quienesseran los herederos de esta.

2) Determinar si la causante LORENZA JARAMILLO RAMREZ ha dejado al


momento de fallecer y a aperturarse la sucesin de esta, bienes que
constituyan la masa hereditaria, entre estos determinar si es que el inmueble
ubicado en la avenida LuzuriagaN 1224 de esta ciudad, es parte o no de
dicha masa hereditaria.

3) Determinar si como consecuencia de haberse establecido el supuesto


anterior, esto es que el inmueble citado, pertenece ala masa hereditaria de la
causante, debe o no procederse ala divisin y particin de dicho inmueble; y
de ser el caso entre quienes se efectuara dicha particin.

4) Determinar si se presenta el supuesto normativo previsto en el artculo 975


del cdigo civil, a efecto a que se debe exigir a la demandad el pago de una

61

indemnizacin por el supuesto uso del inmueble. Siempre en cuando que el


bien pertenezca a la sucesin de la causante, y de ser el caso a cunto
ascendera dicha indemnizacin.

En cuanto a los puntos controvertidos son pertinentes todos ellos, debido a que con el
primero se va establecer o no a YOLANDA ROJAS RAMIREZ, como heredera,
debido a que es viuda de CACERES RAMIREZ MAURO RAUL, hijo de LORENZA
JARAMILLO RAMREZ, la causante, si se estableciera as la demandada tendr
participacin en la reparticin de bienes de la causante.
Con el segundo punto controvertido se buscara determinar si existen o no bines
objeto de divisin y particin, es decir si la causante dejo bienes que pertenezcan a la
masa hereditaria y si el bien objeto de Litis pertenece a dicha masa hereditaria, ya
que como sabemos necesariamente tiene que existir bienes para que se d la
sucesin intestada, en caso contrario la misma no proseguira. Tambin es
importante determinar si el bien en Litis es parte de la masa hereditaria ya que en
caso contrario el bien no ser objeto de particin entre los herederos de la causante.
Por ltimo se busca establecer si se da la figura de 975cual seala que debe haber
una indemnizacin por uso, si el copropietario usa el bien parcial o totalmente con
exclusin de los dems. Esta indemnizacin se debe efectuar en las proporciones
que les corresponden a cada copropietario. Con este punto controvertido en efecto se
va buscar determinar si procede o no la indemnizacin que la demandante ha
propuesto en su demanda.
4.11. ANLISIS DE AUDIENCIA DE PRUEBAS

4.11.1. Por Parte de la Demandante Se actan:


El expediente judicial de sucesin intestada
El expediente administrativo de adjudicacin
La constancia de adjudicacin N| 0333 otorgado por ORDEZA
El documento de cesin de derechos y acciones
El contrato de compraventa N| 002-84
La partida registral N 00093
El expediente judicial archivado sobre nulidad de acto jurdico

62

4.11.2. Por Parte de la Demandada se Actan

El expediente administrativo en el que se emiti la Constancia de


adjudicacin N 577-80 el contrato de compra venta N0002-84 corriente de
fojas veinticinco a veintisis.

Copias simples de los actuados en el expediente administrativo en que se


emiti el contrato de compra venta N0002-84.

Copias simples de los actuados en el expediente administrativo en el que


se emiti el contrato de compra venta.

Copias certificadas emitidas por Registros Pblicos.

Consideramos que todo lo actuado en la audiencia de pruebas es lo necesario puesto


que todo lo que sustentan las partes est fundamentado en las pruebas admitidas.
4.12. ANLISIS DE LA SENTENCIA

La decisin del Juez se bas en los siguientes fundamentos:


1. El DEBIDO PROCESO:
De acuerdo al artculo 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica se seala que el
Juzgado ha cumplido con otorgar a los justiciables todas las garantas del debido
proceso, respetando la defensa contradiccin, prueba y fijacin de puntos
controvertidos.
2. LA

CARGA

DE

LA

PRUEBA

FIJACIN

DE

PUNTOS

CONTROVERTIDOS:
De acuerdo al artculo 196 del Cdigo Procesal Civil que establece, salvo
disposicin distinta, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que
configuren su pretensin o a quien los contradice alegando hechos nuevos y
segn el artculo 197 que prescribe los medios probatorios son valorados en
forma conjunta por el juzgador utilizando para ello su apreciacin razonada

63

I)

Para determinar si la demandante YOLANDA ROJAS RAMIREZ tiene la


condicin de heredera de la

quien en vida fue LORENZA RAMREZ

JARAMILLO Y quines seran los herederos de sta.

II)

Determinar si la causante ha dejado al momento de fallecer y aperturarse


la sucesin de sta, bienes que constituyan la masa hereditaria, entre
ellos determinar si el inmueble materia de controversia es parte o no de la
masa hereditaria.

III) Determinar si el inmueble pertenece a la masa hereditaria de la causante


y si debe o no proceder a la divisin y particin de dicho inmueble y si
fuera as entre quines debera efectuarse.

IV) Determinar si se puede exigir a la demandada el pago de una


indemnizacin por el supuesto uso del inmueble, en caso que dicho
inmueble pertenezca a la sucesin de la causante.

3. Que habiendo acreditado la demandante, la calidad de heredera con el ttulo


correspondiente, se le declar nica y universal heredera de la causante.

4. Se determin que el bien materia de controversia no forma parte de la masa


hereditaria dejada por la causante. Por el contrario se tiene que el referido
bien fue adjudicado a favor del cnyuge de la demandada, quien fue la
persona que cancel el precio total del lote, segn el informe de asesora
previo al otorgamiento del ttulo de propiedad.

5. Con todo lo sealado anteriormente no resulta procedente la divisin y


particin de dicho inmueble conforme pretende la actora, con ms razn si el
bien se encuentra inscrito en los Registros Pblicos a favor de la demandada.

6. La demandante no ha cumplido con acreditar en qu ha consistido los daos


y prejuicios que se la habran producido.

64

7. Se condena a la demandante el pago de costas y costos porque se juzga que


no ha tenido motivos atendibles para litigar, debido a que sus alegaciones no
se subsuman dentro de las causales de peticin de herencia que se
encuentran ausentes en la demanda.

Por estas razones y las normas sealadas el Juez del Juzgado Mixto Transitorio de
Huaraz de la Corte Superior de Ancash declara INFUNDADA la demanda.
El grupo est de acuerdo con la decisin del Juez, porque consideramos que la
demandante no poda demandar la accin de peticin de herencia, as como la
divisin y particin del inmueble porque no perteneca a su madre y que por lo tanto
no llegaba a formar parte de la masa hereditaria, lo cual ha sido debidamente
corroborado por los medios de prueba presentados por las partes y que han ayudado
a determinar si era o no parte de la masa hereditaria de la causante.
En caso que se hubiera determinado que el bien perteneca a la causante, se tena
que haber incluido dentro de la masa hereditaria de la causante y la demandante
hubiera tenido derechos sucesorios, mientras que la demandada hubiera tenido que
hacerse cargo de la indemnizacin pedida por la demandante y al pago de las costas
y costos.

4.13.

APELACIN

Declarado improcedente la demanda, el demandante dentro de su derecho


interpuso el recurso de apelacin contra la resolucin N 17, solicitando que se
revoque la apelada y en consecuencia fundada la demanda argumentando que tal
resolucin fue declarada improcedente por no existir medio probatorio que acredite que
el bien inmueble, objeto de la peticin de herencia, forme parte de la masa hereditaria
dejada por la causante tambin se argument que la demandante solo conto con una
constancia de adjudicacin otorgada por ORDEZA, que no constituye ttulo de
propiedad tan solo un acta de adjudicacin preventiva y sujeto a revocacin. Por lo
tanto se determin que fue el cnyuge de la demandada, es decir MAURO CACERES
RAMIREZ, es a quien se le adjudico el predio y quien cancelo el valor del mismo.
Entonces lo que se contradice es lo mencionado, argumentando que si existe el medio
probatorio cual es la constancia que adjudicacin que otorgo ORDEZA, que si
constituye ttulo de propiedad.

65

4.14.

APRECIACIN DEL GRUPO

No estamos de acuerdo con la pretensin de PETICIN DE HERENCIA puesto que se


le ha declarado como heredera universal a demandante Yolanda ROJAS RAMREZ DE
MNDEZ en tanto que Severo ROJAS RAMREZ, no pudo acreditar su entroncamiento
con la causante, y Mauro Ral CCERES RAMREZ fallecido el veinte de agosto de mil
novecientos ochenta y nueve no fue considerado en la herencia al no haber dejado
descendiente.
La Sala Civil debe resolver el recurso de apelacin interpuesto por la demandante
RATIFICNDOSE en La Sentencia emitida por el Juez del Juzgado Mixto Transitorio por
no existir medio probatorio que acredite que el bien inmueble, objeto de la peticin de
herencia, forme parte de la masa hereditaria dejada por la causante tambin se
argument que la demandante slo cont con una constancia de adjudicacin otorgada
por ORDEZA, que no constituye ttulo de propiedad tan slo un acta de adjudicacin
preventiva y sujeto a revocacin. Por lo tanto se determin que fue el cnyuge de la
demandada, es decir MAURO CACERESRAMIREZ, a quien se le adjudic el predio y
quien cancel el valor del mismo.
Se determin que el bien materia de controversia no forma parte de la masa hereditaria
dejada por la causante. Por el contrario se tiene que el referido bien fue adjudicado a
favor del cnyuge de la demandada, quien fue la persona que cancel el precio total del
lote, segn el informe de asesora previo al otorgamiento del ttulo de propiedad.

Adems la causante no posee un ttulo que acredite que el bien materia de Litis sea de
su propiedad, por ello no puede asumirse que es parte de la masa hereditaria, caso
contrario que sucede con uno de sus hijos, porque ste posee un ttulo e incluso tiene
debidamente registrado el inmueble, tal como indica su cnyuge. Con todo lo sealado
anteriormente no resulta procedente la divisin y particin de dicho inmueble conforme
pretende la actora, con ms razn si el bien se encuentra inscrito en los Registros
Pblicos a favor de la demandada.
La demandante no ha cumplido con acreditar en qu ha consistido los daos y
prejuicios que se le habran producido.

66

Se condena a la demandante al pago de costas y costos porque se juzga que no ha


tenido motivos atendibles para litigar, debido a que sus alegaciones no se subsuman
dentro de las causales de peticin de herencia y que se encuentran ausentes en la
demanda.
5. DERECHO COMPARADO

Hemos visto

por conveniente

analizar

la

legislacin

de

diferentes

pases

sudamericano, y determinar tanto las similitudes y diferenciasen de estos con la


legislacin peruana en cuanto a la peticin de herencia, declaratoria de herederos y
representacin sucesoria, instituciones que estn estrechamente relacionado con
nuestro expediente.

5.1 PETICIN DE HERENCIA

5.1.1 Legislacin Argentina

Segn el cdigo argentino, el heredero puede hacer valer los derechos que le
competen por una accin de peticin de herencia, a fin de que se le entreguen
todos los objetos que la componen, o por medio de una accin posesoria para
ser mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia, o por medio de
acciones posesorias o petitorias que corresponderan a su autor si estuviese vivo.
Tambin el heredero tiene accin para que se le restituyan las cosas hereditarias,
posedas por otros como sucesores universales del difunto, o de los que tengan
de ellas la posesin con los aumentos que haya tenido la herencia; y tambin
para que se le entreguen aquellas cosas de que el difunto era mero tenedor,
como

depositario,

comodatario,

etctera,

y que

no

hubiese

devuelto

legtimamente a sus dueos.


La accin de peticin de herencia se da contra un pariente del grado ms remoto
que ha entrado en posesin de ella por ausencia o inaccin de los pariente ms
prximos; o bien, contra un pariente del mismo grado, que rehsa reconocerle la
calidad de heredero o que pretende ser tambin llamado a la sucesin en
concurrencia con l.

67

En el artculo 3424 del cdigo argentino refiere que en caso de inaccin del
heredero legtimo o testamentario, la accin corresponde a los parientes que se
encuentran en grado sucesible, y el que la intente no puede ser repulsado por el
tenedor de la herencia, porque existan otros parientes ms prximos.
Tambin en el cdigo referido hace mencin que el tenedor de la herencia debe
entregarla al heredero con todos los objetos hereditarios que estn en su poder, y
con las accesiones y mejoras que ellos hubiesen recibido, aunque sean por el
hecho del poseedor.
Mientras que el tenedor de buena fe de la herencia no debe ninguna
indemnizacin por la prdida, o por el deterioro que hubiese causado a las cosas
hereditarias, a menos que se hubiese aprovechado del deterioro; y en tal caso
por slo el provecho que hubiese obtenido. El tenedor de mala fe est obligado a
reparar todo dao que se hubiere causado por su hecho. Est tambin obligado a
responder de la prdida o deterioro de los objetos hereditarios ocurrido por caso
fortuito, a no ser que la prdida o deterioro hubiese igualmente tenido lugar si
esos objetos se hubieran encontrado en poder del heredero.
El poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de
derecho se cree legtimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene. Los
parientes ms lejanos que toman posesin de la herencia por la inaccin de un
pariente ms prximo, no son de mala fe, por tener conocimiento de que la
sucesin est deferida a ste ltimo. Pero son de mala fe, cuando conociendo la
existencia del pariente ms prximo, saben que no se ha presentado a recoger la
sucesin porque ignoraba que le fuese deferida
En cuanto a los frutos de la herencia y a las mejoras hechas en las cosas
hereditarias, se observar lo dispuesto respecto a los poseedores de buena o
mala fe.

68

5.1.2 Legislacin Boliviana

En la seccin II del cdigo boliviano referido a la peticin de herencia (Art. 1456)


El heredero puede pedir se le reconozca esa calidad y se le entreguen los bienes
hereditarios que le correspondan contra quienquiera los posea, total o
parcialmente, a ttulo de heredero o sin ttulo alguno.
La accin prescribe a los diez aos contados desde que se le abri la sucesin;
se salvan los efectos de la usucapin respecto a los bienes singulares.
Segn el Art. 1457 del cdigo boliviano el heredero puede ejercer su accin
contra los causahabientes de quien posea a ttulo de heredero o sin ttulo. Pero
quedan a salvo los derechos adquiridos por terceros de buena fe, como efecto de
convenios a ttulo oneroso con el heredero aparente, excepto sobre bienes
inmuebles o bienes muebles sujetos a registro, cuando los ttulos de adquisicin
que tiene el heredero aparente y el tercero han sido inscritos despus que el
ttulo de adquisicin del heredero verdadero o despus que la demanda contra el
heredero aparente.
Y en cuanto a la Posesin De Bienes Hereditarios (Art. 1458), Las
disposiciones en materia de posesin sobre frutos, reembolso de gastos, mejoras
y ampliaciones se aplican al poseedor de bienes hereditarios.
Es poseedor de buena fe quien ha adquirido los bienes hereditarios creyendo por
error que es heredero, excepto cuando el error resulta de culpa grave. El
poseedor de buena fe que ha enajenado tambin de buena fe un bien hereditario
debe solamente restituir al heredero el precio que haya recibido.
5.1.3 Legislacin colombiana

En cuanto a la accin de peticin de herencia en el artculo 1321 del cdigo


colombiano menciona, El que probare su derecho a una herencia, ocupada por
otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la
herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como

69

depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto


legtimamente a sus dueos.
Se extiende la misma accin no solo a las cosas que al tiempo de la muerte
pertenecan al difunto, sino a los aumentos que posteriormente haya tenido la
herencia.
En cuanto a la restitucin de frutos y abono de mejoras. A la restitucin de los
frutos y al abono de mejoras en la peticin de herencia, se aplicarn las mismas
reglas que en la accin reivindicatoria.
En el artculo 1324 refiere que el que de buena fe hubiere ocupado la herencia,
no ser responsable de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias,
sino en cuanto le hayan hecho ms rico; pero habindola ocupado de mala fe, lo
ser de todo el importe de las enajenaciones o deterioros.
Tambin se habla de que el heredero podr tambin hacer uso de la accin
reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables que hayan pasado a
terceros y no hayan sido prescritas por ellos. Si prefiere usar de esta accin,
conservar sin embargo su derecho, para que el que ocup de mala fe la
herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere
podido obtener y le deje enteramente indemne; y tendr igual derecho contra el
que ocup de buena fe la herencia, en cuanto por el artculo precedente se
hallare obligado.
En el artculo 1326, se menciona respecto a la prescripcin del derecho de
peticin de herencia. Tal artculo fue modificado por el artculo 12 de la ley 791 de
2002. El nuevo texto es el siguiente: el derecho de peticin de herencia expira en
diez (10) aos. Pero el heredero putativo, en caso del inciso final del artculo 766,
podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco (5) aos, contados como
para la adquisicin del dominio.
5.1.4 Legislacin Ecuatoriana

En el artculo Art. 1309, El que probare su derecho a una herencia ocupada por
otra persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la
herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias tanto corporales como

70

incorporales, y an aquellas de que el difunto era mero tenedor, como


depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto
legtimamente a sus dueos.
Se extiende la misma accin no solo a las cosas que al tiempo de la muerte
pertenecan al difunto, sino a los aumentos que posteriormente haya tenido la
herencia.
Segn el Artculo 1311 del cdigo ecuatoriano, la restitucin de frutos, y al
abono de mejoras en la peticin de herencia, se aplicarn las mismas reglas que
en la accin reivindicatoria.
En cuanto a la posesin, el que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser
responsable de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias, sino en
cuanto le hayan hecho ms rico; pero habindola ocupado de mala fe, lo ser de
todo el importe de las enajenaciones y deterioros.
Artculo 1313, El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria
sobre cosas hereditarias reivindicables que hayan pasado a terceros y no hayan
sido prescritas por ellos. Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin
embargo, su derecho para que el que ocupo de mala fe la herencia le complete lo
que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le
deje enteramente indemne; y tendr igual derecho contra el que ocupo de buena
fe la herencia, en cuanto por el artculo precedente se hallare obligado. Art.
1314.- El derecho de peticin de herencia expira en quince aos. Pero el
heredero putativo, en el caso del inciso final del Art. 738, podr oponer a esta
accin la prescripcin de cinco aos contados como para la adquisicin del
dominio.
5.1.5 Legislacin Paraguaya

En el cdigo de Paraguay, especficamente en su captulo III de la peticin de


herencia, compete la accin de peticin de herencia para reclamar los bienes de
la herencia detentados por quien los tiene a ttulo de sucesor del causante.

71

Procede la peticin de herencia contra el que ha sido declarado heredero, sea


para excluirlo de la sucesin o para ser reconocido como coheredero. El que por
contrato adquiere del poseedor de bienes hereditarios todos o un parte alcuota
de la herencia, queda equiparado al poseedor hereditario en sus relaciones con
los herederos.
Deben restituirse al heredero todos los bienes hereditarios y todas las cosas de
que el causante tena la posesin mediata o inmediata, aunque slo tuviere en
ellas un derecho de retencin. No siendo posible la restitucin, se aplicarn las
disposiciones relativas al enriquecimiento sin causa.
Se aplicarn a la peticin de herencia las reglas de la accin de reivindicacin
relativas a las obligaciones del poseedor de buena o mala fe, impensas, mejoras,
restitucin de frutos, responsabilidad por las prdidas, y en general, todas las
que no estn modificadas por el presente captulo. El poseedor es de mala fe si
sabe que existen herederos de grado ms prximo o legatarios a quienes no se
ha hecho citar para que concurran a ejercer sus derechos.
Tambin le compete al heredero una accin posesoria para ser mantenido o
reintegrado en la posesin de la herencia, o de los bienes que dependen de ella.
5.1.6 Legislacin Venezolana

La legislacin de Venezuela no hace referencia a la accin de peticin de


herencia. No la mencionan especialmente ni el CC y el CPC. Se le trata como
reivindicatoria de las especies habidas por herencia. (Accin del heredero en
representacin del causante)

72

5.2

ACCIN DE REIVINDICACIN

5.2.1 Legislacin Argentina

En la legislacin argentina la accin de reivindicacin es una accin que nace del


dominio que cada uno tiene de cosas particulares, por la cual el propietario que
ha perdido la posesin, la reclama y la reivindica, contra aquel que se encuentra
en posesin de ella.
Segn el Artculo 2759, Las cosas particulares de que se tiene dominio, sean
muebles o races, pueden ser objeto de la accin de reivindicacin; y lo mismo
las cosas que por su carcter representativo se consideran como muebles o
inmuebles. Artculo 2760:Son reivindicables los ttulos de crditos que no fuesen
al portador, aunque se tengan cedidos o endosados si fuesen sin transferencia
de dominio, mientras existan en poder del poseedor imperfecto, o simple
detentador.
Son tambin reivindicables las partes ideales de los muebles o inmuebles, por
cada uno de los condminos contra cada uno de los coposeedores.
No son reivindicables los bienes que no sean cosas, ni las cosas futuras, ni las
cosas accesorias, aunque lleguen a separarse de las principales, a no ser
stas reivindicadas, ni las cosas muebles cuya identidad no puede ser
reconocida, como el dinero, ttulos al portador, o cosas fungibles. Y Si la cosa ha
perecido en parte, o si slo quedan accesorios de ella, se puede reivindicar la
parte que subsista o los accesorios; determinando de un modo cierto lo que se
quiere reivindicar.
Una universalidad de bienes, tales como una sucesin cuestionada, no puede ser
objeto de la accin de reivindicacin; pero puede serlo una universalidad de
cosas.
5.2.2 Legislacin chilena

Segn

el Artculo

890 de

esta legislacin puede reivindicarse las cosas

corporales, races y muebles. Exceptense las cosas muebles cuyo poseedor las

73

haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en


que se vendan cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia,
no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que
haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.

Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el


derecho de herencia., entonces se puede reivindicar una cuota determinada
proindiviso, de una cosa singular.

Segn el Artculo 1264. El que probare su derecho a una herencia, ocupada por
otra persona en calidad de heredero tendr accin para que se le adjudique la
herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como
depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto
legtimamente a sus dueos. Se extiende la misma accin no slo a las cosas
que al tiempo de la muerte pertenecan al difunto, sino a los aumentos
que posteriormente haya tenido la herencia.

En cuanto a la restitucin de los frutos y al abono de mejoras en la peticin de


herencia, se aplicarn las mismas reglas que en la accin reivindicatoria.
En cuanto a la posesin refiere, El que de buena fe hubiere ocupado la herencia
no ser responsable de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias,
sino en cuanto le hayan hecho ms rico pero habindola ocupado de mala fe, lo
ser de todo el importe de las enajenaciones y deterioros.
El articulo 1268 menciona el heredero podr tambin hacer uso de la accin
reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables, que hayan pasado a
terceros, y no hayan sido prescritas por ellos.
Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su derecho para que el
que ocup de mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra
terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente indemne;
y tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por
el artculo precedente se hallare obligado.

74

Por ltimo en cuanto a la prescripcin, el derecho de peticin de herencia expira


en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final del Artculo
704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos.
5.2.3 Legislacin Colombiana

Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles. Exceptense las


cosas muebles, cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn
u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma
clase. Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la
cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en
repararla y mejorarla.
Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio, excepto el
derecho de herencia. Este derecho produce la accin de peticin de herencia, de
que se trata en el libro tercero. Tambin se puede reivindicar una cuota
determinada proindiviso de una cosa singular.
5.2.4 Legislacin Uruguayo

Pueden

reivindicarse

las

cosas

races y

muebles(artculo

1213).Pueden

reivindicarse como el dominio, los otros derechos reales; excepto el derecho


hereditario que produce la accin llamada peticin de herencia. tambin se puede
reivindicar una cuota determinada pro indiviso de una cosa singular.

Cuando el presunto hijo o su representante legal ejerciten conjuntamente con la


accin de investigacin de paternidad o maternidad la de peticin de herencia, el
Actuario, bajo sumas seria responsabilidad funcional, lo comunicar dentro de
quince das al registro correspondiente para su inscripcin que producir los
efectos enunciados en el artculo 685 de Cdigo Civil. Si entre los demandados
hubiese herederos testamentarios, o de los llamados a la herencia por el artculo
1025 del Cdigo Civil, o cnyuge con derecho a gananciales o porcin conyugal,
cualquiera de ellos podr obtener que se limite la interdiccin a un bien o lote de
bienes hereditarios cuyo valor cubra ampliamente la legtima del actor, el que
slo sobre ese bien o lote podr perseguir el pago de su haber hereditario

75

cuando le sea reconocida la filiacin invocada y sin perjuicio de la accin


personal que le corresponda por restitucin de frutos.
En el artculo 685 del su cdigo civil se hace mencin que se prohba al actor
ceder sus derechos o acciones respecto de la cosa reivindicada despus de
notificada la demanda a su contraparte. Tal cesin ser nula, no producir
alteracin alguna en el orden del juicio ni en sus resultados y responsabilizar al
contraventor por los daos y perjuicios. La misma disposicin se aplicar a la
enajenacin o hipoteca de la cosa reivindicada, siempre quede la demanda se
haya tomado razn en el Registro correspondiente.
En el Artculo 365 se habla de la entrega efectiva de la herencia.- Es el proceso
en el que se demanda la entrega efectiva de la herencia cuando un tercero
obstase a que el heredero entre en posesin de los bienes hereditarios, sin
invocar ningn derecho sobre ellos. CGP Eficacia 405.1 Salvo disposicin legal
en contrario, las providencias de jurisdiccin voluntaria pueden ser siempre
revisadas en el mismo o en otro proceso de igual ndole, sin perjuicio de los
derechos adquiridos por terceros de buena fe. Artculo 408. Objeto del proceso
sucesorio. Sin perjuicio de que los interesados obtengan la declaracin judicial de
otros derechos que pudieran haber emanado del fallecimiento de su causante o
de su ausencia, el proceso sucesorio determinar:

1) El fallecimiento del causante o su ausencia


2) Los bienes a que se refiere el ordinal 1, numeral 2 del artculo 415 y que
han sido objeto de trasmisin.
3) El nombre de las personas a quienes la herencia es deferida.

Artculo 410. Aplicacin de las normas de la jurisdiccin voluntaria. Cuando


existiere acuerdo entre todos los interesados, el proceso sucesorio se regir por
las disposiciones de la jurisdiccin voluntaria en general y del presente Captulo
en especial. Pero surgido cualquier conflicto entre ellos, dejarn de aplicarse
estas disposiciones y el asunto se regir por lo establecido para la jurisdiccin
contenciosa.

76

5.3 DECLARATORIA DE HEREDEROS

5.3.1 Legislacin Argentina

Hay sucesos en la vida que nos colocan frente a situaciones realmente


dolorosas, que exigen que abramos el alma a emociones que nos sobrepasan. Y
como si eso fuera poco, en paralelo nos llevan a lidiar con cuestiones
relacionadas con la dimensin material de la existencia, que afectan a nuestro
propio futuro y al de los nuestros.

Estas situaciones nos enfrentan con asuntos legales que en general no


dominamos, y que en ocasiones se nos hace difcil encarar. Dejar en manos de
especialistas ciertos trmites ligados a la sucesin suele ser la mejor opcin. Los
trmites de la sucesin involucran pasos y mecanismos tcnicos especficos que
es preciso encarar. Ante una situacin de esta ndole posiblemente usted
empiece a escuchar nuevos trminos o terminologas legales con la que nunca
en su vida haba tropezado. Y muy probablemente se pregunte, por ejemplo, qu
es una declaracin o declaratoria de herederos y cmo hacer este trmite en
Argentina
Para entender el concepto de declaratoria de herederos, una posible definicin
sera la siguiente: es aquella resolucin dictada por autoridad competente (el
juez) una vez que ha caducado el plazo correspondiente a los edictos judiciales
(es decir, cuando culmina la convocatoria de herederos en el marco de la
sucesin), otorgando la condicin de legtimos herederos a aquellos que se
hubieren presentado oportunamente y demostrado fehacientemente su relacin
con la persona fallecida. Este documento no tiene por objeto ni facultad dividir los
bienes, y tampoco establece ningn inventario, ni plantea cmo se repartir la
herencia; simplemente indica qu personas tienen efectivo derecho a heredar.

Es decir que las declaratorias de herederos legitiman el derecho de las personas


a las cuales la ley les otorga tenencia y usufructo de una herencia, habida cuenta
de la muerte de otro ser humano al que se hallan relacionadas por parentesco.
Este declaratorio o declaratoria involucra una resolucin judicial conocida como

77

auto de declaratoria de herederos, que admite como tales a los individuos que se
seala explcitamente en el documento.
Ahora

bien,

como

todo

trmite

legal,

este

procedimiento

tiene

sus

consideraciones puntuales. Y entre otras cosas conviene saber que existe un


modelo de declaratoria de herederos.

Requisitos para la declaratoria de herederos en Capital Federal

Como primera cuestin hay que considerar que una sucesin ha de tramitarse en
el tribunal que tenga jurisdiccin sobre la zona correspondiente al ltimo domicilio
real de la persona que muri. Si la etapa postrera de su vida transcurri en Capital
Federal, por ejemplo, all es donde se ha de tramitar la sucesin, an cuando
estuviera transitoriamente en otra localidad por trabajo o viaje de placer.
Luego de acreditar el fallecimiento y el vnculo del heredero, se debe denunciar el
comienzo del procedimiento ante el correspondiente Registro, que oportunamente
informar si existe otro proceso en trmite relacionado con el mismo causante.
Recin all se convocar a herederos y acreedores mediante edictos (que se han
de publicar en el Boletn Oficial y un peridico durante 3 jornadas), a fin de que se
hagan presentes dentro de un lapso de 30 das.
La etapa de la declaratoria de herederos es un trmite judicial anterior al juicio
sucesorio, y como tal plantea sus propios requisitos. Las personas que pueden dar
inicio a este trmite -es decir que pueden efectuar la solicitud de declaratoria de
herederos- son cualquiera de los herederos o los legatarios (es suficiente con uno
solo de ellos) y por supuesto el cnyuge, adems del eventual albacea. Pero
tambin podran hacerlo los acreedores de las personas que heredan, y todos
quienes posean un derecho legal en esa sucesin. Cualquiera de estas personas
puede solicitar una declaratoria de herederos. Por ms que uno solo de los
herederos inicie este proceso, la sentencia incluir a todos los que efectivamente
tengan derecho a tal condicin, y de hecho se los citar mediante edictos para que
se notifiquen y comparezcan. E incluso si una vez dictada la sentencia declaratoria
de herederos surgiera otra persona que no hubiese sido declarada, este podr
pedir al juez que se ample la declaratoria en su beneficio.
Si bien es poco preciso indicar tiempos de demora para una demanda de
declaratoria de herederos, por lo general hay que esperar de 5 a 6 meses desde la
fecha en que se da inicio al expediente con la debida documentacin hasta que se
emite la sentencia. De todas maneras esto depende bastante de la jurisdiccin (los

78

plazos cambian bastante si se trata de provincia de Buenos Aires o Capital


Federal, por ejemplo). Luego habr que efectuar el trmite de inscripcin de la
declaratoria de herederos, mediante el cual se dejar constancia en un Registro de
las declaratorias dictadas en el marco del proceso de sucesin, y en la medida en
que existan bienes inmuebles que formen parte del acervo hereditario.
En Portal Sucesorio contamos con probada experiencia en estos procedimientos,
lo que nos permite manejarlos con gran celeridad. Nuestros profesionales le
ofrecern un modelo de solicitud o de demanda para que pueda darle forma
acabada a su testimonio de declaratoria de herederos. Y tambin le informarn
cules son los documentos que debe presentar.
5.4

REPRESENTACION SUCESORIA
5.4.1 Legislacin Argentina

El Cdigo Civil de Argentina en su Ttulo VIII dedicado a la sucesin intestada


regula el llamado derecho de representacin, y aunque dedica un captulo, el
nmero uno de este ttulo a la temtica en otras normas del cuerpo legal se refiere
a ella, dentro y fuera del citado ttulo.
As el artculo 3548 enuncia que no slo se hereda por derecho propio sino tambin
por derecho de representacin y el que lo precede proclama este derecho como
una excepcin del principio de que el pariente de grado ms cercano excluye al
ms remoto.
El Artculo 3549 ofrece una definicin de derecho de representacin sealando que
es un derecho (naturaleza), por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados
en el grado que ocupaba su padre o madre en la familia del difunto, a fin de
suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la
madre haban sucedido y si bien de esta definicin se desprende que los
representantes

suceden

directamente

al

causante,

el

artculo

siguiente

expresamente seala que los primeros obtienen el derecho o llamamiento a la


sucesin de la ley y no de los segundos.

La ley sustantiva argentina se refiere a los presupuestos subjetivos: el de capacidad


lo regula en el artculo 3551 refrendando que el representante debe ser hbil para
suceder al causante y en los siguientes, al exponer o exigir que no sea indigno, o

79

desheredado con respecto al representado, aunque si puede este representante


haber renunciado a la herencia de quien representa. En cuanto al parentesco
qued fijado desde la propia definicin que siempre los representantes sern hijos
del representado, esto en cuanto a la relacin entre ellos, y en cuanto a las lneas
en las cuales se autoriza el derecho de representacin, el Cdigo deja claro
aquellas para las que procede y de forma expresa seala en las que no procede,
as como el lmite en cada lnea. De esta forma seala que la figura en estudio es
admitida sin trmino en la lnea recta descendente, no procede en la lnea
ascendente y en la colateral slo tiene lugar a favor de los hijos y descendientes de
los hermanos, bien sea de padre y madre o de un solo lado para dividir la herencia
de ascendiente con los coherederos de grado ms prximo. Estos hijos o
descendientes de los hermanos del difunto, siempre heredan a ste por
representacin, ya concurran solos o conjuntamente con sus tos, o sea con otros
hermanos del difunto.

En cuanto a los presupuestos en los que procede el derecho de representacin el


cuerpo legal que analizamos admite la premoriencia y la renuncia al plantear en su
artculo 3554 que no se puede representar a personas muertas con excepcin del
renunciante de la herencia a quien aun vivo, pueden representarlo sus hijos.
Igualmente admite la ausencia con presuncin de muerte, lo que hace en la misma
sede, en el artculo 3555 que refrenda que los hijos del ausente con presuncin de
muerte pueden representarlo, no probndose que exista al tiempo de abrirse la
sucesin. Ya en sede de incapacidad para suceder, ubicada en el Ttulo I se admite
como supuesto de la representacin la indignidadal sealar el artculo 3301 que los
hijos del indigno vienen a la sucesin por derecho de representacin. Igualmente se
admite la representacin en el caso de desheredacin, segn dispone el artculo
3749.

El Cdigo Civil Argentino dedica un captulo a los efectos de la representacin, y


seala la sucesin por estirpe y la colacin de los bienes que el causante hubiera
dado en vida al representado, aun cuando este hubiera repudiado la herencia.
El cuerpo normativo que nos ocupa, al tratar el orden de suceder no se refiere en
cada llamado(descendientes y colaterales), en los que si hace salvedad de quienes
heredan por derecho de representacin, a los supuestos en que esta procede, no

80

obstante en el artculo 3557 al tratar el carcter infinito de la sucesin en la lnea


descendente, se refiere slo a los descendientes de un hijo premuerto, lo que a mi
juicio puede significar dos cosa que se contradicen: que slo se admite el carcter
infinito en caso de pre-muerte y no en los otros o bien se trata de lo que llamo una
limitacin tcnica, si se piensa que en realidad la intencin del legislador era incluir
todos los supuestos.
5.4.2 Legislacin Venezolana

La seccin II del Cdigo Civil de Venezuela comprendida dentro del Captulo I


destinado a las sucesiones intestadas del el Ttulo II de las sucesiones, es
precisamente la que se encarga de regular el Derecho de Representacin, no
obstante tambin fuera de esta sede (seccin) encontramos normas relacionadas
con el tema que nos ocupa.
El Cdigo que tratamos no contiene una definicin del Derecho de Representacin,
sino que se limita en su artculo 814 a decir, incluso sin referirse a su naturaleza,
que tiene por efecto hacer entrar a los representantes en el lugar, en el grado y en
los derechos del representado.

En cuanto a los presupuestos subjetivos de la representacin hace alusin a la


capacidad y al parentesco. En formulacin del primero a mi juicio es pobre, pues
slo se refiere a que puede representarse a la persona a cuya herencia se haya
renunciado (art. 621). En cuanto al parentesco entre el decuis y el representante, se
advierte que se regula con respecto a sus descendientes, el representante debe ser
descendiente del representado.
Referente a las lneas el Cdigo seala que la representacin opera en la lnea
recta descendente indefinidamente y en todo caso: regula expresamente en su
artculo 816 que entre los ascendientes no hay representacin y en la lnea
colateral slo se admite a favor de los hijos, de los hermanos y de las hermanas
concurran o no con sus tos.

Analizando los presupuestos casos en el que procede el derecho de


representacin, se advierte que es admitido en los casos de premoriencia y segn
el artculo 820 en los casos de ausencia e incapacidad (se puede representar a

81

personas vivas en estos casos). Igualmente se autoriza en el artculo 813 a que en


caso de indignidad (a ella pienso que se refiere la incapacidad antes citada) del
padre o de la madre o de los descendientes que no daa a sus hijos o
descendientes, ora suceden por derecho propio, ora sucedan por derecho de
representacin.

En cuanto a los efectos de la representacin no hay una parte del Cdigo


expresamente destinada a regularla, sino que se desprende de lo sealado en los
artculos 814 y 819, en cuanto a que los representantes ocupan el lugar, en grado y
derechos del representado ya que la divisin se realiza por estirpe y si una estirpe
ha producido ms de una rama, la subdivisin se hace por estirpe tambin en cada
rama y entre los miembros de la misma la divisin se hace por cabezas. El Artculo
1087 seala que si se sucede por derecho de representacin, debe traerse a
colacin lo que se haya dado al ascendiente, aun en el caso de que haya repudiado
la herencia de ste.

En lo tocante al orden de suceder, en el llamado de los descendientes no hace


alusin a quienes heredan por representacin y si en los colaterales donde reitera
que heredan los sobrinos y en ninguno de los dos casos se refiere a los supuestos
en que se da el derecho de representacin. Sin embargo al referirse a la
representacin en la lnea descendente solo se refiere a la concurrencia de los
descendientes con otro hijo premuerto, cuando debi a mi juicio enmarcarse con
una frase que englobara todos los supuestos que el propio Cdigo autoriza.

5.4.3 Legislacin Boliviana

Este cuerpo legal regula la representacin en el Captulo II del Ttulo II de la


Sucesin Legal y en su artculo 1089 seala que la representacin hace subentrar a
los descendientes en lugar y grado de ascendiente cuando este sea desheredado,
indigno de suceder, renuncie a la herencia o premuera a la persona cuya sucesin
se trata. No hace referencia a su naturaleza.
En cuanto a los presupuestos subjetivos slo se refiere en el artculo 1092 a que los
representantes pueden haber renunciado a la herencia del representado, o ser
incapaces, indignos o desheredados. En lo referente al requisito de parentesco se

82

admite que el representante sea descendiente del representado. La representacin


es posible en la lnea recta descendente hasta el infinito y en la lnea colateral hasta
los sobrinos, hijo de hermano del difunto. Refrenda de forma expresa que no
procede en la lnea recta ascendente.

En cuanto a los supuestos en que procede queda claro en el artculo 1089 que son
la desheredacin, la indignidad, la renuncia y la pre-muerte. En lo que se refiere a
los efectos se contrae a la sucesin por estirpe, no obstante al regular la colacin en
el artculo 1256 seala que el que sucede por representacin debe colacionar lo que
su ascendiente recibi como donacin del difunto aun en el caso de que no hubiera
heredado a este.
Al desarrollar los rdenes de suceder se refiere a la sucesin con representacin de
manera general sin especificar los supuestos en el caso de los descendientes pero
en los colaterales al hacerlo adems de la pre-muerte aade "o de otra manera
impedidos para heredar".

5.4.4 Legislacin Ecuatoriana

Este Cdigo Civil en su artculo 1046 despus de esbozar que se hereda por
derecho personal y por representacin define ste, como una ficcin legal (
naturaleza) en que se supone que en una persona obtiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su
padre o madre si ste o sta no quisiese y no pudiese suceder. Este artculo est
contenido en el Ttulo II sobre las reglas relativas a la sucesin intestada, del Libro
III, de la Sucesin por Causa de Muerte y de la Donaciones entre Vivos.

En cuanto a los requisitos de capacidad slo se refiere a que el representante puede


haber renunciado a la herencia del representado, ello en el artculo 1049. En cuanto
al parentesco del representante y el representado, queda claro que slo compete a
los descendientes y en lo que respecta al parentesco entre el causante y el
representado el artculo 1048 fija que slo hay lugar a la representacin en la
descendencia del difunto o de sus hermanos, o sea, procede en la lnea
descendente y en la colateral, y aunque no seala de forma expresa que no procede
en la lnea ascendente, la formulacin de este precepto no deja dudas al respecto.

83

En cuanto a los lmites del derecho de representacin en cada lnea, si bien no


contiene precepto esencial destinado a ello, la formulacin de la segunda parte del
artculo 1046 y el resto de los artculos dedicados al orden de suceder, indican que
no tiene lmites, pues el mismo plantea que se puede representar al padre o madre
si hubiese podido o querido suceder habra sucedido por derecho de
representacin, lo que slo tiene la limitacin de lo planteado en el mencionado
artculo 1048 sobre la procedencia de la representacin en la lnea colateral y
descendente.

El artculo 1049 en su segunda parte se refiere a los supuestos en que procede el


derecho de representacin, al plantear que se puede representar al incapaz, al
indigno, el desheredado y al que repudi la herencia. Llama la atencin sin
embargo, que a diferencia de otros cuerpos legales que se centran en la
premoriencia como si esta fuera la nica causa que admitiera, ste no la menciona,
aunque supongo debe enmarcarse en la que mencionan como imposibilidad para
suceder.
En cuanto a los efectos se plasma en el artculo 1047 que los que suceden por
representacin heredan siempre por estirpe, es decir, que cualquiera que sea el
nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos por
iguales partes la herencia o la cuota hereditaria. El que sucede por representacin
debe colacionar lo que se don a su ascendiente, an en el caso de que no hubiera
heredado
El cuerpo legal al tratar los rdenes de suceder no hace mencin especial al
derecho de representacin ni a los supuestos, sino que estos se supeditan a las
frmulas generales que ofrece.

5.4.5

Legislacin Paraguaya

El Cdigo Civil de Paraguay regula el Derecho de Representacin en el Captulo II


del Ttulo V del Libro correspondiente a las sucesiones intestadas, y aunque no lo
define, el propio enunciado del captulo indica que considera la representacin como
un derecho (naturaleza).
En lo referente a los presupuestos subjetivos el cuerpo legal se refiere a la
capacidad y el parentesco. El representante debe ser hbil con respecto al

84

causante, pues segn dispone el artculo 2577 el primero obtiene exclusivamente


por la ley y no de la voluntad del representado, de ah que segn el artculo 2578 se
puede representar a aquel a cuya sucesin se ha renunciado.
El parentesco del causante y el representado viene dado en el artculo 2576, que
refrenda que son los descendientes los que pueden subrogarse en lugar del
representado.

En cuanto a las lneas en que procede el artculo 2580 refrenda que tiene lugar en la
lnea descendente hasta el infinito, sin lmites y en la lnea colateral slo tendra
lugar a favor de los hijos de los hermanos, hasta el cuarto grado, algo que
consideramos impropio en la expresin pues quien aparecera en cuarto grado es
un descendiente de los hermanos, pero no hijo. De forma expresa seala que no
tiene lugar en la lnea ascendente.

En materia de supuestos en que procede la representacin, se admiten la


premoriencia y renuncia (art.2576), as como la desaparicin con presuncin (art.
2578). En sede de derechos hereditarios, se sealan como causales la
desheredacin y la indignidad (art. 2493). En cuanto al alcance de los derechos del
representante, en estos dos ltimos casos se fija, en el artculo citado que reciben
en su conjunto la hijuela que hubiere correspondido al representado.
El artculo 2582 se encarga de los efectos: la divisin por estirpe sean del mismo o
de diferente grado los herederos. Si una estirpe produce varias ramas la subdivisin
se hace tambin por estirpes en cada rama y los miembros de la misma rama
dividen entre ellos por cabeza.

Segn el artculo 2546 estn obligados a colacionar los descendientes que sucedan
por representacin al ascendiente, juntamente con tos y primos. La colacin se
extender a todo lo que el padre debi aportar en el caso de haber vivido, aunque
ellos no le hubieren heredado.
Cuando trata los rdenes de suceder, slo en los colaterales hacen mencin de la
representacin pero no se refiere a los supuestos, o sea se gua por las reglas
generales antes citadas.

85

5.4.6

Legislacin de Puerto Rico

Este Cdigo Civil regula el Derecho de representacin en la Seccin Tercera del


Captulo IV sobre la Sucesin Intestada, y en su artculo 887 la define como aquel
que tienen los parientes legtimos o naturales legalmente reconocidos de una
persona para sucederle en todos los derechos que tendra si viviera o hubiera
podido heredar y en cuanto a su naturaleza lo recoge como un derecho.
En cuanto al parentesco del representado con el representante, especifica que este
derecho se admite para los descendientes, y en cuanto a las lneas en el artculo
888 deja claro que la representacin siempre tendr lugar en la lnea recta
descendente, y nunca se da en la ascendente (lo hace de forma expresa), mientras
procede tambin en la colateral pero a favor de hijos de hermanos, bien sea de
doble o un solo vnculo. En cuanto a los descendiente la frase siempre tendr lugar
indica que se da hasta el infinito.

Respecto a la capacidad de los elementos de la relacin jurdica sucesoria el


artculo 891 seala que no se pierde el derecho a representar a una persona por
haber renunciado a su herencia.
En cuanto a los efectos se refrenda la divisin de la herencia por estirpes, de modo
que el representante o representantes no hereden ms de lo que heredara su
representado si viviera y en sede de colacin en el artculo 992 se plantea que los
que sucedan al abuelo colacionarn todo lo que debiera colacionar el padre aunque
no lo hubiera heredado, as como lo que hubieran recibido del causante en vida de
ste a menos que el testador hubiese dispuesto lo contrario.
Con relacin a los supuestos en que procede se autoriza la premoriencia, la
incapacidad y la desheredacin.
Al tratar el orden de suceder se refiere en la lnea descendente al derecho de
representacin, y al explicar slo hace alusin a la premoriencia y no al resto de las
causas (art. 896 y 897)

86

5.4.7

Legislacin Mexicana

El Cdigo Civil Mexicano, ni siquiera menciona la palabra representacin, aunque


en definitivas regula sus efectos partiendo de la consideracin de que, el principio
general de que los parientes ms prximos excluyen a los ms remoto, se vulnera
en los artculos 1609 y 1632, precisamente los dedicados a regular tales efectos.

En cuanto a los presupuestos subjetivos slo se refiere o esboza el del parentesco,


advirtindose en los citados artculos que slo heredan de esta forma los
descendientes (relacin representante- representado) y en cuanto a las lneas
(relacin causante - representado) se regulan tales efectos en la lnea descendente
al plantear que si quedaren hijos y descendientes de ulterior grado, los primeros
heredarn por cabeza y los segundos por estirpe (art. 1609) y si quedaran
descendientes de ulterior grado, la herencia se dividir por estirpe y si en algunos de
estos hubiera varios herederos, la porcin que a ella corresponda se dividir por
partes iguales. Igualmente el artculo 1632 recoge tales efectos en la lnea colateral,
limitndolo a los hijos de hermanos o medios hermanos, ya concurran con
hermanos o solos. Aunque no seala que tal forma de heredar en la lnea
descendente procede hasta el infinito se infiere de la redaccin del precepto. No
plantea expresamente que no procede en la lnea ascendente, lo que considero
lgico por la forma en que se han redactado las normas.

Los supuestos en que proceden estos efectos quedan claros en los artculos 1609 y
1632: premoriencia, renuncia, incapacidad. El artculo 1320 seala que en los casos
de intestado, los descendientes del incapaz de heredar conforme al articulo 1316,
heredaran al autor de la sucesin, no debiendo ser excluidos por la falta de su
padre; pero este no puede, en ningn caso, tener en los bienes de la sucesin, el
usufructo, ni la administracin que la ley acuerda a los padres sobre los bienes de
sus hijos.
En cuanto a los efectos, tal y como advertimos de las normas antes citadas, se
constrie a la sucesin por estirpe.
Los mencionados preceptos son desarrollados precisamente en el Captulo II y V
relacionados con el orden sucesorio, en la sucesin intestada y es notable que en
los dos artculos mencione todos los supuestos en que es posible este derecho.

87

5.4.8 Legislacin de Nicaragua

Este cuerpo legal regula la representacin en las reglas relativas a la sucesin


intestada y partiendo de que puede heredarse por derecho personal o por derecho de
representacin. Sin embargo al definir la representacin que antes considera como
derecho, le da naturaleza de ficcin legal en que se supone que una persona tiene el
lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que
tendra su madre o padre si ste o sta no quisiere o no pudiere suceder.

En cuanto a los presupuestos de capacidad, se seala nicamente que el


representante puede haber renunciado a la herencia del representado. En lo tocante
al parentesco es muy claro el artculo 1005 que seala que tendr derecho la
descendencia legtima del difunto y en la descendencia legtima de los hermanos
legtimos de este, y en la descendencia legtima de sus hijos o nietos naturales y de
sus hermanos naturales y aade que fuera de esta descendencia no hay lugar a la
representacin. Sin embargo en cuanto al lmite en las lneas debe advertirse que el
Cdigo no fija lmites a esta descendencia y que precisamente se refiere a ella y no a
determinado parentesco (hijo, nieto). No plantea expresamente que no procede en la
lnea ascendente, pero el carcter absoluto y terminante del artculo 1005, no ofrece
lugar a dudas.

En cuanto a los supuestos en que procede el derecho de representacin recoge la


incapacidad, indignidad y la repudiacin (artculo 1006). El artculo 991, expresa que
la indignidad de los padres o ascendientes no perjudica a sus hijos y descendientes,
bien le sucedan por cabeza o por derecho de representacin. Se advierte que no se
refiere el Cdigo a la desheredacin y es lgico porque en su artculo 976 refrenda
que no hay herederos forzosos.
Al desarrollar los rdenes sucesorios el cuerpo legal no hace referencia a las formas
de suceder.
En lo relacionado con los efectos, se constrien a la sucesin por estirpe proclamada
en los artculos 1003 y 1007, que adems ampla que si se han producido muchas
ramas, la subdivisin se hace tambin por estirpe en cada rama y los miembros de la
misma ramas.

88

JURISPRUDENCIA

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA


SALA SUPERIOR MIXTA DE CHINCHA

EXPEDIENTE: 2007-576
DEMANDANTE: GLORIA ESTHER TAPIA MATEO
MATERIA: PETICIN DE HERENCIA Y OTRO.
DEMANDADOS: AILSA TAPIA VELIT Y OTROS.
PROCEDENCIA: JUZGADO CIVIL DE CHINCHA.
JUEZ: DRA. PILAR AGUINAGA LPEZ.

Resolucin N 31.
Chincha, treinta de marzo del dos mil once.
VISTOS, Observndose las formalidades previstas por el
artculo138 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, interviene en calidad de magistradopo
nente el Seor Juez Superior Gonzalo Meza Mauricio, y

CONSIDERANDO:

PRIMERO.- MATERIA DE LA APELACIN.

El accionante interpone apelacin contra la sentencia, resolucin nmero veinticinco, de


fecha dieciocho de Agosto del dos mil diez, que a fojas ciento ochenta y siete, quede clara
Fundada en parte la demanda de fojas 17 a 22, promovida por GLORIAESTHER TAPIA
MATEO DE ARCOS por derecho propio y en representacin de ALEJANDRO JESS,
ARQUMEDES ALBERTO, FLORA CELESTE Y HUMBERTOTAPIA MATEO, contra
AILSA TAPIA VELIT DE MONGE, CARLOS RAMN TAPIAVELIT, LEO ARMANDO
TAPIA VELIT, JOS ANTONIO TAPIA VELIT, CONSUELOTAPIA VELIT, JORGE TAPIA
VELIT, ANITA TAPIA VELIT Y ANA VELIT FAJARDO, sobre PETICIN DE HERENCIA,
en consecuencia declara: a GLORIA ESTHERTAPIA MATEO DE ARCOS, FLORA TAPIA
MATEO y HUMBERTO TAPIA MATEO herederos de quien fuera su padre: don

89

Alejandro Tapia Prez, quien falleci el 16 de Febrero de 1996, en el Distrito de Chincha


Alta, Provincia de Chincha; asimismo: que los mencionados tienen derecho a concurrir
con los demandados de la masa hereditaria del referido causante, conformada por los
bienes detallados en la presente resolucin. Con costas y costos, e IMPROCEDENTE la
demanda

en

relacin

los

seores ALEJANDRO JESS TAPIA MATEO y ARQUMEDES ALBERTO TAPIAMATEO,


a quienes se exonera de costas y costos por haber tenido motivos atendibles para litigar;
dejndose a salvo su derecho para que lo hagan valer adecuadamente.-

SEGUNDO.- FUNDAMENTOS DE LAS APELACIONES.


La demandada AILSA TAPIA VELIT interpone apelacin con su escrito de fojas ciento
noventa y ocho, expresando los siguientes fundamentos y agravios procesales:

2.1. El trmite comienza con fallas desde la misma demanda, que est dirigida contra
ocho personas que son mayores de edad, no se solicita curadores, sin embargo se
precisa en el primer otros de la demanda que todos los demandados deben
ser notificados en su domicilio habitual sito en la Urbanizacin Las Vias nmero ciento
noventa de esta Provincia, lo que resulta ilgico, ya que estas personas mayores de edad
no pueden vivir en un solo inmueble con sus familias, ms an cuando el citado predio es
una oficina, conforme lo sostiene la misma actora en su recurso nmero dos.

2.2. Los demandados desconocen de este proceso, por lo que no se han apersonado a
hacer defensa de sus derechos, lo que hace nulo todo lo actuado; la recurrente con su
recurso nmero uno ha indicado que los demandados radican fuera de la ciudad, inclusive
ha precisado con exactitud la direccin de cada uno de los demandados, pero el Juzgado
no ha querido aceptar esta realidad.

2.3. La sentencia causa agravio y perjuicio a la parte demandada, por no haberle dado
oportunidad para defenderse a cada uno de los demandados, sin embargo les obliga al
pago de las costas y costos del proceso, no habiendo intervenido los demandados por no
haber tomado conocimiento de los autos, ninguno de ellos ha sido notificado en sus
domicilios reales y habituales, sino que han sido notificados en una oficina de la
Urbanizacin Las Vias, con ello se ha desnaturalizado el proceso; por tanto no se ha

90

respetado el debido proceso, incurrindose en innumerables errores procesales. El


demandado LEO ARMANDO TAPIA VELIT interpone apelacin por escrito de fojas
doscientos seis, expresando los siguientes fundamentos y agravios procesales:

2.4. Se cuestiona la decisin de haberse considerado herederos a los demandantes


Gloria Esther, Flora Celeste y Humberto Tapia Mateo; sin tenerse en cuenta el mismo
criterio con el que se declar Improcedente la demanda contra Alejandro y Arqumedes
Tapia Mateo, en la condicin de ser hijos ilegtimos.

2.5. Los demandantes en su integridad figuran en sus respectivas partidas denacimientos


como hijos ilegtimos del referido causante, situacin que la Jueza no ha valorado, no han
negado que se les haya postergado a los recurrentes, puesto que conforme al artculo 350
del Cdigo Civil de 1936, bajo cuya vigencia nacieron los demandantes, no obra
anotacin alguna en sus respectivas partidas de nacimiento el reconocimiento del
causante.

2.6. No habindose acreditado la filiacin, puesto que los nicos medios de prueba para
acreditar tal condicin es el reconocimiento y la sentencia de declaracin judicial de la
paternidad, exigencia que el Cdigo Civil de 1984 en su artculo 387 incluso establece
similar posicin; no es congruente la sentencia apelada, si los demandantes tienen la
condicin de hijos ilegtimos, se ampare a uno y postergue a otros.
2.7. Los demandantes no han acreditado su condicin de herederos, por tanto no pueden
concurrir con los demandados, quienes han sido declarados herederos del causante y
concurrir en va notarial e inscrita en los Registros Pblicos; analizadas detenidamente las
partidas de nacimientos de los pretensores, carecen de reconocimiento y/o sentencia
declaratoria judicial de paternidad, tienen la condicin de hijos ilegtimos, y dems
fundamentos similares que expone.

TERCERO.- VULNERACIN DEL DEBIDO PROCESO.

3.1. ANTECEDENTES DEL PROCESO: La demanda de Peticin de Herencia obrante a


fojas diecisiete de autos, contra ocho personas: a) La cnyuge suprstite del causante
doa Ana Velit Fajardo, y b) Los siete hermanos Tapia Velit demandados, indicndose en
el

primer

otros

que

los

emplazados

tienen

su

domicilio

habitual

en

91

laUrbanizacin Las Vias nmero ciento noventa (No. 190) de esta Provincia deChincha;
posteriormente la demandante Gloria Tapia Mateo mediante su escrito de fojas
veintinueve, aclara la direccin domiciliaria sealando que es la Calle Moscatel No. 180
190, de la Urbanizacin Las Vias (Funciona Oficinas).

3.2. La demandada AILSA TAPIA VELIT en su escrito de apelacin contra la sentencia,


denuncia la existencia de vicios procesales, porque a todos los demandados se les ha
notificado indebidamente, en un supuesto domicilio habitual sito en la Urbanizacin
LasVias nmero ciento noventa de esta Provincia, no obstante que son personasmayore
s de edad no pueden vivir en un solo inmueble con sus familias, sin embargo fluye de
autos que, anteriormente tambin formul similar denuncia de vulneracin del debido
proceso, mediante su escrito de fojas sesenta y uno de autos, solicitando la Nulidad de
Actuados, bajo los mismos fundamentos que no han sido notificados sus hermanos
codemandados; declarndose infundada la nulidad procesal mediante la resolucin
nmero trece, de fojas ochenta y nueve de autos; que ha sido confirmada con la
resolucin de vista de fojas ciento diecisiete de autos, de fecha nueve de marzo del dos
mil nueve; por tanto se trata de una cuestin anteriormente resuelta.

3.3. Se reitera lo expuesto en la citada Resolucin de Vista, que ante las pruebas
ofrecidas por la recurrente sobre el citado domicilio, en los fundamentos noveno y dcimo,
que

los

dems

demandados

rebeldes

no

se

han

apersonado

al

presenteproceso ejerciendo directamente sus derechos y reclamando sobre la supuestavu


lneracin a su derecho de defensa; adems el sealamiento del domicilio real de la parte
demandada es de absoluta responsabilidad de la parte demandante, es decir, encaso de
haberse incurrido en error en la demanda, o si se ha faltado a la verdad dolosamente, se
generarn ulteriores nulidades procesales, que hasta puede ameritar una sancin penal,
conforme a los artculo 437 y 441 del Cdigo Procesal Civil.

3.4. Por los expuesto, y el mrito de las pruebas acopiadas en autos, hasta el
momentono se ha desvirtuado totalmente la direccin consignada en la demanda de laUrb
anizacin Las Vias nmero ciento noventa de esta Provincia, que persistegenerando
efectos procesales, mxime que inclusive tambin se ha apersonado al proceso otro
demandado don Leo Armando Tapia Velit, quien no ha invocado nulidad procesal de
actuados al impugnar la sentencia materia del grado.

92

CUARTO.- LA PETICIN DE HERENCIA.

4.1. De acuerdo al artculo 664 del Cdigo Civil, al formular la demanda de Peticin de
Herencia se puede acumular la propia declaracin de herederos (accin personal) con la
concurrencia patrimonial hereditaria (accin real), as se pronuncia la jurisprudencia de
CASACIN No. 4945-2006-CAJAMARCA (Fecha : 31/05/2007) En nuestra legislacin el
artculo 664 del Cdigo Civil concede la accin petitoria de herencia al heredero que no
posee los bienes que considera que le pertenecen contra aquel que los posee a ttulo
sucesorio, teniendo en este sentido dicha a accin por objeto que el heredero ingrese a
ocupar el bien en su totalidad o concurra con el demandado, concibindose de esta
manera como una accin real; sin embargo, cuando adicionalmente se peticiona que
se declare como heredero al accionante, dicha accin tendr adems el carcter de
personal porque se pretende adicionalmente la declaracin de heredero del accionante.

4.2.La peticin de herencia es una accin imprescriptible, porque se protegenderechos


esenciales de la persona, que es su vocacin hereditaria en relacin a sus padres
biolgicos, su derecho a la propiedad, a la identidad, derechos fundamentales con
repercusiones tanto en su realizacin personal y el progreso socioeconmico, sustentado
en la igualdad ante la ley de todos los hijos, consagrado en nuestra actual Carta Magna
en

su

artculo

que

prohbe

toda

mencin

sobre

el

estado

civil

de

lospadres y sobre la naturaleza de la filiacin en los Registros Civiles, debindoseacredita


r plenamente la filiacin extramatrimonial cuando corresponda, como en el presente caso,
conforme al artculo 387 primer prrafo del Cdigo Civil, mediante el reconocimiento
personal del causante, o la sentencia declaratoria de la paternidad.

QUINTO.- VOCACIN HEREDITARIA DE LOS DEMANDANTES.

5.1.El demandado LEO ARMANDO TAPIA VELIT en su escrito de apelacin contra la


sentencia, cuestiona principalmente que, todos los
demandantes figuran en susrespectivas partidas de nacimientos como hijos ilegtimos del
referido causante, noobra anotacin alguna en sus respectivas partidas de nacimiento el
reconocimiento del causante; concluye no han acreditado su vocacin hereditaria, por

93

tanto es infundada la demanda para todos los demandantes sin distinciones que hace la
Jueza Civil.

5.2.Sobre los referidos fundamentos impugnatorios, es necesario distinguir: a.) Los


Hijos matrimoniales se benefician de la presuncin de paternidad por haber sido
concebidos dentro del matrimonio, reputndose padre al cnyuge, conforme prescribe el
artculo 361 del actual Cdigo Civil; b.) Los hijos no reconocidos son aquellos hijos
extramatrimoniales

que

no

han

sido

reconocidos

voluntariamente

por

su

desde

la

padrebiolgico; slo los hijos reconocidos tienen vocacin hereditaria, y c.) Los
Hijos

ilegtimos

esta

denominacin

antigua

ha

sido

proscrita

CONSTITUCINPOLTICA DE 1979 en su artculo 6 tercer prrafo


Todos los hijos tienen iguales derechos. Est prohibida toda mencin sobre el estado
civil de los padres y la naturaleza de la filiacin de los hijos en los registros civiles y en
cualquier documento de identidad., actualmente no existen distinciones legales entre los
hijos de una misma persona, antao tambin denominados hijos naturales por haber
sido concebidos sin que exista matrimonio entre sus padres, aunque hayan sido
convivientes.
5.3. Debindose precisar para el caso de autos que los hijos ilegtimos puede haber sido
reconocidos o no reconocidos por su padre biolgico; siendo relevante para la pretensin
sub litis hereditaria, si los demandantes han sido o no reconocidos por su
progenitor o sus abuelos

(excepcionalmente), siendo irrelevante que

se les haya

denominado acorde a sus fechas de nacimientos como hijos ilegtimos.

SEXTO.- RECONOCIMIENTO DE LA PARTENIDAD.

6.1.Corresponde precisar que, mediante la sentencia apelada se ha declaradofundada en


parte la demanda, e Improcedente la demanda respecto de los doshermanos Alejandro y
Arqumedes Tapia Mateo, quienes no han formulado apelacin; en consecuencia, slo se
revisarn las partidas de nacimientos de los tres hermanos demandantes que han sido
amparados en su pretensin sucesoria: GLORIA ESTHER,FLORA CELESTE Y
HUMBERTO TAPIA MATEO.

94

6.2. La partida de nacimiento de doa GLORIA ESTHER TAPIA MATEO corre a fojas dos,
inscrita por ante la Municipalidad de Provincial de Chincha, consigna la fecha de
nacimiento ocurrido el da cinco de Enero de 1941, se anota que el declarante del
nacimiento ante la oficina del Registro Civil es don Alejandro Tapia Prez, en su condicin
de padre biolgico, por tanto existe reconocimiento expreso del causante.

6.3.La partida de nacimiento de doa FLORA CELESTE TAPIA MATEO corre a fojas
cinco, tambin ante la Municipalidad de Provincial de Chincha, consigna la fecha de
nacimiento del da veinticuatro de Junio de 1948; igualmente es el mismo padre biolgico
Alejandro Tapia Prez el declarante y quien reconociendo a su hija la inscribe en los
Registros Civiles.

6.4.La partida de nacimiento de don HUMBERTO TAPIA MATEO corre a fojas seis,
tambin inscrita por ante la Municipalidad de Provincial de Chincha, nacimiento
ocurrido el da veintisiete de Junio de 1951, el declarante es el causante don
AlejandroTapia Prez quien registra el nacimiento, sealando su estado civil de soltero;
infirindose que es la razn de anotarse la condicin de hijo ilegtimo.

SPTIMO.-

La vocacin

de hereditaria de los

tres hermanos

demandantes: GLORIAESTHER, FLORA CELESTE Y HUMBERTO TAPIA MATEO ha


sido demostrado en forma fehaciente con sus partidas de nacimientos adjuntadas a la
demanda, siendo el mismo causante el declarante, pero por su estado civil de soltero se
anotan que ellos son hijos ilegtimos, que no significa sean hijos no reconocidos; sino
que han nacido cuando sus padres no haban contrado matrimonio, denominacin infame
que ha sido proscrita por la Carta Magna de 1979, por tanto son insubsistentes los
argumentosimpugnatorios del demandado Leo Armando Tapia Velit, mxime que todos su
shermanos demandantes han nacido en esta Ciudad de Chincha, presumindose que han
llegado a conocerse a nivel familiar.

7.1. Evidencindose que se ha cumplido con acreditar la vocacin hereditaria, es aplicable


al caso de autos el artculo 664 del Cdigo Civil, por la vigencia temporal de la norma, y
habiendo sido excluidos en la Sucesin Intestada tramitada por la parte demandada,
corresponde amparar en forma acumulativa la declaracin de herederos de los tres

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herederos

demandantes

antes

indicados,

asimismo

sus

derechos

hereditarios

patrimoniales para concurrir conjuntamente con los demandados en la distribucin


proporcional de la masa hereditaria; debindose confirmar la sentencia apelada.
POR LAS RAZONES EXPUESTAS:

CONFIRMARON: la sentencia apelada, resolucin nmero veinticinco, de fecha dieciocho


de Agosto del dos mil diez, que obra de fojas ciento ochenta y siete a fojas ciento noventa
de autos, que declara Fundada en parte la demanda de fojas 17 a 22,promovida por
GLORIA ESTHER TAPIA MATEO DE ARCOS por derecho propio y en representacin
de ALEJANDRO JESS, ARQUMEDES ALBERTO, FLORA CELESTEY HUMBERTO
TAPIA MATEO, contra AILSA TAPIA VELIT DE MONGE, CARLOSRAMN TAPIA VELIT,
LEO ARMANDO TAPIA VELIT, JOS ANTONIO TAPIA VELIT,CONSUELO TAPIA
VELIT, JORGE TAPIA VELIT, ANITA TAPIA VELIT Y ANA VELITFAJARDO, sobre
PETICIN DE HERENCIA, en consecuencia declara: a GLORIAESTHER TAPIA MATEO
DE ARCOS, FLORA TAPIA MATEO y HUMBERTO TAPIAMATEO herederos de quien
fuera su padre: don Alejandro Tapia Prez, quien falleci el 16 de Febrero de 1996, en el
Distrito de Chincha Alta, Provincia de Chincha; asimismo: que los mencionados tienen
derecho a concurrir con los demandados de la masa hereditaria del referido causante,
conformada por los bienes detallados en la presente resolucin. Con costas y costos, e
IMPROCEDENTE: la demanda en relacin a los seores ALEJANDRO JESS TAPIA
MATEO y ARQUMEDES ALBERTO TAPIAMATEO, a quienes se exonera de costas y
costos por haber tenido motivos atendibles para litigar; dejndose a salvo su derecho para
que lo hagan valer adecuadamente.- y los devolvieron.
S.S.
MEZA MAURICIO.
ZRATE ZIGA.
LENG DE WONG.

96

CONCLUSIONES
El grupo est de acuerdo con la decisin del Juez, porque consideramos que la
demandante no poda demandar la accin de peticin de herencia, as como la
divisin y particin del inmueble porque no perteneca a su madre y que por lo tanto
no llegaba a formar parte de la masa hereditaria, lo cual ha sido debidamente
corroborado por los medios de prueba presentados por las partes y que han ayudado
a determinar si era o no parte de la masa hereditaria de la causante.
En el presente caso si se hubiera determinado que el bien perteneca a la causante,
se tena que haber incluido dentro de la

masa hereditaria de la causante y la

demandante hubiera tenido derechos sucesorios, mientras que la demandada hubiera


tenido que hacerse cargo de la indemnizacin pedida por la demandante y al pago de
las costas y costos, que es este caso no pudo demostrar que el inmueble en disputa
era parte de la masa hereditaria.
Del expediente podemos observar que en la parte de la contestacin de la demanda
que El fallecido Mauro Ral Cceres Ramrez, suscribi el contrato de compraventa
con ORDENA en marzo de 1984 y conforme consta de la inscripcin de la propiedad a
su favor, esta se efectu en noviembre de 1984. Este adquiri la propiedad del predio
en 1984, hipoteco el inmueble era para edificar sobre l, y recin falleci en 1999. La
demandante, quien en los 15 aos en los que Mauro Ral Cceres Ramrez fue
propietario del inmueble jams le hizo reclamo alguno, y esto porque evidentemente lo
reconoca como el nico propietario del inmueble. La intencin de los hermanos del
fallecido era que el nico propietario del inmueble sobre el que ahora tienen
pretensiones la demandante, fuera Mauro Ral Cceres Ramrez; ya que este adquiri
el inmueble a ttulo de propietario y no a ttulo de sucesor de su fallecida madre Por
todo lo expuesto concluimos que no es cierto que la demandante tenga derecho a
solicitar la divisan y particin del inmueble porque nunca perteneci a la fallecida
Lorenza Ramrez Jaramillo, por lo que el indicado inmueble nunca fue parte de la
masa hereditaria.
Concluimos que

Para que se realice la divisin y particin de los bienes que

pertenecen a la causante y se pueda realizar la sucesin intestada, deben existir

97

bienes que pertenezcan a la masa hereditaria. Se debe realizar la divisin y particin


de los bienes que forman parte de la masa hereditaria que pertenecen a la causante,
pero no de la bien inmueble materia de Litis y que pertenece a Cceres Ramrez
Mauro Ral debido a que dicho bien se encuentra registrado no a nombre de la
causante sino a la del hijo.
Tomando en cuenta lo sealado por la demandada, en lo referente a la divisin,
particin y exclusin del bien materia de Litis,

seala que no es pertinente y se

declare infundado o improcedente la demanda, lo correcto desde nuestro punto de


vista sera que se declare improcedente la demanda de acuerdo al artculo 427 del
cdigo procesal civil.
Concluimos que no se debi pedir en la demanda la peticin y exclusin de herencia
pues se sustent la demandante que le se dio el inmueble a su hermano mediante
cesin para que este tramitara lo referente a su titulacin entonces concluimos que
debi de pedirse la nulidad de ese escrito no la peticin de herencia

as como

prescribe el articulo Artculo 1207.- La cesin debe constar por escrito, bajo sancin
de nulidad. Cuando el acto o contrato que constituye el ttulo de la transferencia del
derecho conste por escrito, este documento sirve de constancia de la cesin.
El inters para obrar est determinado por el inters para accionar o la necesidad de
recurrir al rgano jurisdiccional para establecer una relacin jurdica con la persona a
demandar, y se tiene inters cuando se busca el reconocimiento o la declaracin de
un derecho, as como la solucin del conflicto o la incertidumbre jurdica que surge
Sobre el tema nos precisa que "hay inters para obrar cuando una persona agotado
todos los medios para satisfacer su pretensin material y no tiene otra alternativa que
recurrir al rgano jurisdiccional. Esta necesidad inmediata, actual, irremplazable de
tutela jurdica es el inters para obrar".
Acotamos que no estamos de acuerdo con la pretensin de PETICIN DE HERENCIA
puesto que se le ha declarado como heredera universal a demandante Yolanda
ROJAS RAMREZ DE MNDEZ en tanto que Severo ROJAS RAMREZ, no pudo
acreditar su entroncamiento con la causante, y Mauro Ral CCERES RAMREZ
fallecido el veinte de agosto de mil novecientos ochenta y nueve no fue considerado
en la herencia al no haber dejado descendiente. En conformidad con el art 664 del

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cdigo civil el derecho de peticin de herencia corresponde al heredero que no


posee los bienes que considera que le pertenecen y se dirige contra quien los posea
en todo o parte a titulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con l en el presente
caso, el esposo de la demandada el sr Mauro Ral CCERES RAMREZ no es
heredero de la fallecida Lorenza RAMREZ JARAMILLO , motivo por el que la posicin
que ejerci ya la fecha ejerce la recurrente es a ttulo de propietaria y no a titulo
sucesorio lo que se corrobora con la primera inscripcin de dominio del inmueble
sobre el que tiene pretensiones el demandante en la que figura que el demandado
adquiri el inmueble a ttulo de propietario y no a ttulo de sucesor de su fallecida
madre. Porque de acuerdo a la partida 02002971 el inmueble nunca perteneci a la
fallecida Lorenza RAMREZ JARAMILLO. Y no se puede constituir como parte de la
masa hereditaria.
En el proceso de peticin de herencia en anlisis, la conciliacin se propici dentro del
proceso debido a que en ese entonces an no se daba la modificatoria del artculo
468 C.P.C, cual daba oportunidad a la conciliacin dentro del proceso Al no existir
entendimiento entre las partes se declar frustrada la conciliacin y se proseguido
con la fijacin de puntos controvertidos conforme a ley. Como en todo proceso judicial,
el mecanismo mediante el cual se busca que las partes lleguen a un acuerdo es la
conciliacin. Si las partes llegan a conciliar se da por concluido el proceso, pero en
caso contrario se sigue con el proceso pasando a la fijacin de puntos controvertidos.
Concluimos que la apelacin debe ser resuelta con la ratificacin por ser improcedente
porque consideramos que Se determin que el bien materia de controversia no forma
parte de la masa hereditaria dejada por la causante. Por el contrario se tiene que el
referido bien fue adjudicado a favor del cnyuge de la demandada, quien fue la
persona que cancel el precio total del lote, segn el informe de asesora previo al
otorgamiento del ttulo de propiedad.

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SUGERENCIAS
Con la intencin de querer subsanar algunos vacos que se encontraron por medio de
la presente investigacin cuyos vacos generan gran desconocimiento de la accin de
peticin de herencia por parte de los involucrados recomendamos que los jueces
quienes son los encargados de ver la procedencia de la demanda deben verificar si el
bien pertenece a la masa hereditaria y si no es as no se debera pedir peticin de
herencia y se debe declarar improcedente.
Que las Instituciones establecidas encargadas de las enseanzas jurdicas a travs de
sus distintas dependencias realicen seminarios o jornadas mediante las cuales se
pueden impartir o discutir tema sobre figuras jurdicas tal como la presente objeto de
estudio que son desconocido por el pblico en general y por profesionales del derecho,
con el objeto de que exista una efectiva aplicacin.
Que en las distintas universidades del pas, se lleven a cabo en su totalidad los
programas de las asignaturas respectivas en el tema tratado sera la materia
sucesiones y donaciones que es la masa hereditaria, a efecto de que se conozca la
figura estudiada y su procedimiento motivando a los estudiantes a la investigacin
prctica de su estudio.
Debern realizarse congresos estudiantiles en los que no solamente se toquen temas
de avanzada sino que tambin se discuten figuras jurdicas que estn reguladas en los
diferentes cuerpos legales y que parezcan escuetas tal como lo es la accin de peticin
de herencia.
Que las universidades tomen ms en serio la responsabilidad de que sus bibliotecas
tengan la suficiente bibliografa jurdica, para que al estudiante no se le reduzca
desarrollar el conocimiento terico que desarrollan diferentes autores y la falta de
bibliografa no permita al estudiante o cualquier otro investigador ilustrarse y formar un
criterio propio.
Finalmente podemos recomendar a todos los profesionales del derecho a mostrar un
poco ms de inters a estudiar aquellas figuras jurdicas poco conocidas como la
accin de peticin de herencia con el fin de conocer su procedimiento y que en un
momento dado se ponga en prctica.

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