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I.
LA SOCIEDAD INTERNACIONAL Y SU ORDENAMIENTO JURDICO

(CONCEPTO Y FUENTES DEL D.I.P)
LECCION 1.- EL CONCEPTO DEL D.I.P.
1. LA SOCIEDAD INTERNACIONAL Y EL D DE GENTES: UNA PERSPECTIVA

HISTORICA
A) ORIGEN HISTORICO Y PLURICULTURAL DEL D.I.
La formacin de distintos grupos humanos polticamente organizados e independientes
entre s, origin principios polticos reguladores de las relaciones entre esos grupos. El
D.I. surge desde que se establecen relaciones de cierta estabilidad y permanencia
entre grupos humanos con poder de autodeterminacin
El D.I. se ha configurado histricamente de distinta manera segn el contenido y
grado de evolucin particulares de cada cultura, significndose como un sistema
propio de normas reguladoras de las relaciones entre los grupos humanos presente en
cada una de ellas y, llegado el caso, de las relaciones de coexistencia entre distintas
culturas.
Por tanto, requisito material: la coexistencia de entes polticos organizados sobre una
base territorial no subordinados a ninguna autoridad superior
B) RASGOS PRINCIPALES DEL D.I. CLSICO
La forma histrica ms importante (D.I. clsico tal y como ha perdurado al menos
hasta 1945) tuvo sus races en la Europa Occidental del s. XVI. La transformacin de
la sociedad medieval en una pluralidad de Estados soberanos, que reclamaban
omnipotencia en el interior de su territorio e independencia en sus relaciones
exteriores frente a las autoridades religiosas (el Papado) o polticas (el Imperio) se
generaliz en Europa desde el s. XVI y cristaliz jurdicamente en la Paz de Westfalia
(1647-1648)
1.
De la Respblica Cristianaal Sistema Europeo de Estados (1647-XIX)
La Paz de Westfalia represent la definitiva desintegracin de la Respblica Cristiana,
el fin de la idea imperial de Carlos V, pero a la vez consagr los principios de libertad
religiosa y del equilibrio poltico en las relaciones internacionales, y sobre todo,
consagr el nacimiento del sistema europeo de Estados basado en el Estado moderno.
El Estado moderno supuso, por un lado, un proceso de concentracin y secularizacin
del poder y, por otro, la sustitucin de la idea medieval de jerarqua entre los entes
polticos por una pluralidad de Estados que no admitan, al menos en lo temporal, la
existencia de un poder superior a ellos mismos
El Estado soberano se convirti en el centro del orden internacional. El D de esta
sociedad de Estados Europeos es descentralizado e inorgnico, sin base autoritaria ni
instituciones estables que encuentra su origen en la prctica estatal en tanto que
expresin de la voluntad de los Estados, la cual, a partir de acuerdos y usos
particulares, iba desarrollando lentamente normas de carcter general.
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Hasta hoy ha perdurado uno de esos rasgos: el protagonismo del Estado soberano en
la vida de relacin internacional
2.
Del Sistema Europeo de Estados al Sistema de Estados de civilizacin

cristiana (XVII-fines XVIII)
La ampliacin del horizonte geogrfico y humano como consecuencia de la ocupacin
y europeizacin del continente americano, originar con el tiempo, tras la
emancipacin de las posesiones inglesas y espaolas de Amrica (fines s. XVIIIcomienzos del XX), la trasformacin en el sistema de Estados de civilizacin cristiana
fundamentado en una comn tradicin cultural
3.
Del Sistema de Estados de civilizacin cristiana al de la llamada Sociedad de

Estados civilizados
La gran revolucin industrial del s. XIX puso los medios para acelerar la expansin de
la cultura occidental culminando el proceso en la Sociedad de Estados civilizados
determinada por una concepcin eurocntrica de la historia. La aceptacin de los
principios del d occidental inspirados en la civilizacin cristiana fue una condicin
inexcusable para que cualquier poder extraeuropeo pudiera pudiera ser reconocido
como sujeto de D.I., incorporndose a la familia de las naciones civilizadas.
La consecuencia ms importante sern las relaciones de hegemona / dependencia
que se crean entre la cultura occidental y otras culturas. La Sociedad Internacional se
reduca a un club casi cerrado a los Estados occidentales del que era expresin
genuina un D.I. liberal, radicalmente descentralizado y oligocrtico
C) FACTORES DE CRISIS DEL D.I. CLSICO ( Tras la 2 G.M.)
1. La revolucin sovitica de 1917 y la posterior aparicin del Bloque de pases de
economa planificada (socialista):
? ? Cuestion los principios polticos y econmicos comunes en los que se basaba
el ordenamiento clsico, anclado en el cristianismo occidental y el liberalismo
econmico
? ? Supuso un nuevo polo de poder en las relaciones internacionales y su
ordenamiento. Su corolario fue la guerra fra, materializada en una
confrontacin de polticas de poder entre los dos grandes bloques (Occidental y
Socialista)
? ? La guerra fra rest estabilidad y homogeneidad al D.I. clsico
2. La gran revolucin colonial posterior a la 2 G.M.. conllevo una extraordinaria
ampliacin de la Sociedad Internacional convirtindose en una verdadera Sociedad
Internacional universal o mundial. La voluntad de cambio aportada por los Estados
de reciente independencia conduce al sistema internacional a un Estado de crisis
casi permanente
3. La revolucin cientfica y tcnica ha influido al ampliar la problemtica del
ordenamiento
4. Explosin demogrfica, agotamiento de algunas fuentes de energa y degradacin
medioambiental.- Han originado tensiones y riesgos nuevos y han forzado a una
estrecha cooperacin entre los Estados
2. ESTRUCTURA DE LA SOCIEDAD INTERNACIONAL CONTEMPORNEA
Los elementos estructurales definen los caracteres de la Sociedad Internacional
contempornea:
a) Universal: todos los Estados de la Tierra.
b) Compleja:
?? por la enorme lista de problemas pendientes de resolver en su seno
?? por la importancia e intensidad de los cambios en su seno a veces
vertiginosamente y en muy variados frentes
c) Heterognea:
?? por la desmesurada desigualdad econmica entre Estados desarrollados y en
desarrollo, que divide de hecho a stos en dos mundos bien diferenciados
?? por la desigualdad del poder poltico entre las grandes potencias y el resto
d) Fragmentada y poco integrada porque su grado de institucionalizacin sigue siendo
relativo
e) Interdependiente por que los Estados no fueron nunca siquiera relativamente
autosuficientes lo que obliga a una complementariedad
La Sociedad Internacional contempornea sigue siendo descentralizada e interestatal,
slo parcialmente organizada y se distingue por dos grandes escisiones: la econmica
y la poltica. Se mueve entre la pretendida globalizacin y la fragmentacin, siendo el
propio Estado soberano el epicentro de la tensin entre estas tendencias.
Existen tres estructuras en el sistema internacional:
1. Estructura relacional.- reflejada en una Sociedad Internacional interestatal,
descentralizada, paritaria y fragmentada
2. Estructura institucional.- reflejada en la cooperacin institucionalizada a travs de
las Organizaciones internacionales
3. Estructura comunitaria.- regida por el principio de solidaridad, todava en proceso
de formacin
3. CONCEPTO D.I.
En sentido amplio el DI es el sistema de normas y principios que forman el
Ordenamiento jurdico de la Sociedad Internacional contempornea.
?? sistema de principios y normassupone:
1. un verdadero conjunto de normas que en sus relaciones forma un sistema
2. considerando el aspecto dinmico: produccin y cambio de las normas y su
aplicacin:
?? carcter jurdico: diferenciado de la Moral y la Cortesa Int.
?? nota de historicidad
El D.I. contemporneo regula las relaciones de coexistencia y de cooperacin,
frecuentemente institucionalizada, adems de ciertas relaciones de vocacin
comunitaria entre Estados, culturalmente diversos y dotados de diferentes grados de
desarrollo socioeconmico y de poder.
El carcter interestatal de la Sociedad Internacional se refleja en todos los aspectos de
su ordenamiento jurdico. Hay ms actores (pero no sujetos) participantes en las RRII:
que contribuyen al desarrollo de ciertos sectores del ordenamiento internacional
incluso, a veces, contra la voluntad de los propios Estados (comunidades religiosas,
organizaciones sindicales, etc...)
4. LOS PRINCIPIOS ESTRUCTURALES (o CONSTITUCIONALES) DEL D.I.
CONTEMPORNEO
En un contexto como el del grupo social internacional, marcado por las grandes
desigualdades, se impone la exigencia de un amplio consenso sobre el marco general
de referencia legal, que confiera soporte legal al proceso de formacin y cambio de las
normas
El origen de ese marco general de referencia son los principios del art. 2 de la Carta
de la ONU que establece las obligaciones principales a que se somete la
conducta de los rganos y miembros de la ONU. Son reglas de organizacin que
tienen como objetivo propiciar la paz y la seguridad internacionales. Principios: de
igualdad soberana de todos sus miembros, de buena fe, de arreglo pacfico de las
controversias, de prohibicin de la amenaza o uso de la fuerza,..
La guerra fra impidi el desarrollo de estos principios hasta la Res. 2625 de la AG
(1970) sobre los principios referentes a las relaciones de amistad y a la
cooperacin entre Estados. Esta resolucin declara y desarrolla normas de D.I. ya
existentes (las anteriores) ? principio igualdad de derechos y de la libre determinacin
de los pueblos (reconocido indirectamente en la Carta) ? principio de no intervencin y
principio de cooperacin pacfica entre Estados (privativos de la Resolucin).
Establecindose una relacin abierta que puede ampliarse mediante el consenso
necesario.
Para la mayora de la doctrina estos principios constituyen el marco normativo del D.I.
contemporneo y su principal sea de identidad ya que ocupan una posicin central
en el ordenamiento
FUNCIONES DEL D.I. PUBLICO (leer)
1. F. de mantenimiento del modelo de relaciones original y especfico del grupo
social internacional. Principal postulado jurdico: preservacin de la paz y seguridad
internacional.
2. F. de adaptacin a las demandas que emanan del medio internacional, capaz de
alcanzar objetivos de inters comn para dicho grupo social. Principal postulado
jurdico: cooperacin institucionalizada
3. F. de integracin que potencie el consenso en torno a ciertos interese colectivos
esenciales del grupo social internacional. Principal postulado jurdico: la pretensin
de crear y proteger un cierto d imperativo
La estructura jurdico formal de carcter relacional est regida por los principios
constitucionales de igualdad soberana y no intervencin. La funcin social de estos
principios es pacificadora y legitimadora, pues se pretende la aceptacin y
conservacin de la estructura tradicional de la Sociedad Internacional (mediante
normas de derecho dispositivo).
La estructura jurdico formal de carcter institucional est regida por el principio.
constitucional de cooperacin pacfica. La funcin social es renovadora de la estructura
relacional predominante y sus principios y normas (mediante reglas programticas no
vinculantes de ndole multilateral)
La estructura jurdico formal comunitaria y humanizada est regida por el principio de
solidaridad. La funcin social es establecer restricciones objetivas a la voluntad
particular de los Estados, al libre desenvolvimiento de la estructura relacional (normas
de derecho imperativo ius cogens-). La proteccin de estos intereses concierne a
todos los Estados (obligaciones erga omnes)
5.. CARACTERES DEL DIP
Los caracteres principales del DIP estn especialmente marcados por los de la
Sociedad Internacional contempornea.
Las estructuras presentes en el sistema internacional (relacional, institucional y
comunitaria) tienen su reflejo en determinados caracteres del DIP. Tambin hay
determinados caracteres reflejoderivados de la tensin universalismo/particularismo
(DI general/particular) o de la desigualdad de poder econmico y poltico de los EE
(heterogeneidad de la SI).
A. CARACTERES DERIVADOS DE LA ESTRUCTURA RELACIONAL
La estructura relacional es el ncleo histrico y originario de las relaciones
interestatales.. Los Estados son los nicos sujetos que intervienen en la creacin y
aplicacin de las normas que regulan la mera coexistencia de estos poderes
El DI se considera interestatal y basado en el presupuesto de la soberana y la
distribucin individual del poder poltico.
La soberana del EE como principio constitucional del DI conlleva dos rasgos formales
caractersticos de este ordenamiento:
Voluntarismo y relativismo: extraordinaria relevancia del consentimiento del Estado
soberano en la creacin y en la aplicacin de las normas internacionales. El
relativismo es consecuencia, entre otras cosas, de la distincin que existe en el DI
entre la existencia de una norma consuetudinaria general y su oponibilidad.
? ? Regla de la objecin persistente: salvaguardar la posicin del Estado que objeta
una nueva norma internacional
? ? Posible derogacin de normas dispositivas generales mediante acuerdos
particulares
El protagonismo del Estado tambin se manifiesta en la pervivencia de la autotutela:
Cada Estado por s mismo decide la valoracin jurdica y las medidas de autotutela a
adoptar en una situacin concreta.
El Estado soberano esta inserto en un proceso de institucionalizacin gracias a la
existencia de numerosas OI que le imponen lmites y condicionan.
B. CARACTERES DERIVADOS DE LA ESTRUCTURA INSTITUCIONAL: LA INCIDENCIA
DE LAS OI
La estructura institucional o vertical esta basada en la existencia de una
pluralidad de Organizaciones Internacionales creadas por los Estados y en las que ellos
participan como miembros, que dan origen a normas de cooperacin. Las
Organizaciones Internacionales tienen una influencia innegable en el DI
contemporneo.
? ? Han creado procedimientos de codificacin y desarrollo del DI: han corregido la
indeterminacin e imprecisin de las normas jurdicas internacionales y han
transformado el ordenamiento internacional)
? ? Nuevo procedimiento de elaboracin de normas de DI: Hay Resoluciones de la AG
de la ONU situadas a mitad de camino entre los dos procedimientos tradicionales
de positivacin del DI: TRATADO (acuerdo entre Estados soberanos) y COSTUMBRE
(prctica generalmente aceptada como Derecho). Ejemplo: La trascendental
Res.2625 (XXV) de la AG. Los principios recogidos en ella constituyen el marco
normativo del DI contemporneo y su principal sea de identidad.
? ? Procedimientos centralizados de aplicacin de las normas cuyo establecimiento y
funcionamiento se debe a la accin de las Organizaciones Internacionales (Ej.
paradigmtico: Consejo Seguridad NU). Han transformado los esquemas
tradicionales sobre aplicacin de las normas en el DI, basados en la autotutela del
Estado.
C. CARACTERES DERIVADOS DE LA ESTRUCTURA COMUNITARIA: NORMAS
PROTECTORAS DE INTERESES COLECTIVOS, NORMAS DE IUS COGENS Y
OBLIGACIONES ERGA OMNES.
Esta tercera estructura esta an en proceso de formacin. Si consideramos el inters
protegido por las normas internacionales observamos normas que pretenden
satisfacer:
1) El inters individual de los sujetos estatales: propias de la estructura relacional.
2) El inters comn de un grupo de Estados: propias de la estructura institucional.
3) Reglas que protegen intereses colectivos esenciales de la Comunidad Internacional
en su conjunto, que pretenden la realizacin solidaria de un cierto orden pblico
internacional basado en la adhesin a un mismo cdigo de valores mnimos.
Caractersticas de una tercera estructura que podemos denominar comunitaria, que
est en proyecto o proceso de cristalizacin, pues faltan lazos de solidaridad
material suficientes para hablar de una Comunidad Internacional. (Ej. Regla que
prohibe la agresin, la que prohibe el establecimiento o mantenimiento por la
fuerza de una dominacin colonial, la que prohibe la contaminacin masiva de
atmsfera o mares).
Las reglas de la estructura comunitaria ponen de manifiesto las profundas relaciones
entre estructuras. Estas reglas se han gEstado paralelamente en los marcos relacional
e institucional a travs de la prctica estatal y de las Organizaciones Internacionales,
en particular de la ONU, para terminar constituyndose en normas del nuevo DI
comunitario.
Contenido:
Considerando la NATURALEZA NORMATIVA DE LAS REGLAS, podemos distinguir entre
Normas de derecho dispositivo (ius dispositivum), las ms numerosas:
?? Pretenden satisfacer los intereses individuales y comunes de los Estados, propios
de las estructuras relacional e institucional.
?? Dos o ms Estados mediante acuerdo pueden excluir su aplicacin o modificar su
contenido en sus relaciones mutuas.
Normas de derecho perentorio o imperativo (ius cogens), muy escasas:
?? Pretenden dar respuesta a los intereses colectivos esenciales de todo grupo social,
propios de la nueva estructura comunitaria.
?? Exigen reglas cualificadas por su grado de obligatoriedad, lo que conlleva la
superior jerarqua de las mismas frente al resto de normas del ordenamiento:
Nulidad o terminacin de los tratados contrarios a una norma de ius cogens
?? norma aceptada y reconocida por la Comunidad Internacional de Estados en
su conjunto, como una norma que no admite acuerdo en contrario, y que solo
puede ser modificada por una norma ulterior de DI general que tenga el mismo
carcter
?? No admiten la exclusin o modificacin de su contenido (nulo cualquier acto
contrario al mismo)
Considerando el MECANISMO O MODO DE APLICACIN FORZOSA DE LOS DERECHOS
ESTABLECIDOS EN DICHAS REGLAS observamos que:
?? La aplicacin de los derechos otorgados por las reglas relacionales se realiza
nicamente por el Estado directamente afectado (autotutela), frente al Estado
autor del incumplimiento.
?? Por las reglas institucionales, se realiza en cambio, en el seno de las
Organizaciones Internacionales (tutela organizada)
?? Los intereses colectivos esenciales que pretenden proteger las reglas imperativas
se traducen en obligaciones que conciernen a todos los Estados frente a toda la
Comunidad Internacional: obligaciones Erga omnes. En caso de incumplimiento,
todos los Estados, y no solo el directamente afectado, poseen la facultad de
reclamar solidariamente su cumplimiento frente al Estado autor de la violacin
(tutela colectiva)
?? Autotutela y tutela organizada: Formas propias de aplicacin forzosa de las
normas dispositivas
?? Tutela colectiva: Forma propia de aplicacin forzosa de las normas
imperativas.
D. DI GENERAL Y DI PARTICULAR
Al realizar la distincin por razn del ALCANCE O MBITO DE APLICACIN DE LAS
NORMAS INTERNACIONALES, distinguimos entre normas universales o generales y
normas particulares. Esta tensin entre universalismo y particularismo recorre todo
el ordenamiento internacional.
Las normas imperativas son, por su propia naturaleza, normas universales al ser
aceptadas y reconocidas por la CI de Estado en su conjunto. Las normas dispositivas
se reparten entre el DI general y el DI particular.
El particularismo se caracteriza por
- la restriccin del mbito de validez y numero de sujetos entre los que son vlidas
las normas particulares.
- El uso del Tratado como instrumento bsico y primordial de creacin y formacin
de normas particulares
- El objeto heterogneo de las normas particulares.
Existe actualmente una amplitud inusitada del movimiento particularista, jams
alcanzada anteriormente, que ha originado una tensin radical respecto de la opcin
universalista.
La compatibilidad jurdica del fenmeno particularista con el DI general requiere
esencialmente el reconocimiento de la primaca de las normas de ius cogens. Los
problemas surgen slo si algn subsistema pretende fragmentar o suplantar el DI
general (ej: la concepcin fundamentalista del DI islmico con laimposicin de penas
corporales en abierta contradiccin con la normativa internacional sobre derechos
humanos).
Hecha esta salvedad, las relaciones entre normas generales y particulares se rigen por
los criterios de prelacin y derogacin propios del DI.
E. CARACTERES DERIVADOS DE LA HETEROGENEIDAD DE LA SOCIEDAD
INTERNACIONAL: LA DESIGUALDAD ENTRE LOS ESTADOS Y SUS REPERCUSIONES
NORMATIVAS.
Se manifiesta principalmente en la desigualdad de poder econmico y poltico de los
Estados y la hegemona de las grandes potencias, lo que conlleva un papel destacado
en el proceso de creacin y cambio de las normas.
Hegemona en el plano normativo consuetudinario:
La desigualdad radica en la consideracin de Estados interesados: Los que con su
conducta (precedentes) contribuyen a la formacin de una determinada prctica
(costumbre). La hegemona se manifiesta en:
- La situacin geogrfica, econmica o tecnolgica de cada Estado repercute
inevitablemente en su posible participacin en un proceso normativo determinado.
- La condicin de una prctica suficientemente general (elemento material de la
costumbre) se entiende referida slo a los Estado interesados (Derecho del MarEstado con litoral+ poderosas flotas mercantes y de guerra)
Hegemona en el plano normativo convencional:

Supone un status privilegiado que las grandes potencias y los pases grandes poseen
en muchas Organizaciones Internacionales (N de representantes por Estado en el
Parlamento Europeo, protagonismo pases grandes, derecho de veto )
6. CONTENIDO DEL DIP
El mbito de validez ratione materiae que rige el DIP es potencialmente ilimitado ya
que en principio cualquier materia puede ser regulada por el DI.
Hay una serie de normas que regulan un ncleo de materias que han sido
histricamente el germen de la estructura tradicional o relacional del DIP. Contenido
originario e imprescindible. Su objetivo era coordinar las soberanas estatales mediante
una ordenacin eminentemente consuetudinaria de atribucin y ejercicio de
competencias de los Estados sobre el espacio y las personas.
A partir de ese ncleo necesario de normas el ordenamiento internacional se ha ido
extendiendo por obra de la voluntad de los Estados de manera que se ha ido gestando
la estructura institucional.
Cambios cuantitativos en el contenido del DIP
La expansin de la Sociedad Internacional hasta alcanzar carcter universal es el
fenmeno ms llamativo: Espectacular aumento de nm. de Estado que son miembros
de la ONU (189) -> extraordinaria intensificacin de las relaciones internacionales.
Expansin material: Se ha quebrado estereotipo de un DIP de naturaleza
eminentemente poltica y diplomtica, al ampliarse su mbito de validez a los campos
econmico o cientfico -> gran desarrollo de las Organizaciones Internacionales.
Cambios cualitativos en el contenido del DIP
?? Cambios de orden tcnico: El orden de coexistencia y mera coordinacin (DIP
clsico) ha dado paso a un orden de cooperacin. Objeto: Regular y armonizar la
conducta de los sujetos estatales y permitir un comportamiento comn sobre una
base normativa convencional multilateral (ord. clsico: relaciones interestatales de
naturaleza principalmente consuetudinaria y bilateral).
?? Cambios de orden ideolgico: DIP clsico: asegurar la simple coexistencia entre los
Estados. DIP contemporneo: realizacin de objetivos materiales y concretos
escogidos en virtud de su importancia poltica o econmica. Renovacin en las
fuentes de inspiracin del DIP: Descolonizacin del DIP. No inspiracin
exclusivamente europea u occidental.
Los cambios habidos en el contenido del DIP contemporneo repercuten en sus
condiciones de funcionamiento, como es el caso del proceso de formacin de las
normas, afectado por un importante fenmeno codificador.
LECCION 2.- LAS FUENTES DEL DIP
Procedemos al examen de las fuentes en sentido formal o propio. A travs de ellas,
generalmente se crean, modifican o extinguen las normas jurdicas internacionales.
Son pues, medios o procedimientos a travs de los que el DI nace, se modifica o
extingue.
El art. 38 del Estatuto del TIJ enumera las fuentes y los medios auxiliares o de
comprobacin del DI (no fuentes en sentido formal o propio).
La enumeracin no es exhaustiva, en consecuencia el DI puede ser creado por otros
procedimientos no mencionados en el art.38 (ej. el formado en el seno de las
Organizaciones internacionales por medio de resoluciones, recomendaciones, etc.)
1. EL ARTICULO 38 DEL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA
A) Enumeracin de las fuentes del DIP
EL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA
La corte, cuya funcin es decidir conforme al DI las controversias que le sean
sometidas, deber aplicar:
a) las convenciones internacionales, sean generales o particulares, ( )
b) la costumbre internacional como prueba de una practica generalmente aceptada
como derecho
c) los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas
d) las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia en
las distintas naciones como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho ( )
Las fuentes en sentido estricto, slo son las conocidas por principales o primarias
(convenciones internacionales). La referencia del art. 38 a la jurisprudencia y la
doctrina cientfica no est hecha en el sentido de que sean capaces de crear, modificar
o extinguir una norma jurdica, sino estableciendo su misin estrictamente auxiliar de
ayudar al Juez y al intrprete, a determinar el exacto contenido de las normas
jurdicas, principalmente la costumbre y los principios generales del derecho, o bien a
interpretar stos ltimos y los tratados internacionales. Por tanto, jurisprudencia y
doctrina cientfica no son verdaderas fuentes de produccin de normas.
B) La jurisdiccin de equidad
El nm. 2 del art. 38 contiene una referencia a la llamada jurisdiccin ex aequo et
bono. Esto significa que se ha abierto la posibilidad de crear una verdadera
jurisdiccin de equidad en el plano internacional, siempre que medie para ello el
consentimiento de las partes.
El carcter no imperativo de las reglas del derecho de gentes, tiene como consecuencia
que los sujetos de derecho, creadores de sus normas, puedan someter sus litigios a
otras reglas de derecho diferentes de las formadas por el procedimiento legislativo
autnomo (Guggenheim).
La excepcin son las normas de ius cogens que a su imperatividad unen el que no
admiten acuerdo en contrario y solo pueden ser modificadas por una norma posterior
del DI que tenga el mismo carcter. (Diez de Velasco)
c) Primaca y derogacin entre las fuentes
No puede mantenerse a priori una jerarqua entre las fuentes, la doctrina es
prcticamente unnime en considerar que las distintas fuentes tienen entre s el mismo
rango normativo y valor derogatorio.
La costumbre no prevalece sobre el tratado y a la inversa (lo que no ocurre en los
ordenamientos internos donde prevalecen la ley o norma escrita).
En caso de conflicto entre las fuentes, los criterios de primaca y derogacin son los
generales:
?? Una norma posterior de contenido contrario deroga a una anterior de idntico
rango, a excepcin de las normas de ius cogens que prevalecen sobre cualesquiera
otras (art.53 Convencin Viena)
?? Costumbre o tratado general posterior de contenido contrario deroga a costumbre
o T general anterior.
?? Norma especial o particular prima sin derogarla- sobre una norma general.
2. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Son parte del DI positivo y ms desde su introduccin en las fuentes del DI por el art.
38 del Estatuto del TPJI, si bien siempre se consider su carcter problemtico por su
contenido y delimitacin, no cabe duda de su carcter de fuente del DI. Con
anterioridad a la redaccin del Estatuto, haban sido objeto de especial mencin en
varios compromisos arbitrales, en algunos tratados y en sentencias de tribunales
arbitrales.
El art. 38 del Estatuto es una norma declarativa de DI consuetudinario por la que se
autoriza al Tribunal Permanente de Justicia Internacional a aplicar, en defecto de
costumbre o Tratado, los principios generales comunes a los ordenamientos internos y
tambin si los hay- los principios generales del propio Ordenamiento Internacional,
para juzgar cualquier caso que se le someta.
Son una tercera fuente principal. Cuya peculiaridad radica en su mbito de aplicacin
exclusivamente jurisdiccional, es decir, es una fuente de naturaleza judicial, subsidiaria
respecto de los principios constitucionales y las normas consuetudinarias y
convencionales del DI.
No nos interesa tanto el papel desempeado por ellos al servir de directrices para la
interpretacin de las normas, sino su papel como supletorios de las mismas en el
supuesto de laguna o insuficiencia legal.
En la realidad, los Principios Generales han representado un papel menor en la
jurisprudencia internacional aunque en el Tribunal de justicia de las C. Europeas se
est haciendo una gran aplicacin actualmente.
La homogeneidad de los sistemas jurdicos de los pases miembros ha favorecido su
aplicacin. La entrada de G. Bretaa, que pudo ser un obstculo inicial, ha supuesto
una aportacin de la experiencia de los jueces del Common Law a las tareas del
Tribunal.
Los Principios Generales forman parte del ordenamiento internacional, son parte del DI
positivo y ms desde su inclusin en el art. 38 del Estatuto del TIJ. La forma ms
frecuente de positivacin de los principios es la costumbre jurdica.
Los Principios Generales tienen dos procedencias:
?? Los recogidos de los Ordenamientos Internos (los considerados como
tales in foro domestico)
a) Prohibicin de abuso de derecho
b) Responsabilidad internacional nacida de actos ilcitos y la restitucin de lo
adquirido por medio de enriquecimiento injusto
c) Excepcin de prescripcin liberatoria
d) Obligacin de reparar los daos (dao emergente y lucro cesante)
Todos han sido recogidos en sentencias de tribunales internacionales. Slo mediante la
constatacin seria de la acogida de cada uno en el OI a travs de las vas
consuetudinaria y convencional cabe utilizarlos sin temor a equvocos.
?? Los propiamente internacionales como
1. La primaca del Tratado internacional sobre la ley interna
2. El principio de la continuidad del Estado
3. En materia de responsabilidad internacional la indemnizacin debe ser
apreciada en funcin de la realizacin efectiva del dao
4. La regla del agotamiento previo de los recursos internos antes de acudir a la va
internacional
5. Algunos relativos a la conducta en guerra martima
3. LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL
Entre los dos medios auxiliares que menciona el art. 38 del Estatuto del TIJ
encontramos las decisiones judiciales o jurisprudencia. Su misin no es la de crear
derecho sino decidir cual es el derecho aplicable.
No podemos definirla como una fuente formal de nuestro derecho en sentido estricto.
Su funcin es doble:
?? Como elemento de interpretacin (continuas referencias de los tribunales
internacionales a decisiones anteriores)
?? Como medio de prueba (extender a otros supuestos las soluciones que ya han
sido ofrecidas por reglas convencionales o consuetudinarias)
Respecto a la obligatoriedad de las sentencias pronunciadas por los tribunales
internacionales, est claro que el DI no conoce, al contrario del Common Law, el
sistema de los "judicial precedents" obligatorios en el futuro. La existencia de un
precedente jurisprudencial no excluye la prueba en contrario que se pueda presentar.
Esto en teora, pero en la prctica ya se ha comentado el respeto que el propio tribunal
siente por su jurisprudencia anterior (influencia sobre los dems Estados, distintos de
las partes en litigio, que en un futuro deseen llevar sus litigios ante el tribunal,
convencimiento de que los precedentes sern tenidos en cuenta)
4. LA DOCTRINA CIENTFICA (leer)
Junto a la jurisprudencia internacional se cita como medio auxiliar tambin a la
doctrina cientfica. Es la opinin de los publicistas en la materia, que forman la llamada
interpretacin doctrinal y que se manifiesta de forma individual (mediante sus
trabajos) o de forma colectiva (debates, acuerdos, resoluciones de los Institutos
Cientficos).
Su valor es el de ser un medio auxiliar para la determinacin de las reglas
internacionales, creadas por la costumbre o por los Tratados.
Hoy su importancia es relativamente limitada. Principalmente sirve para dar fe de la
existencia de determinadas costumbres internacionales, o la vigencia de determinada
costumbre para un determinado Estado.
LECCION 3
1. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
Concepto e importancia
Una prctica seguida por los sujetos internacionales y generalmente aceptada por
stos como derecho. Formada por dos elementos:
?? material: repeticin de actos o prctica constante y uniforme
?? espiritual (opinio iuris sive necessitatis): conviccin de que es una prctica que
obliga jurdicamente
No hay que confundirla con la cortesa internacional. La diferencia es que la violacin
de las normas de cortesa no genera responsabilidad internacional, la infraccin de la
norma jurdica s. Los usos sociales pueden llegar a convertirse en normas jurdicas
cuando al elemento material se le suma la opinio iuris.
Tiene una enorme importancia la costumbre en el DI., prcticamente todo el D.I.
general est formado por normas consuetudinarias y principios generales del derecho.
? ? Una amplia corriente doctrinal ve en ella la clave para los estudios de la
fundamentacin del D.I.
? ? la codificacin es lenta e incompleta. La regla consuetudinaria, por su carcter
flexible y evolutivo, se adapta muy bien al ritmo cambiante de la formacin del D.I.
Los sujetos que participan el son los Estados en sus relaciones mutuas y tambin a
travs de su prctica en el seno de Organizaciones Internacionales, y las
Organizaciones Internacionales en su conjunto.
Elementos
A ) Elemento material. Repeticin de actos por:
- actuacin positiva de rganos de varios Estados en un determinado sentido
- leyes/sentencias internas de contenido coincidente
- repeticin de usos
- instrucciones coincidentes de los Gobiernos a sus agentes y funcionarios
- determinadas prcticas dentro de las Organizaciones Int.,....
Resulta imprescindible que la prctica sea uniforme. En D.I. clsico se subray la
importancia de la antigedad de la prctica en el momento de la prueba de la
existencia de la costumbre. Sin embargo en el D.I. contemporneo es viable la
costumbre instantnea.
Con respecto a las omisiones o costumbres negativas, la mayora de la doctrina y
jurisprudencia TPJI es favorable, pero est condicionada a que la abstencin est
motivada por la conciencia de un deber de abstenerse.
B) Elemento espiritual (opinio iure sive necessitatis)
- Conviccin de que los sujetos internaciones estn ante una norma obligatoria
jurdicamente
- Forma de manifestarse (importante para la prueba de su existencia): puede ser muy
diversa pero siempre a travs de la prctica de los Estados y otros sujetos
- Importante papel de las Resoluciones de la AG de la ONU en la formacin de la
opinio iuris
Clases de costumbre y su obligatoriedad
1. COSTUMBRES GENERALES O UNIVERSALES. Ambito universal. Obligan en principio
a todos los Estados, salvo que se hayan opuesto a ella en su periodo de formacin
de manera inequvoca y expresa (regla de la objecin persistente)
2. COSTUMBRES PARTICULARES
3. Regionales: nacen entre un grupo de Estados con caractersticas propias. En
caso de litigio debern probarse por la parte que las alega
4. locales.- mbito ms reducido, puede afectar slo a 2 Estados (cost.
bilateral)
2. LA CODIFICACIN DEL D.I. Y LA INTERACCIN ENTRE COSTUMBRE Y

TRATADO Y ENTRE COSTUMBRE Y RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA
GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS
LA COMISION DE D.I. (CDI).Es el rgano tcnico codificador que, bajo la autoridad y el control de la AG de la ONU
se dedica a la codificacin y desarrollo progresivo del DI:
- Codificacin: designar la ms precisa formulacin y sistematizacin de las normas
en materias en las que ya exista prctica de los Estados, as como precedentes y
doctrina
- Desarrollo Progresivo: elaboracin de proyectos de convenciones sobre temas
que no hayan sido an regulados por el DI o respecto a los cuales los Estados no
hayan aplicado, en la prctica, normas suficientemente desarrolladas
La CDI termin elaborando un procedimiento nico de trabajo:
La AG recomienda el estudio de un tema a la CDI ? designacin de uno de sus
miembros como ponente, establece un plan de trabajo y remite cuestionarios a los
Gobiernos sobre la prctica estatal en la materia.
El ponente prepara informes y anteproyectos de artculos para debatir en la CDI, si
avance satisfactorio? nueva invitacin a los Gob. para presentar observaciones a
proyectos provisionales ? envo y sometimiento a la AG de un proyecto nico
articulado ? AG convoca conferencia diplomtica para la negociacin y adopcin de
una convencin internacional. ? los Estados an debern manifestar su
consentimiento en obligarse antes de que entre en vigor
Nuevos procedimientos y crisis del proceso codificador
La desnaturalizacin del procedimiento tradicional provoca la crisis de ste mtodo y la
aparicin de nuevos procedimientos de codificacin y sobre todo de desarrollo
progresivo del DI paralelos al procedimiento de la CDI.
Los nuevos proyectos se desarrollan en general:
1 fase: Comisin de la AG compuesta por representantes gubernamentales
Fase intermedia (a veces nica): adopcin de Resoluciones de la AG que contienen
declaraciones de principios que despus se incluyen y precisan en una
convencin
2 fase: adopcin definitiva de la Convencin de la AG o en una conferencia
diplomtica
Retos CDI:
?? riesgo de fragmentacin del DI por la tendencia a regionalizar e incluso
bilateralizar cada vez ms materias.
?? cambios en sus mtodos de trabajo para agilizar y hacer ms eficiente el
proceso codificador, mediante la profundizacin de las relaciones de la CDI con
la AG
Interaccin normativa entre costumbre y tratado y entre costumbre y resoluciones
de la AG de las Naciones Unidas
La codificacin y el desarrollo progresivo del DI produce ciertos efectos en el DI
consuetudinario. Esta interaccin puede originar la existencia paralela de reglas de
contenido idntico pero de distinta naturaleza normativa, lo que debe tenerse en
cuenta, ya que la aplicacin e interpretacin del DI consuetudinario y del DI
convencional se rigen por reglas diferentes
EFECTO DECLARATIVO.- Una costumbre ya existente es recogida y declarada en un
convenio codificador de mbito multilateral con el efecto general de precisarla y
sistematizarla por escrito, adems de servir como prueba de la presencia del elemento
espiritual para determinar la existencia de dicha costumbre.
El elemento clave de este efecto es la adopcin y posterior entrada en vigor del
tratado. A veces no hace falta la entrada en vigor para que se produzca este
efecto o cualquier otro, puede bastar el simple acuerdo general oficioso,
durante cierto tiempo y sobre un determinado contenido de conducta, en el
seno de una conferencia codificadora de mbito universal siempre que la
prctica coetnea sea respetuosa con ella.
EFECTO CRISTALIZADOR.- Hay una norma consuetudinaria en vas de formacin que
cristaliza formalmente en virtud de un acto suficientemente relevante, ya sea la
adopcin de un tratado multilateral o cualquier otra prueba o manifestacin de su
aceptacin general por los Estados, en un proceso codificador, siempre que la prctica
anterior sea constante y uniforme
La norma as cristalizada obliga en el plano consuetudinario a todos los Estados
que no se hayan opuesto expresamente a ella, y en el plano convencional a
todos los Estados parte en el tratado o partcipes en el proceso codificador
EFECTO CONSTITUTIVO O GENERADOR.- Ciertas disposiciones de un tratado se
convierten en modelo de la conducta posterior de los Estados en el plano
consuetudinario, dando lugar a una norma de DI consuetudinario si la prctica
posterior es suficientemente constante y uniforme. Requisitos(TIJ):
- la regla convencional que origina el proceso debe tener carcter normativo
- la prctica posterior debe ser general, constante y uniforme
El Elemento clave de este efecto es la prctica posterior de los Estados no
parte, el silencio no puede interpretarse como aceptacin tcita.
INTERACCION ENTRE COSTUMBRE Y RESOLUCIONES DE LA A.G. de las Naciones Unidas
La mayora de las resoluciones de las Organizaciones internacionales no crean normas
jurdicas obligatorias para los Estados miembros y, por eso, no constituyen fuentes del
DI.
Sin embargo, aparecen los tres efectos en algunas resoluciones de la AG que adoptan
la forma solemne de declaraciones y enuncian principios jurdicos de alcance general.
Esas resoluciones siguen sin ser obligatorias pero en determinadas circunstancias
(adopcin por unanimidad o amplia mayora y concordancia con la prctica
consuetudinaria) pueden producir efectos en la formacin del DI, constituyndose en
una fuente ms.
3. LOS ACTOS UNILATERALES DEL ESTADO
Cuestiones generales
Entendemos por acto jurdico unilateral (AU) una manifestacin de voluntad de un solo
sujeto del DI, cuya validez no depende inicialmente de otros actos jurdicos y que
tiende a producir efectos -creacin, modificacin, extincin o conservacin de derechos
y obligaciones- para el sujeto que la emite y para terceros en determinadas
circunstancias.
Concepto y elementos:
1. Requiere una manifestacin de voluntad. Tiene que ser tomada en consideracin
en s y por s misma, y no como elemento constitutivo de un acuerdo.
2. La manifestacin de voluntad debe ser hecha por un solo sujeto internacional
(caracterstica esencial de la unilateralidad).
Precisiones:
- Lo anterior no impide que las declaraciones de voluntad de diversos sujetos,
aunque tengan un contenido idntico y siempre que sean independientes, las
debamos considerar AU.
- La existencia de una serie de AU de contenido idntico de diversos Estados
puede dar lugar a la formacin de una costumbre internacional, si concurre la
opinio iuris necesaria para formarla.
- Una promesa unilateral, que originariamente es un AU, si es aceptada por otro
u otros Estados, puede dar origen a un acuerdo. Lo que inicialmente era un AU
da paso a la formacin de un acuerdo bilateral o plurilateral.
3. Aunque la validez de un AU no depende inicialmente de otros actos jurdicos, no
quiere eso decir que no pueda ser ilcito, declarado nulo, ser siempre eficaz o que
su invalidez pueda estar contemplada en una norma de DI convencional o
consuetudinario.
4. Los AU tienden a producir efectos jurdicos para el sujeto autor de la declaracin de
voluntad, salvo que a stos se les haga depender de una condicin y mientras esta
no se cumpla. Las normas creadas por ellos no pueden imponer obligaciones a
terceros (nulidad).
Los AU se caracterizan por los rasgos siguientes:
??
??
??
??
emanan de un solo sujeto de derecho

no dependen para ser eficaces de ningn otro acto jurdico
no producen nunca obligaciones para terceros
producen efectos jurdicos obligatorios y exigibles para el Estado del que emana
el acto
Efectos de los actos unilaterales
El Estado queda vinculado por sus propias declaraciones, por tanto el contenido de un
AU es oponible al autor del mismo en virtud del principio de la buena fe, declarado
como uno de los principios constitucionales del ordenamiento internacional de nuestros
das.
Oponibilidad de los actos unilaterales frente a tereceros
La oponibilidad de los AU a su autor se ha explicado a veces como una consecuencia
de la recepcin por el DI de la institucin conocida en el derecho ingls como
Estoppel:
Cuando una Parte, por sus declaraciones, sus actos o sus comportamientos, ha
llevado a otra Parte a creer en la existencia de un cierto Estado de cosas, la
primera no podr por Estoppel, establecer frente a la segunda un Estado de
cosas diferente del que ha representado anteriormente como existente.
Variedad de los actos unilaterales
Las figuras ms importantes o ms frecuentes de AU en la prctica internacional son:
a) El reconocimiento: El AU ms usado por la prctica y el ms estudiado por la
doctrina. Declaracin de voluntad unilateral por la cual un sujeto de DI constata la
existencia de un hecho, una situacin o pretensin, y expresa su voluntad de
considerarlas como legtimas.
?? Se emplea con gran frecuencia, ya que abarca tanto la constatacin de la
existencia de hechos como el nacimiento de un Estado, el cambio de un
gobierno, situaciones como la guerra o pretensiones de terceros.
b) La renuncia: Manifestacin de voluntad de un sujeto dirigida a abandonar un
derecho o poder propios con la finalidad de provocar su extincin. No muy
empleada por su gravedad. No se presume nunca y hay que interpretarla
restrictivamente.
- Subtipo de renuncia: Desestimiento. Bastante empleado en el campo del
derecho procesal internacional
c) La notificacin: Acto por el que se pone en conocimiento de un tercero un hecho,
una situacin, una accin o un documento, del que se pueden derivar efectos
jurdicos y que ser en consecuencia considerado como jurdicamente conocido por
aquel a quien se dirigi. Institucin muy utilizada en el DI, puede ser obligatoria en
aquellos casos en que se ordene en un Tratado, o bien facultativa.
d) Otros, como la promesa, cuyo carcter de AU es discutido. Manifestacin de
voluntad de un Estado destinada a asumir una determinada conducta de hacer o
no hacer en las relaciones con otros Estados respecto de una situacin concreta.
(Ej. Reiterada promesa de las autoridades soviticas de no usar en primer lugar las
armas nucleares)
LECCION 4.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES (I)
1. CONCEPTO DE TRATADO
La inexistencia de un poder legislativo institucionalizado en la Comunidad Internacional
ha conferido al Tratado internacional una importancia primordial como medio de
creacin y de codificacin tanto de las normas internacionales no escritas, como de las
que adolecen de falta de precisin por encontrarse dispersas en varios tratados.
Podemos considerar acuerdos internacionales:
a) Los concertados entre Estados (diferentes denominaciones: Acuerdo, Convencin
Carta, Compromiso, Concordato, modus vivendi, Pacto, Protocolo, etc.),
b) Entre Estados y otros sujetos de DI (ej. organizaciones internacionales),
c) O entre otros sujetos entre s (entre organizaciones internacionales)
No lo son:
?? Los concluidos entre personas privadas (individuos, ONG, sociedades y
asociaciones)
?? Entre Estados y personas privadas
La prctica internacional confirma que no es necesaria la forma escrita para que exista un
acuerdo obligatorio entre las Partes. El DI no exige unas formas rgidas, dndose en la prctica
una gran variedad de formas, siendo posible incluso la forma verbal.
2. CLASES DE TRATADOS
Por el nmero de partes contratantes:
?? Bilaterales: entre dos sujetos internacionales
?? Plurilaterales o multilaterales: en los que participan ms de dos sujetos
- Restringidos: abiertos a un nmero determinado de Estados
- Generales: con vocacin de universalidad
Por su grado de apertura o participacin
? ? Abiertos: se puede llegar a ser Parte aunque no se haya participado en su proceso
de formacin
? ? Cerrados: Restringidos a los participantes originarios. La participacin de un nuevo
Estado supone la creacin de un nuevo acuerdo entre los originarios y el nuevo
Estado
? ? Semicerrados: Los Estados pueden llegar a ser Partes por figurar en lista anexa al
Tratado o se prev en el propio Tratado un procedimiento particular de adhesin.
Por la materia objeto del T: De carcter poltico, cultural, econmico, humanitario
Por su funcin de creacin de obligaciones:
? ? Tratados-contrato: Prevn un intercambio de prestaciones entre los contratantes
? ? Tratados-ley: intentan crear un norma de carcter general aplicable a toda la
Comunidad internacional o parte de ella.
Por la naturaleza de los sujetos que participan: T entre EE, entre EE y otros
sujetos del DI, T ente otros sujetos de DI
Por su duracin
? ? T con plazo de duracin determinado, pasado el cual se extinguen
? ? De duracin indeterminada, salvo denuncia
? ? Prorrogables, expresa o tcitamente. Muy frecuente, prrroga tcita por periodos
determinados salvo denuncia expresa en tiempo determinado.
Por la forma de conclusin
? ? En forma solemne: el perfeccionamiento exige
- acto de ratificacin autorizada por Parlamento
- intervencin en su proceso formativo de Jefe de Estado como rgano
supremo de las relaciones internacionales
- intercambio o depsito de los instrumentos de ratificacin
? ? En forma simplificada: obligan en virtud de un acto distinto de la ratificacin,
manifestndose el consentimiento mediante la autenticacin del texto del acuerdo
o acto posterior distinto de la ratificacin (aprobacin, notificacin, aceptacin,
adhesin). Tambin pueden considerarse como tales los manifEstados
verbalmente, aunque son raros en la prctica.
3. FASES DE LA CELEBRACIN DE LOS T (4 fases por orden cronolgico)
1) Otorgamiento de los plenos poderes (capacidad)
Un documento que emana de la autoridad competente del Estado y por el que se
designa a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin,
adopcin o autenticacin del texto de un Tratado y expresar el consentimiento de un
Estado en obligarse por l.
Esta fase transcurre dentro de cada Estado y no trasciende todava al exterior.
Regla general: Representan al Estado:
- los que estn provistos de plenos poderes
- cuando se deduzca que el Estado considera a tal persona su representante
sin necesidad de plenos poderes.
Reglas especficas: En virtud de sus funciones y sin tener que presentar plenos
poderes, se consideran facultados:
- Jefe de Estado, de Gobierno y Min. As. Exteriores para todos los actos
relativos a celebracin Tratados
- Jefes de misin diplomtica con el Estado ante el que se encuentren
acreditados
- Representantes ante una Conferencia Internacional , Organizacin
internacional, o uno de sus rganos, para la adopcin del texto de un
Tratado.
Cabe que lo ejecutado por persona no autorizada surta efectos si posteriormente se
produce una confirmacin por el Estado en cuya representacin se haba considerado
autorizado a actuar.
2) Negociacin
?? Desarrollo
La fase de negociacin transcurre en un marco internacional y consiste en las
presentacin de propuestas y contrapropuestas por parte de los representantes, que
son debatidas por las delegaciones, que las aceptan, rechazan o procuran enmendar.
Se desarrollan:
?? En conversaciones directas entre los representantes de los Estado
?? En conferencia diplomtica convocada al efecto por un Estado, que invita a los
dems Estados interesados u organizacin internacional.
?? Fin Negociacin propiamente dicha: Adopcin y autenticacin del texto
La negociacin culmina con estos dos actos que acreditan que el texto adoptado es el
convenido, pero que no lo convierten en obligatorio para los Estados.
La adopcin es la manifestacin del consentimiento de los Estados, la autenticacin, da
fe de la veracidad del texto adoptado como autntico y definitivo.
3) Manifestacin del consentimiento pleno
Fase fundamental, sin ella el Tratado no obliga. La prestacin del consentimiento
convierte al sujeto en Parte Contratante, y con la entrada en vigor, en Parte en el
Tratado o Acuerdo.
Varias formas:
?? Ratificacin: (Aprobacin o confirmacin): Forma solemne que histricamente fue
la usual. No hay que confundir esta ratificacin como forma de manifestacin del
consentimiento pleno a nivel internacional, con la ratificacin o autorizacin del
Parlamento, que es un acto de derecho interno.
?? Otras formas: Incluidas las llamadas simplificadas. Segn CONVENIO DE VIENA:
Firma, canje de instrumentos que constituyen un Tratado, aceptacin, aprobacin,
adhesin o en cualquier otra forma que se hubiere convenido.
4) Manifestacin del consentimiento con reservas
El hecho de que el elemento primordial en los Tratados sea el consentimiento de las
partes da origen a la posibilidad de que ste se manifieste de forma parcial,
excluyendo o modificando alguna de las clusulas o bien interpretando o puntualizando
el sentido de cualquiera de las mismas.
La reserva es una declaracin de voluntad (unilateral) de un Estado, que va a ser Parte
de un Tratado, formulada en el momento de la firma, ratificacin o adhesin en el
sentido de no aceptar ntegramente el rgimen general del Tratado (excluir del todo la
aplicacin de ciertas disposiciones o modificar su alcance). Una vez aceptada expresa o
tcitamente por los dems contratantes forma parte integrante del Tratado mismo.
En la prctica, las reservas aparecen en el s XIX con la aparicin de los Tratados
multilaterales. Su razn de ser es el deseo de que participen en los Tratados el mayor
nmero de Estados posible, aunque sea formulado con reservas.
En los tratados bilaterales, cuando una de las partes estima que alguna de las
clusulas no deba ser aplicada, se renegocia el Tratado.
Clases de reservas:
A) Por el alcance de sus efectos jurdicos:
- Determinadas disposiciones de un Tratado
- Al Tratado en su conjunto con respecto a ciertos aspectos especficos, en su
aplicacin al sujeto que la formula. Denominadas reservas Transversales, suelen
excluir o limitar la aplicacin del Tratado en su conjunto a ciertas categoras de
personas, determinados objetos, ciertas situaciones, determinados territorios,
circunstancias determinadas . Es una prctica muy frecuente.
B) Por su objeto.
- Exclusin de clusulas: Los Estado que las formulan tratan de evitar todos o
alguno/s de los efectos jurdicos que se derivan de ellas.
- Modificacin de clusulas: se pretende cumplir una obligacin prevista en el
Tratado de manera diferente pero equivalente.
- Interpretativas: Se condiciona el consentimiento a determinada interpretacin de la
clusula objeto de la reserva.
C) Por el momento en que se formulen: Las formuladas durante la negociacin no
son admitidas por el Convenio de Viena. Las formuladas en el momento de la firma
de un Tratado que deba ser ratificado, aceptado o aprobado deben ser confirmadas
formalmente por el Estado autor de la reserva al manifestar el consentimiento.
Tambin pueden formularse en el momento de la aprobacin, ratificacin,
aceptacin, adhesin al Tratado o notificacin de sucesin en un Tratado.
D) Segn el rgimen establecido en el Tratado en cuestin pueden ser:
- Permitidas por l.
- Prohibidas expresa o tcitamente por l (Si el Tratado dispone que nicamente
pueden hacerse determinadas reservas)
- Compatibles o incompatibles con el objeto y fin del Tratado. Se trata de impedir
que la reserva desnaturalice los intereses protegidos por el Tratado. Plantea el
problema de a quin corresponde calificar la compatibilidad o incompatibilidad de la
reserva.
Funcionamiento (varios momentos):
1. El de su formulacin: La regla general es que se pueden realizar en el momento
de la firma, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin a un Tratado
salvo que estn prohibidas por el T, ste disponga cules pueden o no hacerse, o
que la reserva sea incompatible con el objeto y fin de la Convencin.
2. El de la aceptacin de la reserva por los otros Estado Partes, que puede hacerse
de forma tcita o expresa.
Efectos:
1. Entre los Estado que no han formulado reservas: No producen ningn efecto
jurdico entre ellos y no modifican las relaciones entre los mismos.
2. Entre el Estado reservante y los que no han formulado reservas el Convenio de
Viena se caracteriza por su flexibilidad. Ruptura de la unidad de efectos entre
Estado reservante y aceptantes u objetantes. Creacin de una serie de regmenes
convencionales particulares en sus relaciones mutuas.
5) Desde la manifestacin del consentimiento a la entrada en vigor
Esta fase cae de nuevo en el mbito internacional. Se entiende por entrada en vigor de
un Tratado el momento en que comienza su vigencia.
En los Tratados bilaterales suele coincidir con la prestacin del consentimiento. En las
grandes convenciones multilaterales la entrada en vigor suele hacerse depender cada
vez ms de la recepcin de un determinado numero de ratificaciones o
adhesiones(manifestacin del consentimiento) y del transcurso de un plazo tras la
citada recepcin.
El Principio bsico es la Irretroactividad: Las disposiciones de un Tratado no obligaran
respecto de ningn acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de
entrada en vigor. Excepciones:
- Cuando las Partes en el Tratado as lo hayan convenido
- Cuando la retroactividad se deduzca del propio Tratado
Aunque por regla general los Tratados comienzan a surtir efecto a partir de su entrada
en vigor, ello no siempre es as. Para fijar comienzo de la obligatoriedad y de la
aplicabilidad (que no es lo mismo)
?? Estados que hayan manifEstado el consentimiento antes de la entrada en
vigor
El Tratado entrar en vigor en la manera y fecha que en el mismo se disponga o
cuando lo acuerden los Estado negociadores. A falta de disposicin o acuerdo
expreso, cuando haya constancia del consentimiento de todos los Estado
negociadores.
??Excepcin genrica: Refleja el principio de la buena fe. Los Estados se
comprometen a abstenerse de actos que puedan frustrar el objeto y fin del
Tratado durante el periodo que media entre la prestacin del consentimiento y
la entrada en vigor.
??Excepcin especfica de alcance parcial: Las disposiciones relativas a la propia
autenticacin, la constancia del consentimiento, la manera y fecha de la entrada
en vigor, las reservas, funciones del depositario y en general las cuestiones que
se susciten antes de su entrada en vigor, se aplicarn desde el momento de la
adopcin del texto del Tratado (es decir, antes de su entrada en vigor).
??Excepcin especfica de alcance total: El conjunto del Tratado se aplicar
provisionalmente antes de su entrada en vigor siempre que se prevea en l o
los Estado negociadores as lo convinieren.
?? Estados que hayan manifEstado el consentimiento despus de la entrada
en vigor
Entrar en vigor para cada Estado a partir del momento en que manifiesten su
consentimiento, salvo que en el Tratado se disponga otra cosa.
Una facilidad para las partes de los Tratado multilaterales: El depsito
La Convencin de Viena reglamenta muy cuidadosamente todo lo referente al depositario.
a) Determina quienes pueden serlo. Designacin por los Estados negociadores o de
cualquier otro modo. Podr recaer en uno o varios Estado, en una OI o el
funcionario administrativo principal de tal Organizacin.
b) Caractersticas: Internacionalidad e imparcialidad
c) Funciones:
- De archivero y notariales (custodia del texto del Tratado, notificaciones y
comunicaciones relativas a l, registro en la Secretara de las N.U)
- Recepcin, informacin y transmisin (recibir las firmas del Tratado y
comunicarlo a los Estados, transmitirles el texto, sealar el rgano
competente para resolver discrepancias entre l y los Estados).
El deposito de los Tratados va ligado al nacimiento de los Tratados multilaterales. Se
fue imponiendo la prctica de designar un solo depositario para que custodie el
ejemplar original del Tratado y centralice la recepcin de instrumentos de ratificacin,
adhesin, reservas, etc.
Obligacin de las Partes de todos los Tratados es su transmisin a la
Secretara de la ONU y de sta su registro y publicacin.
Con el fin de terminar con la prctica de los tratados que se mantenan secretos por los
gobiernos que los haban concertado, el Pacto de la Sociedad de Naciones impona a su
secretara la obligacin de registrarlos y publicarlos. Planteamiento que result
desacertado, pues la Secretara no llegaba a recibirlos.
La Carta de la ONU y el Convenio de Viena imponen tal obligacin a los Estados Partes
en el Tratado, y en el caso de los multilaterales ser el depositario quien cumpla tal
obligacin por o en sustitucin de los Estados partes. Tambin establece que el tratado
no publicado no sera invocable ante los rganos de la ONU.
Una vez que las Partes en un Tratado han cumplido su obligacin de transmitirlo a la
secretaria de la ONU, sta tiene el deber de proceder a su registro y publicacin.
4. ORGANOS COMPETENTES PARA LA CONCLUSIN DE LOS TRATADOS SEGN EL
D.I.
A) Regla general.- tanto para la adopcin y autenticacin del texto como para la
manifestacin del consentimiento, representan al Estado:
a) los que estn provistos de plenos poderes o
b) cuando de la prctica u otras circunstancias se deduzca que los Estados han
considerado a la persona como su representante sin necesidad de plenos
poderes
B) Reglas especficas: en virtud de sus funciones y sin necesidad de plenos poderes,
estn facultados:
a) El Jefe de Estado, el del Gobierno y el Ministro de AAEE para actos relativos a la
celebracin de Tratados
b) Los Jefes de Misin diplomtica para la adopcin del texto de los Tratados con
el Estado ante el que se encuentren acreditados
c) Los Representantes ante una Conferencia internacional o ante una Organizacin
internacional o uno de sus rganos para la adopcin del texto de un Tratado en
esa Conferencia, Organizacin u rgano
C) Lo realizado por persona no autorizada puede surtir efecto si despus es confirmado
por el Estado en cuestin
LECCION 5.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES (II)
1. LA CONCLUSIN DE LOS TRATADOS EN EL D ESPAOL
El art. 46 Convencin de Viena permite alegar la violacin del derecho interno como
causa de nulidad si es manifiesta y si afecta a una norma de importancia fundamental
del D interno.
a) LA NEGOCIACIN DE LOS TRATADOS
?? La representacin de Espaa
Debido a sus funciones pueden representar a Espaa en la negociacin y adopcin
del texto de un Tratado: el Jefe del Estado, el Pte. Del Gobierno, el Ministro de
AAEE, los Jefes de Misiones diplomticas y de las Misiones Permanentes ante los
organismos internacionales aadiendo la categora de Jefes de Misiones especiales
Para que acten como representantes otras personas deben estar provistas de
plenipotencia que les acredite como representantes. Plenipotencia = plenos
poderes = documento emanado de la autoridad competente de un Estado (en
Espaa: Ministro AAEE en nombre del Rey) por el que se designa a una o varias
personas para representar al Estado en la negociacin, adopcin o ejecucin de
cualquier otro acto con respecto a un Tratado. La plenipotencia expresa los actos
para los que se extiende
?? La iniciativa exclusiva del Gobierno
Art. 97 CE: dentro de las competencias del Gobierno est la de la poltica exterior.
Es el Gobierno, reunido en Consejo, el que autoriza la apertura de las
negociaciones, tiene la iniciativa exclusiva en materia de negociacin y, en su
conjunto, de celebracin de Tratados y tambin marcada discrecionalidad en el
desarrollo de sus fases, slo matizada por el control parlamentario.
Dentro del Gobierno la negociacin es competencia del Ministro de AAEE, previa
autorizacin del Consejo de Ministros. Prohibida expresamente por la CE la
iniciativa popular para la presentacin de proposiciones de ley sobre cuestiones
internacionales
?? La participacin de las CCAA
La CE reserva al Estado la competencia exclusiva sobre las relaciones
internacionales. La reserva estatal exclusiva slo comprende las competencias de
verdadera proyeccin exterior.
Pero hay otras competencias ligadas a las relaciones internacionalesque son de
proyeccin interiory que estn ligadas al proceso interno de formacin de la
voluntad exterior del Estado y al desarrollo y ejecucin de un Tratado.
La participacin de las CCAA en la formacin de la voluntad exterior del Estado se
concreta bsicamente en 2 tipos de actuaciones:
o
La solicitud de las CCAA: Pueden instar al Gobierno para que concluya

tratados internacionales en relacin con diferentes materias de su inters.
Dicha solicitud no menoscaba, limita, ni condiciona la competencia de
iniciativa del Gobierno, las CCAA no tienen iniciativa en materia de
Tratados, no los pueden celebrar.
o
El deber de informar a las CCAA: El Gobierno debe informarlas sobre la

elaboracin de los Tratados internacionales que puedan afectar a materias
de su especfico intersy no restrictivamente sobre materias de su
competencia. El momento ms adecuado para la consulta sera durante la
negociacin. Al menos deberan ser informadas antes de la prestacin del
consentimiento, de forma que el dictamen de las CCAA pueda ser tenido en
cuenta por las Cortes, a efectos de dar su autorizacin para la prestacin
del consentimiento
b) LA ADOPCIN Y AUTENTICACIN DE LOS TRATADOS

Competencia tambin del Gobierno. La firma o rbrica de autenticacin (por parte del
representante de Espaa) no hace obligatorio su contenido para los contratantes. Las
nicas obligaciones que estn presentes hasta esa fase son la general de obrar de
buena fe y la de no frustrar el objeto u el fin del Tratado
c) LA MANIFESTACION DEL CONSENTIMIENTO
?? Tratados que exigen la autorizacin previa de las Cortes Generales
Obedece a la necesidad de ejercer un control sobre el ejecutivo en su actividad
exterior. No todos los Tratados se someten a un mismo control, el ms riguroso se
realiza mediante la autorizacin previa.
La naturaleza jurdica de dicha intervencin es una autorizaciny no la manifestacin
del consentimiento en s (que es posterior y de relevancia internacional). Las Cortes no
ratifican, ni se adhieren, ni firman o aceptan los Tratados, slo autorizan.
Tambin corresponde al Gobierno la iniciativa de recabar de las Cortes la autorizacin.
La solicitud de la concesin se har mediante envo al Congreso del acuerdo del
Consejo de Ministros ? copia autorizada del texto del Tratado ? Memoria que justifique
la solicitud. Debe indicar el Estado/s negociadores y los contratantes.
El Gobierno tiene un plazo de 90 das desde que se adopt el acuerdo del Consejo de
Ministros para solicitar la autorizacin. El Congreso debe adoptar el acuerdo de
autorizacin en un plazo de 60 das.
Las Cmaras pueden:
?? aprobar / denegar la solicitud
?? en Tratados multilaterales: proponer reservas /declaraciones o suprimir / modificar
las que pretenda formular el Gobierno.
Cualquier actuacin del Congreso que no sea la autorizacin se tramitar como una
enmienda a la totalidad. La autorizacin o aprobacin de los Tratados debe acordarse
en el Pleno, prohibidas las delegaciones legislativas o el Decreto-Ley.
Si no hay acuerdo entre las dos Cmaras se intentar resolver mediante una Comisin
Mixta que presentar un texto que ser sometido a votacin de ambas Cmaras. Si no
se obtiene la aprobacin: decide el Congreso por mayora absoluta.
Lo que se recaba de las Cortes es su autorizacin como una condicin previa para
prestar el consentimiento del Estado para obligarse mediante Tratado cuando ste
posee un determinado contenido o ciertos efectos. Deben someterse a esta previa
autorizacin:
-
Tratados que operan una atribucin del ejercicio de competencias derivadas de

la CE a favor de Instituciones u Organizaciones internacionales (art. 93).
Votacin por mayora absoluta en el Congreso y mayora simple del Senado y
articulada mediante Ley Orgnica
Tratados de carcter poltico, los de carcter militar, los que afecten a la

integridad territorial del Estado, los que impliquen obligaciones financieras para
la Hacienda Pblica y los que supongan modificacin o derogacin de alguna
ley o exijan medidas legislativas para su ejecucin: votacin por mayora simple
?? Informacin a las Cortes Generales sobre los restantes Tratados

De los restantes Tratados las Cortes simplemente sern informadas de su conclusin,
reciben informacin oficial de su celebracin (incluido el texto del Tratado) y de forma
inmediata (aunque no se prescribe un plazo mximo). Pero nada impide que el
Gobierno informe a las Cortes durante su negociacin o que las Cortes le requieran
explicaciones sobre las negociaciones.
?? La manifestacin del consentimiento
Corresponde al Rey pues es la ms alta representacin del Estado en las relaciones
internacionales. Es una facultad condicionada que precisa de la autorizacin del las
Cortes para los Tratados previstos y del refrendo del Ministro de AAEE para todos los
Tratados.
El refrendo significa que nicamente el Gobierno, reunido en Consejo de Ministros,
puede decidir si prestar o no el consentimiento para obligarse mediante Tratado.
Aunque las Cortes hayan dado su autorizacin, el Gobierno goza de poder discrecional
El Rey interviene en aquellos Tratados que requieren la ratificacin o la adhesin para
la prestacin del consentimiento. En el resto de los casos el Ministro de AAEE o un
representante autorizado por el Ministro manifestar el consentimiento de Espaa
2. LA CALIFICACIN DEL CONTENIDO DEL TRATADO
Es competencia de la Comisin Permanente del Consejo de Estado la pronunciacin
sobre la necesidad de autorizacin de las Cortes previa al consentimiento, pero no es
una calificacin definitiva. Si el Gobierno o las Cortes no se conforman se podra
plantear un conflicto de competencia ante el TC.
Si el TC declarase la violacin de la CE en la fase de manifestacin del consentimiento
podra subsanarse en el sentido decidido por el TC, o bien la sentencia abrira la va de
la nulidad del Tratado en el plano internacional.
3. LOS ACUERDOS POLTICOS O NO NORMATIVOS
Es un caso muy especial en el que se elude la autorizacin de las Cortes: los llamados
acuerdos polticos o no normativos, o no vinculantes, o parajurdicos.
Frecuentemente los Estados suscriben acuerdos con una intencionalidad poltica
abstracta, sin voluntad de dar vida a un verdadero Tratado internacional. Los acuerdos
no obligatorios no tendran por finalidad crear normas jurdicas aunque parece
inevitable considerar que tendran alguna eficacia jurdica.
La doctrina mayoritaria considera que hay una presuncin a favor del carcter jurdico
de todo acuerdo entre Estados, ya regule en abstracto su conducta futura o ponga fin
a una controversia o encauce parcial y fragmente el acercamiento entre dos Estados
enfrentados por una controversia.
El Gobierno no dispone de poderes discrecionales o ilimitados a la hora de clasificar un
Tratado como acuerdo no vinculante.
4. EL CONTROL PREVIO DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LOS TRATADOS
Si cualquiera de las Cmaras por mayora simple, a iniciativa de dos grupos
parlamentarios o 1/5 parte de los Diputados, o en su caso, de un grupo parlamentario
o de 25 senadores, o si el Gobierno observasen una contradiccin entre la CE y el texto
del Tratado a celebrar cuyo texto estuviera ya definitivamente fijado, pero al que no
se hubiere prEstado an el consentimientopodrn requerir al TC para que declare la
existencia o inexistencia de esa contradiccin.
Si el TC estima la inconstitucionalidad, hay 2 soluciones (suponiendo que no se puedan
interponer reservas)
?? No prestar el consentimiento
?? Iniciar la previa revisin de la CE. Tambin se podra hacer la reforma para tal fin
sin necesidad de acudir al TC si la contradiccin entre el Tratado y la CE fuese
evidente.
LECCION 6.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES (III)
1. EFECTOS DE LOS TRATADOS
A) EFECTO GENERAL: LA OBLIGATORIEDAD Y SU FUNDAMENTO
La razn de la obligatoriedad de los Tratados la hallamos en el principio pacta sunt
servandareconocido por la jurisprudencia internacional y consagrado como regla
general sobre los efectos generales del Tratado entre las Partes por la mayora de la
Comunidad Internacional.
La norma pacta sunt servanda(implica que la buena fe ha de prevalecer durante la
ejecucin de un Tratado en vigor) satisface una necesidad de seguridad jurdica y se
ha ido transmitiendo como una verdad evidente y universalmente aceptada.
El Art. 26 Convencin de Viena la consagr conectndola con el principio de la buena
febsico para la interpretacin y para la ejecucin de los Tratados. Art. 27 (regla
especfica): una Parte no podr invocar las disposiciones de su D interno como
justificacin del incumplimiento de un Tratado
B) EFECTOS ESPECIFICOS
1. En el tiempo.- Momento inicial: suele coincidir con la entrada en vigor.
Trmino final: en el que deja de ser aplicable y, por tanto, de surtir sus efectos.
Suele estar previsto en el propio Tratado, normalmente se estipula un plazo
determinado o bien por tiempo indefinido, salvo denuncia expresa. Tambin
deja de surtir efectos por otras causas
2. En el espacio.- Principio general: obligatoriedad en la totalidad del territorio
de cada una de las Partes (territorio terrestre, aguas interiores, mar territorial y
espacio areo) Esta regla puede sufrir excepciones. El Tratado puede tener
aplicacin fuera del territorio de los Estados Partes, bien por contener
estipulaciones respecto a los terceros Estados o bien por regular un espacio
que est fuera de la jurisdiccin de los Estados. Desde nuestra concepcin,
estos Tratados no plantean un problema especial si cuentan con amplia
participacin de la Comunidad Internacional de Estados (sobre todo si se han
negociado en el seno de una OI)
3. Respecto de otros Tratados
1. Art. 103 Carta de la ONU (supuesto excepcional)
?? si hay conflicto entre las obligaciones contradas por sus miembros por esta
Carta, y sus obligaciones por cualquier otro Convenio: prevalecen las de la
Carta
?? consecuencia de la naturaleza de la ONU cuyo fin primordial es el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales
2. Art. 30.2: cuando un tratado especifique que est subordinado a un tratado
anterior o posterior o que no debe ser incompatible con l, prevalecen las
disposiciones de ste ltimo (abundantes ej. en la prctica). Vinculados a
este supuesto los Tratados que prevn su compatibilidad con Tratados
futuros.
3. Dos Tratados sucesivos sobre igual materia entre las mismas Partes: si el 2
no prev la terminacin /suspensin del 1 ? se aplicarn las normas del
Tratado anterior en la medida en que sean compatibles con el Tratado
posterior.
4. Dos Tratados sucesivos donde las Partes no son las mismas:
- efectos entre las Partes que son miembros en los dos: regla 3
- 1 Estado parte en ambos y otro slo en uno: se rigen por el Tratado en el
que los dos sean Partes
4. Entre las Partes y respecto de Estados terceros
1. Entre las Partes: plenos efectos, slo las Partes pueden limitar estos
efectos mediante una estipulacin en el propio Tratado o mediante
reservas. Parte: sujeto internacional que ha consentido en obligarse por el
Tratado y con respecto al cual el Tratado est en vigor
2. Respecto a terceros: Regla general: no crea obligaciones ni derechos
para un tercer Estado sin su consentimiento
-
Excepciones:
a) TRATADOS QUE ESTABLECEN OBLIGACIONES PARA TERCEROS
ESTADOS. Condiciones Convencin Viena:
?? que las Partes tengan intencin de crear obligaciones para un
tercer Estado
?? aceptacin expresa y por escrito del tercer Estado
?? revocacin /modificacin obligacin: consentimiento todas las
Partes y del tercer Estado
b) TRATADOS QUE CREEN DERECHOS A FAVOR DE TERCEROS ESTADOS.
Requisitos Convencin Viena:
?? que exista la disposicin en el Tratado (forma expresa)
?? que los Estados Partes tengan la intencin de conferir un d a un
tercer Estado, a un grupo o a todos los Estados
?? que el tercer/terceros asientan al beneficio (no necesario
expreso)
?? que el tercer/os cumpla las condiciones para el ejercicio del d
?? para revocar derechos: preciso consentimiento del tercer Estado
si consta que fue creado con la intencin de que no fuera
revocable /modificable
c) TRATADOS COMO ORIGEN DE UNA COSTUMBRE
d) CLUSULA DE LA NACIN MS FAVORECIDA (no referencia en la
Convencin de Viena)
?? Institucin mediante la cual el Estado que la otorga se obliga a
extender al Estado beneficiario de la misma todas las ventajas que
concedi o conceder a un tercer Estado (Est. ms favorecido) en
los mismos trminos que a ste ltimo, sin que sea preciso nuevo
acuerdo.
?? Puede concederse unilateralmente o en base a la reciprocidad. Se
emplea principalmente en materias comerciales, aduaneras y fiscales
(importancia excepcional en la poca actual)
2. INTERPRETACIN DE TRATADOS
A) RAZON DE SER
Necesaria si los trminos y clusulas no son claros. El objeto es determinar el
verdadero sentido y alcance de los tratados. Se lleva a cabo continuamente por la
doctrina cientfica y en la aplicacin del DI, tanto por los Tribunales internos como por
las Chancilleras. Importante en caso de diferencias internacionales.
B) CLASES DE INTERPRETACIN
1. Segn el rgano /personas que la realizan:
- autntica.- Partes en el Tratado mismo o en un acto posterior
- doctrinal.- juristas
- judicial.- rganos judiciales internacionales y Tribunales internos
- diplomtica.- Ministros AAEE de los Estados Interesados
2. Segn el mtodo
- literal o gramatical.- mediante simple anlisis de las palabras
- teleolgica.- atendiendo fines perseguidos por el Tratado
- histrica.- considerando el momento histrico y el significado de los
trminos en aquel momento.
- sistemtica.- teniendo en cuenta las dems normas ligadas a ella
3. Por el resultado, segn lleve a una ampliacin de las obligaciones dimanantes del
Tratado o bien sean lo menos onerosas posible dentro de la letra de la clusula:
extensiva o restrictiva
C) LAS REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS
1. Regla general de interpretacin
Art. 31 CV: un Tratado deber ser interpretado de buena fe conforme al sentido
corriente atribuible a los trminos del Tratado en su contexto y teniendo en cuenta
el objeto y fin. 3 principios:
1. La buena fe: representa algo ms que una mxima de buen sentido
2. Primaca del texto.- expresin ms acabada de la voluntad de las Partes.
Determinacin del sentido teniendo en cuenta su contexto, formado por:
- texto tratado en sentido estricto: parte dispositiva ? Prembulo ?
Anexos
- Acuerdos concertados entre todas las Partes y todo instrumento
referente al Tratado y aceptado por las Partes.
3. Objeto y fin.- elementos esenciales tenidos en cuenta por las Partes
2. Medios complementarios de interpretacin
Art. 32 CV: posibilidad de recurrir a medios de interpretacin complementarios, en
particular a dos:
1.- los trabajos preparativos
2.- circunstancias de la celebracin del Tratado (interpretacin histrica)
3. Reglas especficas para la interpretacin de tratados autenticados en
varias lenguas
Art. 33CV.- El texto har igualmente fe en cada idioma excepto si el Tratado
dispone o las Partes convienen que en caso de discrepancia prevalezca uno. La
versin del Tratado en idioma distinto a aquel en que haya sido autenticado slo se
considerar autntica si el Tratado as lo dispone o las Partes lo convienen.
4. Otras reglas de interpretacin no recogidas en la CV
? ? efecto til.- una clusula de un Tratado debe ser interpretada de modo
que posibilite cumplir la funcin prctica o realice la misin poltica para la
que fue concebida, alcanzando su objeto y su fin
? ? interpretacin restrictiva.- empleada por la jurisprudencia en los casos de
limitacin de soberana y para la interpretacin de las excepciones a una
regla general.
3. ENMIENDA Y MODIFICACIN DE LOS TRATADOS

Suponen problemas de especial trascendencia pues no son de simple interpretacin o
aplicacin de los Tratados, sino que afectan a:
? ? Su letra y espritu: enmienda y modificacin
? ? A su vida misma entraando:
- Desvinculacin temporal por las Partes de las obligaciones dimanantes de
los mismos: Suspensin
- Desvinculacin definitiva: Nulidad y terminacin
Salvo para los Tratados creadores de Org. internacionales, en que es previsible la
necesidad de adaptar la Org. internacional a su propia evolucin, lo normal es que los
Tratados no tengan una clusula expresa de revisin
Segn CV: Diferencia entre enmienda y modificacin.
LA ENMIENDA DE LOS TRATADOS:
Proceso de revisin abierto a todos los Estados contratantes. Reglamentacin
sumamente clara:
a) Regla general: Posibilidad de enmienda de todos los Tratados. Unica condicin:
acuerdo entre las Partes. Procedimiento: Salvo que se estipule otra cosa, el mismo
que el empleado para la celebracin del Tratado.
b) Reglas Especficas sobre la enmienda Tratados multilaterales:
- Atenerse, primero, a lo que disponga el Tratado sujeto a enmienda
- A falta de estipulacin expresa, se notificar la propuesta de enmienda a
todos los Estados contratantes que podrn aceptarla, oponerse o participar
en las negociaciones y celebracin de cualquier Acuerdo de enmienda.
c) Todo Estado facultado para ser Parte en el Tratado original tambin podr serlo del
Tratado enmendado.
d) Respecto de la obligatoriedad del Acuerdo anterior, no enmendado, y del nuevo
Acuerdo se distingue:
-
Estados partes del acuerdo original + NO consentimiento en obligarse en el

nuevo acuerdo -> se regirn en su relaciones mutuas por Acuerdo primitivo.
Estados partes del acuerdo original + SI consentimiento en obligarse en el

nuevo acuerdo -> se regirn en su relaciones mutuas por Acuerdo
enmendado y con los que no han dado su consentimiento por el Acuerdo
original
Nuevos Estados Partes en el Acuerdo tras entrada en vigor enmienda ->

Acuerdo enmendado salvo relaciones con Estados que no la aceptaron.
LA MODIFICACIN DE LOS TRATADOS (Reservado a un grupo de Estados)

Dos o ms partes en un Tratado multilateral podrn modificarlo concluyendo otro que
reglamente sus relaciones mutuas. Creacin rgimen especial con rigurosas
condiciones segn CV:
? ? Previsto en el propio Tratado
? ? Sin estar prohibida por l
- No afecte derecho u obligaciones de las dems partes
- No sea incompatible con el objeto y fin el Tratado
- Las partes interesadas notifiquen a las dems partes la intencin de
celebrar el Acuerdo y modificacin del Tratado.
4. NULIDAD, SUSPENSIN DE LA APLICACIN Y TERMINACIN DE LOS
TRATADOS
El Tratado o las obligaciones de l dimanantes han entrado en crisis. Situacin grave,
anttesis de la norma pacta sunt servanda. La gravedad de esta situacin, anttesis
de la norma pacta sunt servanda, hizo que al codificarse en Viena el derecho de
tratados, que hayan puesto trabas para disminuir en lo posible los efectos de la
nulidad, anulabilidad y suspensin.
NULIDAD ABSOLUTA (no cabe CONFIRMACIN O CONVALIDACIN)
1. El consentimiento en obligarse ha sido obtenido mediante coaccin sobre el
representante del Estado a travs de actos o amenazas.
2. La celebracin del Tratado ha sido conseguida con Amenaza o uso de la fuerza (en
contra de los principios de la Carta de la ONU)
3. En el momento de su celebracin el Tratado es contrario a una norma imperativa
(ius Cogens)
NULIDAD RELATIVA O ANULABILIDAD (causa de nulidad de la que s cabe
CONVALIDACIN por acuerdo expreso de las partes o comportamiento que equivalga a
ella)
1. Consentimiento en violacin manifiesta NORMA DE IMPORTANCIA FUNDAMENTAL
del derecho interno.
2. Si el Representante del Estado tena una restriccin especfica + notificada a los
dems Estados en sus poderes para manifestar el consentimiento.
3. ERROR sobre una situacin que es la base esencial para prestar el consentimiento.
No Error de Derecho ni sobre la redaccin del texto. Requisitos: que el Estado no
contribuyera con su conducta a crear el error + error vencible.
4. DOLO
5. Corrupcin del Representante del Estado por otro Estado.
SUSPENSIN DE LOS TRATADOS
La suspensin, por su naturaleza, es de orden temporal. El Tratado durante un cierto
tiempo deja de producir efectos jurdicos, pero permanece en vigor (diferencia con
extincin). Se puede presentar sola o como alternativa a la terminacin
a)
1.
2.
3.
Como alternativa a la terminacin

Por violacin grave por una de las partes (puede ser suspensin total o parcial)
Por imposibilidad temporal de cumplimiento
Por sobrevenir un cambio fundamental de las circunstancias
b) Suspensin simple
1. Cuando as lo prevea el Tratado
2. todas las Partes lo consientan
3. Por acuerdo entre dos o ms Partes si as est previsto en el Tratado o no
prohibido en l, en este caso slo posible si no afecta a los derechos y al
cumplimiento de las obligaciones por las dems Partes y no sea incompatible con el
objeto y fin
4. Por acuerdo posterior sobre la misma materia siempre que se desprenda as del
Tratado posterior o conste de otro modo
5. Por la guerra
6. Por Estado de necesidad
LA TERMINACIN DE LOS TRATADOS: SUS CAUSAS
Origen de la extincin generalmente en situaciones sobrevenidas cuando el Tratado
an conserva su validez o en decisiones de las Partes posteriores a su entrada en
vigor.
Las causas pueden ser muy diferentes pero si no hay estipulacin expresa en el
Tratado o no consta que fue intencin de las Partes admitir la posibilidad de denuncia
o retiro, slo podr terminar por los motivos enumerados limitativamente en la CV
a) Circunstancias contempladas en la CV como causas de la terminacin
1) Conforme a las disposiciones del propio Tratado
2) Por consentimiento de todas las Partes
3) Por denuncia siempre que conste la intencin de las Partes en autorizarla o se
deduzca de la naturaleza del Tratado
4) Por abrogacin tcita: cuando todas las Partes celebren posteriormente otro
Tratado sobre la misma materia y conste o se deduzca la intencin de regirse por
el ltimo. Tambin si los Tratados son incompatibles o no aplicables
simultneamente
5) Por violacin grave del Tratado (rechazo del Tratado no admitido por la CV o
violacin de una disposicin esencial para el objeto y fin)
6) Por imposibilidad subsiguiente de cumplimiento (por desaparicin /destruccin
definitivas de un objeto indispensable para dicho fin)
7) (clusula o doctrina rebus sic stantibus):por cambio fundamental en las
circunstancias existentes en el momento de la celebracin del Tratado no previsto
por las Partes y siempre que:
a) La existencia de esas circunstancias fuera la base esencial del
consentimiento
b) El cambio tenga por efecto una modificacin radical de las
obligaciones
c) El tratado no establezca una frontera
d) No resulte de una violacin por la parte que lo alega
8) por aparicin de una norma imperativa de DI General que se le oponga
b) Circunstancias excluidas en la CV como causas de extincin
1. Reduccin del n de Partes hasta un n inferior al necesario para la entrada en
vigor
2. Ruptura de las relaciones diplomticas o consulares
C)
1.
2.
3.
4.
Circunstancias no contempladas en la CV como causas de la terminacin

Llegada a trmino final
La guerra
Estado de necesidad (posible causa de suspensin no de terminacin)
Extincin del sujeto internacional
LA RETIRADA DE LAS PARTES EN LOS TRATADOS

Supone, en general, la extincin de las obligaciones dimanantes del Tratado para la
Parte que se retira. Casos:
1. Cuando lo prevea el Tratado
2. Con consentimiento de todas las Partes
3. Cuando conste que las Partes admitieron esa posibilidad
4. Cuando ese d se pueda deducir de la naturaleza del Tratado
5. Por imposibilidad de cumplimiento del Tratado
6. Por cambio fundamental de las circunstancias
Estos procedimientos estn reglamentados muy cuidadosamente, su fundamento es la
obligacin de actuar de buena fe.
LECCIN 7: LA FORMACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL POR LAS

ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
La presencia de las OI repercute en los procedimientos de formacin del DI,
incorporando nuevas tcnicas centralizadas e institucionalizadas de creacin de
normas internacionales, o indirectamente a travs de la costumbre y los tratados.
A pesar de la importancia de este fenmeno, el art. 38 del estatuto del TIJ no recoge
los actos de las OI entre sus fuentes. Si bien, una lectura actual permitira incluir estos
actos a las fuentes del ordenamiento jurdico internacional.
Sin embargo el carcter particular de las OI hace necesario analizar el orden jurdico
propio de cada una de ellas para determinar la naturaleza de los actos jurdicos
realizados. El orden jurdico particular de una OI esta constituido por un derecho
originario (tratado), del que surge una actividad normativa desarrollada por los
rganos de la OI que constituye el derecho derivado, que se caracteriza por ser un
derecho secundario, homogneo, unilateral, autoritario, escrito, controlado y
variablemente autnomo.
A travs del derecho derivado la OI puede contribuir a la creacin directa o indirecta
de normas internacionales.
1. LOS ACTOS JURDIDICOS DE LAS OI COMO FUENTE AUTONOMA DEL
DERECHO INTERNACIONAL
Las OI son sujetos de derecho internacional derivados, creados generalmente por los
Estados, dotados de una estructura institucional permanente e independiente que a
travs de sus propios procedimientos elaboran una voluntad jurdica distinta de la de
sus Estados miembros, destinada a realizar las competencias que les han sido
atribuidas. Esta voluntad puede manifestarse a travs de actos unilaterales o por
medio de la concertacin de tratados (si est recogida en las reglas de la OI).
La participacin directa en tratados ha sido recogida en el CV sobre el derecho de los
tratados entre Estados y organizaciones internacionales. Con respecto a los actos
unilaterales, clasificados en resolucin (todo acto emanado de un rgano colectivo de
la OI), decisin (acto obligatorio) y recomendacin (no crea derecho).
No todas las resoluciones producen efectos jurdicos, slo aquellas que establecen una
regla de derecho en el orden jurdico internacional van a constituir una fuente
autnoma del DI. Por otra parte, los efectos jurdicos de un acto no dependen de su
denominacin sino de su objeto y contenido en relacin con las definiciones del
instrumento constitutivo de la OI
a) Competencia normativa interna
Las reglas de la OI, atribuyen a la organizacin un poder normativo interno para
regular su propio funcionamiento y administracin, adaptarlo a la evolucin de sus
actividad y del entorno internacional en que se desenvuelve. Los destinatarios son
la propia OI y los sujetos de su derecho interno (las instituciones de la misma, los
Estados integrantes, algunos particulares (agentes y funcionarios) y personas
fsicas y jurdicas.
Dentro de estas normas es posible distinguirlas por el alcance: individual
(nombramiento) o personal y general (reglamento).
Con respecto a los efectos, excepcionalmente algunas OI pueden modificar
(efectos obligatorios para los Estados) las normas de base de su funcionamiento
como sucede con las instituciones de la UE (seran normas susceptibles de crear
normas jurdicas generales), tambin tienen un carcter mixto (efectos internos y
externos) las resoluciones financieras.
Distinguiendo entre actos jurdicos obligatorios y no obligatorios encontramos:
?? No vinculantes: resoluciones y dictmenes (entre rganos de la OI)
?? Obligatorios: resoluciones de funcionamiento de los rganos de la OI,
resoluciones de creacin de rganos secundarios, reglamentos relativos a
la funcin pblica internacional y reglamentos financieros.
?? Las relaciones interorgnicas pueden concretarse en instrucciones de
contenido obligatorio en razn de la relacin de subordinacin que puede
establecerse entre estos rganos.
c) Competencia normativa externa
Cuando el poder normativo trasciende el mbito interno de la OI y afecta a otros
sujetos internacionales e, incluso, a los propios particulares.
?? Recomendaciones
Es una invitacin (no obligatoria) para uno o varios destinatarios para que
adopten un comportamiento determinado (accin o abstencin).
Solamente obliga cuando ha sido aceptado (expresa o tcitamente), si bien, la
aceptacin de la mayora de los Estados miembros puede ser un instrumento
de presin social, de manera que la ausencia de obligatoriedad no resta
alcance al acto por su impacto poltico (presin psicolgica) y su valor jurdico
(obligacin de examinar las recomendaciones de buena fe). Una vez aceptada
la recomendacin constituir un acuerdo obligatorio de los Estados.
Existen OI cuyos tratados constitutivos imponen determinadas obligaciones con
respecto a las recomendaciones que les sean dirigidas (notificacin, informes).
La diferencia con las decisiones obligatorias es que estas obligaciones son de
orden procedimental.
?? Decisiones
Naturaleza cuasi legislativa, sobre todo en decisiones adoptadas segn un
sistema de mayoras, resultando obligatorias para todos los Estados, salvo en
los casos en que las decisiones son adoptadas segn el contracting outque
permite rechazar el carcter obligatorio de la decisin o hacer reservas.
No tienen el mismo alcance todas, existen decisiones individuales y de alcance
general.
Algunas OI (pocas) tienen competencia para adoptar actos jurdicos
unilaterales de carcter general que imponen obligaciones tanto de resultado
como de comportamiento (reglamentos de la CE), generalmente son OI de
integracin o de carcter tcnico.
Con respecto a las decisiones del Consejo de Seguridad de la Onu, peculiar por
su carcter universal y el alcance jurdico de los actos, el TIJ ha reiterado su
carcter obligatorio y general. Pues la Carta incluye en lo relativo al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacional competencias sobre los
Estados no miembros.
2. LA INCIDENCIA INDIRECTA DE LOS ACTOS JURDICOS DE LAS
ORGANIZACIONES INTERNACIONALES EN LA FORMACIN DEL
DERECHO INTERNACIONAL
Las ms de 300 OI actuales, pese a sus diferencias, centralizan e institucionalizan la
sociedad internacional, introduciendo relaciones de verticalidad entre los distintos
sujetos y ofreciendo foros dotados de permanencia donde encontrarse, discutir y
adoptar resoluciones.
La mayor parte de las resoluciones no son fuente autnoma de derecho puesto que no
producen efectos jurdicos obligatorios y por lo tanto, no crean normas
internacionales, aunque pueden constituir un elemento importante en otros procesos
de formacin del DI, coadyudando en la elaboracin de tratados y de costumbres.
A. LA INCIDENCIA DE LAS OI EN LA PREPARACIN Y ADOPCIN DE TRATADOS
MULTILATERALES
Pueden contribuir:
?? Directamente a travs de procedimientos institucionalizados y centralizados
que conducen a la negociacin y adopcin en su seno de un convenio
multilateral.
o
Debe estar recogido en las reglas de la OI. Una vez aprobado debe
ser firmado y ratificado por los Estados, de manera que el tratado
no puede obligar hasta que entre en vigor internacionalmente y
respecto de los Estados que sean partes del mismo.
Tcnica muy utilizada: Consejo de Europa, OIT, ONU
?? Indirectamente mediante la preparacin y convocatoria de una conferencia

internacional destinada a la elaboracin de un convenio multilateral
Importante labor de las Naciones unidas, cuya Carta constitutiva
atribuye a la AG impulsar el desarrollo progresivo del derecho
internacional y su codificacin. Para lo que se ayuda de la
Comisin de Derecho Internacional que prepara los proyectos que
se discuten en las conferencias, tambin puede crear comisiones.
UN esta presente hasta el consentimiento final de los Estados
soberanos.
o Sin la aportacin de las OI (especialmente UN) no existira el actual
nivel de desarrollo y codificacin.
B. LA INCIDENCIA DE LOS ACTOS DE LAS OI EN LA FORMACIN DE LA COSTUMBRE
o
Las resoluciones, especialmente de la AG de las UN tienen un papel relevante en el

proceso consuetudinario, puesto que pueden llegar a declarar un derecho
consuetudinario preexistente (resolucin declarativa), cristalizar una costumbre en
proceso de formacin (resolucin programtica) o generar una nueva prctica
(resolucin prospectiva. Esta interaccin ha sido destacada por la generalidad de la
doctrina y reconocida por la jurisprudencia internacional.
Las resoluciones y declaraciones de la AG (formulacin solemne de normas generales
de conducta para que sean observadas por los miembros de la Comunidad
internacional durante un periodo de tiempo indefinido).
LECCIN 8: LA RECEPCIN DEL DIP POR LOS ORDENAMIENTOS

INTERNOS
Existe preocupacin por regular las relaciones entre D.I. y d interno, se precisa
determinar como se integran las normas internacionales (la recepcin o insercin) y
que eficacia tienen (la jerarqua).
1. LA RECEPCIN Y JERARQUA DEL DIP EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL
COMPARADO
LA POSICIN DE LOS ORDENAMIENTOS INTERNOS RESPECTO AL D.I. GENERAL
1. Constitucin francesa (Prembulo).- la Repblica, fiel a sus tradiciones, se
conforma a las reglas del D.I.
2. Constitucin de Alemania (art. 25).-adopcin automtica del D.I. General: las
reglas generales del DIP son parte del D federal. Prevalecen sobre las leyes y
producen de forma inmediata derechos y deberes para los habitantes del
territorio federal.
3. Constitucin italiana. (art. 10).- el Ordenamiento jurdico italiano se ajustar a
las normas del DI generalmente reconocidas
Tienen valor declarativo al reconocer una adaptacin automticade los
ordenamientos jurdicos al D.I. General
POSICIN DE LOS ORDENAMIENTOS INTERNOS RESPECTO AL D.I. CONVENCIONAL
1. Constitucin francesa (art. 55).- los Tratados o acuerdos regularmente
ratificados o aprobados tienen, desde su publicacin, una autoridad superior a
las leyes, bajo reserva para cada Tratado o acuerdo de publicacin por la otra
parte (reciprocidad)
Posicin monista aunque moderada al exigir la publicacin. En caso de conflicto
con un tratado en vigor, las autoridades administrativas y judiciales estn
obligadas a dejar inaplicadas las leyes anteriores o posteriores que contradigan
un tratado.
2. Constitucin Holandesa.- Sistema dualista moderado: la recepcin del D.I.
convencional se hace mediante su transformacin en ley interna, si bien el
tratado tiene una fuerza superior a la ley
3. Constitucin Italiana.- sistema dualista: la recepcin de los tratados tiene la
exigencia de transformacin del tratado en una norma jurdica interna. El
tratado internacional tendr el rango de una ley o de un decreto pudiendo
derogar normas internas de igual rango que le sean incompatibles, pero
tambin, en cuanto ley o decreto interno, puede ser derogado por normas
internas posteriores de igual rango.
Jurisprudencia internacional a lo largo del siglo.- primaca del D.I. sustentada en la
naturaleza y caracteres especficos del propio D.I. y de la Comunidad Internacional.
Los propios Estados han corroborado el principio general de la no invocabilidad del d
interno frente al tratado internacional, ligado ntimamente al principio pacta sunt
servandaen el CV sobre el D de los Tratados de 1969.
2. LA RECEPCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL DERECHO ESPAOL
LA RECEPCIN DEL DI GENERAL (COSTUMBRE)
La Ce del 78 no dice de forma expresa cul es la posicin del derecho espaol en
relacin con el Derecho Internacional General. La doctrina iusinternacionalista europea
explica la ausencia de una recepcin formal, por la existencia de una norma tcita de
adopcin automtica de las normas consuetudinarias en todo orden jurdico interno.
Tal recepcin automtica se produce desde el momento de cristalizacin de la
costumbre en la CI .
Todo Estado implcitamente est obligado a respetar y a hacer respetar las normas
consuetudinarias. Lo que obliga al Estado internacionalmente, le obliga internamente
por exigencia lgica del principio de coherencia entre la actividad interna y externa del
Estado. Salvo norma constitucional en contrario se considera que todo ordenamiento
posee una norma tcita de recepcin automtica que se funda en el propio orden
jurdico internacional.
En definitiva, el DI General, desde el momento de su cristalizacin en la Comunidad
Internacionl y salvo oposicin manifiesta de Espaa a la nueva costumbre- se integra
en el ordenamiento espaol y es aplicable por todos los rganos administrativos y
judiciales. Por las caractersticas mismas del DI General no se precisa de ningn acto
de autorizacin ni de recepcin.
Jerarqua del derecho consuetudinario: El art.96.1 de la CE sita en el mismo plano a
las normas consuetudinarias y convencionales, luego tienen jerarqua superior a las
leyes.
LA RECEPCIN DEL DI CONVENCIONAL (TRATADO)
Triple regulacin a tener en cuenta:
1. Art.96.1 CE: Regulacin sobre la recepcin del DI convencional en el
ordenamiento espaol. (Los tratados internacionales vlidamente celebrados,
una vez publicados oficialmente en Espaa, formaran parte del d interno).
Solucin tradicional: monismo moderadopues se exige la publicacin oficial
del tratado. Como sistema monista o de unidad de ordenamientos, no puede
admitir una disociacin entre la vigencia internacional de la norma y la vigencia
interna. Necesidad de coherencia en la actuacin del Estado, en tanto que
persona o sujeto de DI y persona o sujeto de di. Para ello la acertada exigencia
de publicidad oficial debera materializarse antes o simultneamente a su
entrada en vigor. (Lamentablemente, rara vez se publican en la fecha adecuada
de entrada en vigor pactada internacionalmente. )
2. Art. 1.5 del CC: Especifica que la publicacin deber hacerse en el BOE
(entretanto no sern de aplicacin directa en Espaa).
3. Art. 29 del Decreto 801/1972: La publicacin se llevar a cabo mediante la
insercin del texto integro del Tratado en el BOE incluyendo:
- Reservas o declaraciones y cualquier otro documento anejo o
complementario al Tratado.
- Si el consentimiento se hubiere prEstado mediante ratificacin o adhesin
se publica encabezando al propio T y haciendo constar si se recab la
autorizacin de las Cortes en los casos exigidos por los art. 93 y 94.1 de la
CE.
Cerrando la publicacin del T, una comunicacin suscrita por el Secretario
general tcnico del Ministerio As.Ext, en que se indica la fecha en que el T
obliga a Espaa.
Cualquier variacin (nuevos Estado partes, modificaciones, denuncias)
deben publicarse en el BOE
Peridicamente (cada 4 meses) se publica una Resolucin de la
Secr.General Tcnica dando cuenta de las comunicaciones recibidas
relativas a los T de los que Espaa sea parte).
La publicacin oficial del Tratado (acto material que permite dar a conocer su
contenido) permite la invocacin de los derechos y obligaciones en l contenidos en las
relaciones entre particulares y las de stos con la Administracin Pblica (plenitud de
efectos).
La falta de publicacin hace inoponible el tratado en vigor debido a una slida razn
basada en la seguridad jurdica.
El particular (nacional o extranjero) puede reclamar ante las administraciones pblicas,
aquellos derechos que el tratado cree en su favor y la administracin no puede oponer
como excusa su propio incumplimiento (falta de publicacin) o su ignorancia. En
definitiva, no puede desentenderse de sus obligaciones internacionales ante los
particulares.
Algo distinto es la aplicacin judicial de un T no publicado oficialmente pues caso de
ser invocado ante juez o tribunal ste no puede aplicar T no publicados oficialmente (si
se demuestra el dao causado al particular: Responsabilidad patrimonial de la
administracin).
Cuando se publique en fecha posterior a su entrada en vigor para Espaa, deberan
retrotraerse sus efectos a aquella fecha.
Conclusin: Los Tratados en vigor para Espaa forman parte del Ordenamiento interno
en cuanto a tales tratados. Ni la eventual autorizacin de las Cortes ni su deseable
inmediata publicacin en el BOE los transforma en normas internas.
3. LA JERARQUA DE LOS TRATADOS EN EL DERECHO ESPAOL
El TRATADO INTERNACIONAL conserva, al integrarse en derecho espaol, su
naturaleza de norma internacional y su especial eficacia jurdica.
Su primaca sobre el derecho interno se sustenta en el propio derecho internacional.
Todo Estado, est obligado a respetar sus compromisos internacionales aceptando la
superior jerarqua del DI. Si un Estado dejara de aplicar un Tratado aplicando
disposiciones contrarias de una ley interna comete un hecho ilcito internacional e
incurrira en responsabilidad internacional ante la otra u otras Partes del Tratado.
Un Tratado no puede ser modificado, derogado o suspendido de forma unilateral (ej.:
ley de Cortes, Ley autonmica, Decreto-Ley) sino mediante la voluntad concertada de
los Estado Partes que concurrieron en el mismo. La fuerza de resistencia del Tratado
frente a la ley es la garanta de la primaca del Tratado sobre las Leyes anteriores o
posteriores contrarias.
Las leyes internas quedaran inaplicadas en caso de contradiccin con un Tratado en
vigor para Espaa .
LAS RELACIONES ENTRE CE Y TRATADOS Y EL CONTROL DE LA
CONSTITUCIONALIDAD DE LOS TRATADOS.
Es cuestin delicada la posicin de los Tratados en relacin con la CE. La CE es
expresin de la voluntad soberana del pueblo manifestada por el poder constituyente y
un eventual conflicto no debiera resolverse en trminos de jerarqua, sino buscando
soluciones fundadas en el principio de coherencia que debe regir la actividad interior y
exterior del Estado.
? ? El propio ordenamiento internacional ofrece el mecanismo de las reservas para
salvar situaciones de conflicto con el di.
? ? Si no se puede hacer uso de las reservas y se duda de la conformidad de un
Tratado sobre el que est previsto manifestar consentimiento, la CE ha previsto la
posibilidad de un control previo de constitucionalidad de los Tratados
internacionales.
Ya sea mediante el control previo o a posteriori, stos tienen una posicin
infraconstitucional: deben respetar y conformarse a la CE. El control de calidad
corresponde exclusivamente al Tribunal Constitucional que no puede declarar la
nulidad de un Tratado como lo hace respecto de la Ley. Debe entenderse que lo
declara inaplicable (nulidad interna), pues la nulidad de un Tratado solo puede
fundarse en las causas previstas en el DI. Pero no aplicar el Tratado significara incurrir
en responsabilidad internacional.
Opciones:
? ? Si la sentencia del TC constata la inconstitucionalidad del procedimiento seguido
para la manifestacin del consentimiento: inconstitucionalidad extrnseca o externa:
Espaa podra alegar la nulidad el Tratado internacionalmente (procedimiento
previsto en el CV). Tambin se podra subsanar el vicio del consentimiento,
inicindose de nuevo el procedimiento previsto en la CE.
? ? Si la sentencia del TC constata el conflicto entre Tratado y CE por motivos
sustanciales o inconstitucionalidad intrnseca o interna varias opciones:
a) Concertarse con la otra parte para dar por terminado o suspendido total o
parcialmente- el T Tratado
b) Modificarlo en el punto en cuestin.
c) Si el Tratado lo permite podra denunciarse
d) Iniciar el procedimiento de reforma de la CE a fin de hacerla compatible con el
Tratado
LA PRACTICA JUDICIAL ESPAOLA EN LA APLICACIN DE LOS TRATADOS
Despus de promulgada la CE el Tribunal Supremo ha mantenido su jurisprudencia
anterior sobre la integracin de los Tratados: Superior jerarqua.
Tambin el TC ha reconocido su superior jerarqua sobre la ley en varios asuntos
adems de insistir en que el art.96.1 de la CE faculta a jueces y tribunales espaoles
en caso de colisin de un Tratado con una ley (anterior o posterior), a seleccionar el
Tratado como norma aplicable al litigio.
LA EFICACIA INTERPRETATIVA DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES EN ESPAA
Los Tratados sobre derechos humanos celebrados por Espaa suministran criterios de
interpretacin de la propia CE y del conjunto del ordenamiento jurdico Espaol, que
han de ser tenidos en cuenta por todas las instituciones del Estado, y en especial, por
los rganos administrativos y judiciales.
4. EL DESARROLLO Y LA EJECUCIN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Y LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DE ESPAA
La aplicacin de los Tratados internacionales compete a todas las Instituciones del
Estado: legislativo, ejecutivo, jueces y tribunales, tanto en el orden estatal como en el
Autonmico.
A. DISPOSICIONES DIRECTAMENTE APLICABLES (Self-executing)
No estn condicionadas a un desarrollo legislativo o reglamentario, engendran
derechos y obligaciones para los particulares, y los rganos administrativos y
judiciales las deben proteger y aplicar. Si el contenido del Tratado es
suficientemente preciso (disposiciones directamente aplicables) tendr eficacia
directa e inmediata y afectar a los derechos y obligaciones de los particulares.
B. DISPOSICIONES CONDICIONADAS A UN DESARROLLO LEGISLATIVO O EJECUTIVO
Tratado o parte de sus disposiciones que no pueden ser aplicadas directamente
(not self-executing); precisarn de un desarrollo legislativo, que corresponder a
las Cortes o al legislativo autonmico, si la materia es objeto de reserva legal o
exige modificacin de leyes anteriores, o puede precisar de un desarrollo
reglamentario, que corresponder al Gobierno de la nacin o al Ejecutivo
autonmico.
C. DESARROLLO Y EJECUCIN POR LAS COMUNIDADES AUTNOMAS
?? Proyeccin exterior de la actividad del Estado: Competencia exclusiva del
Estado en la conclusin de Tratados (ius ad tractatum), representacin del
Estado( ius legationis), direccin de la poltica exterior y responsabilidad
internacional.
?? Proyeccin interior de las relaciones internacionales como la aplicacin interna
de los Tratados: La actuacin del Estado est sometida a la CE que reconoce y
garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones, por lo
que la distribucin interna de las competencias entre Estado Y CCAA debe ser
respetada al aplicarse el Tratado.
D. MODALIDADES DE EJECUCIN Y RESPONSABILIDAD INTERN DE ESPAA.
La ejecucin de un Tratado internacional del que Espaa es parte es una actividad
interna del Estado. Aunque el art. 93 de la CE, confa a las Cortes o al Gobierno,
segn los casos, la garanta del cumplimiento de los Tratados, es obvio que todos
los poderes pblicos deben ejercer sus competencias para el correcto cumplimiento
de los tratados.
Sin embargo, Espaa como Estado asume la responsabilidad internacional por un
eventual incumplimiento del T y no importa qu institucin o poderes del Estado
haya violado el T. El incumplimiento es un hecho ilcito internacional que se
atribuye nicamente al Estado en su conjunto, debiendo ste asumir la
correspondiente responsabilidad internacional.
5.- LA RECEPCIN Y JERARQUIA EN EL DERECHO ESPAOL DEL
DERECHO DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES Y, EN
ESPECIAL, DEL DERECHO COMUNITARIO EUROPEO.
Aunque las OI facultadas para adoptar normas obligatorias son escasas, cuando su
derecho derivado tiene fuerza obligatoria, los Estados debern cumplir esas normas
y velar para su cumplimiento, para lo que debern adaptar su derecho interno a las
nuevas obligaciones.
Salvo en el caso holands, las constituciones no hacen referencia a la insercin de
los actos de las OI en el derecho interno pese a la importancia que han cobrado
tales actos. Se sigue el mismo procedimiento de recepcin del derecho interno y se
les reconoce la misma jerarqua que a los tratados internacionales.
El derecho derivado de las Comunidades Europeas es el de mayor impacto jurdico,
econmico y social, debido a que numerosas disposiciones tienen eficacia directa
para los particulares, creando derechos y obligaciones invocables en sus relaciones
entre s (relaciones horizontales) y ante las administraciones pblicas (relaciones
verticales) que los jueces nacionales debern proteger. Como el reglamento, que
tiene alcance oficial, es obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable
en cado Estado miembro (tras la publicacin en el DOCE).
Todas las constituciones aceptan que el DC puede operar autnomamente en el
interior de cada Estado miembro conforme a sus caractersticas propias: eficacia
directa, primaca absoluta y en consecuencia, aplicacin efectiva y uniforme en toda
la Comunidad.
Los Estados aceptan la insercin de los reglamentos en sus ordenamientos internos,
prevaleciendo stos sobre toda norma jurdica interna y sometidos al nico control
jurisdiccional (validez e interpretacin) del TJCE. La mayora de las constituciones
prevn la atribucin del ejercicio de competencias internas a favor de las
instituciones comunitarias, el resto de constituciones aceptan expresamente los
actos de las instituciones comunitarias reconociendo implcitamente la transferencia
a las Comunidades europeas de las competencias necesarias para adoptar dichos
actos obligatorios y de eficacia directa.
La CE ofrece un marco para permitir la atribucin de competencias derivadas de la
constitucin (art 93) a organizaciones o instituciones internacionales.
Los tratados constitutivos de las CE han pasado a formar parte del derecho interno
desde la entrada en vigor del tratado de adhesin de Espaa y Portugal. Cuya
autorizacin se otorg por LO.
Tanto los Tratados constitutivos de las CE (D primario) como los actos de las
instituciones comunitarias (d derivado) gozan de primaca sobre las normas
internas. Tras 15 aos de aplicacin, hay abundante jurisprudencia en la materia, lo
que revela la importancia prctica del ordenamiento comunitario y la permeabilidad
de nuestros jueces y tribunales a sus innovaciones y exigencias.
Hay varias sentencias del TS favorables a la primaca y la eficacia directa del DC.
Aunque el TC se ha declarado incompetente para controlar la adecuacin de la
actividad de los poderes pblicos nacionales al DC, pues considera, que compete a
los jueces y tribunales ordinarios y al tribunal de justicia de las Comunidades
europeas.
Sin embargo, si cabe el recurso de amparo y los dems medios de defensa
constitucional frente a los actos internos de aplicacin del DC cuando se estime que
vulneran derechos fundamentales y libertades enunciados en la constitucin.
La atribucin de competencias es limitada y controlada pues las normas comunitarias
no podran afectar a los principios bsicos del sistema constitucional de cada Estado
miembros (Ttulo preliminar en nuestro caso) ni a los derechos fundamentales y
libertades (Ttulo I). El TJCE debe velar por el respeto a los principios fundamentales
del Estado de derecho, principios comunes a las constituciones de los Estados
miembros.
La aplicacin es una obligacin de todos los poderes e instituciones del Estado. Por
lo que no queda claro en el art 93 si debe ser obligacin del gobierno o de las
cortes. La solucin basada en la autonoma institucional y procedimental que protege
el propio DC hay que tener en cuenta las prerrogativas de las cortes y las materias y
el alcance de la competencia reglamentaria del gobierno para decantar la opcin en
cada caso. El art 93 tampoco se refiere a la aplicacin del DC por las Comunidades
autnomas, si bien la colaboracin leal , permite a las CCAA aplicar el DC adaptando
las medidas de desarrollo y ejecucin que hayan asumido en sus estatutos de
autonoma.
El responsable del cumplimiento es el Estado en su conjunto, cualquiera que haya
sido el rgano o poderes pblicos que han intervenido en su aplicacin. Todas las
administraciones pblicas y de forma especial, el poder judicial, deben velar por el
cumplimiento del DC haciendo uso de todos los medios jurdicos a su disposicin.
El Estado dispone de los medios previstos en la constitucin, para llegado el caso,
hacer cumplir a las CCAA las obligaciones establecidas por las normas comunitarias.
En caso de infracciones especialmente graves, se podra utilizar el mecanismo del
cumplimiento forzoso en las condiciones previstas por el art 155.
II. LA SOCIEDAD INTERNACIONAL Y SUS MIEMBROS
(LOS SUJETOS DEL D.I.P.)
LECCION 9.- LA SUBJETIVIDAD INTERNACIONAL
A) CUESTIONES GENERALES
Conviene no confundir las situaciones de sujeto de las relaciones internacionales
(sociolgica) y sujeto del DI (jurdica). Pese a lo cual, si se contempla como Mosler a la
sociedad internacional como una comunidad jurdica, es posible hablar de ellos de
forma indistinta.
La diversificacin de los objetivos y funciones de la comunidad jurdica internacional
han conducido a la llamada renovacin cuantitativa del Derecho internacionalpor la
doble expansin del campo objetivo de regulacin y de la proliferacin de sujetos
participantes.
Se ha producido una diversificacin de los sujetos del DI, conservando los Estados su
carcter de sujetos originarios de este orden jurdico. El positivismo condujo a la
reduccin radical de los sujetos del DI a los Estados, aunque siempre mantuvo algunas
excepciones (Santa Sede), lo que unido a la apariciones en el XIX de las incipientes OI
pona en evidencia la estrechez de la concepcin.
B) LA CONDICION DE SUJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL
En cuanto al concepto tcnico jurdico de persona o sujeto, el DI no se aparta de la
teora general de la subjetividad jurdica. El sujeto del DI es el titular de derechos
obligaciones conferidos por normas jurdicas internacionales.
Partiendo de la distincin entre subjetividad jurdica y capacidad jurdica, se entiende
que no basta con ser titular de un derecho sino que se requiere una aptitud para hacer
valer este derecho o para ser responsable en caso de violacin de la obligacin. Esta
doble exigencia, situada en el plano procesal de la legitimacin, hace controvertida la
inclusin del individuo entre los sujetos del DI.
La extensin de la capacidad internacional no igual dependiendo de la naturaleza de
los sujetos. Los Estados poseen una capacidad plena y otras entidades slo poseen
una capacidad restringida (la atribuida en el acto de creacin).
La distinta naturaleza de los sujetos del DI y los diversos grados de capacidad,
permiten diferenciarlos. As los Estados cumplen todas las caractersticas que se
derivan de ser sujeto de este orden jurdico: organizacin interna, imperium y
territorio. En cuanto sujetos soberanos, son los sujetos necesarios y plenos del DI,
pero junto a ellos coexisten otros sujetos, que se pueden calificar de secundarios o
derivados, poseedores de alguno de los rasgos que integran la capacidad internacional
(celebrar acuerdos regidos por el DI, ejercer ciertas competencias).
El DI contemporneo se caracteriza por la pluralidad y la heterogeneidad de sus
sujetos. Junto a los Estados, sujetos soberanos de base territorial y a las OI integradas
por Estados, otras entidades han adquirido carta de naturaleza: los pueblos, la santa
sede, y controvertidamente los individuos, suscitndose la necesidad de indagar cules
son sus derechos y obligaciones segn el DI y cul su capacidad de actuacin en este
plano.
C) LA CUESTIN DE LA ATRIBUCIN DE LA SUBJETIVIDAD INTERNACIONAL

La doctrina mayoritaria considera que el orden jurdico internacional carece que
criterios que puedan imponerse uniformemente, teniendo en cuenta la estructura social
internacional y su relativa falta de organizacin a escala global.
La supuesta norma atributiva de la subjetividad internacional se basa en el principio de
efectividad que reconoce la existencia del Estado como requisito para la existencia del
sujeto internacional y en el hecho histrico de que el DI surge como D entre Estados.
El resto de sujetos operan por el reconocimiento, los consideran obra de los Estados
(son el resultado de la presin de las fuerzas sociales y sus reivindicaciones), si bien el
reconocimiento de subjetividad que este hecho entraa conlleva a la necesidad de
realizar un anlisis de DI positivo que permita establecer a quin se atribuye derecho o
impone obligaciones y a quines se faculta para invocar su cumplimiento o violacin.
As pese a que se ha sostenido que las organizaciones no deben ser consideradas
como sujetos del DI general, sino de un DI particular (sus Estados miembros), con
organizaciones de mbito universal como la UN, el TIJ en 1949 consider que 50
Estado representan una gran mayora de los miembros de la CI y tienen el poder,
conforme al DI, de crear una entidad que posea una personalidad objetiva y no
simplemente reconocida por ellos..
2. EL ESTADO COMO SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL
A) EL ESTADO EN EL SENTIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL
El Estado es el sujeto original del DI puesto que este orden jurdico, surge
histricamente como un orden interestatal. En la Convencin sobre los derechos y
deberes de los Estado adoptada por la sptima Conferencia Interamericana en
Montevideo 1933: El Estado, como persona de derecho internacional debe reunir las
condiciones siguientes:
?? poblacin permanente (conjunto de personas que de modo permanente habitan en
el territorio del Estado y estn unidas a este por el vnculo de la nacionalidad)t
?? territorio determinado, (espacio fsico dentro del cual la organizacin estatal
ejercita en plenitud la propia potestad del gobierno)
?? gobierno (organizacin poltica del Estado: permitir las funciones estatales en la
esfera interna y hacer frente a los compromisos del Estado con otros sujetos del DI
de la esfera externa: como la capacitacin art 4 carta NU)
?? capacidad de entrar en relaciones con otros Estados
B) EL ESTADO SOBERANO ANTE EL DERECHO INTERNACIONAL: LA INDEPENDENCIA
El Estado soberano se caracteriza por no depender de ningn otro orden jurdico
estatal ni de ningn otro sujeto del DI, dependiendo solo del DI. La soberana se
muestra como un principio constitucional del Derecho internacional, smbolo de la
coordinacin entre los Estados y no de subordinacin entre los mismos, y su esencia
consiste en el derecho a ejercer las funciones de Estado en un plano de independencia
e igualdad respecto de otros Estados.
Una expresin concreta de esta soberana es la igualdad soberana entre los Estados
recogida en la Carta de las UN. Establece una igualdad jurdica que garantiza igualdad
ante el DI, garantiza el respeto de la integridad territorial, la independencia poltica de
cada Estado y en particular, de su derecho a elegir y a llevar adelante su sistema
poltico y socioeconmico.
Las desigualdades funcionales (diferencias en la posicin jurdica de los Estados
miembros) pueden ser explicadas por consideraciones sociolgicas, como las
diferencias de desarrollo, que han permitido articular estrategias dirigidas a obtener un
estatuto jurdico especial en el mbito de las relaciones comerciales internacionales.
As, la vigencia del principio formal de igualdad soberana de los Estados (igualdad
jurdica) no excluye que el DI de traduccin jurdica a ciertas desigualdades de hecho
para intentar superarlas en un plano de justicia distributiva.
Otro principio derivado de la nocin de soberana es el principio de no intervencin en
los asuntos internos de otros Estados (recogido en la resolucin 2625, donde se
desarrolla el principio de libre determinacin del Estado), pues la soberana resulta ser
el derecho de los pueblos en su estadio de intervencin. Este principio tambin opera
para las OI.
La independencia es consustancial a la soberana en su proyeccin exterior. Desde una
concepcin competencialista del DI, la teora general de la independencia le otorga los
elementos:
?? exclusividad de la competencia: en un territorio solo se ejerce una competencia
estatal, monopolizando los poderes en el medio jurdico que esta autoridad
tenga asignado
?? autonoma de la competencia: libertad de decisin en la esfera de competencia
propia, el Estado acta segn su criterio
?? plenitud de la competencia: el Estado tiene una competencia indeterminada
frente a las otras colectividades pblicas que tienen competencias atribuidas.
o
Sin perjuicio de que las extensiones de la competencia estatal puedan

dar lugar a la responsabilidad internacional del Estado en el caso de que
se causen perjuicios a los terceros Estados o los particulares en
violacin del DI.
3.- EL RECONOCIMIENTO DE ESTADOS

El reconocimiento es un ACTO UNILATERAL de MANIFESTACIN de la VOLUNTAD de
un sujeto de Derecho internacional por el que ste reconoce como vlido un
determinado Estado de cosas o una determinada pretensin susceptible de PRODUCIR
EFECTOS JURDICOS respecto de otros sujetos.
Cumple una FUNCION de cambio del estatus internacional, y da estabilidad a la
seguridad jurdica , dado que una vez reconocida una situacin o norma, el Estado
declarante no puede alegar que le es inoponible la nueva situacin.
Rasgos conceptuales.
El Estado, como persona de D.I., debe reunir las condiciones siguientes: 1) Poblacin
permanente. 2) Territorio determinado. 3) Gobierno 4) Capacidad de entrar en relacin
con otros Estados.
La aparicin de Estado en el plano internacional no es un acto jurdico sino histrico y
sociolgico que por un proceso internacional de reconocimiento va adquiriendo tal
cualidad. Puede surgir ex novosobre un territorio no ocupado , o nacer de la
desmembracin o unificacin de otros existentes.
Una vez que el Estado emergente se ha constituido internamente el resto de los
sujetos internacionales comienzan el proceso reconocimiento pleno. Dos tesis se han
enfrentado tradicionalmente en cuanto a los EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO:
a. Tesis constitutiva, es el reconocimiento una condicin necesaria para la existencia
del nuevo sujeto.(El reconocimiento crea el Estado)
b. Tesis declarativa, el reconocimiento es slo una declaracin sobre un sujeto ya
existente.(El Estado existe de iure).
Puente Egido mantiene que el reconocimiento es a la vez constitutivo y declarativo,
dado que en los primeros estadios del proceso, el reconocimiento ayuda a la
constitucin del nuevo Estado y en otros casos slo reconoce una situacin ya
consolidada.
El manual de Diez de Velasco se inclina por la tesis declarativa ya que es la seguida por
el Instituto de Derecho Internacional, La Conferencia Interamericana de 1933 y la
jurisprudencia. Acepta que los actos previos al reconocimiento pueden ayudar a
constituir el nuevo Estado pero que los mismos slo tienen un alcance aislado,
fragmentario, no oficial.
El reconocimiento es un verdadero ACTO JURDICO aunque subjetivo a causa de la
influencia que sobre l ejercen las motivaciones polticas. Es un acto VOLUNTARIO o
discrecional y slo el autor del reconocimiento QUEDA VINCULADO por l. El
reconocimiento PUEDE ABARCAR SLO ALGUNOS ASPECTOS de la situacin de
hecho.(Caso de las dos Alemanias).
No hay deber jurdico internacional de reconocimiento aunque a l se tiende. A causa
de ello se dan situaciones muy diversas:
? ? Negativa de reconocimiento, a pesar de la efectividad del nuevo Estado.(Los rabes
con respecto a Israel.)
? ? Reconocimiento tardo, en casos de secesin o emancipacin, el Estado matriz no
acepta la nueva situacin aunque los dems no tienen por que esperar a su
decisin.(Espaa tard 75 aos en reconocer a Per).
? ? Reconocimiento prematuro, se da sin la existencia efectiva del Estado. Esta accin
es contraria al principio de no intervencin en los asuntos internos de otros pases.
A veces se ha utilizado como intento poltico para consolidar situaciones ficticias o
contrarias al DI.(Independencia del Congo, Estado fantoche de Manchukuo)
? ? Establecimiento de condiciones previas adaptando los pasos del reconocimiento a
la evolucin de la situacin, incluso estableciendo condiciones para el mismo tales
como: respeto a un proceso democrtico, aceptacin de las obligaciones
internacionales, proceso pacfico y negociado, respeto a la Carta de la ONU con sus
garantas sobre los derechos humanos, inviolabilidad de fronteras, desarme etc. .
Esta fue la postura adoptada por la C.E. con respecto al nacimiento de nuevos
Estados por la disolucin de la Unin Sovitica o la Repblica Federativa de
Yugoslavia.
A la luz del principio de autodeterminacin de los pueblos se dan distintas posiciones:
? ? En algunos casos se condena las maniobras que entorpecen su aplicacin (caso de
los Bantustanescreados por la Repblica de Sudfrica para simular la
autodeterminacin de la poblacin negra.)
? ? En otros, se reconoce el derecho de forma prematura a falta de algn elemento
esencial del Estado para animar su nacimiento.(Caso de Guinea-Biseu admitida por
la N.U.).
? ? A veces se reconoce un movimiento de liberacin nacional como representante de
un Estado no constituido an sin poblacin o territorios definidos, caso de la
Repblica rabe Saharaui Democrtica reconocida por 90 Estados sobre todo de la
Organizacin para la Unidad Africana y pendiente de un polmico referndum, o la
declaracin unilateral de la OLP creando una Autoridad Nacional Palestina hoy tan
discutida desde la segunda intifada. En ambos casos y a pesar del rechazo o el
no reconocimiento de muchos Estados, no dejan de ser organizaciones a las que se
reconoce un cierto grado de representacin internacional y con los que se llevan a
cabo conferencias de paz auspiciadas por la ONU.
La doctrina del no reconocimiento
Ante la falta de un deber jurdico de reconocer se ha predicado un deber jurdico de no
reconocer como sancin ante situaciones que contravienen normas internacionales
como:
?? Prohibicin del uso de la fuerza (casos de Manchukuo ya citado o de la anexin de
Etiopa por Italia.)
?? Principio de no intervencin en relacin con la prohibicin de poner en peligro la
integridad territorial y la independencia de otros Estados ( intentos de secesin de
Katanga y Biafra).
?? Principio de autodeterminacin de los pueblos .(Caso de Rodhesia, una minora
racista quera proclamar la independencia unilateral.)
Este deber de no reconocer situaciones creadas ilcitamente aparece sancionado en
diversos convenios y resoluciones internacionales. Aunque slo en los casos del uso de
la fuerza se ha constituido este deber faltando mucho (por razones polticas) para que
en otros casos se llegue al suficiente consenso de crear una norma as.
Las formas y el proceso del reconocimiento
?? Individual / Colectivo
?? Expreso / tcito
La forma ms frecuente es la de reconocimiento individual expreso por acto unilateral
o tratado bilateral. Espaa ha utilizado con los pases del este la frmula de acuerdo
recproco de establecer relaciones diplomticas. La admisin de un nuevo Estado en
una OI implica el reconocimiento por los Estados miembros (reconocimiento colectivo
tcito) pero este reconocimiento se aplica restrictivamente pues se considera el
reconocimiento un acto libre y no obligatorio.
4. RECONOCIMIENTO DE GOBIERNOS.
Las modificaciones polticas internas y el principio de la continuidad del
Estado
Los cambios en la organizacin poltica interna de un Estado no afectan a las
obligaciones internacionales por l contradas frente a terceros, aunque en algunos
casos , como el de la URSS, el nuevo gobierno las rechace argumentando que se han
producido cambios sustanciales en la estructura social del Estado. As se pronuncia el
TIJ las orientaciones polticas internas de un Estado pertenecen a la competencia
exclusiva del mismo siempre que no violen una obligacin de D.I..( 1986 Sobre las
actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua).
Los cambio internos producidos por la ruptura del rgimen constitucional vigente,
afectan al ejercicio de las relaciones exteriores cuando no pueden establecerse
relaciones diplomticas plenas, por falta de reconocimiento del nuevo gobierno por
parte de los dems Estados.
Rasgos conceptuales
El reconocimiento de gobierno es un acto por el cual un sujeto internacional da la
conformidad para seguir manteniendo las relaciones habituales con el nuevo gobierno
(de facto) surgido de manera diferente a la establecida en las normas internas de un
pas, por considerar que los nuevos gobernantes tienen capacidad para obligarse
internacionalmente. Sin el reconocimiento pueden darse ciertas relaciones pero nunca
plenas.
Es un acto LIBRE O VOLUNTARIO, DE ELECCIN POLTICA no regulado por norma
alguna de DI, que se decide atendiendo a conveniencias de la poltica exterior de cada
Estado.
No obstante, atendiendo a principios de efectividad y de seguridad jurdica que rigen
las relaciones internacionales, en el D.I. se considera que los nuevos dirigentes
constituyen un verdadero gobierno, cuando los mismos son capaces de ejercer con
CARCTER CONTINUADO las funciones polticas del Estado con un control efectivo del
territorio y la poblacin del mismo, siendo irrelevante su consideracin desde el punto
de vista interno. (Reino Unido reconoci a Republica Popular China 1950). El
reconocimiento de un Estado implica el reconocimiento de su gobierno, el cambio del
mismo no afecta al primero.
Doctrinas y su aplicacin practica
1.- Doctrinas inspiradas en el criterio de la legalidad:
?? Doctrina Tobar De La Legitimidad Constitucional: (1907 Ecuador
ministro de exteriores): La mejor manera de evitar los cambios violentos que se
venan produciendo en Amrica Latina era no reconocer a los gobiernos
emergentes hasta que demostraran que haban recibido el apoyo de su pas
que se refleja a travs de una asamblea representativa. No se aplic fuera de
este continente, aunque fue invocada por el gobierno espaol en el exilio para
oponerse al reconocimiento del rgimen del general Franco.
?? Doctrina Wilson (presidente norteamericano 1913) es una variante de la
anterior, aplicada por USA para oponerse al gobierno de Mjico y otros pases
americanos y abandonada en 1931.
?? Doctrina Larreta (1944 Ministro de AAEE de Uruguay), propona una postura
colectiva de los pases americanos, excluyendo la intervencin armada, para
defender los principios de la democracia y la solidaridad americana.
?? Doctrina Betancourt, (presidente de Venezuela 1959), abandonada en 1968
por el aislamiento a que estas polticas estaban sometiendo al pas.
2.- Doctrinas inspiradas en el criterio de la efectividad:
?? Doctrina Estrada, (1930 Secretario de Relaciones Exteriores de Mjico). Los
gobiernos no tienen derecho a juzgar la capacidad legal de gobiernos
extranjeros pues no dejara de ser una ingerencia en sus asuntos internos, por
lo que el gobierno de Mjico no se pronunciara sobre los mismos y se limitara
a mantener o retirar sus agentes diplomticos cuando lo creyera procedente.
Esta posicin no deja de constituir un reconocimiento o no reconocimiento
tcito a travs de la conducta adoptada en cada caso.
?? Doctrina Daz Ordaz, (1969 Mjico), es una prolongacin de la anterior,
Mjico no desea ver interrumpidas sus relaciones atendiendo a la orientacin
poltica de los gobiernos.
La postura espaola ha venido inspirndose en la doctrina Estrada, sobre todo en sus
relaciones con los pases iberoamericanos que se han basado en el puro realismo pues
en otro caso hubiera tenido que romper relaciones diplomticas con Cuba y con otros
gobiernos golpistas instalados en ese continente.
Conclusiones:
1.
Se admite como general el principio basado en la efectividad, todo gobierno

que ejerza un control sobre la poblacin y el territorio de forma duradera es un
verdadero gobierno para el DI.
2.
No hay en D.I. reglas que obliguen a reconocer a los gobiernos de facto ,

pero un reconocimiento prematuro cuando an se est consolidando, puede ser
un acto contrario al principio internacional de no ingerencia en los asuntos
internos de otros pases.
3.
El nacimiento del gobierno por vas no constitucionales, no le limita

jurdicamente, cualquier valoracin de la calidad poltica del gobierno as creado
puede llegar a constituir una violacin del principio de no intervencin.
4.
Es posible acordar por la va de la convencin, a travs de un organismo

internacional, la ruptura de relaciones diplomticas con un gobierno o su no
reconocimiento, cuando este no respeta las obligaciones internacionales
bsicas.
5.
No es posible mantener indefinidamente el reconocimiento de gobiernos en el

exilio pues ello es contrario al principio de la efectividad y al de no intervencin.
Es posible el reconocimiento parcial de un gobierno de factoen proceso de

consolidacin a travs de acuerdos, relaciones parciales, notas etc. Previos a un
reconocimiento complejo o de iure. Criterio seguido por GB, Italia y Suiza con
respecto al reconocimiento del gobierno sovitico de facto en 1921 y de iure en
1924.
LECCION 10.- LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL DE OTROS

SUJETOS
Junto a los Estados y Oi, otros actores poseen una subjetividad jurdica internacional,
si bien esta restringida en el plano de la capacidad al ejercicio de unos derechos
especficos y a la asuncin de unas concretas obligaciones correlativas a esos
derechos.
1. LOS PUEBLOS
A) LOS PUEBLOS EN EL DI ACTUAL
En el DI clsico, los pueblos no eran objeto de atencin. Aunque el principio de las
nacionalidades cobra pujanza en el siglo XIX y principios del XX, este se considera un
principio poltico de aplicacin en el rea europea.
Los pueblos de las colonias (cuyo reparto avala el DI de esa poca) quedaban al
margen de este principio, que cada vez adquira ms importancia aunque su
consagracin en algunos tratados no bastaba para ser considerado una de las reglas
positivas del Derecho de gentes.
El pacto de la SDN instaur un rgimen de administracin internacional (reg de
mandatos) para las colonias de los vencidos en la 1 GM, cuya nica obligacin para
los administradores era informar a la SDN y atenerse al principio de que el bienestar y
desarrollo de los pueblos constituan una misin sagrada de civilizacin.
Tras la 2 GM, la Carta de las UN incorpora el fomento de las relaciones de amistad
basadas en el respecto al principio de libre determinacin de los pueblos. Aunque este
propsito no aparece desarrollado en la propia carta, debido a razones polticas, por lo
que se estableci un doble rgimen:
?? Territorios no autnomos: colonias potencias amigas
?? Territorios de administracin fiduciaria: territorios bajo mandato, los
segregados de los pases vencidos y territorios fideicometidos (por voluntad)
La evolucin de la propia sociedad internacional hizo que la conservacin reguladora
de la Carta, se desarrollara de manera favorable a las aspiraciones de los pueblos
dependientes, con la liquidacin de las situaciones coloniales, quedando hoy solo
restos en pequeos territorios.
La organizacin mundial ha favorecido este proceso, cubriendo lagunas institucionales
(creacin del Comit de Descolonizacin) o dotando de contenido concreto el principio
de autodeterminacin de los pueblos a travs de resoluciones de la AG y del CS.
B) EL DERECHO DE LOS PUEBLOS A SU LIBRE DETERMINACIN
1) El derecho de los pueblos coloniales
El principio de autodeterminacin supone para un pueblo colonial su derecho a ser
consultado, a expresar libremente su opinin sobre cmo desea conformar su
condicin poltica y econmica y el derecho a convertirse en un Estado soberano e
independiente.
La Resolucin 1514 1960 Carta Magna de la Descolonizacinestablece que los
pueblos tienen el derecho de decidir en plena libertad su destino poltico y de perseguir
en igualdad de condiciones su desarrollo en los distintos rdenes sin que su falta de
preparacin (alegado por las potencias coloniales) sea excusa para retrasar el ejercicio
de tal derecho ligado al desenlace de la independencia. En la medida en que los
pueblos son titulares de este derecho y poseen capacidad para ponerlo en prctica,
son sujetos del DI.
El derecho de autodeterminacin es un derecho subjetivo del que son titulares los
pueblos y que en su caso puede ser actuado a travs de la resistencia armada que
frente a la opresin oponen los movimientos de liberacin nacional, en tanto que
rganos polticos de los pueblos. Es un derecho vinculado a los derechos humanos,
como destacan las Resoluciones 1514 y 2625, es un derecho que posee una evidente
naturaleza jurdico-consuetudinaria ratificada por el TIJ (Namibia, Sahara occidental) y
que se apoya en un principio jurdico, el que autodeterminacin de los pueblos que ha
pasado a pertenecer al sector del ius cogens internacional, lo que ha llevado a la CDI a
codificar como crimen internacional su violacin.
Aunque resulta esencial en el ejercicio de este derecho la libre expresin de la voluntad
del pueblo, existen situaciones coloniales en las que puede no resultar necesaria o
procedente la consulta.
2) El derecho en su aplicacin a situaciones no coloniales
Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin. Es un principio universal, si
bien no avala el derecho de secesin, por lo que se han establecido clusulas de
salvaguardia (Resolucin 1514 y 2625), considerndose el derecho de los pueblos
dentro del Estado como un derecho de participacin democrtica sin exclusiones ni
distinciones, lo que unido a la solidez del argumento de la integridad territorial ha
cercenado las virtudes de esta disposicin.
La resolucin 2625 reconoce como formas de ejercicio del derecho a la
autodeterminacin, junto a la independencia y a la asociacin o la integracin con un
Estado independiente, la adquisicin de cualquier otra condicin poltica libremente
decidida por un pueblo.
C) OTROS DERECHOS DE LOS PUEBLOS
Se reconoce que la voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico, lo
que se traduce en el derecho a participar en elecciones libres y peridicas. El DI
reconoce a los pueblos el derecho a su propia supervivencia (condenando los actos
destructivos y protegiendo las minoras dentro de los Estados).
En el orden socioeconmico, el consenso de los Estados ha propiciado la exaltacin del
derecho de los pueblos a la soberana permanente sobre sus riquezas y recursos
naturales, lo que se ha reflejado en la soft law (resoluciones AG) y en textos de
naturaleza convencional. Este derecho esta vinculado al derecho a la libre disposicin y
se aplica a todos los pueblos.
2.- LOS MOVIMIENTOS DE LIBERACIN NACIONAL
Parte de la doctrina considera que los pueblos no son sujetos del DI, porque ni tienen
la posibilidad de reivindicar sus derechos ante instancias internacionales ni incurren en
responsabilidad internacional.
Aunque podemos considerar que los pueblos que tienen rganos representativos en las
relaciones internacionales
Los MLN pueden responder a muy variadas finalidades, lo que dificulta el tratamiento
unitario del fenmeno. Consideramos como tales, aquellos movimientos de liberacin
empeados en conflictos armados en que los pueblos luchan contra la dominacin
colonial y la ocupacin extranjera y contra los regmenes racistas, en el ejercicio de los
pueblos a la libre determinacin. El paso decisivo es la consideracin de las guerras de
liberacin como conflictos armados internacionales y el de los movimientos como
rganos de los pueblos en lucha y la adopcin de las reglas convencionales del ius in
bello (prisionero de guerra).
Lo ms destacable es que la participacin de los MLN en algunas OI ha respaldado la
obtencin de la personalidad jurdica internacional.
3. EL INDIVIDUO Y SU CONTROVERTIDA SUBJETIVIDAD INTERNACIONAL.
A) La cuestin de la subjetividad internacional del individuo en el terreno doctrinal.
La discusin de la doctrina iusinternacionalista es si las personas privadas, es decir, los
individuos, son o no sujetos del D.I. Para considerarlo como tal no basta tener en
cuenta que es beneficiario de determinados derechos o afectado por obligaciones en el
plano internacional; sino que hay que tener en cuenta si puede hacer valer ese
derecho o si es responsable por incumplimiento de la obligacin.
Teniendo en cuenta esta capacidad de actuar hay que considerar que el individuo no
puede ser reconocido como sujeto del D.I. general, aunque en el seno de
determinadas organizaciones internacionales (O.I.) existe la posibilidad de que al
individuo se le reconozcan ciertos derechos y obligaciones de carcter internacional, y
cierta capacidad de hacer valer esos derechos ante rganos internacionales o la
posibilidad de incurrir en responsabilidad por violacin de las obligaciones.
El D.I. ha sufrido desde principios del S. XX un proceso de humanizacin y de
socializacin progresivo, aadiendo a sus funciones tradicionales la de velar por los
intereses de los individuos y de los pueblos. A esta evolucin han contribuido las O.I.
como instrumentos a disposicin de los Estados.
Como consecuencia de este proceso se ve una clara tendencia a reconocer una cierta
personalidad jurdica internacional del individuo, si bien sujeta a fuertes restricciones.
B) La proteccin de los derechos del individuo y la capacidad de ste para acceder a
las instancias internacionales.
La existencia de normas jurdicas internacionales aplicables a los individuos.
Mediante acuerdos internacionales, los Estados han ido estableciendo diversas normas
dirigidas a la proteccin de intereses individuales o de grupo, aunque ser beneficiario
de esas normas no convierte al individuo en sujeto de D.I. automticamente.
Existe pues un conjunto de normas cuyo objeto es la proteccin internacional de los
derechos humanos, encontrando a tal efecto:
1. Normas convencionales: Convencin Americana de derechos humanos de 1969...
2. Normas no convencionales: Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948.
3. Textos relativos a derechos especficos: Convenio para la prevencin y la sancin
del delito de genocidio, 1948; Convencin contra la tortura de 1948... o relativos a
ciertas categoras de personas: Convencin sobre el estatuto del refugiado de
1951, convencin sobre los derechos del nio de 1989...
La capacidad de actuar del individuo ante rganos internacionales.
La norma general es que los individuos no pueden, segn el D.I. comn, hacer valer
sus derechos por s mismos ante un rgano internacional, teniendo que hacerlo a
travs de su Estado.
En la prctica internacional se registran casos de concesin a particulares de la
posibilidad de acceder, en defensa de sus derechos o intereses, a rganos
internacionales, algunos de carcter judicial (tribunales internacionales) y otros sin ste
carcter:
1. Organos de carcter judicial: actualmente existe la posibilidad de que personas
fsicas y jurdicas se dirijan al Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas a
travs de varias vas procesales. Sin embargo tienen vedado los particulares el
acceso al T.I.J. ya sea en va contenciosa o en va consultiva.
2. Organos sin carcter judicial: existe un poder procesal de los individuos para poner
en marcha la actuacin de rganos especficos de ciertas O.I. para que valoren el
comportamiento de los Estados con estos individuos. Un ejemplo es el derecho de
peticin de las minoras nacionales en el marco de la S.D.N.
Actualmente en el mbito de la proteccin a escala universal de los derechos humanos,
existen diversos mecanismos de salvaguardia de esos derechos a travs de la
intervencin de distintos rganos de las N.U. o de la U.N.E.S.CO. y la O.I.T.:
1. Mecanismos convencionales: Existen convenios que confieren a los individuos o
grupos de individuos la posibilidad de presentar ante ciertos rganos y segn que
condiciones, quejas contra el Estado presunto violador de algn derecho
consagrado en dicho convenio.
2. Mecanismos extraconvencionales: sin base en convenios especficos y en virtud de
ciertas resoluciones del Consejo Econmico y Social de las N.U., se dan unos
procedimientos para estudiar las situaciones de violacin de derechos humanos.
3. Sistemas convencionales regionales: en stos se reconoce expresamente la
legitimacin activa de los particulares para denunciar ante rganos como la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, bajo ciertas condiciones y
acogindose a la Convencin Americana de Derechos Humanos.
C) La vertiente pasiva de la subjetividad: la capacidad del individuo para verse
atribuida responsabilidad en el plano internacional.
No existe obstculo en principio para considerar al individuo como sujeto de una
conducta ilcita internacional, es decir, una violacin de una obligacin derivada de una
norma de D.I. Nada se opone tampoco a la incriminacin internacional del individuo
por la comisin de ciertos actos delictivos.
El D.I. suele establecer por va de tratado internacional, los tipos penales de tales
transgresiones dejando a los Estados la tarea de su punicin, salvo supuestos
excepcionales. Lo habitual es que sea el Derecho interno, a travs de rganos y
procedimientos estatales, el que se encargue de juzgar la comisin por el individuo de
esos delitos internacionales.
En resumen puede afirmarse que el individuo puede ver exigida una responsabilidad
internacional directa por actos que por su gravedad atenten contra ciertos intereses
bsicos de la comunidad internacional.
Con este objetivo se cre en 1998 la Corte Penal Internacional de carcter
permanente, cuyo Estatuto se firm tras la Conferencia de Roma en 1998, y pendiente
de entrar en vigor cuando se alcancen las oportunas ratificaciones.
LECCION 11.- LA INMUNIDAD DEL ESTADO
1. FUNDAMENTOS DE LA INMUNIDAD
El principio de la soberana territorial y de la independencia protege el inters del
Estado territorial y del Estado extranjero establecido en el anterior, de manera que
para armonizar estos intereses contrapuestos se ha desarrollado la regla de inmunidad
del Estado o inmunidad soberana, en virtud del cual, los Estados en determinadas
circunstancias no estn sometidos a los tribunales u rganos administrativos de otro
Estado.
La inmunidad es un derecho que tiene alguien frente a otro que no puedeejercer su
poder. La inmunidad del Estado no es absoluta, pues como todo derecho, puede ser
objeto de renuncia y tiene lmites segn la naturaleza del asunto. Los Estados
extranjeros deben observar las leyes del Estado donde desarrollen sus actividades, la
inmunidad existe respecto a la jurisdiccin de los rganos judiciales y administrativos
del Estado territorial.
Las normas internacionales sobre la inmunidad del Estado son esencialmente
consuetudinarias. Los precedentes son muy abundantes pero esta prctica es muy
variada, lo que ha dificultado su interpretacin en ocasiones. No hay ningn convenio
multilateral general de codificacin internacional de inmunidad de los Estados, algunos
convenios martimos contienen disposiciones dispersas que afectan a algunos
aspectos.
Las tendencias actuales estn marcadas por las lneas diseadas en el mbito regional:
Convencin europea sobre la inmunidad de los Estados (1972).
El principio de la inmunidad de los Estados extranjeros se desarroll a partir del
reconocimiento de las inmunidades y privilegios de los soberanos extranjeros y de sus
representantes diplomticos. Reconocida esta, a partir del XIX empieza a admitirse la
inmunidad de los Estados en cuanto tales.
La institucin de la inmunidad del Estado se basa en el principio de la igualdad
soberana de los Estados y se expresa en la mxima par in parem non habet imperium
(los iguales no tienen jurisdiccin uno sobre otro). Tambin puede considerarse desde
el punto de vista de la distribucin competencial, que implicara una libertad negativa
para el Estado. O bien, desde la perspectiva de la competencia de los tribunales
estatales para juzgar determinados asuntos, aunque el fundamento ltimo de este
principio se encuentra en una regla general de Derecho internacional pblico de
carcter consuetudinario.
2.- ALCANCE DE LA INMUNIDAD DE JURISDICCIN
La prctica estatal ha evolucionado de una concepcin amplia (absoluta) de la
inmunidad a otra circunscrita a los actos propios de las funciones oficiales (restringida)
a) Doctrina de la inmunidad absoluta
Los Estados extranjeros no pueden ser demandados ni sometidos a jurisdiccin de los
tribunales de un determinado pas, incluso si se trata de asuntos civiles o mercantiles.
(mantenida muchos aos por tribunales britnicos y americanos, actualmente es
defendida por Australia, Argentina, Brasil, Colombia y Chile)
b) Doctrina de la inmunidad restringida
Reconocer la inmunidad a las actuaciones pblicas de los Estados extranjeros y
negarla cuando acten como podra hacerlo un particular. La razn es proteger el
inters de los nacionales que realizan operaciones comerciales o de naturaleza privada
con Estados u organismos estatales extranjeros. Fue iniciada a principios del XX por
belgas e italianos y adoptada en varios Estados europeos. Actualmente tambin la
siguen britnicos y EEUU (donde anteriormente los tribunales deban consultar con el
Departamento de Estado).
Es el enfoque seguido por la Convencin europea sobre la inmunidad de los Estados
de 1972.
c) La distincin entre actos jure imperii y actos jure gestionis
La doctrina de la inmunidad restringida considera vlida la inmunidad para los actos
jure imperii (actos realizados por el Estado en el ejercicio de su soberana) y no vlida
para los actos jure gestionis (actividades de gestin y administracin).
El problema es la distincin entre estos actos. As, se ha dado el caso de que un
mismo acto, la compra de botas para el ejrcito de un Estado, haya sido calificado
como acto jure gestionis por los tribunales italianos y como acto jure imperii por
franceses y Estadounidenses. Incluso puede plantearse el problema entre tribunales
de un mismo pas.
d) Referencia a la prctica espaola
Espaa no es parte de la Convencin europea de 1972, ni en la Convencin de
Bruselas de 1926 sobre inmunidad de los barcos. En el plano legislativo tampoco hay
una ley especfica sobre la inmunidad de los Estados extranjeros.
Generalmente se aplica una concepcin amplia fuera y restringida para dentro. El
principal problema de la inmunidad es la garanta de tutela judicial efectiva de los
derechos reconocida en la CE, por lo que se ha llegado a considerar el recurso de
amparo ante el TC, aunque no se ha llegado a plantear puesto que el TC carece de
jurisdiccin (en virtud del principio de inmunidad).
De esta manera se ha planteado un mecanismo que demanda proteccin diplomtica o
se intenta que el particular demande en el tribunal extranjero... (que pestio...)
3.- ORGANOS A LOS QUE SE EXTIENDE LA INMUNIDAD

La inmunidad del Estado hace referencia al Estado en cuanto tal como persona
jurdica, al Gobierno y a todos los rganos superiores de la Administracin estatal. Las
inmunidades y privilegios del jefe de Estado, jefe de gobierno, ministro de relaciones
exteriores, misiones diplomticas y dems rganos de representacin en el exterior, se
rigen por normas internacionales e internas especficas, distintas de las que la regulan
la inmunidad del Estado en cuanto tal.
La cuestin de la inmunidad de las entidades subestatales (miembros de una
federacin, regiones, CCAA, etc) es controvertida. Si se plantea en la perspectiva de la
naturaleza de los actos la cuestin se resuelve mejor que atendiendo a la estructura
constitucional del Estado.
El intervensionismo del Estado en la vida econmica, ha propiciado la creacin de
entes cuyas actividades esencialmente mercantiles plantean el problema de hasta qu
punto debe reconocrseles la inmunidad de jurisdiccin. En general, la jurisprudencia
ha considerado los criterios de la personalidad jurdica distinta del Estado y la
naturaleza mercantil de las actividades y ha negado la inmunidad.
El problema es ms complejo con los Bancos centrales del Estado. Pues gozan de
personalidad jurdica propia, realizan funciones de carcter pblico y por otro,
actividades comerciales propias del negocio de banca. El criterio seguido por la
jurisprudencia ha sido reconocer la inmunidad en materias pblicas y negarla en litigios
relativos a operaciones de carcter comercial.
4.- EXCEPCIONES A LA INMUNIDAD DE JURISDICCIN
En la enumeracin de las excepciones generalmente admitidas puede adoptarse como
texto de referencia la Convencin europea de 1972 sobre la inmunidad de los Estados,
en cuyo prembulo pretende establecer reglas comunes sobre la extensin de la
inmunidad ante los tribunales de otro de los Estados Parte. La Convencin europea
recoge las siguientes excepciones al principio general de la inmunidad del Estado:
1. Sumisin voluntaria del Estado a la jurisdiccin de los tribunales de otro. Un Estado
que presente una demanda o intervenga en un procedimiento ante un tribunal
mediante cualquier acto procesal, que no sea la impugnacin de la jurisdiccin, se
entiende que se somete a la jurisdiccin de dicho tribunal. El consentimiento ha de
manifestarse. El Estado se somete a todas las consecuencias derivadas del ejercicio
de la jurisdiccin. La sumisin voluntaria tiene un alcance limitado y no debe
entenderse como una sumisin a la jurisdiccin general del Estado territorial para
todos los casos.
2. Renuncia como medio formal de someterse a la jurisdiccin de otro Estado. Sus
efectos son equivalentes a la sumisin voluntaria. Presupone la existencia de un
derecho cuyo ejercicio se abandona. Puede expresarse de muchas formas: en un
tratado, contrato, manifestacin expresa...
3. Actividades de naturaleza comercial o mercantil realizadas por el Estado o por sus
organismos. El proyecto de la Comisin de Derecho Internacional excluye las
transacciones mercantiles para cuya determinacin se atender a la naturaleza del
contrato o de la transaccin y tambin se tendr en cuenta la finalidad.
4. Asuntos de naturaleza civil, laboral o referentes a inmuebles. La Convencin
europea como contrapartida al carcter restringido de su regulacin de las
actividades comerciales, es bastante completa en la enumeracin de estos
supuestos:
?? Obligaciones contractuales que deban ejecutarse en el Estado foro
?? Contratos de trabajo que deban ejecutarse en el Estado foro
?? Participaciones sociales con personas privadas en sociedades y personas
jurdicas con sede en el Estado foro
?? Patentes, marcas y derechos anlogos registrados en el Estado foro
?? Derechos reales sobre inmuebles sitos en el Estado foro
?? Derechos sucesorios y donaciones
?? Reparacin por daos materiales y personales derivados de hechos
ocurridos en el Estado foro
?? Compromiso de someterse a arbitraje en asuntos civiles o mercantiles
La Convencin europea contempla un rgimen facultativo en virtud del cual los Estados
Parte podrn ampliar las excepciones. Las anteriores son el mnimo comn
denominador, coinciden sustancialmente con la prctica actual de numerosos Estados.
Por lo que ningn Estado puede considerar ilcito (y formular una reclamacin
internacional contra otro) porque sus tribunales hubieran ejercido su jurisdiccin en
uno de los supuestos mencionados.
5.- INMUNIDAD DE EJECUCIN

La inmunidad del Estado se extiende a las medidas de ejecucin (procedimientos de
apremio, aprehensin o embargo de bienes, realizacin de cosas y derechos) sobre los
bienes de los Estados extranjeros que se encuentren en territorio de otro Estado.
La prctica internacional distingue la inmunidad de jurisdiccin, en el sentido de
potestad de juzgar de los tribunales, de la inmunidad de ejecucin, como ejercicio del
poder de coercin del Estado, como conceptos distintos. De manera que el Estado
puede alegar dicha inmunidad en el momento de la ejecucin aunque hubiera
aceptado la jurisdiccin de los tribunales del Estado territorial.
Aunque debera ser ms rigurosa que la inmunidad de jurisdiccin tampoco est
reconocida en trminos absolutos. Generalmente se considera que la inmunidad de
ejecucin depende de si los bienes que se pretende ejecutar se destinan al ejercicio de
funciones pblicas, esto es, cuando se trata de bienes indispensables para el adecuado
funcionamiento de los servicios pblicos, tales como los fondos pblicos.
Los bienes de las representaciones diplomticas, las oficinas consulares, los buques de
guerra, estn excluidos de cualquier medida de ejecucin. Respecto a los buques de
propiedad pblica dedicados a actividades comerciales, la Convencin europea los
excluye, aunque segn las convenciones de codificacin de DI martimo ms recientes
distinguen entre buques de guerra, buques de Estado destinados a fines no
comerciales (ambas inmunidades) y buques mercantes y buques de Estado destinados
a fines comerciales (no inmunidad de jurisdiccin fuera de su mar territorial).
En relacin con las aeronaves, la Convencin de Chicago distingue entre aeronaves
civiles y aeronaves de Estado (militares, aduanas, polica). Solo las de Estado tienen
inmunidad de ejecucin y jurisdiccin el resto deben asimilarse a las civiles. El
Convenio de Roma excluye las dedicadas al servicio del Estado (servicios postales).
Recientemente la cuestin ms delicada relacionada con la inmunidad de ejecucin es
si se puede proceder contra las cuentas corrientes bancarias de Estados extranjeros
cuando dichas cuentas sean utilizadas tanto para sus funciones pblicas como para la
realizacin de operaciones comerciales. Negndolo el TC alemn y admitindolo los
tribunales britnicos.
La jurisprudencia espaola referente a la ejecucin de sentencias espaolas sobre
bienes extranjeros reitera la doble distincin:
?? Los bienes de las misiones diplomticas y consulares son absolutamente
inmunes
?? Los dems bienes destinados a actividades iure imperii tambin son inmunes,
no lo son los iure gestionis
Ante la inembargabilidad de las cuentas corrientes de embajadas y oficinas consulares,
para la ejecucin, el TS insta a la colaboracin del rgano judicial y el Ministerio de
AAEE cuya negativa puede producir el nacimiento de las pertinentes responsabilidades
basadas en el art 106 CE y art 40 LRJAE.
La mejor solucin sera establecer un fondo de garanta que diera cobertura a las
reclamaciones de los particulares, con absoluta independencia de la colaboracin del
M AAEE. Se trata de evitar la intrusin de los particulares y de sus intereses en las
relaciones interestatales.
En la Convencin europea de 1972 se contempl la creacin de un Tribunal europeo en
materia de inmunidad de los Estados que se constituy en 1985. esta nueva
jurisdiccin internacional, abierta a los particulares, tiene competencia para conocer los
casos en que un Estado parte de la Convencin se niega a ejecutar la sentencia
dictada por los tribunales de otro Estado.
LECCION 12.- LA SUCESIN DE ESTADOS

1.- LAS MODIFICACIONES TERRITORIALES Y LA SUCESIN DE ESTADOS
La causa de que se produzca una sucesin de Estados o sustitucin de uno por otro es
siempre una modificacin territorial de conformidad con el Derecho Internacional: es
decir, cuando de forma lcita un Estado pierde territorio y otro lo adquiere. Esta es la
causa genrica. Cuando nace un Estado o un Estado adquiere o pierde territorio se
plantea qu sucede con los bienes, derechos y obligaciones que le afectan.
Diversos acontecimiento histricos han dado lugar a numerosos casos de
modificaciones territoriales sobre todo despus de la 2 Guerra Mundial, cada del Muro
de Berln y sobre todo la descolonizacin de los aos cincuenta y sesenta. Y por otro
lado, las innumerables controversias territoriales resueltas pacficamente mediante
eventuales modificaciones territoriales, junto a los cambios producidos por la cada
ideolgica de los pases comunistas (unificacin de Alemania y El Yemen) y la
separacin de partes de otros Estados (Unin Sovitica, ) aaden inters por la
institucin.
A pesar de la dificultad del proceso iniciado por la C.D.I. de codificacin y desarrollo
del rgimen de sucesin de Estados; de ese proceso resultaron dos Convenios: el
Convenio de Viena de 23 de agosto de 1978 sobre sucesin de Estados en materia de
tratados y de otro el Convenio de Viena de 8 de abril de 1983 sobre sucesin de
Estados en materia de bienes, archivos y deudas de Estado.
Las definiciones de sucesin de Estadohan sido muy diversas pero se acord en los
dos Convenios definir dicha sucesin como: la sustitucin de un Estado por otro en la
responsabilidad internacional de un territorio.
2.- LA TIPOLOGA DE LOS SUPUESTOS DE SUCESIN DE ESTADOS
Existen otras variables que, unidas al factor comn de sucesin de Estado (la
modificacin) afectan bien a la prdida o a la adquisicin de personalidad internacional
de los Estados afectados (Estado predecesor o Estados sucesor o a varios de estos) o
al mantenimiento de la personalidad de ambos etc. A esto se le denomina tipologa de
la sucesin de Estados, y se utiliza para regular adecuadamente cada caso tanto para
materia de tratados u otras materias (Bienes, Archivos, )
Clasificacin de los supuestos regulada por los dos Convenios:
1. Sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado, se da cuando una parte
del territorio de un Estado es transferida a otro (sucesin parcial)
2. Estado de reciente independencia, es decir, un Estado sucesor cuyo territorio,
inmediatamente antes de la fecha de la sucesin de Estado, era un territorio
dependiente de cuyas relaciones internacionales era responsable el Estado
predecesor; (sucesin colonial)
3. Unificacin de Estados es el supuesto que se da cuando dos o mas Estados se unen
extinguindose la personalidad de ambos y forman un nuevo sujeto de Dcho. Int.,
el Estado sucesor.
4. Separacin de parte o partes del territorio de un Estado dando lugar a la formacin
de uno o varios Estados sucesores, contine o no existiendo el Estado predecesor
5. Disolucin se da cuando un Estado se disuelve y deja de existir, formando las
partes del territorio del Estado predecesor dos o ms Estados sucesores
Esta clasificacin es una materia compleja por la dificultad de encerrar en ella ciertos
supuestos de sucesin como la integracin de la R.D.A. en la R.F.A.
La integracin de la R.D.A. en la R.F..A. no encajaba bien en ninguno de los supuestos
tipificados en los Convenios. Para un sector doctrinal alemn, la R.D.A. se hallaba en
un Estado de progresiva desmembracin del Reich alemn ; al adherirse a la R.F.A.,
dado que la R.F.A ha mantenido su identidad con el Reich, ya no hay un supuesto de
sucesin de Estados. Pero el Gobierno Federal se acogi al principio de la movilidad de
los tratados que rige el supuesto de traspaso de una parte del territorio de un Estado a
otro, cuando en realidad un Estado, la R.D.A. ha sido absorbido como un todo por otro
Estado.
Esta absorcin parece ms una unificacin aunque atpica por que no se han
extinguido los dos Estados predecesores ya que la R.F.A. ha subsistido con su
personalidad internacional y la Alemania unificada no es un nuevo sujeto de D.I.
Tampoco es una reaparicin de Alemania.
3.- LA MODIFICACIONES ILICITAS DEL TERRITORIO Y LA SUCESIN DE
ESTADOS
Una modificacin territorial en violacin del Dcho. Internacional no puede dar lugar a la
aplicacin de las reglas de la sucesin de Estados, o sea no da lugar a la sustitucin
por el Estado ocupante en los derechos y obligaciones del Estado ocupado.
El D.I. establece de forma imperativa la obligacin de los Estados de abstenerse de
todo uso de amenaza de fuerza armada en las relaciones internacionales. Obligacin
consuetudinaria reiterada en el art. 2.4 de la Carta de la O.N.U.
Adems en la Resolucin 2625 aprobada por A.G. el 24 de octubre de 1970 relativa
sobre los principios de D.I. referentes a la relaciones de amistad y cooperacin se
declara expresamente El territorio de un Estado no ser Objeto de adquisicin por
otro Estado derivada de la amenaza o uso de la fuerza. Aos despus, en otra
Resolucin 3314 de 14 de diciembre de 1974 se reiteraba la nulidad de efectos de una
adquisicin territorial por uso de fuerza armada.
As pues los arts. 6 y 3 de los Convenios establecen que la presente Convencin aplica
los efectos de la sucesin de Estados producidos de acuerdo con el D.I.,y en particular
con los principios incorporados en la Carta de N.U.
Incluso el uso legal de fuerza armada basado en la legtima defensa, tampoco permite
al Estado que repele la agresin apoderarse de parte o todo el territorio del Estado
agresor.
La prctica de las ltimas dcadas confirma la inaplicacin de las normas de sucesin a
las modificaciones territoriales ilcitas: as ha sido con ocasin de la declaracin de
independencia de Rhodesia donde el cambio de soberana se produjo en violacin de la
Carta de las N.U. y la declaracin unilateral de independencia de ese pas; o la
ocupacin de Israel de parte de territorio sirio y palestino etc.
Igualmente sucedi durante la invasin y ocupacin de Kuwait por Irak, el Consejo de
Seguridad, unnimemente y sin abstenciones, conden ese acto de agresin. Como
Irak declar la fusin total y eterna de Kuwait, el Consejo decidi que la anexin
careca de validez jurdica y exhort a toda la Comunidad Internacional a no
reconocerla y abstenerse de cualquier acto de reconocimiento.
Es decir que no hay extincin de un Estado por el hecho de la ocupacin, para el Dcho.
Internacional el Estado ocupado contina existiendo, es decir, ejerciendo todos sus
derechos ante otros Estados y sujetos internacionales. Y si la situacin se prolongase
indefinidamente en el tiempo, hay que tener en cuenta que en la dialctica legalidadefectividadel triunfo de una u otra depender del reconocimiento o la tolerancia por
los terceros Estados de los hechos consumados.
4.- LA SUCESIN EN MATERA DE TRATADOS INTERNACIONALES
Regulada por el Convenio de Viena de 23 de Agosto 1978, define la sucesin de
Estados como la sustitucin de un Estado por otro en la responsabilidad de las
relaciones internacionales de un territorio.
El Convenio no afecta a los tratados sobre regmenes de frontera y derechos
territoriales, pues la prctica generalizada estima que siempre se produce una
transmisin de derechos y obligaciones; por tanto, el Estado sucesor debe aceptar los
lmites territoriales y las obligaciones, derechos o restricciones de uso que afecten a su
territorio (a excepcin de los Tratados sobre bases militares), si bien el Convenio no
prejuzga las razones jurdicas que puedan existir para impugnar una frontera o un
rgimen territorial.
Adems, el Convenio establece la no transmisin de los derechos y obligaciones en el
supuesto de Acuerdo de Transmisin o devolucincelebrado entre Estado predecesor
y Estado sucesor, ni tampoco por el hecho de la declaracin unilateral del Estado
sucesor en la que acepta el mantenimiento en vigor de los Tratados respecto de su
territorio.
Supuestos de sucesin en materia de tratados:
1. Sucesin respecto de una parte del territorio, dejan de estar en vigor, respecto del
citado territorio, los Tratados del Estado predecesor y entran en vigor los del
sucesor. Regla de la movilidad del mbito territorial del Tratado y relacionada con
el art. 29 del Convenio de Viena: los Tratados se aplican en la totalidad del
territorio del Estado parte.
2. Estado de reciente independencia, ningn Estado de reciente independencia estar
obligado a mantener en vigor un Tratado, o a pasar a ser parte en l, por el solo
hecho de que en la fecha de la sucesin de Estados el Tratado estuviera en vigor
respecto del territorio al que se refiera la sucesin de Estados.
Cuestin distinta es si el Estado sucesor tiene derecho a ser parte de los Tratados
del predecesor. Esto depender de si el tratado es multilateral o bilateral.
?? Si el Tratado es multilateral el Estado sucesor podr, mediante notificacin de
sucesin que se har por escrito, hacer constar su calidad de parte.
Reconocindose de este modo el derecho a ser parte en el Tratado. El
Convenio recoge algunas excepciones que pueden limitar el derecho: as,
cuando el Estado de reciente independencia es incompatible con el objeto y fin
del Tratado o cambian las condiciones de su ejecucin. Entonces la notificacin
tendr que ser aceptada por las dems partes.
?? En el caso de Tratado bilateral entre Estado predecesor y un tercer Estado, el
sucesor necesitar el consentimiento del tercer Estado para ser parte de un
tratado bilateral entre ambos.
3. Unificacin y separacin de Estados rige el principio de continuidad, es decir,
transmisin de derechos y obligaciones derivados del Tratado del Estado
predecesor al sucesor.
En el caso de la unificacin , la continuidad slo afecta a la parte del territorio del
Estado sucesor respecto de la cual estaba en vigor el Tratado en la fecha de la
sucesin, lo que resulta de muy difcil aplicacin, por lo que existen frmulas para
atenuarla: si es Tratado multilateral universal, basta notificar que el Tratado se
aplicar a la totalidad del territorio unificado; y si es bilateral o multilateral
restringido se acordar con las otras partes su extensin a la totalidad del
territorio.
Para el caso de Separacin el Convenio establece la misma regla de la continuidad,
de modo que el Tratado en vigor respecto del Estado predecesor se aplicar
respecto del sucesor, permitiendo su exclusin si los Estados acuerdan otra cosa.
5. EFECTOS DE LA SUCESIN SOBRE LA CUALIDAD DE MIEMBRO DE UNA
ORGANIZACIN INTERNACIONAL
No se ha admitido la sucesin en cuanto a los Tratados constitutivos de la
Organizaciones internacionales. El Estado sucesor no sustituye al predecesor en las
Orgs. Internacionales en general.
En los casos de divisin, escisin o fraccionamiento de un Estado miembro, consiste en
que el nuevo Estado debe solicitar ser admitido como nuevo miembro de la
organizacin, continuando con su status de miembro el Estado objeto de la escisin.
Un caso singular lo encontramos cuando Siria se separ de R.A.U. en 1961, el
Gobierno sirio, basndose en que haba sido miembro originario de las N.U., pidi
volver a ocupar su puesto. Por una declaracin del Presidente de la asamblea
comunic a los Estados miembros que si no reciba objeciones Siria seria readmitida en
su puesto.
Caso especial se plantea con la desintegracin de la Unin Sovitica, por las
particularidades de ser miembro permanente del Consejo de seguridad y gran potencia
nuclear. El 24 de diciembre de 1991 la representacin rusa comunic al Secretario
General de la O.N.U. que la Federacin Rusa ocupara el lugar de la U.R.S.S. como
miembros de las N.U., incluido el Consejo de Seguridad, as como asumir todas las
obligaciones de la U.R.S.S. incluidas las financieras.
No hubo objeciones por parte del resto de los Estados, aunque tcnicamente no era la
solucin jurdica correcta al tratarse de una extincin del Estado predecesor, U.R.S.S.,
lo que supondra peticin de admisin de Rusia. Entonces los Estados Miembros y la
Secretara General optaron por considerar a Rusia como el Estado sucesor basndose
en el principio de estabilidad en las relaciones internacionales y en la identidad bsica
de los elementos que llevaron en 1945 a reconocer ese status a la antigua U.R.S.S.
(volumen de poblacin, potencia militar, extensin del territorio, etc.). Las dems
Repblicas ex soviticas, han tenido que solicitar la admisin.
6.- EFECTOS EN CUANTO AL MBITO ECONMICO PBLICO
A) RESPECTO A LOS BIENES DE PROPIEDAD PBLICA
El Convenio de Viena de 1983 define los bienes del Estado como los bienes, derechos
e intereses que en la fecha de la sucesin de Estados y de conformidad con el derecho
interno del Estado predecesor pertenecan a ste. Dispone que el paso de los bienes
de Estado del Estado predecesor al sucesor se realizar con compensacin.
Pero esta norma general tiene en cuenta la posibilidad de una voluntad diferente por
parte de los Estados afectados, diferenciando en funcin de los supuestos:
1. Si es una sucesin de una parte del territorio de un Estado, el paso de los bienes
de Estado se realizar mediante acuerdo entre el Estados predecesor y el sucesor
y, a falta de acuerdo, los bienes inmuebles sitos en el territorio sucedido pasarn al
Estado sucesor y tambin los bienes muebles del Estado predecesor vinculados a la
actividad de ste en el territorio que se refiere la sucesin.
2. Si es un Estado de reciente independencia, se da preferencia en la mayora de los
casos al Estado sucesor tanto en los b. inmuebles como muebles que radiquen en
el territorio como aquellos otros situados fuera de l pero que se hayan convertido
en bienes del Estado predecesor en el perodo de dependencia.
3. Si es un supuesto de unificacin, se prev la transmisin de los bienes de los
Estados predecesores al Estado sucesor.
4. Si se trata de separacin de parte del territorio o de disolucin de un Estado se
prev acuerdo entre los Estado afectados, si bien los bienes no vinculados pasan a
los Estados sucesores en una proporcin equitativa
B) RESPECTO A LA DEUDA PBLICA
La norma es que no hay obligacin de asumir la deuda del Estado predecesor por el
sucesor. No obstante, dicha regla se ha suavizado mediante convenios entre el Estado
sucesor y el predecesor, para que el primero asuma una parte proporcional de la
deuda pblica. Esta es definida por el Convenio de Viena de 1983, como toda
obligacin financiera de un Estado para con otro, organizacin internacional o cualquier
otro sujeto de Dcho. Internacional
Supuestos de la sucesin en materia de deuda pblica:
1. En los casos de sucesin respecto de parte del territorio, la deuda del Estado
predecesor pasar al sucesor en la medida acordada por las partes y en su defecto
las deudas pasarn en proporcin equitativas.
2. En los Estados de reciente independencia, no pasa ninguna deuda del predecesor
al sucesor salvo acuerdo
3. En los casos de unificacin pasar la deuda del predecesor al sucesor.
4. En los supuestos de separacin de parte del territorio y de disolucin de un Estado
para formar un Estado nuevo se atendrn al acuerdo entre predecesor y sucesor y
en su defecto a la regla de la proporcin equitativa.
C) RESPECTO A LA SUCESIN EN LOS ARCHIVOS DE ESTADO
El Convenio de Viena de 1983 entiende por archivos del Estado predecesor todos los
documentos, sean cuales fueran sus fechas y naturaleza producido o recibidos por el
Estado predecesor en el ejercicio de su funciones que, en la fecha de la sucesin de
Estados, pertenecan al Estado predecesor de conformidad con su derecho interno y
eran conservados por l directamente o bajo su control en calidad de archivos con
cualquier fin. La sucesin de archivos se har sin compensacin salvo acuerdo en
contrario.
1. Tanto en la sucesin de una parte del territorio como en los supuestos de
separacin y disolucin se har por acuerdo y en su defecto se transmiten aquellos
archivos relacionados exclusivamente con la parte de territorio a que se refiera la
sucesin.
2. En el caso de Estados de reciente independencia, la regla general es que los
archivos que habiendo pertenecido al territorio al que se refiere la sucesin de
Estados, se hubieran convertido durante el perodo de dependencia en archivos de
Estado del Estado predecesor, pasarn al Estado de reciente independencia.
3. En el supuesto de unificacin de Estados los archivos de los Estados predecesores
pasan al Estado sucesor.
LECCION 13.- LA SUBJETIVIDAD INERNACIONAL DE LAS OI

1. FUNDAMENTO JURDICO DE LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL DE LAS
Si definimos las OI como unas asociaciones voluntarias de Estados establecidas por
acuerdo internacional, dotadas de rganos permanentes, propios e independientes,
encargados de gestionar unos intereses colectivos y capaces de expresar una voluntad
jurdica distinta de la de sus mismos, ponemos el acento en la autonoma jurdica de
las OI, es decir, el disfrute de personalidad internacional.
Las OI son la respuesta que los Estados han dado a las necesidades derivadas de la
interdependencia creciente y de las exigencias de cooperacin internacional.
Las Organizaciones Internacionales para cumplir con los objetivos que les confan sus
Estados miembros tienen, a veces, que actuar en la esfera internacional participando
en las relaciones jurdicas internacionales y entrando en contacto directo e inmediato
con las normas internacionales.
Se suscita entonces la cuestin de su personalidad jurdica internacional, esto es, de su
capacidad para ser titular de derechos y obligaciones en el orden jurdico internacional,
as como la posibilidad de hacer valer internacionalmente dichos deberes y de
responder tambin internacionalmente en caso de violacin de estas obligaciones.
EN LA DOCTRINA
Tres grandes corrientes de pensamiento se han ido perfilando al respecto:
??
Asimilar las O.I. a los Estados, reconocindoles una personalidad internacional

plena y la competencia general para realizar todo tipo de actos internacionales. Se
trata, obvio es decirlo, de una postura excesivamente radical que no tiene en
cuenta el hecho de que slo los Estados gozan de soberana y que las
Organizaciones son sujetos derivados y funcionales, esto es, sus competencias se
hallan limitadas por el principio de la especialidad.
??
Rechazar la subjetividad internacional de las Organizaciones a las que considera

meras formas de actuar colectivamente de los Estados.
??
Las O.I. poseen personalidad jurdica internacional, solamente que sta

personalidad es diferente de las de los Estados, en tanto que circunscrita al
cumplimiento de los objetivos que le han sido fijados por sus fundadores; esta
corriente doctrinal se apoya en el anlisis de los tratados constitutivos de las O.I.,
en el desarrollo de los mismos a travs de la prctica y en la interpretacin
jurisprudencial que los Tribunales internacionales han dado a la misma. Esta ltima
tendencia es la dominante.
Debemos considerar que el fundamento de las competencias internacionales de una

Organizacin se encuentra en las REGLAS DE LA ORGANIZACIN, que se hallan
bsicamente contenidas en los instrumentos constitutivos de la Organizacin, en sus
decisiones y resoluciones adoptadas de conformidad con stos y en su prctica
establecida.
El examen de las reglas propias de cada Organizacin nos permitir determinar las
competencias internacionales que le han sido a sta atribuidas o que pueden deducirse
de las mismas. Del conjunto de estas competencias se extraer la personalidad jurdica
internacional de la que goza cada Organizacin en concreto.
EN LA PRACTICA Y EN LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL.

Por lo que se refiere a la prctica internacional, hay que destacar cmo la generalidad
de los instrumentos constitutivos de las O.I. anteriores a la Segunda Guerra Mundial no
contienen ninguna referencia expresa a la personalidad jurdica internacional de las
mismas, los primeros indicios los encontramos en textos colaterales y en
interpretaciones jurisprudenciales de los mismos.
Respecto de stas ltimas, es de destacar el Dictamen emitido en 1949 por el T.I.J.
que concretaba lo siguiente:
El Tribunal llega a la conclusin de que la Organizacin es una persona internacional.
Esto no equivale a decir que la Organizacin sea un Estado, lo que ciertamente no es,
o que su personalidad jurdica, sus derechos o deberes sean los mismos que los de un
Estado, cualquiera que sea el sentido de esta expresin. Ni siquiera implica ello que
todos los derechos y deberes de la Organizacin deban encontrarse en el terreno
internacional, de la misma manera que no todos los derechos y deberes de los Estados
deben encontrarse en l. Esto significa que la Organizacin es un sujeto de Derecho
internacional, que tiene capacidad para ser titular de derechos y deberes
internacionales y que tiene capacidad para prevalerse de estos derechos por va de
reclamacin internacional.
Cabe observar cmo el desarrollo de la vida internacional ha ido consolidando las
afirmaciones que el T.I.J. haca en el citado Dictamen de 1949: prcticamente todas
las Organizaciones Internacionales realizan, en algn momento de su existencia, actos
sometidos al Derecho internacional, y buen nmero de ellas participan en el trfico
jurdico internacional de manera muy intensa, superior incluso a la de bastantes
Estados, lo que ha llevado a algunos autores a referirse a la formacin de una norma
consuetudinaria internacional reconociendo la personalidad objetiva de las mismas.
Los tratados constitutivos actuales recogen expresamente la personalidad jurdica.
Con referencia a la Comunidad Europea. Utilizamos esta expresin porqu Unin
Euroepano es un sujeto internacional, aunque un sector de la doctrina haya visto en
ciertas competencias introducidas por el Tratado de msterdam (PESC, cooperacin
policial y judicial) el reconocimiento de una personalidad internacional.
La poltica internacional civiles llevada a cabo por la Comunidad Europea, que es la
OI regional ms dinmica y activa en las relaciones internacionales, diplomticas,
conferencias internacionales y otras OI, en procedimientos de solucin de diferencias
internacionales. Es uno de los ms importantes interlocutores comerciales del mundo.
En los tratados constitutivos se recoge la personalidad jurdica, sin hacer referencia a
la personalidad internacional, si bien la doctrina la asume y en el mismo sentido se
conduce el TJCE, si bien la limita a los objetivos recogidos por el tratado.
De manera que la personalidad internacional que se le atribuye le faculta para ser
sujeto de DI y el carcter funcional de la CE impide que de una afirmacin genrica de
la personalidad internacional puedan desprenderse competencias determinadas en la
esfera internacional sino solamente la capacidad jurdica para poder actuar como
persona diferente de los Estados que la componen.
Para conocer la proyeccin internacional de la CE es necesario acudir a sus reglas
particulares: tratados, actos de las instituciones, prctica e interpretaciones del TJCE.
Por otra parte, el TJCE ha consagrado la teora de las competencias internacionales
implcitas de la Comunidad, que ha supuesto un paralelismo entre las competencias
internas e internacionales de la organizacin.
2.- EL CONTENIDO JURDICO DE LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL DE
LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
Las OI debido a su naturaleza funcional y al principio de especialidad que informa su
personalidad internacional, solo poseen las competencias necesarias para ejercer sus
funciones y alcanzar sus objetivos fijados por sus creadores o deducidos de las reglas
de cada OI.
Las competencias internacionales varan de una a otra OI. La doctrina suele identificar
unos derechos y obligaciones internacionales que conforman el contenido mnimo de la
personalidad internacional de las OI (aunque no todas las OI disfrutan con igual
intensidad de estos derechos:
1. D a celebrar tratados internacionales
Son pocas los tratados constitutivos que atribuyen a las OI una competencia
general, sino que se les atribuye competencias para celebrar cierto tipo de
acuerdos. Hay numerosos acuerdos con OI como partes.
En el Convenio de Viena sobre el derecho de los tratados entre Estados y OI o
entre OI de 1986, sigue el Convenio de Viena sobre el Derecho de los tratados
entre Estados de 1969, afirmando la unidad entre los distintos sectores del
derecho y solo la rompe en estos puntos:
?? Capacidad de las OI para celebrar tratados
Remite a las reglas de la organizacin. De manera que se apreciar la
capacidad convencional en relacin con: las disposiciones que regulen la
capacidad, los poderes implcitos, los actos adoptados por las instituciones, su
prctica y en los supuestos de existencia en la OI de un tribunal de justicia,
con la interpretacin que este haga de las disposiciones y actos.
?? Situacin de los Estados miembros respecto de los acuerdos celebrados por
sta.
En los acuerdos mixtos no hay problema, donde esta el problema es en los
acuerdos concluidos exclusivamente por la OI. La Comisin de Derecho
Internacional, ha determinado que los Estados miembros no son partes en los
tratados celebrados por la OI a menos que hayan participado en el mismo en
calidad de Estados soberanos (como en los acuerdos mixtos), por lo que el
tratado no produce efectos internacionales directos sobre los mismos. Los
Estados son una especie de terceros en sentido impropio, por lo que los
eventuales efectos sobre los Estados miembros no provienen del tratado
mismo, sino que son fruto de su condicin de miembros de la organizacin.
2. D a establecer relaciones internacionales
Participacin en las relaciones diplomticas internacionales y del derecho de
legacin pasiva y activa (recibir o enviar representantes diplomticos). Es una
prctica jurdica muy desarrollada, que ofrece numerosos ejemplos de misiones
permanentes de Estados acreditadas ante las OI universales o regionales, el mejor
ejemplo es la Comunidad Europea que tiene acreditadas ms de 160
representaciones diplomticas de Estados y otros entes internacionales.
Cuando tratndose de legacin pasivo interviene una OI, se produce una relacin
triangular y no bilateral: la organizacin, el Estado husped y el Estado que enva
la representacin. Con respecto a la legacin activa, hay que considerar que el
derecho este contenido en las reglas de la organizacin. La prctica internacional
ofrece gran variedad de ejemplos.
3. D a participar en los procedimientos de solucin de diferencias
internacionales
Las OI pueden someterse a los procedimientos de arreglo de diferencias previstos
en el DI: negociacin, mediacin, conciliacin, buenos oficios, arbitraje, arreglo
judicial, etc (art. 33 Carta de las UN).
?? Controversia entre Ois: por ejemplo, como consecuencia del reparto de
actividades entre OI. Habr que acudir a los tratados celebrados entre las
mismas para consultar el mecanismo establecido. Se descarta el
sometimiento a travs del procedimiento consultivo de la diferencia al TIJ..
?? Controversia entre la OI y un Estado: puede confiarse a las partes a
travs de la negociacin que puede estar institucionalizada, o precisar la
intervencin de un tercero que puede tener valor jurdico obligatorio o no
tenerlo (buenos oficios, mediacin, investigacin y conciliacin). A veces la
solucin supone la sumisin de las partes a un rgano de naturaleza arbitral o
jurisdiccional (valor jurdico obligatorio).
La institucin judicial puede ser un Tribunal internacional especfico o de una
de las partes. Solo algunas OI pueden solicitar un dictamen consultivo al
mismo, aunque ltimamente se pide que se extienda el acceso al
procedimiento contencioso del TIJ para todas las OI
?? Controversia entre la OI y uno de sus miembros: habr que distinguir si
la controversia afecta al derecho interno de la OI, en cuyo caso habr que
examinar los medios de solucin previstos en el mismo (desde el arbitraje al
sometimiento a un rgano judicial). Si se refiere a una situacin exterior al
orden jurdico interno pero est relacionado con el funcionamiento de la
organizacin, lo usual es el sometimiento a arbitraje (como problemas surgidos
de la aplicacin de los acuerdos de sede)
4. D a participar en las relaciones de responsabilidad internacional
La facultad de hacer valer internacionalmente los derechos derivados de su
participacin en las relaciones internacionales y de responder tambin
internacionalmente en caso de violacin de las obligaciones surgidas de dicha
participacin. Cuando el hecho ilcito, proceda de la OI el tercero podr invocar la
responsabilidad.
La doctrina y la practica se inclinan a reconocer a las OI la capacidad para
participar en las relaciones de responsabilidad internacional. La naturaleza
derivada y funcional de la personalidad jurdica de la OI va a provocar ciertas
incertidumbres.
?? Sujeto pasivo: dificultad del deslinde de responsabilidades entre la OI y sus
Estados miembros, y si stos ltimos lo son no sabemos si son responsables a
ttulo subsidiario o solidario. En los acuerdos de la Organizacin (no mixtos),
ser la organizacin la responsable al considerar que los Estados miembros
actan en el ejercicio de prerrogativas de poder pblicode la organizacin.
En los acuerdos mixtos los Estados terceros lo tienen difcil, por eso cada vez
es ms frecuente el establecer clusulas de deslinde de responsabilidades
donde se establecen sistemas de responsabilidad alternativa, conjunta,
solidaria o subsidiaria.
?? Sujeto activo: a la OI se le reconoce capacidad para presentar reclamaciones y
exigir la reparacin. El dao puede haber sido sufrido por un agente al servicio
de la organizacin o por un particular. En el primer caso aplicar la proteccin
funcional, cuando el dao afecte a un particular en algunas OI (especialmente
la Comunidad Europea), plantea un nuevo interrogante, surgido de situaciones
como la ciudadana comunitaria, al suscitarse la cuestin de si la Comunidad
Europea puede llegar a ejercer la asistencia diplomtica o una accin similar.
5. D a disfrutar de ciertos privilegios e inmunidades internacionales
Estos privilegios pretenden garantizar la independencia necesaria de la OI para el
ejercicio de las funciones que le han sido conferidas. Suelen estar mencionados en
los instrumentos constitutivos, en los acuerdos sede y en convenios multilaterales,
a veces son desarrolladas en legislaciones internas (UN EEUU). La doctrina
considera que las disposiciones contenidas en las Convenciones UN de 1946 y
1947, dado el nmero de Estado adherentes y su aplicacin, tienen valor
consuetudinario y se aplican tambin a los Estados no miembros ONU.
III. LOS ORGANOS DE LAS RELACIONES INTERNACIONALES
LECCION 14.- LOS ORGANOS DE LAS RELACIONES
INTERNACIONALES
Los Sujetos de DI (EE u OOII) slo pueden relacionarse entre s mediante los rganos
de las relaciones internacionales, personas o conjunto de personas que obran en
nombre del sujeto al que representan, cumpliendo o violando las obligaciones
internacionales y ejercitando los derechos de ste.
Estos rganos pueden clasificarse siguiendo varios criterios:
? ? Segn la naturaleza del sujeto representado
- Estatales
- No estatales
? ? Por su composicin
- Individuales
- Colegiados
? ? Por el nmero de sujetos a los que representan (rganos comunes a varios sujetos)
La funciones de los agentes estatales pueden ser mltiples pero todas directamente
relacionadas con las relaciones diplomticas.
rganos protegidos por la Convencin de N York sobre la prevencin y castigo de
delitos contra las personas protegidas de 1973, a la que se adhiri Espaa en 1985. en
Espaa estos rganos estn protegidos por el Cdigo Penal.
1.- LOS RGANOS CENTRALES: LA DIPLOMACIA DIRECTA
Aunque los EE son libres de sealar en su derecho interno cules son los rganos
competentes para gestionar sus relaciones internacionales, de hecho, los que cumplen
funciones de especial relevancia internacional suelen coincidir en la mayora de los EE.
De ellos los principales son el Jefe de EE, el Jefe de Gobierno, el Ministro de AAEE y los
Agentes diplomticos y consulares.
Tales rganos tienen origen y carcter internos pero ejercen funciones internas e
internacionales. Su carcter interno les distingue de la figura jurdica de la
representacin internacional, en cuyo caso el rgano es independiente del Estado en
cuyo nombre obra. La duplicidad de sus funciones, plantea el problema de hasta qu
punto tales funciones estn reglamentadas por el Derecho interno o el internacional.
El DI determina cuales son los individuos con condicin de rganos de los sujetos
internacionales y por su parte, cada sujeto internacional tiene la facultad de determinar
en su derecho interno cuales son los rganos y las personas que mediante una relacin
orgnica tienen la facultad de actuar en su nombre y cules son sus competencias
respectivas.
A) EL JEFE DE ESTADO Y EL JEFE DE GOBIERNO
El jefe de EE es el rgano de superior categora poltica y administrativa del EE.
En Derecho interno: Se establece su procedimiento de designacin y competencias,
incluso respecto de las relaciones internacionales.
Sus facultades quedan muy limitadas en las actuales democracias parlamentarias en
las que el Jefe de gobierno adquiere en las relaciones exteriores una enorme
relevancia y la plena autoridad para representar a su pas en los asuntos
internacionales.
Competencias del Jefe de EE en el plano internacional concretadas en el llamado ius
representationis omnimodae: Alta representacin de la poltica exterior, ratificacin o
adhesin a los Tratados, poder de declarar la guerra y concluir la paz, facultad de
enviar y recibir agentes diplomticos, nombrar los consulares, conceder el exequtur a
los cnsules extranjeros.
En general, corresponde al Jefe de EE declarar la voluntad del EE respecto de otros EE,
aunque la competencia para formar esa voluntad le es atribuida por los ordenamientos
internos en colaboracin con otros rganos del EE, como el Gobierno y las Cortes.
La direccin y coordinacin de la accin poltica del pas (incluida la exterior) es
competencia del gobierno. En el caso espaol son muy amplias las competencias que
le atribuye la CE al Gobierno: su sola voluntad basta para comprometer
internacionalmente al EE en aquellos tratados en que no se precisa la previa
autorizacin de las Cortes. Representan a Espaa: Jefe de Estado, Pte Gobierno y M
AAEE.
En Derecho internacional se incluye al Jefe de EE junto al Jefe de Gobierno y al
Ministro de AAEE entre los rganos que en virtud de sus funciones, vinculan a un EE
sin tener que presentar plenos poderes.
El Jefe de Gobierno y el M AAEE pueden asistir a las reuniones del Consejo de
Seguridad sin presentar credenciales. Cuando el jefe de EE visita un EE extranjero,
goza internacionalmente de un status privilegiado por la necesidad de otorgarle unos
medios para ejercer de forma independiente sus funciones.
Tales privilegios e inmunidades estn contenidos en fuentes consuetudinarias y
convencionales.
Normas consuetudinarias internacionales
?? Inviolabilidad personal: Exento de medidas coercitivas que se extienden a su
familia, squito, residencia, propiedades, equipaje y correspondencia. Adems
proteccin material contra cualquier ataque.
?? Inmunidad de jurisdiccin penal: No cabe arrestarlo ni citarlo ante un Tribunal.
Incluye la jurisdiccin de simple polica, no puede ser objeto de multas
?? La inmunidad de jurisdiccin civil es ms discutida. Distingue entre actos:
Iure imperii: Exentos. Son los realizados en el ejercicio de sus funciones
Actos privados: Se suele negar la inmunidad
?? Otros privilegios como exoneracin de impuestos personales, de consumo y
similares, aduaneros
?? Posibilidad de ejercer en el extranjero las funciones propias de su cargo y tomar
decisiones que tengan repercusin fuera del territorio del EE visitado.
Tras el cese de su cargo se le reconocen al jefe del EE ciertas ventajas por razones de
cortesa, los privilegios e inmunidades jurdicamente consagrados duran
exclusivamente mientras permanece en el cargo (Recurdese el caso Pinochet).
El conjunto de privilegios e inmunidades que el DI otorga al Jefe de EE se extiende
subsiguientemente a los jefes de Gobierno que visiten un pas extranjero oficial o
privadamente.
B) EL MINISTRO DE ASUNTOS EXTERIORES
Importancia creciente en el internacionalizado mundo de hoy:
?? Aumento de los acuerdos en forma simplificada en la prctica de los EE (su firma
es lo habitual)
?? Existencia dentro de las OOII de rganos formados por los Ministros de AAEE como
en el Consejo de Europa
Bajo la dependencia del Jefe de EE o de gobierno dirige el Ministerio de AAEE y se
encuentra el frente de la diplomacia de su pas. Corresponden al derecho interno y los
regmenes polticos la reglamentacin de sus funciones y la organizacin del Ministerio
del que es el Jefe.
En el ordenamiento espaol se le asigna una doble misin:
1. Mantener la unidad de accin exterior del EE
2. Ser el intermediario entre el EE espaol y los extranjeros
Su nombramiento y cese es normalmente comunicado por carta del propio Ministro al
Cuerpo Diplomtico acreditado.
El DI refleja la atribucin realizada por los derechos internos al M AAEE de
competencia para hacer declaraciones de voluntad en nombre del Estado en el campo
de las RRII. Se ha discutido si debe gozar de un status privilegiado cuando viaja por
territorios extranjeros. Se dice que debe gozar primordialmente de la inviolabilidad a
fin de quedar al abrigo de cualquier medida coercitiva por parte de las autoridades
locales, por lo que goza de inviolabilidad, de inmunidad de jurisdiccin, por cortesa la
franquicia para equipajes y por extensin la inviolabilidad para su esposa e hijos y
squito.
La mayor parte de las cuestiones han sido fijadas en la Convencin sobre Misiones
Especiales, aprobada por la AG de las UN en 1969.
C) LAS DELEGACIONES DE LOS ORGANOS LEGISLATIVOS ESTATALES EN LAS
ASAMBLEAS PARLAMENTARIAS DE CIERTAS OOII O EN OTRAS REUNIONES
INTERPARLAMENTARIAS
La generalizacin de la diplomacia directa se ha extendido tambin a los
parlamentarios. Los tratados constitutivos de algunas OOII han creado Asambleas
Parlamentarias, constituidas por miembros del poder legislativo de los EE miembros de
la organizacin de que se trate. El rgimen jurdico, privilegios e inmunidades figuran
normalmente en los acuerdos de sede y acuerdos de privilegios e inmunidades.
2.- LOS RGANOS EXTERNOS PERMANENTES: LA DIPLOMACIA CLSICA O
TRADICIONAL
A) LAS REPRESENTACIONES DIPLOMTICAS ANTE OTROS ESTADOS (EE)
Los diplomticos son agentes que un EE enva ante otro EE para desarrollar las
relaciones internacionales entre ambos.
Las normas reguladoras de la funcin diplomtica y de los privilegios y garantas de sus
miembros o quienes ejercen funciones de ese carcter son en su mayora de origen
consuetudinario.
En la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas (1961) se llev a cabo una
codificacin, en la que se codificaba:
1) FUNCIONES DE UNA MISIN DIPLOMATICA
Funciones Normales
? ? Las que constituyen objetivos
a) Proteger en el EE receptor los intereses del EE acreditante y los de sus
nacionales dentro de los lmites permitidos por el DI.
b) Fomentar las relaciones amistosas y desarrollar las econmicas, culturales y
cientficas entre ambos EE.
c) Ejercer ciertas funciones consulares
? ? Las que constituyen medios para alcanzar los objetivos
a) Representar al EE acreditante ante el EE receptor
b) Negociar con el Gobierno del EE receptor
c) Informarse por todos los medios lcitos de las condiciones y evolucin de los
acontecimientos en el EE receptor
d) Informar al Gob. del EE acreditante sobre el EE receptor
Funciones Excepcionales
Cuando un EE acepta la proteccin o representacin de intereses de terceros EE
2) AGENTES DIPLOMTICOS
Pueden ser clasificados conforme a diversos criterios. La La CV de 1961 se ocup de
los Jefes de Misin (especialmente de los agentes permanentes). Normalmente se
clasifican en funcin de la permanencia en las funciones o la naturaleza de estas:
Agentes permanentes, Agentes extraordinarios (encargados de llevar a cabo una
misin concreta), Agentes de misiones especficas, Agentes de Ceremonia. Esta
clasificacin est tomada de la Convencin sobre misiones especiales.
3) INICIO Y FIN DE LA MISIN DIPLOMTICA (ART. 2. CV)
El inicio de relaciones diplomticas entre EE y envo de misiones diplomticas
permanentes se efecta por consentimiento mutuo.
El fin de la misin diplomtica se puede producir por diversos motivos:
1. El ms grave: ruptura de relaciones diplomticas. Acto discrecional del EE que se
produce a travs de una decisin unilateral de cerrar la misin diplomtica. Se
impone de esta forma y en virtud del principio de reciprocidad, la misma decisin al
otro EE.
2. Soluciones intermedias en situaciones de crisis (no cierre definitivo de la misin
diplomtica): llamada a consultas del Embajador, reduccin del personal de la
misin
3. Otros motivos: Trmino de una misin diplomtica de modo definitivo o temporal.
?? Bajo nivel de relaciones con el EE receptor.
?? Decisin del Consejo de Seguridad de la ONU (situacin especial, cierre
colectivo)
En los casos 2 y 3 la decisin unilateral de cerrar definitiva o temporalmente no lleva
aparejada necesariamente, el cierre de la misin que el EE receptor tenga ante el EE
acreditante.
En caso de terminacin de la misin diplomtica cualquiera que sea el motivo:
1. El EE receptor estar obligado a respetar y proteger, aun en caso de conflicto
armado, los locales de la misin, sus bienes y archivos.
2. El EE acreditante podr confiar la custodia de los locales, bienes, archivos, sus
intereses y los de sus nacionales a un tercer EE aceptable para el EE receptor.
D) INICIO Y FIN DE LAS FUNCIONES DE LOS MIEMBROS DE LA MISIN DIPLOMTICA
La Misin diplomtica (MD) o Legacin se compone de un Jefe y funcionarios
diplomticos de diverso rango. De todos ellos deber enviarse una lista al Ministerio de
Asuntos Exteriores y comunicar las altas y bajas de personal.
?? Nombramiento del Jefe de MD: corresponde al Jefe del EE acreditante. Debe
asegurarse de que la persona que se propone acreditar haya obtenido el
asentimiento del EE receptor: Es el llamado plcet que el EE receptor dar o
negar libremente (no obligacin de manifestar los motivos de la negativa).
?? Acreditacin del nombramiento ante el EE receptor:
?? Embajadores y Ministros: Cartas Credenciales (Del Jefe de EE acreditante al
Jefe de EE receptor)
?? Encargados de Negocios: Cartas de Gabinete (dirigidas al Ministro de AAEE)
?? Inicio de las funciones del Jefe de la MD: con la presentacin de las Cartas
Credenciales
?? Fin de las funciones miembro MD:
?? Por ser llamado el Agente por el EE acreditante por diversos motivos jubilacin, cambio de destino, destitucin, manifestacin descontento ante EE
receptor (llamada a consultas)-, etc.
?? Por ser declarado el Agente persona non grata por el EE receptor:
Consecuencia inmediata: Retirada del personal bajo la perspectiva de prdida
casi inmediata de sus privilegios e inmunidades pues el EE receptor no le
reconocer como miembro de la MD.
E) PRIVILEGIOS E INMUNIDADES DIPLOMTICAS
Garantas que suponen para el Agente una condicin jurdica especial respecto a los
extranjeros que residen en el EE receptor. Tales privilegios e inmunidades no los tiene
a ttulo personal sino en cuanto miembro de la Misin Diplomtica, es decir, son un
derecho del EE acreditante y los Agentes no pueden renunciar a l. La CV acepta que
el Estado acreditante renuncie a la inmunidad de sus agentes diplomticos.
?? Recogidos en su mayora en normas consuetudinarias, aceptadas por la Comunidad
internacional.
?? La CV sobre Relaciones Diplomticas ha codificado la materia:
PRIVILEGIOS:
1. Utilizar la bandera y escudo del EE acreditante en los locales de la Misin
Diplomtica, residencia del Jefe Misin Diplomtica y sus medios de transporte.
2. Recibir ayuda del EE receptor dentro del marco legal para obtener los locales
necesarios para la Misin Diplomtica y sus miembros.
3. Exencin de impuestos sobre los locales de que sean propietarios o inquilinos (EE
acreditante+Jefe)
4. Libertad de circulacin y trnsito por el territorio del EE receptor (todos los
miembros de la Misin Diplomtica) Excepto zonas de acceso prohibido y
seguridad.
5. Permitir y proteger libre comunicacin Misin Diplomtica con su Gobierno +
dems misiones y consulados EE acreditante por todos lo medios de comunicacin
adecuados (excepto emisoras de radio si no estn expresamente autorizadas por
EE receptor)
6. Exencin fiscal sobre derechos y aranceles que percibe la Misin Diplomtica por
actos oficiales
7. Exencin para todos los agentes diplomticos de todos los impuestos y gravmenes
personales o reales (Excepto: impuestos indirectos, sobre sucesiones, capital
invertido en empresas EE receptor, bienes inmuebles privados o ingresos con
origen en el EE rec.)
8. Exencin derecho de aduanas sobre objetos para uso oficial de la Misin
Diplomtica + uso personal del agente diplomtico y su familia.
INMUNIDADES
1. Inviolabilidad :
- De locales de la Misin Diplomtica+ residencia particular Agente diplomtico
- De archivos + documentos donde se hallen
- De la correspondencia oficial Misin Diplomtica. La valija diplomtica no podr
ser abierta ni retenida. Gozar de inviolabilidad personal el correo diplomtico (
no detencin ni arresto)
- De la persona del Agente diplomtico (no detencin ni arresto excepto flagrante
delito: retencin con fines preventivos)
- Agente diplomtico: Inmunidad de jurisdiccin penal (absoluta) civil y
administrativa (con algunas excepciones)
- Agente diplomtico: Exencin de cualquier prestacin personal, de todo servicio
pblico y cargas militares en el EE receptor.
La CV extiende ciertos privilegios e inmunidades a los miembros de la familia del
diplomtico que formen parte de su casa y no sean nacionales del EE receptor y a su
personal de servicio que sea extranjero (los criados no pagan impuestos).
En muchas ocasiones estos privilegios e inmunidades han sido motivo de abusos tanto
por el EE acreditante(espionaje, trfico de armas, actos de terrorismo) como de los
propios agentes (trfico de drogas, impunidad penal, abusos contractuales).
El particular lesionado por una accin del agente diplomtico puede ver su pretensin
de reparacin obstaculizada por la inmunidad de que goza dicho agente. En el caso
espaol, vuelve a sugerirse la posibilidad abierta por el TC de ejercitar la accin
indemnizatoria prevista en el art 106 CE.
B) LAS REPRESENTACIONES ANTE ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
(OOII)
Las OOII tienen subjetividad internacional, distinta a la de los EE miembros de la
misma. Consecuencia: Se desarrolla ante y por ellas tanto el derecho de legacin
pasivo (recibe personal diplomtico o acreditado) como activo (enva funcionarios para
participar en negociaciones, mediaciones, etc)
Los EE miembros establecen ante ella "Misiones permanentes" y los no miembros
pueden acreditar "Misiones permanentes de observacin".
?? Relaciones diplomticas entre EE: EE acreditante y receptor
?? Relaciones entre OOII y EE: Relacin triangular:
1. Entre la OOII y el EE que enva la Misin permanente
2. Entre la OOII y el EE husped o sede
3. Entre el EE que enva y el EE husped
1. FUNCIONES DE LAS MISIONES PERMANENTES
Representacin, enlace, negociacin, informacin, participacin en actividades de la
OOII.
El nombramiento de los miembros es libre para el EE que enva, teniendo en cuenta las
funciones de la OOII, las necesidades de la Misin y circunstancias del EE husped.
Gozan de un Estatuto privilegiado similar a las inmunidades y privilegios vistos
anteriormente.
C) LOS AGENTES CONSULARES

Los agentes oficiales que un Estado establece en otro Estado, para proteger sus
intereses y los de sus nacionales (no son agentes diplomticos.
De antecedentes muy antiguos pues se remontan a la Grecia antigua, esta figura se
implanta en la Edad Media, teniendo amplias funciones: jurisdiccin penal y civil,
comerciales y de navegacin.
La reglamentacin ha sido objeto de numerosos tratados bilaterales y alguno
multilateral. Esta reglamentado por el CV sobre Relaciones Consulares de 1963, al que
Espaa se adhiri en 1970.
Las funciones son muy variadas, proteccin de los nacionales e informacin al Estado,
funciones administrativas, notariales, de colaboracin con los tribunales de justicia y
otras relativas al Estado civil de las personas y las sucesiones. Tambin ejerce
funciones relacionadas con el comercio, la navegacin martima y el ejercicio de
profesiones. Las funciones consulares, consistirn en: a) proteger en el Estado
receptor los intereses del Estado que enva y de sus nacionales, sean personas
naturales o jurdicas, dentro de los lmites permitidos por el Derecho Internacional.
Los Cnsules se dividen en Cnsules enviados o de carrera y los honorarios. Estos
ltimos no son funcionarios pblicos y puede que no posean la nacionalidad del
Estado, ejercen las funciones profesionales, mientras que los de carrera son
funcionarios pblico y poseen la nacionalidad.
A ttulo personal se dividen en Cnsules generales, Cnsules, Vicecnsules y Agentes
consulares.
El inicio de las relaciones consulares est sometido al consentimiento mutuo. La
diferencia entre relaciones diplomticas y consulares es el carcter esencialmente
administrativo de las relaciones consulares, cuyo establecimiento es independiente de
las diplomticas, de hecho el fin de las diplomticas no implica el de las relaciones
consulares, sino que el cierre de una oficina consular es un acto discrecional del Estado
acreditante o del receptor.
El inicio y fin de las funciones de los miembros de la Oficina Consular: para el
nombramiento del Jefe de Oficina consular, el Estado receptor debe dar el exequtur,
que podr negarlo sin especificar los motivos, aunque tambin se acepta la admisin
provisional. Las funciones terminan mediante notificacin al Estado receptor, por
revocacin del exequtur y por notificacin del Estado receptor al acreditante de que
ha cesado de considerar a la persona miembro del personal consular
Las facilidades, privilegios e inmunidades estn recogidos en la Convencin de Viena
sobre Relaciones Consulares, que distingue entre:
1. Oficina Consular: conjunto de locales, archivos y personal:
a. Facilidades: en general todas las necesarias para ejercicio de sus funciones
recogidas en la Convencin. Sentencias del TIJ extraen de la Convencin de
Viena sobre Relaciones consulares derechos al detenido extranjero, entre
ellos el derecho a la informacin sobre la asistencia consular, a los cuales
corresponden deber correlativos a cargo del Estado receptor.
b. Privilegios: exencin fiscal para los inmuebles, libertad de trnsito y
circulacin, libertad de comunicacin (igual que para misiones diplomticas
permanentes y especiales). Exencin fiscal sobre derechos y aranceles
consulares
c. Inmunidad: inviolabilidad de los locales consulares, archivos y documentos
(donde se hallen)
2. Miembros de la Oficina consular y funcionarios de carrera:
a. Facilidades: trato deferente, libertad y dignidad; comunicar al jefe de la
Oficina cualquier detencin o arresto, facilitar su deposicin como testigo.
b. Privilegios: exencin de inscripcin en el registro de extranjeros y del permiso
de residencia, exencin de la obligacin de declarar por hechos relaciones
con el ejercicio de sus funciones y de exhibir documentos, exencin
permisos de trabajo, de seguridad social, exencin fiscal de impuesto,
franquicia aduanera para objetos de uso personal y laboral, permiso de
exportacin de bienes y exencin fiscal en impuestos de transmisin
c. Inmunidades: inviolabilidad personal, inmunidad de jurisdiccin (en sus
funciones)
d. Obligaciones: respetar las leyes del Estado receptor, no inmiscuirse en sus
asuntos, no utilizar los locales para otros fines, no ejercer otra profesin y
cumplimiento de leyes sobre responsabilidad civil por daos a terceros.
3. Funcionarios honorarios y oficinas consulares dirigidas por ellos:
?? Rgimen particular, restringe en parte los privilegios e inmunidades. Como
norma general se les conceden los mismos pero son ms restringidos. As la
inviolabilidad de los locales y documentos es relativa y tampoco se les
reconoce inviolabilidad personal, se limita la exencin fiscal, la franquicia
aduanera (objetos de uso oficial). Estn excluidos de la exencin en el
registro de extranjeros, de la obtencin del permiso de residencia, de
trabajo, de seguridad social.
Adems se podrn establecer Agencias Consulares dirigidas por Agentes, en estos
casos las condiciones de ejercicio de sus funciones se determinarn de comn acuerdo
por ambos Estados. Si las Misiones Diplomticas ejercen adems funciones consulares,
se les aplicar en lo procedente la CV de Relaciones Consulares.
La Convencin de Viena recoge todo el derecho consuetudinario formado a lo largo de
ocho siglos. Existen numerosas normas de DI particular en numerosos tratados
consulares, comerciales, etc. En cuanto a los aspectos internos de la funcin consular,
se rigen por normas internas. En Espaa el RD 952/1984, de 25 de abril Reglamento
de los Agentes Consulares Honorarios.
a.
un
3. LOS ORGANOS EXTERNOS TERMPORALES O DIPLOMACIA AD HOC:
El predominio creciente de los aspectos tcnicos en las RRII ha propiciado el desarrollo
de nuevas formas de diplomacia. Dentro del trmino diplomacia ad hoc, la Comisin de
DI de las UN distingue tres categoras: delegados en las conferencias internacionales,
enviados itinerantes y misiones especiales.
A. MISIONES ESPECIALES
Esta era la nica forma de diplomacia antes del nacimiento de las representaciones
diplomticas permanentes. Esta categora ha experimentado un renacimiento en
nuestros das, por lo que ha sido reglamentada internacionalmente (Convencin AG UN
Misiones Especiales de 1969).
Una misin temporal, que tenga carcter representativo del Estado, enviada por un
Estado ante otro con el consentimiento de ste ltimo para tratar con l asuntos
determinados o realizar ante l un cometido determinado.(consentimiento mutuo)
la misin puede comprender personal diplomtico, administrativo, tcnico y de servicio.
En cualquier momento, el Estado receptor puede declara persona non grata a cualquier
miembro.
El inicio de la funcin comienza con la entrada en contacto con el rgano del Estado
receptor convenido y el fin se llevar a cabo por acuerdo entre los Estados, por
realizacin del cometido o del plazo convenido o por notificacin de cualquier Estado.
La ruptura de relaciones diplomticas no acarrea efectos.
Los privilegios e inmunidades son prcticamente los mismos que para las misiones
diplomticas. El personal administrativo y tcnico est prcticamente equiparado a los
representantes del Estado y personal diplomtico de la misin especial, en cuanto a
inviolabilidad de domicilio, inmunidad de jurisdiccin (funciones), exenciones sobre
seguridad social, impuestos y gravmenes, la franquicia aduanera es la primera vez
que entran al pas.
B. DELEGACIONES EN CONFERENCIAS INTERGUBERNAMENTALES
Esta es una forma de diplomacia nacida en el Congreso de Viena de 1815, hoy con
carcter ms tcnico y espectacular. Toda reunin de representantes de diferentes
Estados u organismos internacional que discuten un problema y tratan, a travs de la
negociacin, de encontrar solucin a un punto controvertido.
Atendiendo a su objeto distinguimos entre:
?? Conferencias polticas de Jefe de Estado, gobierno o Altos representantes estatales
-> llegar a un acuerdo (o a la firma de un Tratado)
?? Conferencias de organismos especializados o regionales reunidos estatutariamente
-> adoptar acuerdos, modificar el Derecho interno de la organizacin, elaborar
convenios con alcance fuera de la organizacin.
?? Conferencias ocasionales -> preparar tratados internacionales
?? Conferencias dirigidas a la -> creacin de organismos especializados u
organizaciones internacionales
Se aplica la Convencin de Viena de 14 de marzo de 1975 sobre la representacin de
los Estados en sus relaciones con las organizaciones de carcter universalque
contiene una codificacin parcial. Tambin se recurre a convenios entre las
Organizaciones y el Estado sede (inmunidades, privilegios), que aseguren los
privilegios e inmunidades de los locales (inviolabilidad de archivos y documentos,
libertades de circulacin y comunicacin) y de los miembros de las delegaciones
(inviolabilidad personal de jurisdiccin, exencin de impuestos, aduanera, etc).
C. DELEGACIONES EN MISIONES ESPECIFICAS DE ORGANOS DE
Las delegaciones no suelen formarse en su totalidad con miembros de la
representacin ante la OI, sino que estn a menudo integradas por personal enviado
ad hoc por los gobiernos participantes. Dado que la Convencin de 1975 no ha sido
ratificada por todos los Estados de sede, el rgimen jurdico aplicable ha de buscarse
en los acuerdos de sede o de privilegios e inmunidades de la OI.
D. OTRAS FORMAS DE DIPLOMACIA AD HOC
Cahier distingue:
1. Oficinas temporales o permanentes en el extranjero: oficinas comerciales,
culturales... no existen normas de carcter general, convencionales o
consuetudinarias. Para la inmunidad es clsica la distincin entre actos iure
imperii y iure gestionis
2. Diplomacia realizada a travs de funcionarios de la Administracin del Estado
(no diplomticos). A pesar de los numerosos tratados, no se puede afirmar
que existan normas internacionales de carcter general que reglamenten la
materia y no cabe hablar que disfruten, salvo acuerdo particular, de otros
beneficios de trato que los relativos a extranjeros en general y la cortesa.
IV. LAS COMPETENCIAS SU CONTENIDO Y LIMITES
LAS COMPETENCIAS TERRITORIALES
LECCION 15.- LAS COMPETENCIAS TERRITORIALES DEL ESTADO
Una de las funciones bsicas del DI es delimitar y distribuir las competencias estatales.
El ordenamiento jurdico internacional reconoce la capacidad de que dispone el Estado
para ejercer sus competencias soberanas con total plenitud, exclusividad y autonoma
y ello como nota expresa de la no subordinacin del poder estatal a ninguna otra
autoridad, sin su consentimiento.
Las notas ms caractersticas de la soberana se plasman en el ejercicio de las
competencias del Estado, independientes de cualquier otro poder o autoridad, que
fundamentalmente van a ser aplicadas sobre el territorio y la poblacin.
Las competencias pueden ser:
?? Territoriales se plasman en la reglamentacin de las actividades desarrolladas
dentro del propio territorio.
?? Personales se aplicarn sobre las personas que habitan en el territorio, personas
fsicas y objetos de su nacionalidad, en algunos casos fuera de su
territorio.(aeronaves, barcos..).
?? Extraterritoriales, aplicadas sobre personas ,cosas y actividades localizadas en
espacios internacionales no dependientes de ninguna soberana. (alta mar, espacio
exterior.)
Las funciones y competencias que se derivan del respeto internacional a la soberana
son ejercidas bajo estas premisas :
?? Plenitud, el Estado ejerce todas las competencias necesarias para el desempeo de
sus funciones.
?? Exclusividad, se excluye la intervencin de cualquier otro Estado.
?? Autonoma, el Estado goza de libertad absoluta para tomar decisiones.Dentro de la
autonoma se incluye la autonoma constitucional que le permite al Estado adoptar
cualquier forma de gobierno y aplicar cualquier sistema poltico como consecuencia
del principio de igualdad soberana y el de no ingerencia en los asuntos internos.
(Resolucin 2625, Dictamen del TJI sobre Sahara Occidental, Asunto de las
actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua).
Las competencias exclusivas estn condicionadas por el ordenamiento jurdico
internacional y cada vez ms se restringe el campo de actuacin de la jurisdiccin
interna de los Estados lo que determina que la soberana sea concebida, como una
funcin, como un conjunto de derechos y deberes ejercidos por un Estado (Carrillo).
Estos limites y obligaciones son determinados por el respeto a la soberana e
independencia de los otros Estados y por el reconocimiento y proteccin de ciertos
intereses fundamentales de la comunidad internacional que limitan la autonoma
constitucional y el autogobierno de cada Estado en lnea con el ius cogens, que
todos han de respetar.
Las actuales fuertes tendencias a integrarse en organismos supranacionales y la fuerte
interdependencia de los Estados son los otros factores que limitan la soberana interna,
que de esta manera queda fuertemente condicionada por lo que diga el Derecho
Internacional. As pudo sealar el TPJI que la cuestin de saber si una determinada
materia entra o no en el dominio exclusivo de un E es una cuestin esencialmente
relativa, depende del desarrollo de las relaciones internacionales.
A).- CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA DEL TERRITORIO.
a) Concepto.- El territorio es uno de los elementos esenciales del Estado y es el
espacio fsico dentro del cual la organizacin del Estado ejerce las potestades de
gobierno, excluyndose de l cualquier otra pretensin anloga de otros Estados.
Puede estar delimitado por fronteras que no es necesario que estn fijadas con
absoluta precisin.
b) Naturaleza jurdica del territorio.- La relacin jurdica entre los territorios y el
Estado ha sido objeto de amplio debate doctrinal hoy ya superado, algunas de las
teoras son:
?? Territorio-objeto, se considera como un bien sobre el que se ejerce un
derecho real
?? Territorio-sujeto, se considera la esencia misma del Estado.
?? Teora de la competencia, el territorio es el lmite de las competencias
estatales y el rea geogrfica de aplicacin de las mismas.
Las dos primeras estn superadas, Diez de Velasco sigue la de la competencia, al
igual que la mayor parte de la doctrina. Esta teora exige definir las caractersticas
fundamentales de las competencias que el Estado ejerce sobre su territorio
conforme al derecho internacional y cales son los espacios de soberana territorial
y los modos de adquisicin de competencia territorial.
c) Espacios que componen la soberana territorial.- El DI a travs del derecho
consuetudinario y el convencional ha fijado los siguientes
?? Espacio terrestre con las aguas que en el se encuentran, ros, lagos etc. y
sus respectivos subsuelos.
?? Espacios martimos adyacentes a sus costas incluidas las de aguas interiores
as como sus suelos y subsuelos.
?? Espacio areo subyacente a los anteriores.
El derecho interno espaol se ajusta a los parmetros descritos.
d) Competencias extraterritoriales. Las competencias del Estado pueden tambin
tener una base y alcance extraterritorial aunque con un contenido personal , por
ejemplo en los buques y aeronaves que ostentan su pabelln, e incluso puede
aplicar sus normas internas penales fuera de su territorio (caso Lotus).
Los Estados basndose en los principios de proteccin del Estadoo de
universalidad, o incluso en defensa de intereses de la comunidad internacional,
como son los casos de delitos contra el derecho de gentes, dictan normas de
alcance extraterritorial . Ejemplos son los casos de terrorismo tan de actualidad,
narcotrfico, genocidio (como el tan actual de Espaa contra Pinochet) etc.
El Estado ejerce tambin ciertas competencias especializadas sobre espacios
martimos fuera del territorio arriba definido, como son la zona econmica exclusiva
y la plataforma continental, sobre las que el Estado ribereo ejerce ciertos
derechos soberanos (econmicos) pero no la soberana.
B) MODOS DE ADQUISICIN DE LA COMPETENCIA TERRITORIAL
Los modos considerados posibles por el DI, se han clasificado tradicionalmente, por
influencia privatista (exactamente del D romano) en torno a dos categoras:
?? ORIGINARIOS (res nullius): ocupacin, accesin
?? DERIVATIVOS (perteneciente ya alguien): cesin, conquista
Modos originarios: Cuando el territorio sobre el que se establecen las competencias no
est sometido a la de otro Estado; es decir sobre una terra nullus. (ocupacin,
accesin)
?? La ocupacin: Es la adquisicin de un terreno nullus basada en la toma de
posesin efectiva del mismo acompaada de la intencin de adquirir sobre l la
competencia territorial. A pesar de haber perdido relevancia sigue teniendo inters
en la medida en que para la resolucin de litigios de carcter territorial
(especialmente en el establecimiento de fronteras) habr que valorar el derecho en
vigor en el momento en que consolid el ttulo histrico.
?? Para la ocupacin se exiga que el territorio fuera nullus, habindose afirmado
por la jurisprudencia internacional que los territorios habitados por tribus o
pueblos que tenan organizacin social y poltica no eran considerados terra
nullus; por tanto no se pueden adquirir unilateralmente a travs de la
ocupacin; sino a travs de pactos con los jefes locales por va derivativa.
?? Para que la ocupacin tenga consecuencias internacionales es necesario que se
den dos requisitos o elementos: el elemento psicolgico (animus ocupandi) y el
elemento material (efectividad de la ocupacin). As el solo descubrimiento, sin
ningn acto subsiguiente no puede bastar en el momento actual para probar la
soberana sobre (la isla) . La exigencia de estos dos elementos ha sido
confirmada por la justicia internacional en varias sentencias.
?? El animus ocupandi se traduce en el requisito de efectividad de ocupacin en el
ejercicio de la autoridad del Estado sobre el territorio ocupado; autoridad que
habr de ser manifestada de manera continuada, en forma notoria y a travs
de actos de administracin perfectamente individualizados.
?? La accesin consiste en el ttulo para extender la competencia a aquellas
formaciones terrestres que hayan acrecido al propio territorio del Estado, por
causas naturales o por la propia actividad del hombre. La competencia territorial es
automtica sin que sea necesario un acto jurdico del Estado para consolidar a
ampliacin.
Modos derivativos: Cuando el territorio que est sometido a la competencia de otro
Estado en el momento en que se establece sobre l la competencia de un nuevo
Estado (cesin, conquista).
?? La cesin : se basa en un acuerdo entre dos o ms Estados para llevar a cabo una
transferencia territorial, mediante la renuncia por parte del Estado cedente a favor
de la adquisicin de esta parte del territorio por otro Estado. Se perfecciona
jurdicamente con la ocupacin efectiva y el consiguiente ejercicio de las
competencias por el Estado beneficiario. Se pueden realizar de varias formas:
? ? A ttulo gratuito
? ? A ttulo oneroso: Por permuta o por compraventa.
?? La prescripcin adquisitiva: modo muy discutido, cuando un Estado se ha
posicionado de un territorio que, en un principio perteneca a la soberana otro
Estado, ejerciendo durante cierto tiempo, y sin que se produzcan actos de protesta
por parte de aquel otro Estado, una ocupacin efectiva que consolidara su ttulo.
Cierta doctrina no lo considera un medio autnomo de adquisicin si no un
elemento de prueba de que existe ocupacin efectiva durante un periodo
suficientemente amplio, no determinado con precisin por el Derecho
Internacional, y sin que se hayan producido protesta o reivindicaciones del antiguo
soberano territorial.
?? La conquista: Es la transferencia al vencedor de parte del territorio del Estado
vencido al terminar la guerra; y por ello con independencia de la figura de la
debellatio, consistente en la desaparicin total del elemento organizacin y,
subsiguiente, de la soberana del Estado vencido. Para que se considere un ttulo
vlido han de concurrir:
?? Que hubiese terminado el conflicto armado
?? Que se produjese una ocupacin efectiva
?? En el Estado vencedor se d animus possidendi; sin que sea necesario en
el Estado vencedor el animus transfirendi
?? Es una figura actualmente condenada por el Derecho Internacional
contemporneo, en base al principio de prohibicin de amenaza o uso de
la fuerza. (Res 2625) Ejemplos. El Consejo de Seguridad de Naciones
Unidas declar ilegal la poltica de anexin por Israel de territorios rabes.
Principio de la efectividad: Este principio desempea un papel destacado en los
distintos modos de adquirir la competencia territorial, pierde sin embargo toda
significacin y relevancia en los casos de territorios que han Estado sujetos a
dominacin colonial.
En estos supuestos rige el principio de uti possidetis iuris, que supone que la
delimitacin fronteriza de los Estados nacidos de la descolonizacin se produce
conservando como lmites territoriales los derivados tanto de los propios tratados
internacionales fronterizos concluidos por las potencias coloniales, como las antiguas
divisiones administrativas fijadas por una potencia colonial sobre un determinado
territorio, y otorgando al ttulo jurdico de la poca colonial preeminencia sobre la
posesin efectiva como base de la soberana; as lo ha entendido el T.I.J. en la
sentencia del asunto de la controversia fronteriza entre Burkina Faso y la Repblica de
Mal.
Segn las sentencias del T.I.J. la relacin jurdica existente entre las efectividadesy
los ttulos que sirven de base a la realizacin del principio del uti possidetis del
siguiente modo. Cuando una administracin efectiva se aade al uti possidetis iuris, es
decir, en el caso de que el hecho corresponda exactamente al derecho, la efectividad
solo interviene en realidad para confirmar el ejercicio del derecho nacido de un titulo
jurdico. Cuando el territorio objeto del litigio est administrado efectivamente por un
Estado distinto del que posee el ttulo jurdico, en el cado de que el hecho no
corresponda al derecho, se debe dar preferencia al poseedor del ttulo. En el caso de
que el ttulo jurdico no es susceptible de mostrar de manera precisa la extensin
territorial a la que se refiere, las efectividades pueden entonces desempear un papel
esencial para indicar como se interpreta el ttulo en la prctica.
El Tribunal ha considerado oportuno recurrir a un anlisis de las efectividades
postcoloniales, es decir a la valoracin de las pruebas presentadas por cada parte en
torno a las efectividades posteriores a la independencia. La aplicacin del principio del
uti possidetis ha encontrado un firme reconocimiento en Hispanoamrica, y tuvo como
finalidad, en la poca de acceso a la independencia de las antiguas colonias espaolas
de Amrica, al hacer inviables cualesquiera reivindicaciones de las potencias
colonizadoras no americanas sobre las regiones que la antigua metrpoli haba
asignado a una o a otra de las circunscripciones por el hecho de que stas hubiesen
permanecido inexplorado o sin ocupar, ms que como una derogacin a la regla de la
ocupacin efectiva, como una presuncin de que no existen en Amrica o frica
territorios nullius susceptibles de ocupacin.
2.- CONTENIDO Y LIMITES DE LAS COMPETENCIAS TERRITORIALES
a) Caracteres generales de las competencias.
De acuerdo al principio de igualdad soberana de los Estados (Resolucin AG de la ONU
2625) las competencias de los mismos sobre su territorio son ejercidas con:
?? Plenitud, el Estado ejerce con absoluta libertad todas sus funciones tanto las
legislativas, ejecutivas o judiciales as como la organizacin de su actividad
econmica y el aprovechamiento de sus recursos naturales. Fuera de su territorio
puede ejercer algunas competencias pero estas no sern plenas.
?? Exclusividad, dentro del mbito territorial de su soberana lo que implica la
prohibicin absoluta de que otro Estado intervenga en el territorio bajo la soberana
del primero, salvo consentimiento o amparo del mismo
Todo ello ha sido reiteradamente mantenido en sentencias y dictmenes de los
tribunales internacionales (entre otros en el asunto de la Isla de Palma, caso Lotus, o
el asunto del derecho de paso sobre territorio indio). El principio de la exclusividad de
las competencias territoriales implica la prohibicin para cualquier Estado de realizar
toda actividad en un territorio extranjero, sin que medie su consentimiento o amparado
por normas de DI.
b) Obligaciones y lmites relacionados con el ejercicio de las competencias.
El ejercicio con exclusividad y plenitud de las competencias conlleva a la vez una serie
de obligaciones y limites que el DI impone a travs del derecho consuetudinario o
convencional para defender los derechos de otros Estados o los intereses de la
comunidad internacional en su conjunto. Este supuesto es cada vez ms numeroso
como consecuencia de la creciente interdependencia entre todos los Estados.
La soberana territorial genera obligaciones con la finalidad de garantizar los derechos
de los dems Estados sobre su territorio al aplicar los siguientes principios:
?? Principio de la igualdad soberana de los EE, (Resolucin 2625), cada Estado tiene
el deber de respetar la personalidad de los dems EEpor lo que es inviolable la
integridad territorial y la independencia poltica del E. Lo que genera tambin la
obligacin de proteger, dentro de su territorio , los derechos de otros Estados, en
particular el derecho a la integridad y la inviolabilidad..
La jurisprudencia internacional viene aplicando este principio: Asunto de la isla de
Palma, Asunto del estrecho de Corf, Asunto de las actividades militares y
paramilitares en y contra Nicaragua.
?? Principio de no intervencin (Resolucin 2625), ningn E. o grupo de EE tiene el
derecho a intervenir directa o indirectamente , sea cual fuere el motivo , en los
asuntos internos o externos de ningn otro, considerndose violaciones del DI
cualquier ataque a la personalidad de otro E.
Este principio es limitado por mecanismos internacionales para la proteccin de los
DDHH e incluso por el nacimiento reciente de un debatido derecho internacional a
la intervencin humanitaria, en caso de urgencias de este tipo.
?? Otras limitaciones y obligaciones: Las obligaciones impuestas a los Estados dentro
de su propio territorio, son de muy diversa naturaleza, ejemplos son: Inmunidad de
los agentes diplomticos extranjeros, derechos de navegacin: el paso inocente a
travs de aguas territoriales, paso en trnsito por determinados estrechos, paso
por vas martimas archipelgicas, derechos de transito terrestre a pases sin litoral.
La expresin ms evidente de las limitaciones que tienen las competencias territoriales
es la obligacin para todo Estado de no dejar utilizar su territorio a los fines de actos
contrarios a los derechos de otros Estados.(Asunto del estrecho de Corf).
El ejercicio de las competencias territoriales no puede ser abusivo o arbitrario sino
razonabley til, aplicndose la regla de buena vecindadsix utere tuo ut alienum
non laedas(utiliza lo tuyo de modo que no perjudique a lo ajeno) (Asunto Trail
Smelter 1941, fbrica de Canad emita humos a agricultores de USA).
Este principio ampliado no slo a los vecinos, sino a toda la comunidad internacional,
est siendo puesto en prctica con gran intensidad en la actualidad en materias
medioambientales y proteccin de los recursos naturales. Declaracin de la
Conferencia de la ONU sobre Medio Humano 1972, Declaracin de Ro sobre medio
ambiente 1992, y recientemente Acuerdos de Kioto sobre proteccin de la capa de
ozono entre otras.(mo)
c) Las modificaciones del contenido de la competencia territorial.
Los Estados tambin tienen limitado el ejercicio de sus competencias territoriales, a
travs de acuerdos bilaterales o multilaterales, en los que se cede a favor de otros el
ejercicio de algunas de sus competencias sin que suponga una prdida de soberana:
?? Cesiones de uso, de administracin y en arriendo, fueron consecuencia de la
dominacin colonial y hoy son inimaginables, eran autenticas cesiones de soberana
enmascaradas. Entre ellas se hallaban:
o
o
Cesin de uso del Canal de Panam pactada en 1903 y revertida en 1999.

Cesiones de administracin, Turqua a Austria-Hungra de Bosnia y
Hezergovina 1878, terminada por anexin de Austria en 1908, Turqua a
Inglaterra cede Chipre 1878.
Cesiones en arriendo, utilizada por Europa en China frecuentemente.,
ejemplos con los casos de Hong Kong devuelto por Gran Bretaa en 1997,
Pennsula de Macao devuelta por Portugal en 1999.
o
Protectorado, desaparecida por incompatible con la idea actual de

independencia. El Estado protector asuma la representacin exterior del
protegido y participaba en muchas de sus funciones interiores .
El condominio, prcticamente en desuso, dos Estados deciden ejercer sus
competencias soberanas sobre un mismo territorio generalmente para
resolver un conflicto fronterizo o sobre espacios martimos. ( Puede ser
este el mtodo que va a utilizar Espaa y Gran Bretaa sobre el Pen de
Gibraltar? , se habla en la prensa de soberana compartida.)
Territorios bajo administracin internacional: Son regmenes transitorios por
los que se colocan determinados territorios bajo un sistema de
administracin internacional por tratarse de un territorio en litigio, por las
especiales caractersticas de la poblacin o por que su situacin geogrfica
engendra tensiones internacionales. En el pasado muy utilizada en misiones
de paz, Zona de Tnger, Ciudad libre de Dantzing , El Sarre, Ciudad de
Jerusaln etc.
En la actualidad se est aplicando con intensidad, administracin de Mostar
confiada a la UE, y retirada en 1997, destaca por la grave situacin
humanitaria la administracin de la ONU en Kosovo (militar y civil en la que
participa Espaa) as como por la amplitud de sus cometidos o la de Timor
Oriental decidida en 1999 por el mismo organismo internacional con
parecidas facultades.
Utilizacin de bases militares en territorio extranjero, por ella un Estado
autoriza a otro el uso de bases militares y el asentamiento en su territorio
de su ejercito con fines de seguridad en el contexto de una cooperacin
militar sin que suponga cesin territorial, aunque si una limitacin
jurisdiccional y en las cuestiones de mando. Pueden ser incluidas en el
apartado de cesiones y arriendos, aunque sin la carga de origen colonial
que ello supona. Se ponen en marcha a travs de tratados bilaterales o
multilaterales en el marco de una alianza estratgica como el desaparecido
Pacto de Varsovia o el de la OTAN.
Espaa firm en 1953 un tratado con USA para el uso de bases navales y
areas en nuestro territorio en que nuestro pas se encontraba en una
posicin desigual con respecto a EEUU. Con la entrada de Espaa en la
OTAN en 1982, se firmo uno nuevo el Tratado de Amistad, Defensa y
Cooperacin que vino a corregir en parte la posicin dominante de EEUU.
En 1989 entr en vigor por un periodo de ocho aos, un nuevo Convenio
sobre Cooperacin para la Defensa. En 2001, ambos pases han
manifEstado que iniciarn pronto conversaciones para la revisin del
convenio a la luz de su estrecha y creciente relacin bilateral. En el se
dispone que las bases estarn bajo el mando espaol y las instalaciones de
apoyo estarn bajo un Jefe de las Fuerzas americanas. Tambin se
pactaron autorizaciones de uso del espacio areo y de los puertos as como
que en poca de guerra o crisis ambos gobiernos concluirn acuerdos
especficos dentro de los planes de refuerzo de la OTAN. En cuanto al
ejercicio de la jurisdiccin sobre el personal de las fuerzas resulta ms
favorable y se establece la rpida y benvola consideracin a las peticiones
sobre renuncia de jurisdiccin criminal formuladas por los EEUU.
3.- EL TERRITORIO TERRESTRE Y LAS FRONTERAS.
El ejercicio de las competencias del Estado dentro de un determinado espacio territorial
hace imprescindible la delimitacin del mismo, esa delimitacin recibe el nombre de
frontera dentro de la cual se incluirn el territorio terrestre y los espacios martimos y
areos adyacentes separando el Estado de otros o espacios internacionales limtrofes.
La frontera adems de ser considerada frontera-lneade separacin es tambin
considerada como frontera-zonade transito y relacin entre los pueblos vecinos.
A) Fases en la fijacin de las fronteras.
El trazado de las fronteras es una operacin de suma importancia para el D
Internacional, el mismo se realiza a travs de una operacin muy compleja que
pasa por dos fases:
1. De delimitacin, es un trmite jurdico-poltico por el que los Estados
implicados fijan a travs de unos determinados criterios sus espacios
territoriales. Generalmente lo hacen a travs de un tratado.
2. De demarcacin, de naturaleza tcnica es un trmite por el cual se ejecuta
de forma material lo acordado, generalmente a travs de una comisin de
demarcacin.
3. Criterios para su delimitacin.
1. Los limites o fronteras naturales, se aprovechan los accidentes geogrficos,
picos montaosos, ros, lagos etc.
2. Elementos tcnicos, puntos geogrficos permanentes y perfectamente
identificables que se unen por una lnea. Se utiliza en zonas
preferentemente desrticas. Libia-Egipto, Siria-Jordania etc. O paralelos
geogrficos, como el 38 de Corea o el 17 de Vietnam.
3. Limites preexistentes , como las antiguas divisiones administrativas de las
colonias, o los acuerdos fronterizos establecidos por las potencias
coloniales.
4. Principio uti possidetis hurs.
El principio uti...(derecho como poseis) es una frmula utilizada para
indicar que se aceptan como fronteras de un Estado los lmites existentes
antes de la independencia. Los lmites as aceptados pueden provenir de
dos situaciones coloniales y una de finales de siglo aplicada a
desmembraciones federales:
?? Lmites derivados de las divisiones administrativas establecidas por la
potencia colonial, que por aplicacin del principio uti..se convierten por
su aplicacin en fronteras internacionales. En principio se utiliz en la
descolonizacin de los pases americanos de la Corona espaola, luego
se ha utilizado en las colonias francesas de la frica Occidental
Francesa(Burkiba Faso y Republica de Mal).
?? Limites resultantes de fronteras internacionales fijadas con anterioridad
por las potencias coloniales, o entre un apotencia y un Estado
independiente. El respeto a las fronteras preexistentes deriva de una
regla de Derecho Internacional de sucesin de Estados encuentre o no
su expresin en la formula uti...
El principio de respeto a las fronteras preexistentes ha sido utilizado
frecuentemente como fundamento de los tratados, de aplicacin frecuente
en las descolonizacin de frica, y muy acogido por la OUA. Ha sido
reconocido por el TJI como uno de los principios generales mas importante
del DI.
?? Limites resultantes de las desmembraciones territoriales de antiguas
estructuras federales. ltimamente se ha ampliado su aplicacin, no slo
a procesos descolonizadores, sino tambin al nacimiento de Estados por
la desaparicin de la URSS, de la Repblica Federal de Yugoslavia, o
Checoslovaquia. Adoptndose en el caso de Yugoslavia sobre las
controversias fronterizas de Croacia y Serbia, o de Bosnia-Herzegovina
que hay que respetar las reglas de uti..y las del Status quo a falta de
un acuerdo mutuo en contrario.
No obstante existen dos posturas desde el punto de vista jurdico y poltico
en relacin con la posibilidad de la aplicacin de este principio a supuestos
que no sean consecuencia de la descolonizacin, la primera es la favorable
y la segunda es desfavorable a esta aplicacin y es la que sigue Diez de
Velasco, fundamentndose en que la practica de los Estados y las
organizaciones internacionales viene siendo limitada y ambigua no
pudindose considerar por ello, como precedente la aplicacin efectuada en
Yugoslavia.
5. El principio de estabilidad.
Una vez fijadas las fronteras por uno u otro mtodo o criterio, la
jurisprudencia internacional ha insistido en el carcter estable y permanente
de las mismas.(1962 asunto del Templo de Prech Vihea, 1990 Asunto de
la frontera martima Guinea-Bissau-Senegal).
En este mismo sentido opera el principio internacional recogido en la CV
(Derecho de Tratados) cuando no se puede alegar un cambio fundamental
de las circunstancias como causa de terminacin de los tratados, cuando
estos estn referidos a determinacin de una frontera (Asunto de la
Plataforma del Mar Egeo 1978, asunto de la controversia territorial LibiaChad 1994), y tampoco pueden ser afectadas por la sucesin de Estados
(Art. 11 CV). Eso s las fronteras pueden ser afectadas por el
consentimiento mutuo o comn acuerdo.
La aplicacin de este principio sirve para mantener el status quoterritorial
en el momento de creacin de los Estados emergentes, y sirve para dar
estabilidad y garantizar su independencia a salvo de las luchas fraticidas
que el nacimiento de nuevos Estados suele originar.
Se ha planteado si la aplicacin de este principio no es contraria al de
autodeterminacin de los puebloscuando por la frontera se separan los
miembros de un mismo grupo humano. El TIJ , aunque de forma discutible,
abord la cuestin en 1986 sin observar ninguna contradiccin entre ellos y
afirmando que el derecho de autodeterminacin no puede modificar las
fronteras existentes (uti possidetis iuris) salvo pacto en contrario.
4. Relaciones de vecindad y regmenes fronterizos.
La contigidad desencadena las relaciones de vecindad, que se concretan en
relaciones de cooperacin transfronteriza que se proyectan en el establecimiento
de un rgimen transfronterizo en el que se definen ciertos mbitos:
cooperacin aduanera
vas de comunicacin
asistencia mutua y gestin de servicios pblicos
uso y aprovechamiento comn de espacios fronterizos con sus respectivos
recursos
?? proteccin del medio ambiente
?? cooperacin en los rdenes cultural, educativo, de investigacin, etc
?? desarrollo regional y ordenacin del territorio
??
??
??
??
En cuanto al nivel de actuacin, tradicionalmente ha sido a nivel de gobiernos

centrales. Si bien desde ciertas instancias como la CE, y el Consejo de Europa que
adopto Convenio-marco europeo sobre cooperacin transfronteriza entre
comunidades o autoridades territoriales1980, se pretenden facilitar y promover la
cooperacin entre comunidades y autoridades y potenciar la creacin de
comisiones mixtas en las que queden representadas las autoridades regionales y
grupos de concertacin.
Las relaciones de cooperacin transfronteriza espaolas se materializan en la
cooperacin aduanera, que desde el ingreso en la CE ha sufrido un impulso, pues
la perspectiva del mercado interior nico y la libre circulacin de personas y
mercancas cambia la dimensin de la cooperacin. Tambin sobresalen los otros
mbitos materiales, como las vas de comunicacin, la asistencia mutur, el uso y
aprovechamiento de los espacios fronterizos, la proteccin del medio ambiente
(ms escasa) y sobre todo el desarrollo regional y la ordenacin del territorio, que
a travs de la poltica de cohesin econmica y social busca eld esarrollo de las
regiones fronterizas.
Con respecto a las relaciones de vecindad con Gibraltar y Marruecos, la prctica es
escasa al estar condicionada por las diferencias de orden territorial existentes
desde antiguo.
4.- EL ESPACIO AEREO
Los avances tcnicos experimentados en el dominio del espacio areo determinaron la
necesidad de su regulacin. Con la importancia de la aviacin comercial se gener un
progresiva prctica unilateral derivada de las normas internas que supuso la
conformacin de un derecho consuetudinario internacional y la posterior
reglamentacin recogida en la Convencin de Pars sobre Navegacin area de 1919 y,
posteriormente la vigente Convencin de Chicago sobre Aviacin Civil Internacional de
1955.
A) CONCEPTO Y DELIMITACIN DEL ESPACIO AREO
Las convenciones no recogen una definicin precisa. De acuerdo con sus dispsociones
se considera que tiene la misma extensin longitudinal que la suma del terrestre y
martimo sometido a la soberana estatal, abarcando, tierra, aguas interiores y mar
territorial. El problema es la delimitacin vertical (espacio ultraterrestre).
B) RGIMEN JURDICO DEL ESPACIO AREO. SOBERANA DEL ESTADO Y
LIBERTADES DEL AIRE
a) Soberana estatal sobre el espacio areo
De las dos tendencias (res nullius -> libertad de navegacin), la posicin que
prevalece es que el Estado subyacente es el titular exclusivo de la soberana
sobre el espacio areo que se encuentra sobre su territorio. As se hace en la
prctica y se recoge en ambas convenciones, que reconocen a los Estados
soberana plena y exclusiva sobre el espacio areo situado sobre su territorio.
b) Trfico areo comercial: libertades del airey bilateralismo
Todas las aeronaves no destinadas a servicios internacionales regulares tienen
derecho a penetrar en el territorio o sobrevolarlo o hacer escalas sin fines
comerciales. Los servicios areos regulares (intereses econmicos y
comerciales) requieren autorizacin del Estado, al igual que las aeronaves de
Estado (militares, aduanas, polica).
La reglamentacin de los servicios areos regulares suscito polmicas debido al
inters de las potencias en el reconocimiento de las cinco libertades del aire
1. Sobrevolar el territorio sin aterrizar (lib en trnsito)
2. Aterrizar por motivos no comerciales (lib en trnsito)
3. Desembarcar pasajeros, correo y mercancas en su territorio
4. Embarcar pasajeros con destino a su territorio
5. Embarcar pasajeros, correo y mercancas con destino al territorio de
cualquier Estado y desembarcar los procedentes de cualquier territorio.
Salvo las primeras, estas libertades no se incluyeron en el Acta de la
Conferencia de Chicago. La soberana del Estado sobre su espacio areo es
exclusiva (puede negar el acceso y solicitar el aterrizaje), formalizndose as
acuerdos bilaterales, en los que se puntualizan las condiciones en que aquellas
libertades habrn de ser practicadas. La prctica bilateral ha alcanzado un gran
desarrollo, aunque cada vez se ha visto ms limitadas por el deseo de los
pases en desarrollo de impulsar sus compaas areas.
Frente a este bilateralismo, la CE ha producido un proceso de liberalizacin del
transporte areo que ha conducido, a garantizar la libre prestacin de servicios
en todo el espacio territorial comunitario. Destaca el Reglamento relativo al
acceso de las compaas areas de la Comunidad a las rutas areas
intracomunitarias, que permite a todas las compaas ejercer derechos de
trfico entre los aeropuertos civiles.
c) Soberana estatal y zonas prohibidas
Cada Estado contratante puede por razones militares o de seguridad pblica,
restringir o prohibir uniformemente los vuelos de las aeronaves de otros
Estados sobre ciertas zonas de su territorio. Estas zonas sern de extensin y
situacin razonables y deben ser comunicadas a todos los Estados contratantes
y a la OACI. En circunstancias excepcionales y durante un periodo de
emergencia o en inters de la seguridad pblica, podr restringir o prohibir
temporalmente y con efecto inmediato los vuelos sobre todo su territorio o
parte del mismo, siempre que no tenga distinciones de nacionalidad (igual que
con las zonas prohibidas). Tambin podrn exigir el aterrizaje.
d) Medidas para facilitar la navegacin area
Nacionalidad de la aeronave: Estado de matrcula; leyes sobre inmigracin,
sanidad, aduana y despacho; derechos de aduana; asistencia a aeronaves en
peligro; investigacin de accidentes; instalaciones, servicios y sistemas
normalizados para navegacin area as como condiciones de las aeronaves
(seguridad, comunicaciones, licencias...
e) Rgimen de navegacin area sobre ciertos espacios particulares
La exclusividad del espacio areo se deduce igualmente de las
reglamentaciones jurdico-martimas, aunque el derecho de paso inocente por
mar territorial y por aguas archipielgicas de un Estado archipielgico, solo
regir para los buques y no para las aeronaves. Si bien, el rgimen jurdico del
Convenio de 1982 para algunos espacios martimos (estrechos y Estados
archipielgicos) ha introducido ciertas limitaciones al principio de soberana.
Aunque las aguas de los estrechos utilizados para la navegacin internacional
pertenecen a la soberana de los Estados ribereos, los buques y aeronaves de
todos los Estados gozan de un derecho de paso en trnsito consistente en el
ejercicio de la libertad de navegacin y sobrevuelo exclusivamente para los
fines del trnsito rpido e ininterrumpido. Con respecto a los Estados
archipielgicos, estos determinarn las vas martimas y rutas areas por las
que todos los buques y aeronaves gozarn de un derecho de paso similar al
reconocido en los estrechos.
D) SEGURIDAD DE LA NAVEGACIN AEREA Y PROTECCIN INTERNACIONAL
Con el fin de prevenir y sancionar los actos ilcitos los Estados han venido adoptando
ciertas medidas y reglamentaciones internacionales particulares. Como el Convenio de
Montreal de 1971, el Convenio de Tokio de 1963 y el Convenio de la Haya de 1970.
E) ESPAA Y EL ESPACIO AEREO
Espaa es parte en la Convencin de Chicago. La Ley sobre navegacin area de 1960
se adapta a los trminos de la convencin. El gobierno tiene la facultad de prohibir o
restringir el espacio areo y de cerrar los aropuertos aduaneros. La Orden de 1994
regula las zonas prohibidas y establece las zonas de navegacin.
Espaa es parte en el Convenio de Tokio, en el de la Haya y en el de Montreal.
LECCION 16.- DERECHO DEL MAR
INTRODUCCIN
Origen histrico del D del Mar: el Principio de la Libertad de los Mares
El proceso de creacin y desarrollo del D del Mar hasta nuestros das ha sido
fundamentalmente consuetudinario. Ello explica la uniformidad material y la
simplicidad tcnica de este derecho hasta la segunda posguerra mundial, consecuencia
de la convergencia de intereses de los Estados europeos en el uso del medio marino
como va de comunicacin para el comercio y la colonizacin.
Caracterstica fundamental de este derecho del mar clsico era el Principio de
libertad de los mares, el cual calificaba al mar como res communis omnium. Su
propia naturaleza impeda que fuera objeto de ocupacin y posesin. As, el espacio
marino no sometido a soberana estatal (denominado alta mar, y que comprenda todo
lo que no eran aguas interiores ni mar territorial) gozaba de un rgimen de libertad de
uso, donde cada Estado tena jurisdiccin exclusiva sobre los buques de su pabelln.
En el S-XIX se denuncian ciertas prcticas abusivas. La libertad de los mares
entendida de forma absoluta hace que dicho principio sufra una degeneracin. Se
producen casos de trata de personas, los cuales se resuelven por la va
consuetudinaria o convencional mediante la fiscalizacin de las actividades de buques
bajo otro pabelln, el apresamiento de buques dedicados a la trata y la persecucin
penal de los negreros.
Sin embargo, el punto de verdadera inflexin del ordenamiento martimo lo constituye
el fracaso total de la Conferencia para la Codificacin del D Internacional,
celebrado en 1930 bajo el auspicio de la S.N. Los desacuerdos ms importantes
versaron sobre la extensin del mar territorial y la zona contigua, as como sobre la
determinacin y rgimen de las bahas y aguas histricas.
Las potencias martimas defendan la regla de las tres millas de mar territorial, pero no
logran su consolidacin convencional. Por el contrario, se introduce en la Conferencia
la idea de una zona contigua al mar territorial, lo que favorecer la ampliacin de
competencias de los Estados ribereos.
As, los Estados defensores del ordenamiento martimo clsico, basado en el principio
de la libertad de los mares (y que rechazan la soberana de los ribereos sobre una
extensin apreciable de aguas costeras) fueron los principales perjudicados por el
fracaso de la Conferencia. Ello significaba el ejercicio de la jurisdiccin de los Estados
ribereos en espacios donde tradicionalmente, en tiempos de paz, los barcos de las
grandes potencias martimas slo se encontraban sometidos a la ley de su propio
pabelln y, en tiempos de guerra, ejercan una serie de derechos que seran
restringidos.
1. EL PROCESO CODIFICADOR DEL D DEL MAR:
LAS CONFERENCIAS DE GINEBRA DE 1958 Y 1960
En 1958 la A.G. de la ONU convoca otra Conferencia internacional con objeto de
codificar el Derecho del Mar, donde se preparan 4 convenios abiertos a la firma.
En 1960, y sin solucin de continuidad, se convoca una segunda Conferencia para
resolver definitivamente los problemas que quedaron pendientes en la primera
(especialmente, la extensin del mar territorial y los lmites de las pesqueras), aunque
tampoco se alcanz resultado positivo alguno.
A pesar de no haberse culminado el proceso codificador en 1960, los 4 Convenios de
Ginebra de 1958 entraron en vigor en corto espacio de tiempo:
??C. sobre el Alta Mar (1962)
??C. sobre la Plataforma Continental (1964)
??C. sobre el Mar Territorial y la Zona Contigua (1964)
??C. sobre la Pesca y Conservacin de los Recursos Vivos del Alta Mar
(1966)
(Espaa se adhiri a estos cuatro convenios en 1971)
Aportaciones de esta nueva etapa del proceso codificador:
a) No hubo acuerdo sobre la extensin del Mar Territorial, aunque:
??se rechaza definitivamente el lmite de las 3 millas
??surge la tendencia a la extensin de los derechos del Estado ribereo
b) Se vislumbra el nacimiento de un nacionalismo martimo por parte de los Estados
en desarrollo y recin descolonizados (rechazan la primaca del Principio de libertad
de los mares, en cuya formulacin ellos no haban participado)
La falta de solucin de temas importantes, la independencia sobrevenida de un gran
nmero de Estados, as como los avances tcnicos y las crecientes necesidades
humanas, impusieron el inicio de un amplio proceso de revisin de ese Derecho
convencional apenas recin establecido.
LA TERCERA CONFERENCIA SOBRE EL D DEL MAR Y LA CONVENCIN DE 1982
Los Convenios de 1958 tenan dos defectos principales:
a) Lagunas jurdicas muy apreciables:
?? Falta de extensin del mar territorial
?? Ausencia de un lmite estable para la plataforma continental
?? Inexistencia de rgimen jurdico para la explotacin de los fondos marinos.
b) No regulaban sistemtica y satisfactoriamente materias como:
?? Las pesqueras costeras
?? La conservacin de los recursos vivos del alta mar
Por otro lado, surgen sobre los aos 60 nuevas circunstancias polticas, tcnicas y
econmicas que determinan la estructura de la sociedad internacional:
1. El proceso descolonizador de la segunda posguerra. Supone el acceso a
la independencia de numerosos Estados, lo que va a conllevar una
diversificacin de los intereses estatales sobre el ordenamiento martimo,
desarrollndose el embrionario nacionalismo detectado en las Conferencias
de 1958 y 1960. Estos nuevos Estados se basan en el principio de soberana
permanente sobre sus recursos naturales y en su derecho al desarrollo
econmico.
2. Las nuevas tcnicas para la exploracin y explotacin de los recursos
del suelo y subsuelo marinos. Llevadas incluso fuera de la plataforma
continental, en los fondos abisales. Tambin se produce una explotacin
masiva de los recursos vivos a lo largo y ancho de los mares. Ello plantea
problemas como la propiedad de las riquezas descubiertas en los fondos
ocenicos, el riesgo de agotamiento de los recursos y la degradacin del
medio indiscriminadamente explotado.
3. Una mayor intervencin estatal de las potencias martimas en el Alta
Mar. Estados Unidos somete amplias zonas martimas a control aduanero y
fiscal para impedir el contrabando de alcohol, o la realizacin de pruebas
nucleares en alta mar efectuada por Estados Unidos, Reino Unido y Francia.
La tensin entre las normas en vigor y las nuevas realidades y necesidades se
resuelven en la dcada de los 60 por la va de la accin unilateral (particular o
colectiva) de la confrontacin entre soberanas, y no por la va de la cooperacin. Se
produce una etapa de anarqua jurdica en el medio marino, debido a que hay Estados
partidarios del predominio del uso horizontal del mar (funcin como va de
comunicacin de marinas mercantes y de guerra) y otros partidarios del uso vertical
(de su funcin como espacio de explotacin de recursos del suelo y subsuelo marinos y
de la columna de agua suprayacente).
Esta contradiccin principal se iba resolviendo a favor de la imposicin del principio de
soberana del Estado ribereo sobre amplias zonas adyacentes a las costas. Pero la
solucin de esta confrontacin no poda venir de la jurisdiccin internacional. El
desfase del ordenamiento vigente respecto de las nuevas realidades sociales y su
impugnacin por numerosos Estados reduca el problema, de nuevo, a la codificacin y
desarrollo progresivo del D.I. ms que a la aplicacin judicial del mismo. Se trataba de
volver a la va de la cooperacin y el acuerdo mediante la apertura de un nuevo
proceso codificador.
As, tras varios aos de trabajos preparatorios, en 1982 se aprueba por la Conferencia
la Convencin de las Naciones Unidas sobre el D del Mar, llegando a entrar
en vigor, tras alcanzar el nmero necesario de ratificaciones, en 1994. No obstante,
EE.UU., Reino Unido y R.F. Alemania no firmaron la Convencin debido a desacuerdos
en las instituciones y rgimen de explotacin de los recursos de la Zona de los Fondos
Marinos. Un posterior acuerdo relativo a este punto realizado en 1994 (y entrado en
vigor en 1996) ha resuelto las discrepancias y ha facilitado la incorporacin a la
Convencin de las potencias martimas.
Se crea un nuevo rgano de control de la aplicacin de la Convencin: el Tribunal
Internacional del D del Mar. Este rgano jurisdiccional, permanente y
especializado, tiene como competencia las posibles controversias y demandas relativas
a la interpretacin o aplicacin de la Convencin.
La Convencin establece que prevalecer sobre los 4 Convenios de Ginebra de 1958 en
las relaciones entre los Estados partes. Sin embargo, no aporta respuestas definitivas
en algunos temas, como es el caso de la vaguedad y naturaleza programtica del
conjunto de sus normas sobre preservacin del medio ambiente. Ello obliga a que en
un futuro inmediato tenga que atenderse al proceso de interaccin entre sus normas
convencionales y la prctica consuetudinaria. Segn los anlisis, la Convencin est
sirviendo de pauta jurdica a los derechos internos, reflejndose sus caracteres
principales en la prctica estatal, hasta el punto de afirmar que instituciones como las
de los Estados archipielgicos y la zona econmica exclusiva forman parte del D.I.
consuetudinario desde hace aos.
La Convencin respeta puntos importantes del Derecho codificado de 1958, como el
rgimen de las aguas interiores, mar territorial, zona contigua y alta mar,
constituyendo en nuestros das el punto de referencia ms importante acerca del
rgimen jurdico de los mares.
La libertad de navegacin (clave del ordenamiento martimo clsico) ha sido
paulatinamente sobrepasada por la expansin de las competencias estatales sobre la
posesin y explotacin exclusivas de los recursos marinos adyacentes a las costas
(plataforma continental y zona econmica exclusiva). Paralelamente, se atribuye una
propiedad y control colectivo sobre las riquezas de los fondos marinos y ocenicos, de
modo que beneficie a toda la comunidad internacional.
2.- LAS AGUAS INTERIORES
A) CONCEPTO, DELIMITACIN Y RGIMEN JURDICO
Antes de la Conferencia de 1958 la doctrina, la prctica y la codificacin
consideraban que el lmite exterior de las aguas interiores coincida con el lmite
interior del mar territorial. En la Convencin de 1982 definen las aguas interiores
por exclusin entendindose como tales las aguas marinas o no continentales que
tienen su lmite exterior en el mar territorial y el interior en tierra firme.
En cuanto al rgimen jurdico aplicable, el Estado ribereo puede rehusar el acceso
a sus aguas interiores a los buques extranjeros excepto en caso de peligro, a
diferencia de lo que ocurre en el mar territorial.
El Estado ribereo ejerce casi sin limitaciones sus competencias sobre las aguas
interiores, lo mismo que sobre su territorio terrestre. La nica excepcin sealada
en la Convencin de 1982 es la que impone la limitacin del derecho de paso
inocente en los casos que, por aplicacin del criterio de la lnea de base recta para
determinar el mar territorial, pasen a ser aguas interiores zonas que con
anterioridad eran consideradas como partes del mar territorial o alta mar.
Se incluyen en la categora de aguas interiores, no solo los puertos y bahas, sino
los lagos y ros no internacionales, as como los llamados mares interiores siempre
que sus orillas pertenezcan en su totalidad a un solo Estado y la anchura del
estrecho o paso de acceso al mismo no supere el doble de la anchura del mar
territorial.
En cuanto a su delimitacin, de acuerdo con el Convenio en vigor y la Convencin
de 1982 se podr trazar una lnea de demarcacin entre las dos lneas de bajamar,
y las aguas que queden as encerradas sern consideradas aguas interiores.
Respecto al rgimen jurdico de esta agua, es una cuestin que queda confiada a la
reglamentacin de cada uno de los Estados, segn el D.I.
B) RGIMEN ESPECIAL DE LAS NAVES EXTRANJERAS EN LAS AGUAS INTERIORES Y,
EN ESPECIAL, LOS PUERTOS.
Conviene distinguir entre buques de guerra o mercantes y si se trata de tiempos de
paz o tiempos de guerra.
- Buques de guerra
En tiempo de paz, la entrada de buques de guerra extranjeros en los puertos
queda sometida a condiciones. Lo ms generalizado es que, la arribada del buque
de guerra est subordinada a la notificacin previa por va diplomtica, de su visita
que habr de ser autorizada por el rgano competente. A los buques de
caractersticas especiales (propulsin nuclear, transporte de armamento nuclear),
no es habitual que se les permita la entrada, salvo acuerdo en contrario.
En tiempo de guerra, en los puertos neutrales se requiere siempre una autorizacin
salvo caso de peligro de destruccin del buque aunque tambin el Estado puede
negar la entrada.
Tanto en aguas interiores como en puertos, los buques de guerra estn obligados a
respetar la soberana territorial del Estado en cuyas aguas se encuentran.
- Buques mercantes
Los Estados no suelen cerrar el acceso a sus puertos salvo por motivos sanitarios o
de orden pblico. Tendrn la obligacin de respetar las leyes y reglamentos del
Estado. En particular, el control del cumplimiento de la normativa internacional
sobre seguridad martima, prevencin de la contaminacin y condiciones de vida y
trabajo.
Por lo que se refiere al ejercicio de la jurisdiccin penal por el Estado husped, la
mayora de las legislaciones admite que en los casos de faltas y delitos cometidos a
bordo entre tripulantes extranjeros sin repercusin exterior y sin intervencin de
ningn nacional, las autoridades locales se abstengan de conocer e intervenir a
favor de los cnsules del Estado del pabelln del buque.
C) BAHAS Y AGUAS HISTRICAS
La expresin aguas histricasse aplica a aquellas reas martimas que a pesar de
estar situadas fuera de los lmites normales de la jurisdiccin de un Estado
ribereo, poseen un rgimen jurdico como si formaran parte de dicho Estado por
razones diversas (econmicas, estratgicas, etc.).
Hay que tener en cuenta que en D.I. no hay un rgimen nico para cada caso de
aguas o bahas histricas, sino que hay regmenes particulares. Las aguas
histricas son aquellas que normalmente se consideraran formando parte del alta
mar si no fuera porque en razn de circunstancias especiales gozaran de un status
especial. Si esas razones son probadas, el Estado que reclama ese status estara
legitimado para que se le reconocieran ciertos derechos que van ms all de los
aceptados a favor de los Estados ribereos.
Como esta aceptacin supone un cambio de un espacio que afecta al conjunto de
la S.I. ninguna pretensin histrica puede aceptarse si no es mediando la
aquiescencia de los Estados afectados. Esta aquiescencia ha de entenderse como
una tolerancia generalizada o una ausencia de oposicin. La aquiescencia de
terceros debe ir siempre referida a una situacin objetiva, constituida por la
manifestacin de la autoridad efectiva, continua y notoria de un Estado sobre el
rea determinada de agua como condicin de validez de cualquier presuncin de
aquiescencia.
Por ltimo, al tratarse de derogaciones del ordenamiento comn, requieren el paso
del tiempo para llegar a conocer su alcance real y asegurar la certeza de la
presuncin de aquiescencia por silencio o ausencia de reaccin contraria. En este
sentido, los intereses o necesidades vitales, nunca llegarn a ser elementos
suficientes para la consolidacin histrica de un ttulo soberano sobre esas aguas.
3.- EL MAR TERRITORIAL
A) CONCEPTO
La soberana del Estado ribereo se extiende ms all de su territorio y aguas
interiores, a una franja de mar adyacente denominada MAR INTERIOR.
B) ANCHURA Y LMITES
Al trmino de la Conferencia de 1930 poda afirmarse que la anchura aceptada era
de, al menos, 3 millas. En la Conferencia de 1958 el mar territorial y la zona
contigua no podan sobrepasar las 12 millas. En la 3 Conferencia se acuerda una
extensin mxima de 12 millas para el mar territorial con independencia de la
anchura de la zona contigua.
Se trata de una regla consuetudinaria pero hay excepciones. As, los Estados
adyacentes o con costas situadas frente a frente no podrn extender su mar
territorial ms all de una lnea media equidistante determinada de forma que
todos sus puntos equidisten de los puntos del mar territorial de cada Estado
siempre que no haya derechos histricos u otras circunstancias especiales.
La lnea de base normal desde donde se ha medido, generalmente, el mar
territorial es la lnea de bajamar a lo largo de la costa. Espaa se inclina por
medir la anchura del mar territorial, si no establecen lneas de base rectas, desde la
lnea de bajamar ms baja de todas (equinoccios invierno y otoo).
En cuanto al lmite exterior debe correr paralelo y a una distancia de esa lnea de
base que sea siempre igual a la anchura del mar territorial. Tambin se regula el
trazado de lneas de base rectas en tanto que excepcin a la lnea de bajamar
como lmite interior del mar. Podr utilizarse este nuevo sistema consistente en el
trazado de lneas rectas que unan los puntos de referencia apropiados de la costa,
cuando sta tenga profundas aberturas y escotaduras, o haya una franja de islas,
pero la validez de este trazado depende del cumplimiento de una serie de
requisitos.
Como casos particulares a efectos delimitadores pueden citarse las islas y las
elevaciones o fondos que emergen en bajamar. Se debe entender por isla como la
extensin natural de tierra rodeada de agua que se encuentra sobre el nivel de
sta en pleamar y que sean aptas para mantener habitacin humana o vida
econmica propia. Las elevaciones o fondos que emergen en la bajamar y estn
sumergidos en la pleamar no tendrn mar territorial propio.
Por ltimo, en el proceso codificador de la anchura y delimitacin del mar territorial
cabe dos observaciones. El Convenio de 1958 codific 2 normas consuetudinarias:
a) la lnea de bajamar y la delimitacin tradicional de las islas asimilndolas
a la terra firme continental,
b) un desarrollo progresivo del D.I. bajo la forma de una interaccin
cristalizadora entre costumbre y tratado.
Las restricciones del Convenio de 1958, no considerndose como argumento
principal para el trazado de lneas de base rectas las razones econmicas.
C) RGIMEN JURDICO
La regulacin del mar territorial se establece en el Convenio de 1958. Viene
determinado por el principio de la soberana del ribereo con restricciones o
excepciones fundamentadas en el principio de libertad de comercio y navegacin
teniendo como excepcin ms importante el derecho de paso inocente.
El derecho de paso por el mar territorial comprende la navegacin lateral, de paso,
y perpendicular, de entrada o salida. Deber ser un paso rpido e ininterrumpido,
aunque con derecho de detenerse y fondear debido a causas de fuerza mayor. El
paso se presume inocente en tanto no sea perjudicial para la paz del Estado
ribereo. Se exige que los submarinos naveguen en superficie y mostrando su
pabelln. No obstante y Excepcionalmente no podr suspenderse el paso inocente
en los estrechos que se utilizan para la navegacin internacional.
Se reconoce el derecho de paso inocente a los buques mercantes, de pesca
siempre que cumplan las leyes del ribereo. En cuanto a los buques de guerra el
derecho de paso inocente es hoy una regla consuetudinaria.
En la Convencin de 1982 se elabor una lista de actos no inocentes a la que
habra de atenerse el ribereo para calificar como no inocente el paso por su mar
territorial de un buque extranjero.
En relacin con el control de la seguridad de la navegacin y la reglamentacin del
trfico de la lista de materias sujetas a la voluntad del ribereo, este ha de tener
en cuenta las recomendaciones de la Org, Martima Inter. (OMI).
La segunda gran excepcin al principio de soberana afecta al ejercicio de su
jurisdiccin civil y penal:
1) Respecto a la jurisdiccin: la regla general dice el Estado ribereo no
deber detener ni desviar de su ruta a un buque extranjero que pase por su
mar territorial para ejercer su jurisdiccin civil sobre una persona que se
encuentre a bordo. Si bien existe la posibilidad de llevar a cabo medidas de
ejecucin o precautorias en materia civil por obligaciones contradas por el
buque durante su paso por las aguas del Estado ribereo o en los casos que
la legislacin riberea contemple como detencin en el mar territorial
procedente de aguas interiores.
2) Respecto de la jurisdiccin penal: en principio en negativa para el ribereo
aunque con excepciones. Se habr de distinguir si el buque procede de
aguas interiores en cuyo caso es posible hacer detenciones o si, por el
contrario, procede de un puerto extranjero y solo est de paso, en cuyo
caso no est facultado el Estado ribereo para proceder con las
detenciones.
D) REGLAMENTACIN ESPAOLA SOBRE SU MAR TERRITORIAL
Se remonta a 1760 si bien recientemente ha recogido la tendencia de ampliar a 12
millas la extensin de la jurisdiccin del ribereo ejerciendo su soberana sobre la
columna de agua, el lecho, el subsuelo y los recursos de ese mar, as como el
espacio supradyacente. Est regulada por la Ley 10/1977, decreto de Hacienda de
1968.
La delimitacin del mar territorial con los pases vecinos o situados frente a las
costas espaolas se har por medio de tratados, o a falta de stos, no se
extender. En los dems casos, estar determinado por una lnea en la que todos
sus puntos se encuentren a 12 millas de los puntos ms prximos de las lneas de
base.
La delimitacin convencional del mar territorial espaol est compuesta por cierto
nmero de tratados. Con Francia y Marruecos no hay tratados aunque no hay
problema porque las legislaciones de ambos Estados se atienden al principio de
equidistancia.
El TIJ en el Caso de las pesqueras 1951 consider que la zona de pesca exclusiva
es el mar territorial.
La Ley (10/1977) no afectar a los derechos de pesca reconocidos o establecidos a
favor de buques extranjeros en virtud de Convenios Internacionales aunque la
adhesin a la CE ha supuesto un cambio sustancial, pues de los miembros de la CE
solo se mantienen estos derechos con carcter recproco con Francia y Portugal.
As mismo destacar que Espaa ha regulado las infracciones administrativas en
materia de pesca martima que cometan los buques extranjeros en las aguas bajo
jurisdiccin espaola y los buques espaoles.
Respecto al paso por el mar territorial espaol de buques de guerra extranjeros, la
reglamentacin sigue fielmente lo convenido en 1958 y 1982. no se requiere
autorizacin para el paso inocente aunque deben ostentar el pabelln, no estn
autorizados a realizar ejercicios u operaciones fuera del simple paso salvo que
obtengan por va diplomtica autorizacin previa del Gobierno espaol.
4. LA ZONA CONTIGUA
La conferencia de 1930, ante el desacuerdo sobre la extensin del mar territorial,
propuso la transaccin del establecimiento de una zona adyacente al mar territorial
limitada a una extensin mxima de 12 millas, no llegndose a un acuerdo si se logr
una delimitacin jurdica.
Fue en la Conferencia de 1958 cuando la zona contiguase recoge y define como
una zona de alta mar contigua al mar territorialdonde el ribereo ejerce la vigilancia
necesaria para prevenir o perseguir las violaciones de sus reglamentaciones aduanera,
fiscal, de inmigracin y sanitaria que puedan cometerse o se hayan cometido en su
propio territorio o en su mar territorial. En cuanto a la naturaleza jurdica en 1958 se
recoga que su rgimen residual quedaba inspirado en el principio de libertad de los
mares.
En la Convencin de 1982, como consecuencia de la nueva anchura del mar territorial,
se modifica tanto la extensin de la zona contigua como la naturaleza jurdica de sus
aguas y prev que: la zona contigua no podr extenderse ms all de las 24 millas
marinas contadas desde las lneas de base, a partir de las cuales se mide la anchura
del mar territorial. Al establecer el ribereo una zona econmica exclusiva de 200
millas se impide ya que la zona contigua forme parte del alta mar, y se establece el
rgimen residual de la zona econmica exclusiva con la que superpone.
En Espaa, el establecimiento de un mar territorial de 12 millas deriv en la
instauracin de una zona contigua de 12 millas para completar la anchura de 24 millas
de mar territorial y zona contigua que hoy autoriza el D.I. con el objeto de contribuir
ms eficazmente a la represin del contrabando. Finalmente, incluye la zona contigua
dentro de las aguas en las que Espaa ejerce soberana, derechos soberanos o
jurisdiccin, y la extiende desde el lmite exterior del mar territorial hasta las 24 millas
nuticas contadas desde la lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del
mar territorial.
LECCION 17.- DERECHO DEL MAR (II)
1. LOS ESTRECHOS UTILIZADOS PARA LA NAVEGACIN INTERNACIONAL
A) IDEAS GENERALES
Han sido el valor econmico y militar de muchos estrechos lo que ha
ocasionado el que los Estados hayan Estado interesados en dominar el control
del trfico mercantil, lo que ha dado lugar a no pocas fricciones. Hoy en da, el
rgimen de la navegacin y aeronavegacin de los estrechos ha mantenido su
inters y relevancia jurdica en ntima relacin con el proceso de expansin del
mar territorial y de los derechos econmicos de los ribereos.
B) CONCEPTO
El T.I.J. consideraba que un estrecho es todo paso que pone en comunicacin
dos partes del Alta Mar y que es utilizado a los fines de la navegacin
internacional. Esta definicin se ampla posteriormente en su concepto
jurisprudencial. Partiendo de esta base se deduce que son 3 los elementos
relevantes en la nocin de estrecho internacional: el geogrfico, el funcional y
el jurdico.
Perspectiva geogrfica: define estrecho como una parte del medio marino
donde se contrae el mar que constituye un paso natural entre dos reas de
dicho medio, y que al tiempo separa dos reas terrestres.
Elemento funcional: exige que se trate de una va de comunicacin utilizada
para la navegacin internacional.
Elemento jurdico: que las aguas formen parte del mar territorial de uno o
varios Estados.
C) RGIMEN JURDICO
El establecido en 1958 para el mar territorial incluidos los estrechos, adems de
excluir el paso inocente de aeronaves y obligar a la navegacin por superficie
de los submarinos, permita sostener que el ribereo poda impedir u objetar el
paso por los estrechos internacionales situados en su mar territorial no ya de
buques determinados en casos excepcionales, sino de mercantes y buques de
guerra que contravinieran sus leyes y reglamentos o causaran trastornos.
En 1967 las potencias asumen la extensin de 12 millas para el mar territorial a
cambio de que se acepte por los ribereos la libre navegacin o trnsito por los
estrechos internacionales. Con ello trataban de obtener seguridad jurdica para
el tratamiento de la libertad de movimientos de sus flotas mercantes y de
guerra en las llaves de paso entre aguas libres salvaguardando sus intereses
econmicos.
En la 3 Conferencia la gran mayora de los Estados ribereos apoyarn la
unidad de rgimen jurdico para el mar territorial y los estrechos internacionales
incluidos en el mismo, en cuanto dotados de la misma naturaleza jurdica. Por
su parte, las potencias propondrn una dualidad de regmenes segn se trate
del mar territorial (regla del paso inocente) o de los estrechos internacionales
(principio de libre paso en trnsito).
Ser en la Convencin de 1982 cuando se abrazar la tesis de la dualidad de
regmenes de manera que se mantendr el paso inocente:
A) en los estrechos que unan el alta mar o zona econmica exclusiva con el
mar territorial de un Estado extranjero
B) en los formados por una isla del propio ribereo y el continente si
existiera ruta alternativa.
En el resto de los estrechos usados para la navegacin entre parte del alta mar
o de una zona econmica exclusiva, se aplicar el rgimen de paso en trnsito.
En todo caso, el ribereo mantiene su soberana residual sobre los recursos, el
control de las actividades de investigacin y la preservacin del medio en esas
aguas.
Aunque algunas potencias martimas (RU y EEUU) no firmaron esta convencin,
se ha aplicado la va consetudinaria del rgimen jurdico previsto. Espaa ha
aceptado el derecho de paso en trnsito.
D) ESTRECHOS SOMETIDOS A REGMENES ESPECIALES
Regulados con regmenes especiales debido a sus especiales caractersticas,
destacan principalmente los estrechos turcos, el estrecho de Magallanes y el de
Gibraltar.
2. LOS ESTADOS ARCHIPIELAGICOS
A) IDEAS GENERALES
Se inicia su reconocimiento al tiempo que el proceso de codificacin del Derecho
del Mar aunque sin resultado. Ser como consecuencia de la postura de ciertos
Estados archipielgicos lo que propiciar este fenmeno. Estos Estados (Filipinas,
Indonesia,...etc.) han realizado mediante actos unilaterales la reivindicacin
archipielgica, consistente en reclamar la soberana sobre esas tierras y aguas
encerradas mediante un trazado de lneas de base rectas u otro sistema que
permitan considerar el conjunto de aguas y tierras del archipilago como un todo.
B) CONCEPTO
Se define el Estado archipielgico como el constituido totalmente por uno o varios
archipilagos y que puede incluir otras islas. Se entiende por archipilago a un
grupo de islas, las aguas que las conectan que estn tan estrechamente
relacionadas entre s que tales islas, aguas formen una entidad geogrfica,
econmica y poltica intrnseca.
La caracterstica geogrfica esencial es la estrecha relacin existente entre tierras y
aguas de un archipilago.
Esta definicin comprende solo a los Estados archipielgicos no pas a los
archipilagos de un Estado (Canarias), a pesar de que los Estados mixtos (Espaa),
solicitaban que el rgimen establecido valiera tambin para sus archipilagos.
C) DELIMITACION
Est sometida a 2 condiciones objetivas o numricas que matizan y restringen su
definicin.
1. El Estado archipilagico: Podr trazar sus lneas de base archipielgicas
rectas siguiendo el contorno ms externo del archipilago, siempre que la
proporcin entre agua y tierra se encuentre entre las relaciones 1 a 1 y 9 a
1.
2. Los segmentos o lneas de bases rectas no podrn exceder de 100 millas de
longitud. As pues, la definicin dada debe completarse con estos 2 criterios
numricos que, deben considerarse criterios definitorios mas que
delimitadores.
Por ltimo, tambin se exige que el trazado de las lneas rectas siga la
configuracin general del archipilago. Las anchuras del mar territorial, zona
contigua, zona exclusiva y plataforma continental del Estado Archipielgico se
medirn desde las lneas de base rectas trazadas.
D) CALIFICACION DE AGUAS ENCERRADAS
Las aguas encerradas por las lneas de base rectas no son aguas interiores ni
territoriales. Son las que quedan espacialmente situadas entre las interiores y las
territoriales. Las aguas archipielgicas deberan dotarse de un rgimen jurdico que
afirmara la soberana del Estado sobre esas aguas pero sin el carcter absoluto que
tiene la soberana en aguas interiores, y haciendo ms estricto el derecho de paso
inocente y ms rigurosas las reglas de paso para cierto tipo de buques.
E) RGIMEN JURDICO
Se afirma la soberana del Estado archipielgico sobre sus aguas pero sujetndola a 3
clases de restricciones.
??
1.- Respetar los acuerdos existentes con otros Estados (dchos. de pesca,
tendido de cables, etc.).
??
2 y 3.- son reflejo de las dos restricciones fundamentales a la soberana del

Estado ribereo en su mar territorial que son: el derecho de paso inocente y el
libre paso en trnsito por los estrechos internacionales.
Las restricciones vienen a transformar esas aguas en un espacio prximo a la

naturaleza de la zona econmica exclusiva ya que no son estrictamente ni alta mar ni
mar territorial.
LECCION 18.- DERECHO DEL MAR (III)
1. LA PLATAFORMA CONTINENTAL
A) IDEAS GENERALES
Los actos unilaterales de los Estados ribereos y el inters por la plataforma
propiciaron que se codificara en la Convencin de 1958.
B) DEFINICIN
En 1958 se entenda por Plataforma Continental a) el lecho y subsuelo de las
zonas submarinas adyacentes a la costa pero situadas fuera de la zona del mar
territorial, hasta una profundidad de 200 metros o, ms all, hasta donde la
profundidad de las aguas supradyacentes permite la explotacin de los recursos
naturales de dichas zonas, b) el lecho del mar y el subsuelo de las regiones
submarinas anlogas, adyacentes a las costas de las islas.
La Convencin de 1982 ha sustituido los criterios de profundidad y explotabilidad
por los de la nocin geolgica de plataforma, constituida por la prolongacin
natural de su territorio hasta el borde exterior del margen continental y la distancia
de 200 millas marinas. De este modo, se han satisfecho los intereses con
plataforma amplia o superior a 200 millas y, por otro, los intereses de ribereos sin
o escasa plataforma.
Dado que la extensin de la zona econmica exclusiva es tambin de 200 millas,
ambos espacios coinciden o se superponen.
C) DELIMITACION DE LA PLATAFORMA
Distingue el Convenio de 1958 los casos de Estados que estn frente a frente de
los que sean limtrofes para la delimitacin. La regla general es que se delimite
mediante acuerdo entre ellos aunque, a falta de acuerdo, sta se determinar por
la lnea media cuyos puntos sean todos equidistantes de los puntos ms prximos
de las lneas de base desde donde se mide la extensin del mar territorial de cada
Estado (principio de equidistancia).
El principio de la lnea media o equidistancia era de aplicacin subsidiaria. Se
plantean graves dificultades para la delimitacin en presencia de islotes, islas,
archipilagos, cuando la lnea de base sea sumamente dentada por los accidentes
de la costa o cuando exista desacuerdo sobre el sistema de lneas de base rectas
seguido por uno u otro Estado.
En la 3 Convencin se termin adoptando una solucin idntica para la plataforma
y la zona econmica exclusiva. Ello junto con la jurisprudencia habida ha servido
para aproximar con rapidez el rgimen jurdico consuetudinario y convencional
sobre la delimitacin de los espacios marinos de soberana econmica.
Permitiendo la cristalizacin consuetudinaria del acuerdo entre los Estados como el
primer y principal componente de la norma delimitadora, seguido, como segundo
componente, por la regla de la delimitacin equitativa que est dotada de 3
elementos, a saber:
1 Los principios equitativos
2 Las circunstancias relevantes: geogrficas, sociales y de otra ndole
3 Los mtodos prcticos
Esta relegacin de la equidistancia a favor de la bsqueda de un resultado
equitativo indeterminado ha impedido hasta ahora la gestacin de reglas
delimitadoras ms concretas a causa de la naturaleza casustica y bastante vaga de
las soluciones judiciales ofrecidas, generando la consiguiente inseguridad jurdica.
Concluir que la regla de la equidistancia, establecida como prioritaria en 1958, ha
sido luego relegada de su papel por el uso de principios equitativos circunstancia
que qued reflejada en la Convencin de 1982 al fijar como objetivo principal de
cualquier delimitacin el llegar a una solucin equitativamediando la aplicacin
del D.I.
D) LOS DERECHOS DEL ESTADO RIBEREO SOBRE LA PLATAFORMA CONTINENTAL
El rgimen jurdico estipulado en 1958 y 1982 es casi idntico. Reconocen unos
derechos de tipo general y otros especficos.
Generales: el ribereo ejerce sus derechos de soberana sobre la plataforma a efectos
de explotacin y exploracin de los recursos naturales. Tienen el carcter de soberanos
y exclusivos. Como exclusivos se sealan los de construir, autorizar y reglamentar la
construccin de islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la plataforma
continental, y establecer zonas de seguridad. Resear la superposicin de los
regmenes de la plataforma y zona econmica como consecuencia de su idntica
extensin en la mayora de los casos, de manera que la coincidencia de los derechos
que se ejercen en la plataforma y en la zona exclusiva es total lo que permite
salvaguardar mejor los intereses de los Estados sin plataforma o plataforma escasa
E) LIMITACIONES AL EJERCICIO DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ESTADO
RIBEREO.
Convenios de 1958 y 1982 establecen:
a. no afectar al rgimen de las aguas suprayacentes y el espacio areo sobre esas
aguas.
b. no entorpecer injustificadamente la navegacin ni otros derechos y libertades
de los Estados.
c. no impedir el tendido ni la conservacin de cables o tuberas submarinas en la
plataforma, aunque queden sujetos al consentimiento del ribereo.
2. LA ZONA EXCLUSIVA
A) ANTECENDENTES
La nocin de zona econmica exclusivaha tenido una gestacin bastante rpida
debido, sobre todo, a los esfuerzos de los Estados iberoamericanos y africanos.
B) CONCEPTO: SU DISTINCIN DE FIGURAS AFINES
Para la Convencin de 1982, la zona exclusiva se caracteriza
1) por ser un rea situada fuera del mar territorial y adyacente a ste
2) por estar sujeta a un rgimen jurdico especfico
3) por ejercer sobre ella determinados derechos de diferentes tipos el
Estado ribereo
4) por que los dems Estados tienen en la zona tambin determinados
derechos y libertades.
Para una mejor delimitacin del concepto, conviene distinguir la zona econmica
de otras nociones del Derecho del Mar.
? ? Hay que distinguirla del mar territorial. Los derechos que ejerce el ribereo
sobre uno y otro no son iguales. Las 200 millas marinas comprenden tanto
el mar territorial como la zona econmica, y existen una serie de
limitaciones del ribereo en la zona econmica que diferencian ambos
conceptos. Los derechos sobre el mar territorial son anlogos a los que
ejerce sobre su territorio y aguas interiores, sin embargo en la zona
econmica los derechos del Estado ribereo estn en conexin con la
exploracin, explotacin, conservacin y administracin de los recursos
naturales, y los derechos de terceros son asimilables a los ejercidos en alta
mar.
? ? La zona econmica no puede ser considerada como una parcela de alta mar
con caractersticas especiales. El rgimen previsto difiere del relativo al alta
mar en varios puntos referentes a la explotacin y exploracin de los
recursos, la regulacin por medio de leyes o reglamentos internos del
Estado costero y la posibilidad de adoptar medidas para hacer cumplir sus
leyes.
? ? Diferencias y analogas entre zona econmica y plataforma continental. Se
trata de dos instituciones que recaen sobre un mismo espacio fsico. Por ello
se pudo plantear la interrogante de la unidad o dualidad entre ambas,
llegndose a distinguir dos tendencias: a) la favorable a la unidad que
supona la absorcin del concepto de plataforma por la zona econmica y b)
la favorable a la dualidad.
Las diferencias y los intereses en juego (los de Estados de plataforma
amplia) permiten distinguir la zona econmica de la plataforma y evidencia
la inviabilidad de la unificacin.
La zona econmica forma parte como concepto autnomo del DI general. Ha sido
definida como una institucin nueva, de nueva zona sui generis con un estatuto
internacional propio.
C) LOS DERECHOS DEL RIBEREO SOBRE LA ZONA ECONMICA
Bajo la denominacin de jurisdiccin se agrupan un conjunto de competencias a
ejercer por el Estado ribereo en esta zona destacando:
1) El establecimiento y la utilizacin de islas artificiales, instalaciones y
estructuras es un derecho exclusivo del ribereo, en el sentido de
construir o autorizar y reglamentar la construccin, por un lado, y de
poder ejercer la jurisdiccin exclusiva, por otro. No obstante el derecho
viene limitado por la necesidad de no obstaculizar las vas martimas
reconocidas esenciales para la navegacin internacional.
2) la investigacin cientfica marina tambin est sometida a la jurisdiccin
del ribereo. La razn derivara de sus derechos sobre los recursos, de
manera que las que pretendan llevar a cabo otros Estados u
Organizaciones habrn de requerir el consentimiento del Estado
ribereo.
3) La proteccin y preservacin del medio marino. Toda vez que la
degradacin del medio marino es obvia y alarmante, es lgico que el
ribereo tenga especial inters en preservar las zonas ms prximas a
sus costas.
Parece evidente que si se aceptan como derechos soberanos del ribereo los
relativos a la exploracin y explotacin de los recursos naturales vivos y no vivos
de la zona econmica, tenga que reconocrsele tambin otros derechos relativos a
la pesca en esta zona y a la persecucin de las infracciones que en la misma se
produzcan (pesca).
No es de extraar que se contemple la posibilidad de que el ribereo pueda
adoptar medidas como la visita, inspeccin, apresamiento e incluso la iniciacin de
procedimientos judiciales para garantizar el cumplimiento de sus leyes y
reglamentos. Lo que supone la configuracin de una verdadera potestad
sancionadora del Estado ribereo de carcter administrativo, lo que impide la licitud
del uso de la fuerza por parte de los Estados ribereos en aguas de su zona
econmica exclusiva.
D) LOS DERECHOS DE TERCEROS ESTADOS EN LA ZONA ECONMICA
Tenemos, por un lado, derechos de los terceros Estados en general, es decir, todos
sin distincin como son la libertad de navegacin, tendido de cables, etc. . Los
terceros Estados no tienen, en principio, otros derechos salvo los relativos a la
utilizacin de los recursos vivos, del acceso a la pesca y otros muy discutibles. En
cuanto al verdadero alcance de la obligacin de dar acceso a terceros a la pesca en
la zona econmica, lo cierto es que se trata de un pacto in contrahendo que
concede a estos Estados slo la expectativa de un derecho a negociar con el
Estado ribereo.
Por otro lado, tenemos los Derechos de los Estados sin litoral y con caractersticas
especiales en la zona econmica. La convencin de 1982 dice que los Estados sin
litoral tendrn derecho a participar, de forma equitativa, en la explotacin de una
parte apropiada del excedente de los recursos vivos de las zonas exclusivas de los
Estados ribereos. Que los Estados interesados establecern las modalidades y
condiciones de participacin mediante acuerdos. La cooperacin por todos los
Estados interesados para permitir la participacin de los Estados sin litoral en la
explotacin de los recursos.
En cuanto a los derechos de los pases en situacin geogrfica desventajosa o con
caractersticas geogrficas especiales, se entiende por tales a los Estados ribereos
que se encuentran en alguna de estas condiciones: a) aquellos cuyas necesidades
de nutricin de toda su poblacin o parte de ella dependen de la pesca que
obtengan en las zonas econmicas de otros Estados de la regin, y b) aquellos
ribereos que no pueden reivindicar zonas exclusivas propias.
E) REGLAMENTACION ESPAOLA SOBRE LA ZONA ECONMICA
Segn la Ley 15/1978, la zona econmica se extiende hasta una distancia de 200
millas nuticas, contadas a partir de las lneas de base desde las que se mide la
anchura del mar territorial.
Un Real Decreto establece una zona de proteccin pesquera en el Mediterrneo
dejando a salvo las medidas adoptadas por la Comunidad Europea sobre proteccin
y conservacin de los recursos. Ello significa que esas aguas han pasado a ser de
alta mar a convertirse en aguas comunitarias.
Esta peculiar zona de proteccin pesquera es un hbrido entre las zonas unilaterales
de pesca anteriores a la 3 conferencia y la zona econmica consagrada en 1982
cuyo objetivo es evitar la explotacin incontrolada de los recursos pesqueros por
parte de buques factora as como preservar la actividad de la importante flota
artesanal espaola. Salvo el desacuerdo con Francia, en lo dems, la zona es
conforme con el D.I.P. y el Derecho comunitario, limitndose a regular las labores
de inspeccin o control y de sancin de los incumplimientos del Derecho
comunitario que son responsabilidad de las autoridades espaolas.
Espaa reivindica sobre su zona econmica lo siguiente:
?? derecho exclusivo sobre los recursos naturales
?? competencia de reglamentar la conservacin, explotacin y exploracin de
tales recursos.
?? jurisdiccin exclusiva para hacer cumplir las disposiciones pertinentes.
?? cualquiera otras competencias que el Gobierno establezca de conformidad
con el D.I.
El rgimen jurdico en vigor le otorga facultades para adoptar leyes y reglamentos
aunque tras la adhesin a la Comunidad Europea nuestra zona econmica se
encuentra sometida a la poltica comn pesquera que rige hoy entre las 12 y las
200 millas de aguas de los Estados miembros bajo el principio de libre acceso sin
discriminacin. La Comunidad s e encarga de negociar y celebrar cualquier nuevo
acuerdo pesquero.
3. LOS ESTADOS SIN LITORAL
Plantean tres problemas bsicos:
- Su derecho de acceso al mar y el derecho de trnsito
- Su participacin en los beneficios que se derivan de la explotacin de los
recursos del mar.
- Su participacin en el rgimen internacional y en la exploracin y explotacin
de los recursos existentes en los fondos marinos y ocenicos.
El Estado sin litoral se define como un Estado que no tiene costa martima. Son sus
derechos:
a) Derecho de acceso al mar y desde el mar y libertad de trnsito. Gozarn de
libertad de transito a travs del territorio de los Estados de transito por todos
los medios de transporte.
b) El trfico en transito no estar sujeto a derechos de aduana, impuestos u otros
gravmenes.
c) Podrn establecerse zonas francas que faciliten el trfico en trnsito.
d) Se prescribe la igualdad de trato en los puertos de mar ya que los buques que
enarbolen el pabelln de Estados sin litoral gozarn en los puertos martimos
del mismo trato que el concedido a otros buques extranjeros.
LECCION 19.- DERECHO DEL MAR (IV)
1. EL ALTA MAR
A) DEFINICION
Definicin.- Segn el Convenio de Ginebra, se entiende por alta mar todas aquellas
partes del mar que no forman parte del mar territorial o de las aguas
interiores.
Tras la 3 Conferencia, la alta mar se ha reducido, ya que se excluye tambin a la zona
econmica exclusiva y a las aguas archipielgicas.
Por otro lado, los fondos marinos y ocenicos fuera de la jurisdiccin nacional, as
como el subsuelo y sus correspondientes recursos, son considerados patrimonio
comn de la Humanidad.
B) PRINCIPIOS Y LIBERTADES DEL ALTA MAR
Principios en los que se basa el rgimen jurdico del alta mar:
a) Principio de libertad de los mares.- En cuanto va de comunicacin es un bien
comn.
b) Principio de igualdad de uso.- Debe estar abierto a todos los Estados, tengan o
no litoral martimo.
c) Principio de no interferencia.- No puede ser objeto de apropiacin exclusiva o
soberana de un Estado.
d) Principio de sumisin al D Internacional.- Su uso y disfrute en comn debe
estar sometido a una reglamentacin jurdica internacional.
Estos principios quedaron articulados en el Convenio de 1958 a travs de la
proclamacin de cuatro libertades del alta mar:
??Libertad de navegacin
??Libertad de pesca
??Libertad de tender cables y tuberas submarinas
??Libertad de volar sobre el mar
En el seno de la 3 Conferencia se han abierto paso otras libertades:
??Libertad de construir islas artificiales y otras instalaciones
??Libertad de investigacin cientfica
Libertad de navegacin
Todos los Estados, con litoral o sin l, tienen derecho a que naveguen en alta mar los
buques que enarbolen su bandera, que es la exteriorizacin del ligamen entre el buque
y el Estado. Jurdicamente se concreta en la nacionalidad del buque.
Los Estados tiene reconocido el derecho a otorgar la nacionalidad, as como el fijar los
requisitos para su concesin y registro del buque. Para el otorgamiento del uso de la
bandera, ha de existir una relacin autntica (ligamen sustancial) entre el Estado y el
buque. En particular, el Estado ha de ejercer efectivamente su jurisdiccin y su
autoridad sobre los buques que enarbolen su pabelln en los aspectos administrativo,
tcnico y social.
Sin embargo, parece que ni el Convenio del 58 ni la Convencin del 82 exigen
formalmente el ejercicio efectivo de la jurisdiccin y autoridad del Estado como un
requisito previo para abanderar buques o para que dicho abanderamiento sea
reconocido por otros Estados, de modo que en virtud de la permanencia del principio
de la libertad de registro se ha considerado como conforme a D.I. el abanderamiento
circunstancial por EE.UU. en 1986 de 11 petroleros de Kuwait para que pudieran ser
escoltados por la Marina norteamericana en las aguas del Golfo Prsico durante el
conflicto blico del mismo.
En Espaa, nuestro derecho es proclive a la libertad de registro, estando tanto ste
como el abanderamiento del buque sometidos exclusivamente a vnculos formales.
La importancia del uso de la bandera es extraordinaria, ya que supone que en alta mar
los buques quedan sometidos a la jurisdiccin exclusiva del Estado del pabelln. Ello
conlleva el no poder efectuar ningn cambio de bandera durante un viaje ni en una
escala, excepto como resultado de un cambio efectivo de la propiedad o en el registro.
Igualmente, el buque que navegue bajo las banderas de dos o ms Estados,
utilizndolas a su conveniencia, no podr ampararse en ninguna de esas
nacionalidades frente a un tercer Estado y podr ser considerado como buque sin
nacionalidad, es decir, como buque aptrida con las consecuencias que ello comporta.
A la regla general de la jurisdiccin exclusiva del Estado del pabelln en alta mar, se
adiciona para los buques de guerra y los navos de Estado destinados a fines no
comerciales la regla especial de que gozarn de la completa inmunidad de jurisdiccin
respecto de cualquier Estado que no sea el de su bandera.
Limitaciones a la libertad de navegacin y al principio de no interferencia:
1. Piratera. Se puede apresar al buque o aeronave pirata (o que est en mano
de piratas) en alta mar o en cualquier otro lugar no sometido a la jurisdiccin
de ningn Estado. Para que exista la piratera es necesario que concurra:
?? Una accin ilegtima de violencia, detencin o depredacin
?? Cometida con fines personales por la tripulacin o pasajeros de un navo o
aeronave privada
?? Realizada en alta mar o en un lugar no sometido a la jurisdiccin de ningn
Estado contra un buque o las personas o bienes que se encuentren a bordo
de dicho buque o de otro.
Como consecuencia, adems de proceder al apresamiento del buque, se
detendr a las personas y se incautarn los bienes que se encuentren a bordo,
imponiendo, a travs de los tribunales del Estado que haya efectuado la presa,
las penas oportunas y las medidas que haya que tomar respecto al buque,
aeronave y bienes encontrados a bordo.
El apresamiento slo podr realizarse por buques o aeronaves de guerra o
afectos a un servicio pblico y autorizados a tal fin.
Los buques mercantes no podrn llevar a cabo apresamientos, aunque s
defenderse de los actos de piratera.
2. Prcticas odiosas. La represin de stas prcticas, en especial la trata de
esclavos, justifica la limitacin al principio de no interferencia en el sentido de
poder efectuar en el buque el llamado derecho de visita. Este ser realizado por
buques de guerra siempre que haya motivos fundados para creer que un buque
mercante se dedica a la trata de esclavos
Puede incluirse tambin dentro de las prcticas odiosas el trfico ilcito de
estupefacientes y sustancias sicotrpicas. Toda Parte que tenga motivos
razonables para sospechar que una nave que est haciendo uso de la libertad
de navegacin con arreglo al D.I. y que enarbole el pabelln o lleve matrcula
de otra Parte, est siendo utilizada para el trfico ilcito, podr notificarlo al
Estado del pabelln y pedir que confirme la matrcula; si la confirma, podr
solicitarle autorizacin para adoptar las medidas adecuadas con respecto a esa
nave.
El Estado del pabelln podr autorizar al Estado requirente a abordar la nave, a
inspeccionarla o visitarla no slo por buques o aeronaves de guerra sino por
cualesquiera buques o aeronaves al servicio del Estado, y si se descubren
pruebas de implicacin en el trfico ilcito, adoptar medidas adecuadas con
respecto a la nave, a las personas y a la carga que se encuentren a bordo.
3. Infraccin de leyes del Estado ribereo. En el caso de que haya motivos
fundados para creer que un buque extranjero ha cometido una infraccin a las
leyes y reglamentosdel Estado ribereo, el Convenio autoriza a ste a
ejercitar el derecho de persecucin. Este derecho est sometido a una serie de
condiciones:
a)
Que se inicie la persecucin cuando el buque o sus lanchas se

encuentren en las aguas interiores, aguas archipielgicas, en el mar
territorial o en la zona contigua del Estado ribereo. La 3 Conferencia
lo extiende a las infracciones que se cometan en la zona econmica
exclusiva o sobre la plataforma continental, incluidas las zonas de
seguridad en torno a las instalaciones de la plataforma continental,
respecto de las leyes y reglamentos del Estado ribereo que sean
aplicables a dichos espacios conforme a la Convencin de 1982.
b)
Que se realice por buques de guerra, aeronaves militares o barcos

afectos a un servicio pblico y especialmente autorizados para ello.
c)
Que la persecucin comience despus de haberse dado una seal

visual o acstica desde una distancia que permita al buque
perseguido verla u orla.
La persecucin debe ser continua, no interrumpida desde que se inici
en las aguas anteriormente citadas y seguidas en alta mar.
d)
e)
La persecucin deber cesar cuando el buque haya entrado en el mar

territorial del Estado de su pabelln o en el de un tercer Estado.
Libertad de pesca.El Convenio de Ginebra sobre pesca y conservacin de los recursos vivos del Alta Mar
(1958) dice que todos los Estados tienen el derecho de que sus nacionales se dediquen
a la pesca en alta mar, a reserva de:
?? Sus obligaciones convencionales
?? Los intereses y derechos del Estado ribereo (expuestos en este convenio)
?? Las disposiciones sobre la conservacin de los recursos vivos de la alta mar
La consolidacin consuetudinaria de la Zona Econmica Exclusiva ha reducido la
importancia de la libertad de pesca en alta mar, al restringir el mbito de aplicacin
espacial de dicha libertad.
La Convencin de 1982 establece el deber de los Estados de adoptar las medidas
necesarias para la conservacin de los recursos vivos del alta mar y de cooperar con
otros Estados en su adopcin.
No obstante establecidos estos principios de conservacin, la Convencin de 1982 no
ha atendido las reivindicaciones de algunos Estados ribereos de amplia fachada
martima (Argentina, Canad y Chile) para que se reconociera su inters especial en las
zonas de alta mar adyacentes a sus zona econmica exclusiva sobre todo en relacin
con la conservacin y explotacin de las especies transzonales (integradas en bancos
pesqueros repartidos entre el alta mar y la Zona Econmica Exclusiva) y de las
altamente migratorias.
Sin embargo, estos Estados han mantenido su pretensin de ampliar sus competencias
en el alta mar adyacente a sus Zona Econmica Exclusiva mediante actos unilaterales
de conservacin y administracin de la explotacin de los recursos pesqueros, que han
provocado incluso el apresamiento en alta mar de un pesquero espaol en 1995 por
patrulleras canadienses, acto manifiestamente contrario al D.I., segn el principio de la
jurisdiccin exclusiva del Estado del pabelln sobre sus buques en alta mar.
Otra va de actuacin de estos Estados ha sido estrictamente codificadora. As, el
Acuerdo sobre la aplicacin de las disposiciones de la Convencin de las N.U. sobre el
D del Mar de 1982, relativas a la conservacin y ordenacin de las poblaciones de
peces transzonales y las poblaciones de peces altamente migratorios, firmado en
Nueva York en 1995 (an no en vigor y con un problemtico futuro codificador), aboga
por el principio de pesca responsable y no depredadora en el alta mar, pero sobre todo
reconoce el inters especial y los derechos preferentes de los Estados ribereos sobre
los Estados de pesca de altura, y por tanto, plantea la extensin encubierta de la
jurisdiccin de los Estados ribereos tanto sobre los recursos vivos fuera de las 200
millas de sus Zona Econmica Exclusiva como sobre los buques que pesquen en alta
mar bajo pabelln de otros Estados, en clara incompatibilidad con la Convencin de
1982.
Este acuerdo, concebido como un reglamento de aplicacin de la Convencin de 1982,
establece en contra de la misma:
?? un tratamiento nico para las especies transzonales y las altamente migratorias,
?? regula el control de los buques de pesca en el alta mar como una excepcin a
la jurisdiccin exclusiva del Estado del pabelln, sustituida por una especie de
jurisdiccin compartida con otros Estados sobre la actividad de estos buques en
el alta mar,
?? e incluso autoriza excepcionalmente el uso de la fuerza contra los mismos por
parte del Estado inspector.
En resumen, algunos Estados ribereos pretenden convertir la tradicional libertad de
pesca en el alta mar en una reliquia histrica, procediendo a extender su jurisdiccin al
alta mar adyacente a sus zonas econmicas exclusivas.
Libertad de tender cables o tuberas submarinas.Esta libertad de utilizacin del lecho del mar se reglamenta en el Convenio de 1982:
?? No se puede impedir que se tiendan cables o tuberas y que se proceda a su
conservacin
?? Cuando se tiendan nuevos cables o tuberas se tendrn en cuenta los ya existentes
y la necesidad de repararlos
?? Los Estados dictarn la legislacin oportuna para perseguir a los culpables de
deterioros o rupturas causadas voluntariamente o por negligencia culpable, y para
que las personas sometidas a su jurisdiccin respondan del costo de la reparacin
?? Se indemnizarn las prdidas causadas, como el sacrificio de una red, por prevenir
daos a cables y tuberas submarinos
La 3 Conferencia ha dejado fuera del mbito de ejercicio de esta libertad a la
plataforma continental.
Libertad para sobrevolar el alta mar.Por parte de aeronaves de todos los Estados. El Convenio no desarrolla esta libertad
salvo en el derecho de captura en caso de piratera area.
C) GARANTAS DEL D DE NAVEGACIN Y OBLIGACIONES DE LOS ESTADOS AL
RESPECTO
La competencia exclusiva del Estado del pabelln en alta mar conlleva una serie de
obligaciones:
a) Seguridad de los buques.- Se exige que el Estado del pabelln adopte las
medidas necesarias para garantizar la seguridad, especialmente respecto:
?? A la construccin, el equipo y las condiciones de navegabilidad
?? A las dotaciones de los buques y condiciones de trabajo y capacitacin de
las tripulaciones
?? A la utilizacin de seales, mantenimiento de las comunicaciones y
prevencin de abordajes.
Como medidas especficas se prevn:
- Que los buques sean examinados por un inspector cualificado (antes y
peridicamente despus de su registro)
- Que lleven a bordo las cartas, publicaciones nuticas y el equipo apropiado
para la seguridad de la navegacin.
- Que el buque lo mande un capitn y oficiales cualificados, y que la
tripulacin se ajuste a sus caractersticas.
-
Capitn, oficiales y tripulacin deben conocer y cumplir los reglamentos

internacionales de seguridad de la vida en el mar, prevencin de abordajes,
prevencin, reduccin y control de la contaminacin marina y
mantenimiento de las comunicaciones por radio.
b) Asistencia en el mar.- Los Estados debern obligar a los capitanes de los buques
que naveguen bajo su bandera, siempre que puedan hacerlo sin grave peligro para
el buque, su tripulacin o sus pasajeros, a que:
- Presten auxilio a toda persona que se encuentre en peligro de desaparecer
en el mar
- Se dirijan a toda velocidad posible a prestar auxilio a las personas que estn
en peligro, en cuanto sepan que necesitan socorro y siempre que tengan
una posibilidad razonable de hacerlo
- En caso de abordaje, presten auxilio al otro buque, a su tripulacin y a sus
pasajeros, y, cuando sea posible, comuniquen al otro buque el nombre del
suyo, el puerto de inscripcin y el puerto ms prximo en que se har
escala.
Se prev tambin fomentar la creacin y el mantenimiento de los servicios de
bsqueda y salvamento por los Estados.
c) Proteccin de cables y tuberas submarinas.- El Estado tiene la obligacin de
que en su legislacin interna, constituyan infracciones penales, susceptibles de
sancin, las roturas o deterioros que los barcos de su pabelln o las personas
sometidas a su jurisdiccin causaren voluntariamente o por negligencia culpable y
que tuvieren como consecuencia la obstruccin o interrupcin de las
comunicaciones telegrficas o telefnicas o la ruptura o deterioro de un cable de
alta tensin o una tubera submarina.
d) Esclavitud.- Igualmente, se impone al Estado la obligacin de tomar medidas
eficaces para impedir y castigar el transporte de esclavos en buques autorizados
para enarbolar su bandera, as como impedir que con ese propsito se use
ilegalmente la misma. Del mismo modo, todo esclavo que se refugie en un buque,
sea cual fuere su bandera, quedar libre ipso facto.
D. OTRAS CUESTIONES RELATIVAS AL BUEN USO DEL MAR
1. Medidas contra la contaminacin del mar por hidrocarburos.- Se han
hecho absolutamente necesarias por los peligros de incendio, contaminacin y
destruccin de flora y fauna marinas, as como por la infeccin de las aguas y
playas.
2. Medidas contra la contaminacin por desechos radiactivos.- La Agencia
Internacional de Energa Atmica prestar ayuda a los Estados para prevenir los
peligros de la polucin por los desechos radiactivos.
3. Contaminacin en general.- El problema debe plantearse en el mbito de la
lucha contra la contaminacin en general, cuyo objetivo ltimo es la eliminacin
de la contaminacin intencional del medio marino no slo por hidrocarburos o
residuos radiactivos sino tambin por otras sustancias perjudiciales, mediante la
elaboracin de normas de alcance universal.
La Parte XII de la Convencin de 1982 est dedicada a la Proteccin y
preservacin del medio marino, y pretende atacar globalmente el grave
problema de la contaminacin marina provocada por todas las fuentes de
contaminacin hasta ahora conocidas. Establece la obligacin de todos los
Estados de proteger y preservar el medio marino, intentando configurar este
contenido de conducta como una obligacin internacional de comportamiento a
la que deben sujetarse todos los Estados mediante la creacin de la legislacin
interna e internacional oportuna.
4. Estaciones de radio y televisin situadas fuera del mar territorial. El
problema se plantea preferentemente para aquellos Estados que no permiten la
explotacin comercial de radio o prohben los anuncios. El convenio de Ginebra
de 1959 dice: El establecimiento y uso de radio y televisin de buques,
aeronaves u otro objeto flotante o que se mantenga en el aire fuera del
territorio nacional est prohibido.
La 3 Conferencia establece: Todos los Estados cooperarn en la represin de
las transmisiones no autorizadas efectuadas desde la alta mar. Toda persona
que efecte transmisiones no autorizadas podr ser procesada ente los
Tribunales de:
- El Estado del pabelln del buque
- El Estado en que est registrada la instalacin
- El Estado del cual la persona sea nacional
- Cualquier Estado en que puedan recibirse las transmisiones
- O cualquier Estado cuyos servicios autorizados de radio-comunicacin
sufran interferencias.
Finalmente, se prev que pueda aprehenderse en alta mar a toda persona o
buque que efecte las transmisiones no autorizadas y confiscar el equipo
emisor.
2. LA ZONA INTERNACIONAL DE LOS FONDOS MARINOS Y OCENICOS
A. IDEAS GENERALES
El espacio considerado son los abismos marinos y ocenicos y su subsuelo, fuera de los
lmites de la jurisdiccin nacional, es decir, de las plataformas continentales de los
Estados. Este espacio es rico en ndulos polimetlicos (manganeso, cobre, nquel,
cobalto y molibdeno).
La 3 Conferencia no pudo resolver los desacuerdos bsicos entre las potencias
martimas y el Grupo de los 77 sobre la Parte XI de la Convencin que desarrolla el
rgimen de esta Zona. Ello impidi la firma de la Convencin por parte de Alemania,
EE.UU y Reino Unido.
Los cambios polticos y econmicos habidos en el sistema internacional, orientado hoy
hacia la economa de mercado y la libre empresa, han terminado resolviendo los
citados desacuerdos a favor de las tesis liberalizadoras de las potencias industrializadas
y la participacin universal en la Convencin, como reconoce expresamente el Acuerdo
relativo a la aplicacin de la Parte XI de la Convencin de las N.U. sobre el D del Mar
de 1982, adoptado por consenso en N. York en 1994.
Resurgen los grandes temas de debate en el seno de la 3 Conferencia pero en
circunstancias distintas.
El inters de los Estados por este espacio ha ido creciendo en forma progresiva, al
comps de los avances tecnolgicos. En cuanto a otros intereses distintos de los
econmicos, hoy es posible la colocacin de ingenios blicos en la Zona, en
condiciones operativas, tanto si se trata de vehculos como de instalaciones fijas, con
fines de deteccin y de destruccin. Ya en 1970 se adopt el Convenio sobre la
prohibicin de instalar armas de destruccin masiva en el lecho marino.
Por otra parte, tambin se han demostrado las ventajas que la utilizacin de la Zona
puede significar tanto para el desarrollo cientfico y de tecnologa de punta como para
la recuperacin del patrimonio histrico y cultural.
B) DELIMITACIN DE LA ZONA
En la Convencin de 1982, la delimitacin de la Zona depende de las normas que se
han establecido para la formulacin del lmite exterior de las plataformas continentales.
Por tanto, aunque tenga un aspecto internacional, la delimitacin corresponde a
los Estados en ejercicio de su jurisdiccin respecto a la plataforma continental del que
sean ribereos. La nica exigencia jurdica requerida es que el lmite exterior se
indique en cartas o listas de coordenadas debidamente publicadas y que se depositen
ante el Secretario General de la ONU.
En principio, la extensin de las plataformas continentales ser de 200 millas
contadas desde la lnea de base del mar territorial, aunque la Convencin prev un
lmite mximo no superior a 350 millas marinas para las crestas submarinas.
Incidencia respecto de la Zona:
-
por un lado, ms all de las 200 millas la explotacin queda sometida a pagos y
contribuciones a la Autoridad, excepto que se trate de un pas en desarrollo que
sea importador neto del recurso obtenido.
La Autoridad debe respetar los acuerdos en vigor de delimitacin, lo que plantea el

problema de que stos se funden en el criterio de explotabilidad previsto en el
Convenio de Ginebra de 1958, y tambin el derecho del ribereo a explotar el
subsuelo marino mediante tneles sin que pueda estar condicionado a pagos a la
Autoridad de los fondos marinos en el supuesto de sobrepasar la extensin de 200
millas marinas.
C) EL RGIMEN JURDICO INTERNACIONAL DE LA ZONA
El marco jurdico de los fondos marinos internacionales vena tericamente dado por
dos principios bsicos: que la Zona constituye Patrimonio comn de la Humanidad y
el de su Utilizacin en beneficio de la Humanidad, dependiendo el valor de estas
frmulas generales del carcter y alcance de su desarrollo.
Sin embargo, los cambios introducidos en virtud del Acuerdo de 1994, han reducido
casi a la nada esos dos principios bsicos.
a) La accin normativa de las Naciones Unidas
Resolucin 2574-D de la Asamblea General: ...hasta tanto se establezca el
rgimen internacional antes mencionado: a) Los Estados y las personas fsicas o
jurdicas estn obligados a abstenerse de cualesquiera actividad de explotacin de
los recursos de la zona...; b) No se reconocer ninguna reclamacin sobre
cualquier parte de esa Zona o sus recursos.
Esta Resolucin conocida como Moratoriatenda a evitar que se expoliasen o
hipotecaran los recursos de la Zona, en tanto duraran las negociaciones. Su valor
en aquellos momentos era el de constituir un principio de moderacin, que fue
rechazado por los pases altamente industrializados.
Un ao despus se adoptara por consenso la Declaracin de Principios que
regulan los fondos marinos y ocenicos y su subsuelo fuera de los lmites de la
jurisdiccin nacionalen la que se consagraba la Zona y sus recursos como
Patrimonio Comn de la Humanidadque comprenda prioritariamente los
siguientes principios:
- La exclusin de soberana y apropiacin
- Su reserva exclusiva para fines pacficos
- El establecimiento de un rgimen internacional que incluya un
mecanismo (organizacin) apropiado que organice que la exploracin de
la Zona y la explotacin de sus recursos se realicen en beneficio de toda
la humanidad, con la consideracin especial de los pases en desarrollo
- Responsabilidad y preservacin del medio
b) El patrimonio comn de la Humanidady La utilizacin en beneficio de
la Humanidad
Por Patrimonio Comn de la Humanidad debe entenderse la exclusin de
soberana o de propiedad por parte de los Estados o de particulares. Este
principio jurdico excluye la posibilidad de apropiacin (unilateral o en grupo) y
el ejercicio de soberana.
La Resolucin Moratoria slo tenda a un compromiso moral que en ese
momento fue rechazado. Sin embargo, s se produce el reconocimiento, al
menos, de la exclusin de apropiacin en tanto el rgimen jurdico de la
Convencin no entrara en vigor.
El principio del Patrimonio Comn de la Humanidad significa la tendencia a la
igualdad compensatoria de las desigualdades de los Estados, a travs de
criterios equitativos. Con el principio de la utilizacin en beneficio de la
humanidad se quiere expresar que todas las utilizaciones y utilidades posibles
de que sean objeto la Zona y sus recursos deben revertir en beneficio de la
humanidad, habida cuenta de las necesidades de los pases en desarrollo. Estas
afirmaciones, sin embargo, deben ser matizadas:
-
la nocin de humanidad debe asumirse en cuanto mediatizada por los

Estados en su conjunto. Responde a la desintegracin jurdico-estatal de
la Humanidad. De nuevo son los Estados, y en concreto los Estados
Partes en la Convencin, los receptores y beneficiarios de las posibles
utilidades resultantes, y en especial de la actividad minera,
independientemente de la naturaleza de sus gobiernos y de los
intereses que representen.
En cuanto al reparto de beneficios, cabe sealar que tal nocin tiende a

consolidar la idea de progreso general de la Sociedad Internacional y
descarta las utilizaciones que puedan provocar o causar graves riesgos a
tal progreso. La Convencin tiende a confundir las nociones de
beneficio, inters o utilidad. Sin embargo, cabe distinguir entre
beneficios no separables (como la pacificacin de la Zona o la
proteccin del medio marino) de aquellos susceptibles de reparto como
seran los beneficios financieros derivados de la explotacin de los
minerales abisales. En definitiva, estos argumentos pueden significar el
beneficio de la Humanidad al pretender el provecho de todos los pases
mediante una gestin internacional.
c) La autoridad de los fondos marinos internacionales

En general, el Convenio de 1982 estableci una O.I., la Autoridad, que era
operativa directamente a travs de un rgano llamado Empresa. Se prev
expresamente que la Autoridad goza tanto de personalidad jurdica
internacional y de la capacidad jurdica necesaria para el desempeo de sus
funciones y el logro de sus fines, como de privilegios e inmunidades. Son
miembros de la Autoridad todos los Estados Partes en el Convenio.
Estructura orgnica:
-
La Asamblea.- rgano plenario y competente para establecer las polticas

generales de la Autoridad como la proteccin del medio o la de produccin
mineral. Se basa en el principio de igualdad soberana de todos sus
miembros. La pauta general de actuacin en las sesiones ordinarias consiste
en debates oficiosos seguidos de un comunicado de prensa.
El Consejo.- rgano restringido de carcter ejecutivo y competente en

todas las materias concretas que incidan directamente en la explotacin
minera. Consta de 36 miembros, nmero de carcter conflictivo por
expresar ciertas categoras de intereses segn ciertos grados de
reconocimiento en el Convenio.
La Secretara.- rgano de carcter administrativo compuesto por

funcionarios internacionales. El Estatuto del personal prev que los
funcionarios de la Autoridad no deben tener intereses financieros en
ninguna de las actividades relativas a la exploracin y explotacin de la
Zona.
La Empresa.- rgano operativo y de gestin que en nombre de la

Autoridad est llamado a realizar actividades directamente en la Zona,
incluidos los aspectos ms controvertidos de transporte, elaboracin y
comercializacin de los minerales recuperados en la Zona.
-
Se prevn rganos subordinados o subsidiarios tcnicos y de asesoramiento

dependientes de los rganos principales. Por su importancia, cabe sealar la
Comisin Jurdica y Tcnica.
d) La gestin de los recursos minerales en la Zona

-
Sistema de explotacin.- Llamado tambin sistema paralelo.

Determinaba las vas a travs de las cuales la Empresa y los Estados, y/o
entidades privadas por ellos patrocinadas, podan realizar actividades
mineras.
El primer supuesto contemplaba aisladamente a la Empresa, que efectuara
la explotacin en nombre de la Autoridad, aunque su actuacin quedaba
subordinada al requisito de rentabilidad.
En el supuesto de Estados u otras entidades, podan realizar actividades
mineras mediante la obtencin de un contrato de asociacin con la
Autoridad.
Haba una va abierta a la participacin de los pases en desarrollo en las
actividades en la Zona y se articulaba mediante la institucin de acuerdos
conjuntos con la Empresa y los requisitos de capacidad financiera y tcnica,
as como el de la obtencin de mayores beneficios financieros para la
Autoridad en menos tiempo.
Para que fuera eficaz el sistema paralelo se haban arbitrado,
principalmente, dos cauces:
?? la reserva de reas que consista en que todo solicitante de un
contrato deba presentar un plan de trabajo que incluyera la
descripcin de un rea de explotacin lo bastante extensa y de
suficiente valor comercial estimado para permitir dos explotaciones
mineras. Del rea as dividida la Autoridad designara aquella que
quedara reservada exclusivamente para las actividades de la
Empresa sola o mediante acuerdos conjuntosy la calificada como
contractual.
El Acuerdo de 1994 slo permite a la Empresa llevar a cabo
actividades de explotacin por medio de empresas conjuntas. Ha
anulado expresamente la obligacin de los Estados partes de
financiar las actividades de la Empresa, ha suprimido la obligacin
de la transferencia de tecnologa y en general las clusulas ms
gravosas de los contratos entre la Empresa y los particulares, y ha
exigido a sta que sus actividades se sometan a las mismas
condiciones aplicables a los contratistas. En definitiva ha sometido la
Empresa a las reglas del mercado.
?? las clusulas antimonopolio establecidas en la Convencin
gracias en especial a Francia y a la antigua Unin Sovitica, que
significan la salvaguarda de las reas contractuales en beneficio de
todos los Estados.
-
Efectos de la explotacin de los ndulos abisales. Se trata de aquellos

efectos no deseados en el comercio internacional y en el desarrollo
econmico de los pases tercermundistas. Para evitarlo, se ha reconocido a
la Autoridad competencias en materia de poltica de recursos y
establecimiento de lmites a la produccin, as como el establecimiento de
ciertos mecanismos de proteccin a los pases en desarrollo.
La poltica de recursos y los posibles lmites, sin embargo, han de ser
compatibles con la satisfaccin de la demanda mundial y en todo caso, los
lmites constituyen una medida provisional. En segundo lugar, la Autoridad
dar proteccin a los pases en desarrollo siempre que se demuestre el
carcter econmico de los efectos adversos, a travs de dos mecanismos:
las medidas compensatorias y las medidas preventivas.
La preparacin de la puesta en prctica de este conjunto normativo fue
confiada a una Comisin Preparatoria, financiada con cargo al presupuesto
de las Naciones Unidas. Su mandato se extenda a hacer viable el sistema
provisional de las inversiones pioneras, mediante autorizaciones relativas a
las actividades preliminares en los ndulos polimetlicos.
No obstante, el Acuerdo de 1994 ha replanteado bajo nuevas premisas
tanto los trabajos de la Comisin Preparatoria como las perspectivas de
explotacin de la Zona, y ahora habr que estar a su desarrollo.
LECCION 20.- OTROS ESPACIOS DE INTERES NACIONAL
1.- EL ESPACIO ULTRATERRESTRE
A) INSTRUMENTOS INTERNACIONALES QUE COMPONEN EL DERECHO DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE.
En 1959 la ONU crea la Comisin sobre la utilizacin del espacio ultraterrestre
con fines pacficosque cuenta con dos subcomisiones permanentes, cuyos
trabajos han permitido aprobar importantes resoluciones que han permitido la
entrada en vigor de los instrumentos convencionales que componen el derecho
del espacio ultraterrestre.
Declaracin sobre los principios que deben regir las actividades en la exploracin
y utilizacin del espacio ultraterrestrede 1963 y el Tratado sobre los principios
que deben regir las actividades de los Estados en la exploracin y utilizacin del
espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos celestesde 1967.
Acuerdo sobre salvamento y la devolucin de astronautas y la restitucin de
objetos lanzados al espacio ultraterrestrede 1968, Convenio sobre la
responsabilidad internacional por daos causados por objetos espaciales1972.
Este importante paquete de instrumentos pese a la rapidez y volumen en sus
primeras etapas, desde 1979 se produce una ralentizacin del proceso, pues
desde esa fecha solo se producen Declaraciones de Principios contenidas en
resoluciones puramente recomendatorias de la AGNU
B) CONCEPTO Y DELIMITACION DEL ESPACIO ULTRATERRESTRE. LA ORBITA
GEOESTACIONARIA.
Sigue pendiente la delimitacin de las fronteras entre el espacio areo (soberana
estatal) y el espacio ultraterrestre (no apropiacin y libertad).
La rbita geoestacionaria es la rbita de los satlites sincrnicos
geoestacionarios, permite a los satlites aparecer estacionario en el cielo cuando
es visto desde la tierra. Es un recurso natural excepcional y de gran inters, por
lo que se pretende articular un rgimen equitativo para la utilizacin de la rbita,
que esta saturada por la colocacin de satlites de pases desarrollados, como ha
reconocido la Unin Internacional de Telecomunicaciones
C) PRINCIPIOS CONTENIDOS EN EL T. SOBRE EL ESPACIO ULTRATERRESTRE 1967
Este tratado es como una proclamacin similar al concepto Patrimonio Comn de
la Humanidad. Los principios recogidos son:
1. Libertad de exploracin y utilizacin
2. Igualdad en la exploracin y utilizacin (en provecho e inters de todos
los pases, sea cual fuere el grado de desarrollo econmico y cientfico.
3. No apropiacin
4. Utilizacin para fines pacficos (prohibicin expresa de colocar armas)
5. Principio de imputabilidad de responsabilidad a los Estados por las
actividades que realicen en el espacio ultraterrestre sus organismos
gubernamentales o no gubernamentales (o las OI y sus miembros).
6. Principio de cooperacin y asistencia mutua
7. Principio de subordinacin (de conformidad con el DI, incluida la Carta
UN)
D) LA LUNA Y LOS CUERPOS CELESTES
En el acuerdo de 1979 Acuerdo que debe regir las actividades de los Estados en
la Luna y otros cuerpos celestes(entr en vigor en 1984, ha sido ratificado por
pocos Estados), se persiguen 4 objetivos:
1.
2.
3.
4.
evitar que la luna se convierta en zona de conflictos internacionales

favorecer la igualdad para la exploracin y utilizacin
regular los beneficios que se puedan derivar
promover el mximo grado de cooperacin internacional
As las muestras obtenidas deben estar a disposicin de la comunidad cientfica

internacional y se establece la obligacin de configurar un rgimen internacional
para cuando la explotacin sea posible, este rgimen establecer una ordenacin
racional de los recursos y una participacin equitativa de los Estados partes en
los beneficios obtenidos, tenindose en cuenta los intereses y necesidades de los
pases en desarrollo y los esfuerzos de los pases que hayan contribuido a la
explotacin de la Luna.
Los Estados proporcionarn informacin adems de al Secretario General de UN
al pblico y a la comunidad cientfica internacional, sobre cada misin, los
resultados y cualquier fenmeno descubierto que pueda poner en peligro la vida
humana y cualquier indicio de vida orgnica.
Tambin se establece que los vehculos, instalaciones y equipos que se
encuentren en la Luna sern accesibles a los dems Estados para comprobar las
actividades segn lo dispuesto en el acuerdo.
Los Estados tomarn medidas para no perturbar el equilibrio de su medio,
evitando su contaminacin (Luna y de la Tierra), debiendo informar de las zonas
con especial inters cientfico para que se declare esas zonas reservas cientficas
internacionales.
E) LAS PERSONAS Y LOS OBJETOS EN EL ESPACIO ULTRATERRESTRE
Los Estados retendrn la jurisdiccin y control sobre el personal y los objetos. El
emplazamiento no crear derechos de propiedad sobre la Luna.
Aunque el concepto de objeto no termina de estar claro, podramos afirmar que
objeto espacial es todo objeto lanzado en rbita terrestre o ms all, con todas
sus partes componentes incluidas las que se separen del mismo, as como los
objetos que hayan descendido o se construyan en un cuerpo celeste incluidos,
entre otros, los vehculos espaciales, el equipo, el material y las estaciones.
Tambin contempla el principio humanitario bsico del Derecho de Gentes: el
salvamento de naves y de su tripulacin en situaciones de emergencia y peligro.
En el Tratado de 1967 ya se estableca la cooperacin para el salvamento de
astronautas y devolucin de objetos. La adopcin del Acuerdo sobre el
salvamento y la devolucin de astronautas y la restitucin de objetos lanzados al
espacio ultraterrestre de 1968 desarroll y concret la obligacin. Ha sido
completado en el Acuerdo sobre la Luna de 1979.
Resulta necesario proceder a la identificacin de los objetos, por ello el Convenio
sobre registro de los objetos lanzados al espacio ultraterrestre de 1975 establece
un sistema obligatorio de registro que ser notificado al Secretario General UN,
quin llevar un registro siendo su acceso pleno y libre. RD 278/1995 Registro de
objetos lanzados al espacio ultraterrestre.
F) COOPERACIN INTERNACIONAL Y APLICACIONES DE LA TECNOLOGA ESPACIAL
El objetivo de cooperacin trasciende en el mbito de la exploracin en el
espacio, destacando el inters que encierra la construccin de una Estacin
Espacial Internacional, destinada con carcter permanente a funciones cientficas
y comerciales.
La cooperacin internacional institucionalizada es un instrumento absolutamente
necesario para regular las mltiples aplicaciones que permite la tecnologa
espacial:
?? Telecomunicaciones por satlite
??Unin Internacional de Comunicaciones: asignacin, coordinacin y
registro de radiofrecuencias y posicione en la rbita geoestacionaria
de los diversos servicios de comunicaciones
??Organizacin Internacional de Telecomunicaciones por satlite
(INTELSAT) 1964: establecer un sistema nico capaz de asegurar a
escala mundial un servicio pblico al cual todos las naciones puedan
acceder sin discriminacin
??Sistema y Organizacin Internacionales de Comunicaciones Espaciales
(INTERSPUTNIK) 1971: 12 miembros
??Organizacin Internacional de Telecomunicaciones Martimas por
Satlite (INMARSAT) 1978 ahora Organizacin Internacional de
Telecomunicaciones Mviles por Satlite
??Ambito regional: ARABSAT, EUTELSAT
?? Televisin por satlite
??Pese a las extraordinarias consecuencias que comporta, numerosos
Estados estn preocupados por no poder controlar las emisiones que
sus ciudadanos reciben, planteando la cuestin del consentimiento
previo del Estado receptor. En la resolucin AGNU de 1982, se
deduce la exigencia del consentimiento previo del Estado receptor,
aunque su no obligatoriedad y la prctica de los pases desarrollados
no permiten concluir que el consentimiento sea una norma
obligatoria de DI.
?? Teleobservacin de la Tierra
??A pesar de los efectos positivos de esta aplicacin han suscitado
dificultades jurdicas y de soberana:
o Libertad de observacin del territorio de cualquier Estado
o Autorizacin previa a la difusin de los datos del Estado
observado a terceros pases
o Condiciones en las que el Estado observado puede tener
acceso a los datos de su territorio
o Responsabilidad internacional por la difusin realizada por los
Estados observantes
??La pretensin de los Estados tercermundistas exigiendo el previo
consentimiento choca con el principio de libertad de exploracin. Lo
que ms preocupa (sobre todo a los pases desarrollados) es
desarrollar un rgimen de acceso a los datos obtenidos sobre sus
territorios y alcanzar un rgimen de responsabilidad especfica por
las actividades de teleobservacin.
??AG de UN, Resolucin 41/65 en la que se contienen los principios de
teletedeccin aprobados previamente por la Comisin del espacio
ultraterrestre: las actividades deben desarrollarse en beneficio e
inters de todos los pases, teniendo en cuenta los pases en
desarrollo y de conformidad con el DI, se dispone que el Estado
observado tendr acceso a los datos obtenidos sin discriminacin y
en condiciones de precios razonables. La teledeteccin debe
promover la proteccin del medio ambiente de la Tierra y la
proteccin de la Humanidad frente a las catstrofes naturales,
debiendo los Estados participantes comunicar cualquier informacin
util a los pases interesados. -> desarrollo de la meteorologa
(Organizacin Metereolgica Mundial OMM)
??Como la mayora de los Estados en desarrollo an no ha conseguido
utilizar la tecnologa espacial para su desarrollo, se exige un mayor
esfuerzo y eficacia en los objetivos de cooperacin internacional
para asegurar una plena capacidad de acceso de todos los Estados a
los datos, informaciones y todos los beneficios, as como una
utilizacin ptima de la rbita geoestacionaria que permita un
acceso equitativo a la misma.
??En 1996 se firma la Declaracin sobre la cooperacin internacional en
la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre en beneficio e
inters de todos los Estados, teniendo especialmente en cuenta las
necesidades de los pases en desarrollose determina una base
equitativa y mutuamente aceptable para la participacin y se
dispone que todos los pases deben contribuir a la cooperacin
internacional. Parece necesario realizar una puesta al da de estos
Tratados y considerar la posibilidad de transformar en
convencionales las disposiciones de las declaraciones de principios
comentadas.
G) RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL POR ACTIVIDADES REALIZADAS EN EL
ESPACIO ULTRATERRESTRE, INCLUIDOS LA LUNA Y OTROS CUERPOS
CELESTES. ARREGLO DE CONTROVERSIAS
Las reglas generales expuestas en el Tratado sobre el espacio ultraterrestre de
1967 son que los Estados partes sern responsables internacionalmente de las
actividades nacionales que realicen en el espacio ultraterrestre, incluidos la Luna
y otros cuerpos celestres, los organismos gubernamentales o las entidades no
gubernamentales y concretamente los daos causados por objetos lanzados al
espacio ultraterrestre.
As se ha recogido en el Convenio sobre la responsabilidad internacional por
daos causados por objetos espaciales de 1972. Donde se dispone la
responsabilidad internacional del Estado de lanzamiento por los daos causados
por dichos objetos, pudiendo aplicarse este convenio a cualquier organizacin
internacional intergubernamental cuando esta formule una declaracin aceptando
los derechos y obligaciones previstos en el mismo y si una mayora de sus
Estados miembros son Estados parte en este convenio y el Tratado de 1967.
La reclamacin de indemnizacin se presentar por va diplomtica y la cuanta se
fijar con criterios de justicia y equidad. Si las negociaciones diplomticas no dan
fruto se constituir una Comisin de Reclamaciones, compuesta por 3 miembros:
Estado demandante, demandado, y presidente (eleccin conjunta o del SGNU),
que estimarn la indemnizacin, adquiriendo carcter firme y obligatoria (si as lo
han convenido las partes) o de recomendacin.
Las reglas generales se completan con las disposiciones del Acuerdo sobre la
Luna de 1979, que establece el acuerdo pacfico de controversias. En una
Resolucin de 1992 se determina la responsabilidad internacional por los daos
derivados de que un objeto espacial lleve a bordo una fuente de energa nuclear.
2.- LOS ESPACIOS POLARES
Son los espacios comprendidos entre los dos polos y los 66 y 33de latitud norte y los
60 de latitud sur. El rtico es una regin martima helada y la Antrtida es una tierra
cubierta por una gruesa capa de hielo.
El problema jurdico principal es si son aplicables los medios relativos a la adquisicin
de la soberana territorial, y especialmente la ocupacin efectiva.
A) EL RTICO
Se ha empleado la teora de los sectores: atribuir a cada Estado con litoral en el
Ocano Glacial rtico la soberana sobre todas las tierras comprendidas en un tringulo
cuya base son las costas de los Estados, el vrtice el Polo Norte y los lados los
meridianos que pasan por los extremos del litoral de cada Estado. Se proyecta la
soberana de cada Estado ribereo sobre las tierras e islas dentro de su sector (NO
SOBRE LAS AGUAS Y HIELOS).
Actualmente, superada esta teora, todos los territorios de la regin estn sometidos a
la soberana de los distintos Estados rticos, no existiendo conflicto al respecto.
Contribuy la Sentencia del Tribunal Permanente de Justicia Internacional de 1993
Caso del estatuto jurdico de Groenlandia Oriental, que relativiza los requisitos a que
somete el DI la adquisicin de la soberana territorial, en particular el control efectivo
del territorio en cuestin, bastando incluso el ejercicio espordico y aislado de la
autoridad estatal.
Los espacios marinos y las formaciones de hielo del rtico ms all del mar territorial
(zona contigua, plataforma continental y zona econmica exclusiva de los ribereos)
quedan sujetos al rgimen propio de los espacios comunes o de inters internacional,
formando parte de la Zona Internacional de los fondos marinos y ocenicos de acuerdo
con la Convencin de 1982 y la prctica internacional.
En la alta mar rtica rigen las libertades de navegacin, sobrevuelo, pesca e
investigacin cientfica en las mismas condiciones que en otra parte del alta mar.
B) LA ANTARTIDA
Tambin se han buscado diversos presuntos ttulos como el descubrimiento(FR, GB,
Noruega) y el de la ocupacin simblica, la teora de los sectores, la teora del
control... ante las variadas reivindicaciones y controversias, el Tratado de la Antrtida
supone un importante comps de espera pues se considera de inters de la
Humanidad que la Antrtida no llegue a ser escenario u objeto de discordia
internacional.
El Tratado Antrtico permite llegar a un compromiso sobre las diferencias territoriales
planteadas y procurar una adecuada proteccin al frgil medioambiente antrtico. Fue
concertado por 12 pases y posteriormente lo suscribieron otros Estados, siendo unos
40 pases.
Entre los objetivos y compromisos fundamentales:
?? fines pacficos, prohibindose toda medida militar
?? promover la cooperacin internacional a base de intercambios de informacin,
personal cientfico, observaciones y resultados
?? derecho a designar observadores, que tendrn libertad de acceso a todas las
regiones
?? se podrn realizar observaciones areas en todo momento
?? obligacin de informar sobre las expediciones, las estaciones ocupadas y los
equipos militares que se introduzcan
?? reuniones peridicas de representantes de las partes. En las que si bien, no
todos los Estados cuentan con derecho de voto (12 originales y 12 posteriores)
se han adoptado un nmero importante de recomendaciones relativas a
cooperacin en la Antrtida. Son adoptadas por unanimidad y tienen valor
jurdico de verdaderos acuerdos internacionales
?? controversias a solucionar por medios pacficos
?? ninguna disposicin del Tratado se interpretar como renuncia a los derechos
de soberana territorial o de reclamaciones territoriales y ninguna actividad
realizada en virtud del tratado constituir fundamento para las reclamaciones
territoriales ni para crear derechos de soberana en la regin.
Este sistema convencional ha propiciado la cooperacin para incrementar la proteccin
al medio ambiente, gracias a la adopcin del Protocolo sobre proteccin al medio
ambiente y sus Anejos, que designa a la Antrtida como reserva natural, consagrada
a la paz y a la ciencia, protegindola mediante mecanismos muy complejos. No
obstante la diferencia establecida con la votacin en las reuniones ha llevado a que un
gran nmero de Estados en desarrollo pretenda una mayor internacionalizacin del
rgimen reivindicando la consideracin de la Antrtida como Patrimonio Comn de la
Humanidad.

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Estados partes del acuerdo original + NO consentimiento en obligarse en el

Estados partes del acuerdo original + SI consentimiento en obligarse en el

Nuevos Estados Partes en el Acuerdo tras entrada en vigor enmienda ->

LA MODIFICACIN DE LOS TRATADOS (Reservado a un grupo de Estados)

Como alternativa a la terminacin

Circunstancias no contempladas en la CV como causas de la terminacin

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LECCIN 7: LA FORMACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL POR LAS

?? Indirectamente mediante la preparacin y convocatoria de una conferencia

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LECCIN 8: LA RECEPCIN DEL DIP POR LOS ORDENAMIENTOS

C) LA CUESTIN DE LA ATRIBUCIN DE LA SUBJETIVIDAD INTERNACIONAL

Sin perjuicio de que las extensiones de la competencia estatal puedan

3.- EL RECONOCIMIENTO DE ESTADOS

Se admite como general el principio basado en la efectividad, todo gobierno

No hay en D.I. reglas que obliguen a reconocer a los gobiernos de facto ,

El nacimiento del gobierno por vas no constitucionales, no le limita

Es posible acordar por la va de la convencin, a travs de un organismo

No es posible mantener indefinidamente el reconocimiento de gobiernos en el

Es posible el reconocimiento parcial de un gobierno de factoen proceso de

LECCION 10.- LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL DE OTROS

3.- ORGANOS A LOS QUE SE EXTIENDE LA INMUNIDAD

5.- INMUNIDAD DE EJECUCIN

LECCION 12.- LA SUCESIN DE ESTADOS

LECCION 13.- LA SUBJETIVIDAD INERNACIONAL DE LAS OI

Asimilar las O.I. a los Estados, reconocindoles una personalidad internacional

Rechazar la subjetividad internacional de las Organizaciones a las que considera

Las O.I. poseen personalidad jurdica internacional, solamente que sta

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Protectorado, desaparecida por incompatible con la idea actual de

En cuanto al nivel de actuacin, tradicionalmente ha sido a nivel de gobiernos

2 y 3.- son reflejo de las dos restricciones fundamentales a la soberana del

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