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DERECHO COMERCIAL II

DERECHO CONCURSAL
JUICIO DE QUIEBRAS
CONVENIO DE ACREEDORES
CESIN DE BIENES

CONTRATOS MERCANTILES

PRIMERA PARTE

EL JUICIO DE QUIEBRA

INTRODUCCIN

Toda vez que una civilizacin alcanza un nivel digno de progreso, el comercio econmicojurdico se intensifica y complica, de forma tal que permite conceptualizarlo como un intrincado
sistema circulatorio de bienes y servicios, en el cual el crdito acta como lubricante acelerador. Si
alguno de los agentes de este sistema entraba dicho trafico por sobrevenirle una crisis patrimonial tal
que le impida atender sus compromisos, todo el sistema se resiente, distorsionndose. Este deudor
dejar a otros con sus patrimonios mermados, entorpecer la circulacin de sus propios bienes y, en
algunos casos, recurrir a expedientes fraudulentos para salvar su situacin.
Por ello, en toda sociedad avanzada se contemplan mecanismos para sanear ese ganglio
infecto que constituye un patrimonio en insolvencia y para restablecer el normal funcionamiento del
sistema. El conjunto de estos mecanismos jurdicos es lo que constituye el derecho concursal.
1. El incumplimiento de las obligaciones. Tutelas individuales y colectivas.
Las obligaciones, de acuerdo a un concepto moderno, constituyen ms que un vnculo entre
dos partes, una relacin directa entre los patrimonios del deudor y del acreedor. Luego, si el deudor no
responde, el acreedor puede ejercer sobre tal patrimonio las defensas que la ley le otorga.
Tutela o defensa es todo medio que el derecho dispone para asegurar el efectivo
cumplimiento de la orden contenida en la norma y llamado a actuar en caso de que sea infringida.
Estas tutelas pueden ser de dos clases: Individuales o colectivas, y a su vez, ambas, pueden ser
preventivas o reparativas.
2. Tutelas individuales.
Tutela o defensa individual es aquella que protege la acreencia considerada individualmente.
Dijimos que stas, al igual que las colectivas, pueden ser preventivas o reparativas.
Son tutelas individuales preventivas aquellas que previenen la violacin de un derecho o
aseguran con antelacin la eficacia de una eventual defensa reparativa. Se incluyen en esta categora;
los llamados derechos auxiliares del acreedor, a saber; medidas conservativas, accin oblicua, accin
pauliana o revocatoria y el beneficio de separacin de patrimonio. Todas ellas tienen por finalidad
mantener la integridad del patrimonio del deudor a fin de que ste se mantenga idneo para solventar
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sus deudas. Tambin son tutelas individuales preventivas las garantas reales y personales, pues tanto la
prenda, hipoteca, fianza y el aval favorecen al acreedor en orden a aumentar sus posibilidades de xito
en el ejercicio de una defensa reparativa. Deben considerarse aqu tambin los privilegios que otorgan
preferencia a ciertos acreedores por sobre otros.
Son tutelas individuales reparativas aquellas que tienen por finalidad remediar el mal
causado por el hecho antijurdico, esto es, el incumplimiento. Se comprende dentro de esta clase de
tutelas a: el cumplimiento forzado de la obligacin, la resolucin del contrato o, incluso, la
indemnizacin de perjuicios tanto por incumplimiento de la obligacin como por el retraso del mismo.
Todos estos mecanismos protegen exclusivamente los intereses del acreedor, lo que se
traduce en que puede embargar tal o cual bien y tramitar el procedimiento de apremio en forma ms o
menos rpida, segn sus intereses y deseos personales.
3. Tutelas colectivas.
Las tutelas o defensas colectivas son aquellas que protegen relaciones jurdico
patrimoniales consideradas como proceso econmico y regulan, por ende, la totalidad de los derechos
personales vinculados con el patrimonio en crisis.
Son tutelas colectivas; la quiebra, los convenios y el pago por cesin de bienes. Se suele
sealar que estos tres mecanismos de defensa colectiva pueden ser utilizados tanto a modo preventivo
como reparativo. As, la propia quiebra no solo tiene por finalidad liquidar los bienes del fallido a fin
de pagar a sus acreedores, sino que tambin persigue, en muchos casos, subsanar los vicios que afectan
a dicho patrimonio y restablecer la liquidez del deudor.
4. La ejecucin individual y la ejecucin colectiva del deudor.
Frente a un incumplimiento por parte del deudor, el acreedor puede hacer uso de su derecho
de prenda general a travs de la ejecucin forzada de la obligacin. Este derecho esta regulado en la ley
civil con un carcter esencialmente individualista.
La ejecucin colectiva, en cambio, no solo considera los intereses del acreedor, sino que
tambin, los del deudor y la colectividad toda.
Luego, cuando un deudor no cumple con sus obligaciones, origina ordinariamente
consecuencias restringidas, enmarcadas en la relacin jurdica entre l y su acreedor, en ese caso, la
ejecucin forzada individual basta para compelerlo a pagar.
Pero, por el contrario, cuando el deudor tiene varias obligaciones que cumplir y sus medios
son escasos, su insolvencia generar consecuencias ms amplias, de suerte que la ejecucin individual
resultar injusta e insuficiente, pues no promover los intereses de todos los acreedores y, menos an,
los de la comunidad. Ante este patrimonio en crisis que provoca bastas consecuencias, la defensa
adecuada no puede ser otra que la defensa colectiva, pues sta es la nica que otorga un tratamiento
igualitario a los acreedores y que defender los legtimos derechos de la comunidad.
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5. Nociones histricas sobre la quiebra.


El origen de la quiebra se remonta a los tiempos del derecho romano, que a travs de los aos
desarrollo una serie de procedimientos para combatir un patrimonio en crisis.
Estos procedimientos fueron:
a) La Manus Injectio. En virtud de la cual se le otorgaba un plazo de 60 das al deudor antes
de que fuese pronunciada su sentencia de muerte o exilio como esclavo.
b) La Pignoris Capio. Mtodo de coercin que conceda al acreedor el derecho de aprehender
los bienes del deudor, para retenerlos o destruirlos, como medio de compelerlo al pago de sus
obligaciones.
c) La Missio in Bona. Esta institucin inicia un mecanismo procesal que permite transmitir el
patrimonio del deudor a la comunidad de acreedores, los que podan enajenarlo en bloque a
otra persona. Los acreedores se subrogaban en los derechos y obligaciones del deudor.
d) La Bonorum Distractio. Constituye la figura mas similar a la actual, en ella se nombraba a
un curador llamado curator bonorum, quien administraba el patrimonio del deudor a fin de ir
pagando a los acreedores.
Todos estos procedimientos romanos eran de orden privado, dirigidos por los propios
acreedores. Slo en la Edad Media surge la nocin publicista de la ejecucin colectiva, interviniendo
los tribunales de justicia en la administracin de los bienes y en la direccin de la ejecucin.
En el mbito del derecho chileno, los primeros antecedentes del juicio concursal se remontan
a las leyes espaolas, tales como; La Novsima Recopilacin, El Cdigo de las Siete Partidas y las
Leyes Indianas. Dichos cuerpos legales ibricos sirvieron de impulso a la regulacin posterior a la
emancipacin. La evolucin legal del derecho concursal en Chile se plasma con la propia dictacin del
Cdigo de Comercio en el ao 1865, posteriormente se dicto la Ley 4.558 el 29 de enero de 1929 que
derog el Libro IV del Cdigo de Comercio y las normas relativas a la quiebra contenidas en el Cdigo
de Procedimiento Civil.
Finalmente, en el ao 1982 se dicta la Ley 18.175 que modifica y crea un nuevo texto de
quiebras, dicha ley fue incorporada al Libro IV del Cdigo de Comercio bajo la denominacin De las
quiebras, en virtud de la Ley 20.080, de 24 de noviembre de 2005, constituyendo la legislacin actual
de la materia en estudio.

Captulo I

LA QUIEBRA
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6. La nocin de quiebra.
Muchas son las definiciones que se han dado de la quiebra, pero la mayora de ellas se
refieren a un estado de derecho material, esto es, asimilando la quiebra al estado de cesacin de pagos
o insolvencia. Pocos han definido la quiebra como un ente procesal.
La actual legislacin mercantil no incluye una definicin de quiebra. Su concepto lo
encontramos en el antiguo Cdigo de Comercio que en su artculo 1325 estableca que La quiebra es
el estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles.
Sealaba la definicin que se trata de un estado, esto es, ms que un simple procedimiento, se
trata de una situacin o un momento en la vida de una persona. Aade que se trataba de un estado del
comerciante, lo que guarda relacin con las normas, hoy derogadas, que hacan aplicable el
procedimiento colectivo slo respecto de las personas dedicadas a la actividad mercantil. Sabemos que
en la actualidad la quiebra procede tanto respecto de los comerciantes como de los no comerciantes.
Expresa tambin la norma que es un estado del comerciante que cesa en el pago de sus
obligaciones mercantiles, lo que hacia an mas restringida su aplicacin.
Por su parte, la doctrina ha elaborado diversas definiciones de la quiebra. As, lvaro Puelma
la define como Un estado excepcional en el orden jurdico de una persona producido por la falta o
imposibilidad de cumplimiento igualitario de sus obligaciones declarada judicialmente.
El profesor Ricardo Sandoval, define la quiebra como El estado de una persona
(comerciante o no comerciante) que ha cesado en el pago de sus obligaciones (civiles o mercantiles),
declarado judicialmente.
Todos estos conceptos se refieren a un estado de derecho material, pocos han definido a la
quiebra como una institucin procesal ya sea por estimar que se trata de una institucin sustantiva o
por que la confunden con el estado econmico jurdico de la cesacin de pagos, a la que vulgarmente
tambin se le llama quiebra.
Por nuestra parte, y siendo partidarios de la tesis procesal de la quiebra, definiremos a sta de
igual forma que el profesor Juan Esteban Puga, esto es como Un proceso ejecutivo patrimonial de
orden publico, de carcter universal y colectivo, que persigue mediante la administracin y/o
liquidacin de los bienes del insolvente, el pago a los acreedores conforme a la graduacin legal.
Por su parte, nuestra legislacin concursal define a la quiebra, en cuanto juicio, en el art. 1
inc. 2 del Libro IV como: Un juicio que tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes
de una persona natural o jurdica, a fin de proveer al pago de sus deudas, en los casos y en la forma
determinados por la ley.

Se advierte que es una definicin relativa solo al aspecto adjetivo o al procedimiento de


quiebra, que no cubre su aspecto sustantivo. No obstante, destaca su carcter unitario cuando alude a la
realizacin, en un solo procedimiento, de los bienes de una persona natural o jurdica.
7. Naturaleza jurdica de la quiebra.
El problema de la naturaleza jurdica de la quiebra ha sido explicado de formas diversas.
Ellas son; la que califica a la quiebra como un instituto del derecho sustantivo privado o material, otra
que cree ver en la quiebra un procedimiento administrativo, una tercera que sostiene que la quiebra es
una institucin dual, conformada por normas sustantivas como adjetivas. Y, por ultimo, aquella
doctrina que ve en la quiebra un juicio, denominada teora procesalista.
8. Tesis substancialista o del derecho material.
Esta doctrina postula que la quiebra es una institucin del derecho mercantil. Pero desde ya
podemos advertir que esta tesis es insuficiente desde el punto de vista sectorial, ya que no solo el
comerciante puede ser declarado en quiebra, sino que tambin aquel deudor no comerciante.
Si bien es cierto que existe una dicotoma producida por el hecho de que las reglas que
norman la quiebra se encuentran en el Cdigo de Comercio, ello no puede considerarse como un
argumento slido para enmarcar a la quiebra exclusivamente dentro de esta rama del derecho.
Seduce a los autores partidarios de esta teora, el famoso calificativo de estado de quiebra,
utilizado para referirse a las mltiples consecuencias que arrastra la sentencia declaratoria. Se trata sin
duda de una confusin entre el estado de insolvencia que antecede y hace necesaria la declaracin de
quiebra y el juicio en que se intentan solucionar o aminorar las implicancias de tal estado.
9. Tesis administrativa.
Seala esta doctrina que la quiebra es materia propia del derecho administrativo, y tiene que
ser as porque el inters colectivo esta comprometido haciendo necesario que el Estado intervenga.
Pero, por regla general, en la quiebra esta primeramente comprometido el inters privado, el conflicto
se traba entre los acreedores y el deudor. El resguardo de la macroeconoma que ejerce el Estado no se
promueve en tanto el insolvente no sea un agente de importancia relativa en la economa. De ello
entonces, que la postura administrativa cae en una exageracin al catalogar a la quiebra como un
acpite del derecho administrativo. La quiebra es un proceso jurisdiccional y no administrativo, salvo
el caso de ciertos deudores de importancia para la economa como los bancos, compaas de seguros,
administradoras de fondos de pensiones, etc.

10. Tesis dual o bifrontal de las normas quiebra.

En sntesis, esta doctrina estima que las normas que integran la quiebra son tanto de carcter
sustantivo como adjetivo o procesal. Es decir, no concibe exclusivamente a la quiebra como expresin
anloga al estado material de cesacin de pagos o insolvencia, como de igual forma, no puede
estimarse a la quiebra nicamente como un juicio. Se trata para esta doctrina de un instituto dual, que
constituye una mixtura de normas materiales, procesales, administrativas, y aun penales.
Cae esta teora en el error de asimilar la quiebra a un estado, el estado del deudor es un hecho
constituido por la cesacin de pagos. Luego, ese estado exige la apertura del proceso concursal que es
la quiebra. La quiebra no es un estado, es un juicio y, por ende, se trata de una institucin puramente
procesal. Prueba de ello es que la cesacin de pagos es un hecho que se verifica en la prctica, mientras
que la quiebra es un procedimiento ejecutivo que solo se iniciar, en estricto rigor, con la sentencia
declaratoria. Declarada la quiebra, iniciado el juicio, el deudor se encuentra afecto a todas las
consecuencias jurdicas del reconocimiento judicial a su insolvencia. Es en se momento en que
confluyen las normas administrativas y an penales.
11. Tesis procesalista.
Esta teora concluye que la quiebra es un proceso, ello por la sencilla razn de que la quiebra,
por si misma, no crea ni extingue derechos u obligaciones, simplemente es una formalidad
jurisdiccional para obtener el pago de los crditos de un deudor insolvente dentro del respeto del
principio de la par condictio creditorum.
De hecho, si nos ceimos al texto legal podemos llegar a la conclusin de que la teora
procesalista es la que mejor explica la naturaleza jurdica de la quiebra, esto debido a que la quiebra
esta enfocada como un procedimiento de ejecucin o realizacin, para liquidar el patrimonio y pagar a
los acreedores garantizando un plano de igualdad entre estos ltimos. Sobre este punto el carcter de
juicio de la quiebra es sealado en ms de una norma, basta con repasar la definicin de quiebra
contenida en el art. 1 inc. 2 del Libro IV, el cual dispone expresamente que la quiebra es un juicio.
12. Caractersticas de la quiebra.
a) La Universalidad. Carcter que se materializa, por un lado, en que la quiebra comprende todos los
bienes y obligaciones del deudor fallido, con excepcin de los inembargables, y, por otro, que todos
los acreedores son llamados a la quiebra. Este carcter se ve confirmado por lo dispuesto en el art.
2 del Libro IV; La quiebra produce para el fallido y sus acreedores un estado indivisible.
Comprender, en consecuencia, todos los bienes de aquel y todas sus obligaciones aun cuando no
sean de plazo vencido, salvo aquellos bienes y obligaciones que la ley expresamente exceptu.
b) La concurrencia de los acreedores en un plano de igualdad de condiciones. Con excepcin de las
preferencias y los privilegios propios de la prelacin de crditos no existe distincin entre los
acreedores del deudor, ello por que en la quiebra predomina el inters colectivo por sobre el
individual.

c) La Unidad o indivisibilidad. La quiebra implica que respecto del deudor fallido debe impetrarse
slo un procedimiento concursal. Diversos preceptos dan cuenta de este carcter: as el art. 1 del
Libro IV dispone que el juicio de quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los
bienes de una persona natural o jurdica. A su vez, el art. 2 agrega que la quiebra produce para
el fallido y todos sus acreedores un estado indivisible. Adems, como veremos mas adelante, uno
de los efectos de la declaratoria de quiebra es, justamente, ordenar la acumulacin de todos los
juicios que se siguen en contra del deudor quebrado. (Artculos 52 N 4 y 70 del Libro IV)
13. Intereses comprometidos en la quiebra.
Como hemos dicho, en los procedimientos colectivos se encuentra comprometido no solo el
inters del deudor y el de l o los acreedores, sino que tambin los intereses de terceros y de la
comunidad en general. En consecuencia, por medio de la quiebra se protegen los intereses de:
a) El deudor. Por cuanto la quiebra produce efectos respecto de toda su actividad econmica
y situacin jurdica.
b) El o los acreedores. Es evidente que por medio de la quiebra se representa un medio
eficaz de compeler al deudor a cumplir con sus obligaciones, al mismo tiempo, constituye
el nico camino para obtener un pago equitativo cuando el deudor tiene muchas deudas y
ante diversos acreedores.
c)Los terceros. Tambin tienen intereses comprometidos en la quiebra, pues mediante el
ejercicio de las acciones revocatorias se pueden dejar sin efecto actos jurdicos celebrados
con el deudor antes de ser declarado en quiebra.
d) La comunidad. Sus intereses tambin se encuentran comprometidos cuando la quiebra
recae sobre un agente econmico de relevancia para ella. As, la quiebra de una empresa
de envergadura afecta la oferta y demanda del mercado, produce cesanta, compromete
crditos de mayor suma y, por ende, a acreedores de mayor relevancia, etc.

Captulo II

PRINCIPIOS QUE INFORMAN


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LA QUIEBRA
Distinguiremos entre los principios que informan el derecho clsico de la quiebra y aquellas
doctrinas que sirven de base a las modernas concepciones de este mismo derecho.
14. Principios Clsicos que informan la quiebra.
La concepcin clsica de la quiebra se orienta en dar solucin a la insolvencia del deudor
desde un punto de vista patrimonial, a travs de un juicio universal que comprende todos los bienes
embargables y todas las obligaciones del deudor. Dicho juicio se funda en los siguientes principios:
1) La par condictio creditorum.
Este principio inspira a una gran cantidad de normas de la ley y de los sistemas concrsales
en general, traducido en dos palabras involucra igualdad y proporcionalidad entre los acreedores; por
ende, todos tienen derecho a pagarse del producto de la realizacin de los bienes del deudor en un
plano de igualdad, es decir, mediante una reparticin lo ms justa posible.
Manifestaciones de este principio.
a)

Suspensin del derecho de los acreedores de ejecutar individualmente al deudor


falente. El art. 1 del Libro IV seala que los bienes del fallido se deben realizar en un solo
procedimiento. A su vez, el art. 71 dispone, literalmente, que La declaracin de quiebra
suspende el derecho de los acreedores de ejecutar individualmente al fallido.
Consecuencia de lo dicho es que los acreedores que no hayan solicitado la quiebra
debern verificar sus crditos por medio de una demanda ejecutiva, a fin de hacerse parte
del concurso y transformarse en acreedores concurrentes.

b)

Exigibilidad anticipada de los crditos a plazo o bajo condicin. El art. 67 dispone


que En virtud de la declaracin de quiebra, quedan vencidas y exigibles, respecto del
fallido, todas sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir
en la quiebra.

c)

La prohibicin de disponer de los bienes comprendidos en el desasimiento y de


pagar a cualquier acreedor en perjuicio de los dems.

d)

La posibilidad de ejercer acciones revocatorias o de inoponibilidad. Las que


pueden ejercerse individualmente por los acreedores pero en beneficio de todos ellos.
Mediante estas acciones se persigue dejar sin efecto los actos en que el deudor, de mala fe o
dolosamente, se haya desprendido de sus bienes en fraude a sus acreedores.

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e)

La prohibicin de compensar deudas. Ya que, declarado en quiebra, el deudor esta


inhabilitado para efectuar pagos y disponer de sus bienes. (Art. 69 del Libro IV)

f)

La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores. El art. 66 dispone que


La sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos de todos los
acreedores en el estado que tenan el da de su pronunciamiento.

2) Principio de la proteccin adecuada del crdito.


Ya analizamos las tutelas que el legislador consagra para proteger el crdito. Solo queda
reiterar que este principio se traduce por parte del legislador en consagrar instituciones que otorguen
proteccin al crdito, especialmente en situaciones de insolvencia, ya sea desde el punto de vista
preventivo o reparativo.
Luego, se manifiesta este principio en medios preventivos como las cauciones o garantas. O
bien, por medio de defensas reparativas como el cumplimiento forzado, el pago por cesin de bienes,
los convenios, etc.
3) Principio de la Conservacin de la empresa.
La empresa, al asumir una importancia capital en el proceso econmico, constituye en si un
valor que es altamente relevante de conservar y tutelar. El inters de proteger a la empresa sobrepasa el
meramente privado, constituyendo un inters general cuya proteccin asume el Estado. Por ello,
cuando el sujeto pasivo de la quiebra es una empresa, no es finalidad primaria proceder a su
liquidacin, sino ms bien, procurar su conservacin mediante una administracin que subsane sus
falencias patrimoniales.
Este principio se manifiesta en el art. 125 del Libro IV, el cual permite la enajenacin de la
empresa en cuanto unidad econmica; el art. 29 N 9 que permite al sndico continuar explotando el
giro de la empresa fallida. Adems, de la posibilidad de que el deudor y los acreedores celebren un
convenio judicial preventivo que regule la forma en que el deudor pueda subsanar sus deudas sin ser
necesaria la declaratoria de quiebra, etc.
4) Principio del aumento de poder de los rganos de la quiebra.
Quiere significar este principio que el Estado, a travs de su ordenamiento jurdico, va a
entregar la misin de establecer el remedio al patrimonio en crisis en ciertos entes que en definitiva van
a representar los intereses involucrados, estos entes sern; El tribunal; en segundo lugar los sndicos de
quiebra o la sindicatura cuyo rgano es la Superintendencia de Quiebras; y la junta de acreedores que
solo existe en el proceso de quiebra.
5) Principio de la tutela de la relacin laboral.

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La rama del derecho laboral se define como un derecho tuitivo o protector, este carcter del
derecho del trabajo tambin es protegido en el derecho concursal por medio de la tutela de la relacin
laboral.
En virtud de ello, los trabajadores tienen una preferencia para el pago de sus remuneraciones,
en conformidad al art. 2472 del Cdigo Civil y a los artculos 4 y 61 del Cdigo del Trabajo. A su vez,
el art. 148 inc. 5 del Libro IV del Cdigo de Comercio les da una preferencia de pago en caso que se
adeuden sus remuneraciones, ordenando el pago administrativo de los crditos laborales, con cargo a
los primero fondos de que se pueda disponer y an antes de su verificacin.
Otra manifestacin, ahora desde el punto de vista jurisprudencial, es que la quiebra no
constituye causal de trmino del contrato de trabajo. Producida la quiebra, es el sndico, que por
necesidades de la empresa, deber poner trmino a los contratos de trabajo.
15. Principios Modernos que informan la quiebra. La Racionalidad Econmica.
Es ste el ms importante principio que la doctrina moderna ha otorgado al derecho concursal
actual. Se traduce en que la quiebra del fallido debe conciliarse con otros intereses en juego. El fin
jurdico que persigue la quiebra, en ocasiones, debe ceder ante la necesidad de que la empresa subsista,
al inters de los trabajadores, a la mantencin de la circulacin de bienes y servicios, etc.
Se materializa este principio en la enajenacin sumaria del activo en quiebra, en la
realizacin de dicho activo como unidad econmica, en las reglas de continuidad provisoria y
definitiva del giro del quebrado, en la fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores, en la
exigibilidad anticipada del crdito, etc.
Este principio implica entonces que las normas concursales tienen una relacin directa con
los criterios y necesidades econmicas. De hecho, uno de los principales efectos de la declaratoria de
quiebra es la fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores, lo que implica que declarada la
quiebra los crditos no pueden variar o alterarse.
Pues este efecto tan tpico y necesario ha sufrido modificaciones en la actualidad justamente
a fin de conciliarlo con la racionalidad econmica. La antigua legislacin implicaba una verdadera
petrificacin de los crditos producida la declaratoria de quiebra, producindose la suspensin del
curso de los intereses de los crditos vencidos. Hoy, la situacin es distinta por que las deudas vencidas
del deudor fallido si ganan intereses conforme a la convencin que les dio origen, desde la declaratoria
de quiebra hasta el pago efectivo, lo que revela la aplicacin del principio de racionalidad econmica
en cuanto reconoce el efecto de la inflacin sobre los crditos.
Lo dicho se refleja en los artculos 67 y 68 del Libro IV. Dichas normas sealan que
declarada la quiebra nos encontraremos con dos tipos de crditos; los vencidos y los no vencidos.
Luego, por una ficcin producida por la declaratoria de quiebra, se entiende que los crditos
no vencidos son exigibles (se entiende que todos los crditos contra el fallido estn vencidos), en
consecuencia, el articulo 67 nos seala el mondo de dichos crditos al momento de la declaratoria de
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quiebra, lo que no es sino actualizar el crdito desde que se contrajo hasta el instante en que se declara
la quiebra.
Por su parte el art. 68 se encarga de precisar el valor del crdito al momento del pago o
reparto. La siguiente tabla ayudar a esclarecer lo dicho.

Crdito en Moneda
Nacional.

Crditos Reajustables, que


devengan intereses.

Artculo 67.
(Establece el valor actual de los
crditos no vencidos, pero que se
hacen
exigibles
por
la
declaratoria de quiebra)

Artculo 68.
(Fija el valor de los crditos
vencidos y no vencidos al
momento de su pago)

Capital ms reajuste convenido,


mas los intereses pactados hasta
la declaratoria de quiebra.

Capital ms reajuste convenido,


mas los intereses pactado desde
la declaratoria de quiebra hasta
la fecha del pago.

Crditos Reajustables sin Capital mas reajuste hasta la Capital mas reajuste pactado
intereses.
declaratoria de quiebra.
desde la declaratoria de quiebra
hasta el pago.
Crdito sin reajuste con
inters.

Crditos sin reajustar y sin


intereses.

Capital ms intereses hasta la


declaratoria de quiebra.

Capital mas intereses corrientes.

Capital menos inters corriente Capital mas intereses corrientes.


desde el da de la declaratoria de
quiebra hasta el vencimiento. (El
legislador presume que en el
valor final van incluidos los
intereses)

Captulo III

EL JUICIO DE QUIEBRA
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16. Caractersticas del juicio de quiebra.


a)

Es un proceso judicial. Porque as lo ha definido el legislador en el art. 1 y 5


del Libro IV. Implica entonces que la quiebra queda entregada a la administracin de la
justicia ordinaria y en tal sentido se rige supletoriamente por las normas que ordenan y
organizan el poder judicial.

b)

Es un juicio contencioso. En l se ventila, por un lado, el conflicto entre el


deudor y la masa de acreedores y, por otro lado, entre los propios acreedores que luchan por
mejorar sus posibilidades de cobro en el activo falencial.

c)

Es un proceso civil. En cuanto a su naturaleza la quiebra es un proceso civil, y


por ende, se encuentra incorporada y regida tambin por las normas del Cdigo de
Procedimiento Civil.

d)

Es un juicio ejecutivo. Ya que su fin ltimo es lograr el pago a los acreedores


utilizando las mismas formas de procedimiento que un juicio ejecutivo propiamente tal,
persiguiendo los bienes del fallido o deudor. No se contrapone a este carcter el hecho de que
en la quiebra se adviertan fases cognoscitivas, como el proceso de apertura, procedimiento
de verificacin e impugnacin, fijacin de la fecha de cesacin de pagos, etc.

e)

Es un juicio ejecutivo extraordinario. Tomndolo en el sentido de contrapuesto


a especial, ya que es una accin ejecutiva universal, donde concurren todos los acreedores.
De este carcter deriva que, a diferencia de un juicio especial que solo se regir por la ley
particular que lo regula y no por las normas ordinarias procesales salvo remisin expresa, la
quiebra si se regir supletoriamente por las normas del juicio ordinario y dems reglas
adjetivas de aplicacin general.

f)

Es un procedimiento ejecutivo de realizacin de bienes. Lo esencial del juicio


de quiebra es realizar el patrimonio del deudor, sea desmembrndolo, sea como unidad
econmica, para con el producto de dicha realizacin pagar a los acreedores en el orden de
preferencia legal.

17. Principios formativos del juicio de quiebra.


Los ms importantes principios formativos del procedimiento de quiebra son los siguientes:
a) La universalidad. Atendido el carcter colectivo de los intereses que juegan en el juicio de quiebra y
los fines que sta persigue, es que se ha estructurado como un proceso de ejecucin universal. Principio
que se produce desde un triple punto de vista:
1) Objetivo: En el sentido que comprende todo el patrimonio realizable del deudor, es decir,
todos sus bienes salvo los inembargables.
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2) Subjetivo: En este aspecto la universalidad implica que es un juicio en el que actan como
demandantes todos los acreedores del fallido cuyos crditos existan al tiempo de la
declaratoria de quiebra.
3) Procesal: Significa que es un proceso en torno al cual se sustanciaran todos los juicios que se
sigan contra el deudor y que digan relacin con sus bienes.
Este principio esta consagrado en el articulo 2 del Libro IV que reza: La quiebra produce
para el fallido y sus acreedores un estado indivisible. Comprender, en consecuencia, todos los bienes
de aquel y todas sus obligaciones aun cuando no sean de plazo vencido, salvo aquellos bienes y
obligaciones que la ley expresamente exceptu.
b) Unidad. Se requiere la realizacin en un solo procedimiento. Principio muy vinculado con el
anterior y sobre el que ya algo adelantamos al analizar las caractersticas de la quiebra. 1
c) Dispositivo e Inquisitivo. Estos principios atienden a la fuente del impulso procesal. Cuando dicho
impulso proviene del tribunal u rgano publico prima el principio inquisitivo, cuando proviene de las
partes, prima el principio dispositivo.
En la quiebra se armonizan ambos principios, lo que es consecuencia del carcter de los
intereses comprendidos en ella. Luego, predomina el principio inquisitivo y su tramitacin queda
entregada a la labor del juez, del sindico y de la junta de acreedores, todos rganos oficialistas. Pero
tambin se mantienen ciertas actuaciones que pueden ser instadas por los particulares que obran en el
proceso, as ocurre con; el ejercicio de la accin de quiebra, el denominado recurso especial de
reposicin, la demanda de verificacin, etc.
d) Consecutivo Legal. El proceso de quiebra esta ordenado por etapas, aun cuando stas en el tiempo se
confundan y se realicen en forma simultanea o superpuesta. En general, tiene una estructura anloga al
proceso ejecutivo singular.
Donde no existe tanta claridad para distinguir una etapa de la otra es en la realizacin de
bienes, pues estos actos no tienen un orden preestablecido, atendido a que la ejecucin de los mismos
queda entregada a la discrecionalidad del sindico y de la junta de acreedores. Mas an, el articulo 130
del Libro IV solo se limita a sealar que Cualquiera sea la forma de realizacin del activo, sta
deber efectuarse en el menor tiempo posible. Luego, si bien es cierto que la norma establece un
plazo de seis meses que se prorroga a nueve meses si la quiebra incluye bienes races para la
realizacin del activo, debe tenerse en cuenta que es una disposicin meramente programtica, pues su
incumplimiento no trae consigo ninguna sancin.
e) Celeridad Procesal. Porque cuanto ms tiempo nos demoremos en solucionar el patrimonio en
crisis, ms dao provocamos.
1

Vase N 12.

15

Nos enfrentamos a dos intereses:


1) De los acreedores, de que la declaratoria de quiebra se produzca lo ms rpido posible
2) De los deudores, en que su derecho a defensa puede atentar contra la celeridad del
proceso.
Frente a esta situacin el legislador opta por la celeridad, porque el deudor tiene la
posibilidad de defenderse despus de la declaracin de quiebra a travs del recurso especial de
reposicin.
f) Principio de la Bilateralidad de audiencia. Este principio tiene por contenido dar a todas las partes
involucradas en el proceso iguales oportunidades para ser odas y para defenderse. Lgicamente que el
juicio de quiebra no ha dejado de lado este imperativo procesal bsico, sin embargo, su aplicacin tiene
caractersticas especiales.
Luego, se respeta la bilateralidad de audiencia a travs del recurso especial de reposicin
(Art. 56 y 57 inciso 1). Este recurso tiene un doble objeto:
- Que se deje sin efecto la declaratoria de quiebra. O
- Que se rectifique la calificacin del fallido.
La particularidad radica en que este recurso solo procede una vez declarada la quiebra, lo que
puede parecer extrao, pero que a la luz de las paginas siguientes resultar lgico, pues es solo en
virtud de esta sentencia en que el juico deviene en controvertido.
Igualmente, en el art. 45 incisos 1 y 2 se contempla una instancia de defensa para el deudor,
al otorgrsele la posibilidad de que consigne fondos suficientes para enervar la declaratoria de quiebra.
g) Principio de Inmediacin. Prcticamente no se aplica en el juicio de quiebras, porque ste, en su
direccin, esta entregado al sindico y a la junta de acreedores.
h) Principio de Eventualidad. Las partes deben llevar al juicio todos sus ataques y defensas como una
medida preventiva, para el caso en que uno de ellos sea rechazado.
i) Principio de Preclusin. Lgicamente este principio esta presente en la quiebra, contemplndose
actuaciones a realizar por las partes en plazos fatales, de modo que si en dichas oportunidades las
partes no hacen valer su derecho ste precluye.

Captulo IV

LOS PRESUPUESTOS DE LA QUIEBRA


16

18. Enumeracin.
Para que exista la quiebra se requiere de dos grandes presupuestos, a saber: La causa de la
quiebra y la accin de quiebra.
La causa de la quiebra es la situacin patrimonial de imposibilidad de pagar que afecta a una
persona natural o jurdica y la accin de quiebra constituye el mecanismo destinado a lograr su
declaracin por los tribunales de justicia.

Prrafo 1
LA CAUSA DE LA QUIEBRA
19. Precisiones previas.
La causa material de la quiebra es la cesacin de pagos, es decir, un estado patrimonial
critico y complejo que coloca al deudor en una imposibilidad objetiva de cumplir, actual o
potencialmente, con sus compromisos.
Este fenmeno se analizar latamente en las siguientes pginas, lo que ahora importa es dejar
en claro conceptos bsicos que no deben confundirse. La causa de la quiebra es la cesacin de pagos, y
no debe confundirse a la cesacin de pagos con el incumplimiento de obligaciones por parte del
deudor.
20. Diferencias entre la cesacin de pagos y el incumplimiento de obligaciones.
Mientras el incumplimiento supone una infraccin, total o parcial, a lo que el deudor se ha
obligado, la cesacin de pagos implica una condicin patrimonial del deudor que, corrientemente, pero
no necesariamente, provoca incumplimiento de sus obligaciones o, a la inversa, puede que una persona
incumpla obligaciones sin estar sumido en un estado critico de cesacin de pagos.
El incumplimiento es un hecho antijurdico que perjudica principalmente al acreedor que ve
insatisfecho su crdito, en cambio, la cesacin de pagos es una situacin que involucra todo el
patrimonio del deudor y, en consecuencia, compromete gravemente el inters de todos sus acreedores y
de la comunidad en general.
Finalmente, debe tenerse presente que en el incumplimiento, el bien protegido es un derecho
personal del acreedor, por lo que el legislador le concede herramientas individuales para obtener su
crdito. Por el contrario, cuando al deudor lo aqueja un fenmeno como la cesacin de pagos, el inters
afectado es ms general, comprender a un grupo de acreedores o incluso a la comunidad toda, por ello
la ley contempla mecanismos colectivos de cobro.

17

Lo dicho conlleva a recordar la distincin entre tutelas individuales y colectivas. Teniendo en


cuenta el carcter de defensa colectiva que la quiebra implica, ella no puede aplicarse sino en los casos
en que efectivamente se presenta una situacin patrimonial crtica, en la cual existan diversos intereses
que proteger, y no por el hecho del simple incumplimiento de parte del deudor, ante el cual bastara el
ejercicio de las defensas individuales.
21. Concepto de cesacin de pagos.
Siguiendo a la tesis amplia podemos definir la cesacin de pagos como Un estado
patrimonial vicioso y complejo que se traduce en un desequilibrio entre su activo liquidable y su
pasivo exigible, de modo tal que coloca a su titular en la incapacidad objetiva de cumplir, actual o
potencialmente, con los compromisos que lo afectan.
La definicin nos deja en claro que la cesacin de pagos es:
-

Un estado patrimonial del deudor producido por el desequilibrio entre su activo liquidable y
su pasivo exigible.

Es un estado patrimonial vicioso, con esto queremos sealar que, no obstante no configura en
si mismo ningn ilcito, suele ser caldo de cultivo de artilugios ilcitos, pues la situacin es
tan critica que es improbable que quien la sufre pueda sanear legtimamente su patrimonio
con medios normales.

Se trata de un estado complejo, pues concluir que estamos ante un patrimonio afecto a la
cesacin de pagos implica un anlisis particular de cada caso concreto.

El desequilibrio debe analizarse entre el pasivo exigible y el activo liquidable, es errneo


pensar que el mero desequilibrio entre pasivo y activo produce un estado crtico, en la
realidad es normal que las deudas de una persona superen a sus crditos, lo relevante es la
capacidad del sujeto para ir cubriendo sus obligaciones en la medida que sean exigibles.

La definicin seala que el titular se encuentra en la incapacidad objetiva de cumplir sus


compromisos, ya sea actual o potencialmente. Es sta la manifestacin externa del fenmeno
de la cesacin de pagos. Luego, bien puede ser que esa manifestacin sea derechamente el no
pago de sus obligaciones, tratndose de una incapacidad actual. O bien, puede tratarse de una
incapacidad futura en que, an sin haber incumplimiento alguno, se concluye con certeza que
el patrimonio esta afecto a una crisis.

22. Naturaleza jurdica de la cesacin de pagos.

18

Distintas doctrinas se han elaborado para explicar el fenmeno de la cesacin de pagos. Estas
teoras se han centrado, ms que en dar una definicin de ella, en entregar los elementos que llevan a
determinar en la prctica cuando se ha producido este estado.
Los autores agrupan las diversas teoras en tres grupos:
Teora Materialista: Esta teora hace sinnimas las expresiones cesacin de pagos e
incumplimiento, siendo la quiebra un arma de los acreedores para obtener el pago de los
crditos, siendo irrelevante la verdadera situacin patrimonial del deudor.
Teora Intermedia: La cesacin de pagos, es un estado patrimonial critico, el cual se
exterioriza, a travs de incumplimientos efectivos.
Teora Moderna: Comparte con la anterior, el considerar a la cesacin de pagos, como un
estado patrimonial critico, pero seala que puede exteriorizarse de diversas maneras, no
solo a travs del incumplimiento.
El optar por una u otra teora implica que la quiebra se aplique con mayor o menor facilidad,
esto es; si funciona frente a un simple incumplimiento, o bien, como institucin sancionatoria frente a
la situacin de no pago permanente y generalizada que afecta al deudor.
23. Teoria materialista o restringida.
Esta teora identifica el incumplimiento de una obligacin con la cesacin de pagos, siendo
indiferente la causa de ese incumplimiento, es indiferente que el deudor pueda pagar, producido el
incumplimiento, se configura la causa de la quiebra. Tampoco se considera la cantidad de
incumplimientos, bastando uno solo para configurar la cesacin de pagos, ni el monto o cuanta de los
mismos.
El fundamento jurdico de la nocin restringida lo encontramos en el art. 43 N 1 del Libro
IV, en efecto, la causal mencionada permite a un acreedor solicitar la declaracin de quiebra de su
deudor cuando ste cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante. La norma
atribuye a la expresin cesacin de pagos el significado de incumplimiento, por que no advierte una
idea de estado patrimonial.
Por otro lado, se argumenta que la actividad mercantil supone el cumplimiento estricto de las
obligaciones, pues la actividad del comerciante depende en gran medida de su capacidad crediticia,
capacidad que se mantendr en la medida que el empresario de cumplimiento a sus obligaciones.
Siendo esto as, no se concibe que un comerciante incumpla sus obligaciones de forma voluntaria, pues
ello implicara perder el acceso al crdito, se razona entonces que cuando un comerciante incumple una
obligacin es por que simplemente no puede cumplirla. Adems, quienes propician la teora en estudio
sealan que los acreedores se encuentran impedidos de indagar en la situacin patrimonial del deudor
mercantil, pues ste se encuentra protegido por el secreto de contabilidad, de ah entonces que se hace
19

necesario contemplar un hecho revelador claro y evidente que la exteriorice, como es el


incumplimiento.
Se sealan muchas crticas a esta teora, entre ellas la mas relevante es que el legislador
entrega tutelas individuales frente a incumplimientos particulares, y serian estos medios los que el
acreedor insatisfecho debiera emplear, y solo proceder a la quiebra cuando los incumplimientos sean
varios, afecten a mltiples acreedores, y creen un estado de insolvencia.
Tambin debemos sealar que un solo incumplimiento no es seal de que el deudor no pueda
cumplir, existen muchas causas que podran excusar su incumplimiento, por ejemplo; un olvido o un
viaje. Adems, en muchos casos existen incumplimientos de poca monta, frente a pagos realizados por
el deudor de obligaciones de mayor cuanta, lo que implicara precisamente posibilidad de pagar, y no
cesacin de pagos.
24. Teoria intermdia o eclctica.
De acuerdo con esta teora, la idea de cesacin de pagos significa la existencia de un estado
patrimonial de imposibilidad de pagar, pero tal situacin solo puede revelarse a travs de
incumplimientos efectivos. En la practica es el juez quien, al haberse acreditado un incumplimiento
efectivo, debe cerciorarse de que ste se origino en un estado patrimonial critico, de otra forma no
podra abrir el concurso y proceder a declarar la quiebra.
Pese a que esta doctrina se considera un avance en relacin a la anterior, pues otorga a la
cesacin de pagos el sentido de situacin patrimonial, no es menos cierto que al exigir que dicho estado
se revele nicamente por medio de incumplimientos efectivos se configura una incongruencia en el
plano prctico, como el hecho de que al ser la quiebra una tutela preventiva, no podra aplicarse pese a
existir el estado patrimonial que constituye su causa, y los acreedores debern esperar a que se
produzca algn incumplimiento, pese a observar el estado de crisis del deudor, y muchas veces cuando
el incumplimiento se produzca, la tutela preventiva ya no ser efectiva.
Otra critica que se formula a esta doctrina tiene que ver con los efectos retroactivos de la
quiebra, segn esta concepcin la causa de la quiebra solo se exterioriza por medio de
incumplimientos, de suerte que declarada judicialmente, el tribunal deber fijar como fecha de
cesacin de pagos la que corresponda al primer incumplimiento, con lo cual el periodo sospechoso
resultar demasiado breve, quedando los acreedores imposibilitados de accionar frente a actos
fraudulentos del deudor.
25. Teoria amplia o moderna.
Esta teora seala que la cesacin de pagos es un estado patrimonial caracterizado por la
impotencia del deudor de asumir sus compromisos en oportunidad e integridad, sin importar la forma
en que esto se manifieste. Ser el juez quien deber analizar el conjunto de situaciones que llevan a
concluir que el deudor esta en cesacin de pagos, y decidir aplicar el procedimiento de tutela colectivo.
20

Esta teora se basa en que histricamente la expresin cesacin de pago tenia un sentido
jurdico autnomo, un estado vicioso que autoriza la apertura del concurso, que se prueba por cualquier
medio, esta fue la teora sustentada por el derecho concursal continental hasta 1838, por lo cual su
nombre de moderna se debe a que fue precisada en la actualidad en las obras de Bonelli y Fernndez.
26. Teora seguida por la legislacin nacional.
En trminos generales sostenemos que tanto en la reglamentacin contenida en el Libro IV
del Cdigo de Comercio, como en la normativa anterior formada por la Ley N 4.558 de 1929, y la
posterior Ley 18.175 de 1982, la causa de la quiebra se origina por la cesacin de pagos del deudor,
entendida como estado patrimonial de impotencia de pagar.
En el texto actual no es posible afirmar que cesacin de pagos e incumplimiento de una
obligacin sean sinnimos. Puede ocurrir que, en un determinado caso, incumplimiento de una
obligacin mercantil coincida con el estado de cesacin de pagos que afecta al patrimonio del deudor.
Pero esto ltimo no quiere decir que para el derecho positivo nacional la causa de la quiebra sea el
simple incumplimiento.
El legislador del Cdigo de Comercio de 1865 dijo en el mensaje que acompao a este
cuerpo legal al congreso, que cesacin de pagos e incumplimiento eran sinnimos, siguiendo la teora
restringida imperante en la poca, pero agrega que lo hizo para no extraviar la conciencia del juez,
esto es, para evitar todos los inconvenientes probatorios, pues acreditar la insolvencia misma, era
imposible.
Luego, el mensaje de la Ley N 4.558 expresaba que la causa de la quiebra es la cesacin de
pagos, esto es: el estado del deudor, sea o no comerciante, cuyo patrimonio hace muestra de un
evidente desequilibrio entre su activo y pasivo. Resulta claro que el legislador de 1929 tenia como
base la nocin amplia de cesacin de pagos, sin embargo, mantuvo en su texto la causal de quiebra
procedente por mero incumplimiento de una obligacin mercantil, actual N 1 del art. 43 del Libro IV.
La Ley 18.175, de 1982 sigui la Ley 4.558 sin apartarse de sus principios, para ella la
cesacin de pagos es la causa de la quiebra.
La normativa actual en vigencia fija hechos reveladores absolutos y taxativos para acreditar
la existencia de la cesacin de pagos. Si bien no hay una causal genrica nica de quiebra, la cesacin
de pagos no es sinnimo de incumplimiento. Podra admitirse que la postura restringida se mantiene en
la causal del art. 43 N 1, pero ella no es sino una de las diversas causales que establece la ley. Puede
sostenerse, en definitiva, que la legislacin nacional vigente no se aparta de la nocin esencial de
cesacin de pagos como causa de la quiebra, pero no permite demostrarla por otros hechos reveladores
que no sean los contemplados en ella misma.

Prrafo 2
LA CAUSA DE LA QUIEBRA
21

EN EL DERECHO POSITIVO NACIONAL


27. Aspectos generales.
Las denominadas causales de quiebra que la legislacin concursal establece no son sino
hechos reveladores mas o menos completos del estado de cesacin de pagos. Se les llama as por que
son prueba estimada como suficiente y nica por el legislador para demostrar la insolvencia del deudor.
Acreditada una causal por quien ejerce la accin, el juez debe declarar la quiebra, pero nada
impide, mediante la interposicin del recurso especial de reposicin, controvertir sosteniendo que no
existe cesacin de pagos, y acreditado esto ultimo, el juez tiene que reponer la declaratoria de quiebra.
En sntesis, la causa implcita de la quiebra en el derecho nacional es la cesacin de pagos, las
causales de quiebra son hechos reveladores absolutos y taxativos que comprobados respecto de
determinado deudor, autorizan al juez para pronunciar la quiebra.
28. Clasificacin de las causales de quiebra.
Las causales de quiebra pueden clasificarse siguiendo diversos criterios, el profesor Varela
utiliza el primero, mientras que el profesor Sandoval el segundo.
1) Segn el origen de la solicitud de quiebra:
a)

Quiebra solicitada por el acreedor. (Causales contempladas en el art. 43 nmeros


1, 2 y 3 del Libro IV)
b) Quiebra solicitada por el propio deudor. (Causal contemplada en el art. 42 del
Libro IV)
c) Quiebra de oficio o tambin denominada refleja.
2) Segn el sujeto pasivo de la accin de quiebra.
a)
b)
c)

Las que son aplicables exclusivamente al deudor que ejerce una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola. (Causal del art. 43 N 1 Libro IV)
Las que se aplican a toda clase de deudor. (Causales contempladas en el art. 43
numerandos 2 y 3 del Libro IV)
Las que son aplicables exclusivamente al deudor que no ejerce una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola. (Rechazo de la cesin de bienes)

29. Causal del Art. 43 N 1 del Libro IV.

22

Seala el articulo 43 del Libro IV que Cualquiera de los acreedores podr solicitar la
declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos:
1.- Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el
pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo titulo sea ejecutivo.
Para que se declare la quiebra en virtud de esta causal es necesario que se cumplan los
siguientes requisitos copulativos:
a) Que se trate de un deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola.
Corresponde al acreedor que solicita la quiebra probar que su deudor realiza alguna de estas
actividades, para ello puede valerse de todos los medios que contempla la ley.
Debe tenerse presente que el deudor minero y agrcola no es un propiamente un comerciante,
pues se trata de actividades primarias excluidas de la mercantilidad, en consecuencia, el actual texto de
esta causal es mas amplio que su antecesor y revela la idea de ampliar la aplicacin de la quiebra mas
all del campo de la mercantilidad.
b) Cese en el pago de una obligacin con el solicitante.
Este requisito es el que causa ms controversia en la doctrina, pues no hay consenso sobre
que se entiende por cese en el pago de una obligacin. Se han elaborado dos interpretaciones al
respecto:
Para una doctrina, el texto se refiere al simple incumplimiento de una obligacin por parte
del deudor. En consecuencia, la obligacin debe ser liquida, exigible y no litigiosa. Esta doctrina se
basa en el tenor literal del texto que se refiere sin duda a un incumplimiento en cuanto hecho y no en
cuanto a un estado o condicin del deudor. Tal teora es mayoritaria entre los autores y la
jurisprudencia nacional.
En posicin contraria, la expresin se refiere a un estado patrimonial de imposibilidad de
pagar, lo que resta el carcter restringido a la causal.
Por ultimo, debe tenerse en cuenta que la norma exige que la obligacin cesada en su pago
haya sido contrada para con el solicitante, es decir, solo el titular del crdito puede solicitar la quiebra
y no el resto de los acreedores del deudor.
c) Que la obligacin tenga el carcter de mercantil.
Son obligaciones de esta naturaleza las que emanan de los actos contemplados en el art. 3 del
Cdigo de Comercio. Basta que la obligacin tenga el carcter de mercantil respecto del deudor aunque
para el acreedor sea civil.
Luego, debe tenerse en cuenta que para que se cumpla con este requisito respecto del deudor
minero o agrcola, resultar necesario que la obligacin emane de un acto formal de comercio, que es
23

siempre mercantil. Ello, por que en virtud del principio de lo accesorio, los actos celebrados por el
deudor minero o agrcola que no sean formales de comercio, se transformaran en civiles puesto que
complementan o auxilian su actividad principal.
d) Que la obligacin conste en un titulo ejecutivo.
Antes de la reforma introducida por la Ley 18.175 no se exiga que el titulo invocado por el
solicitante tuviera el carcter de ejecutivo. La reforma mencionada si lo hace, lo que sin duda es
importante pues no hay ms ttulos ejecutivos que los que el cdigo de Procedimiento Civil y las leyes
especiales sealan. Y, adems, por que la ley es bastante rigurosa en cuanto a que todo vicio que aqueje
al titulo lo har perder su carcter de ejecutivo y, en consecuencia, ser un obstculo para obtener la
declaratoria de quiebra.
Se trata de una modificacin que en alguna medida contribuye a limitar la aplicacin de la
quiebra a la finalidad que siempre ha tenido, esto es, proteger los inters del fallido, de los acreedores,
los terceros y de la comunidad toda.
30. Causal Art. 43 N 2 del Libro IV.
Seala esta norma que Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de
quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos:
2.- Cuando el deudor contra el cual existieren tres o mas ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de
obligaciones diversas , y estuvieren iniciadas, a lo menos dos ejecuciones, no hubiere presentado en
todas estas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes
para responder a la prestacin que adeude y las costas.
Luego, esta causal se aplica respecto de cualquier tipo de deudor, y se configura al reunirse
los siguientes requisitos:
a) Que existan contra el deudor, a lo menos, tres ttulos ejecutivos y vencidos.
Se discute en doctrina si estos ttulos ejecutivos y vencidos deben contener una obligacin de
dar una suma de dinero, o bien, puede tratarse de cualquier clase de obligacin.
a) El profesor Sandoval estima que debe tratarse de ttulos que cuenten de obligaciones de
dar una suma de dinero pues solo respecto de ellos podra cumplirse la presentacin de bienes
suficientes para responder a la prestacin que se adeude. Ello, pues si se tratara de ttulos que
cuentan de una obligacin de dar una especie o cuerpo cierto o de hacer o no hacer alguna
cosa no cabe la sustitucin del objeto de la deuda, a menos que sta se haya traducido en
pagar una indemnizacin de perjuicios.
De igual manera, solo los ttulos que dan cuenta de una obligacin en dinero son
indiciarios de un estado patrimonial de imposibilidad de pagar.
24

b) Otra interpretacin que cabe es que resulta indiferente el carcter de la obligacin de la


cual el titulo da cuenta, pues la ley no distingue.
Una segunda discusin que se plantea en cuanto a este requisito es si todos los ttulos
invocados deben pertenecer al acreedor solicitante. Se estima que ello no es necesario pues bien puede
un acreedor invocar ttulos vencidos ajenos, lo importante es acreditar el estado de cesacin de pagos,
aun cuando el solicitante todava no este afecto directamente.
Por ultimo, se ha planteado la discusin en orden a que si un contrato vencido garantizado
por un tercero puede servir de titulo para obtener la declaratoria de este ultimo, a modo de ejemplo;
Podra pedirse la declaracin de quiebra de quien constituye una hipoteca para garantizar una
obligacin ajena que ha vencido y consta en titulo ejecutivo? El profesor Varela estima que para
obtener la declaracin de quiebra del garante es necesario que primero se obtenga la del deudor
principal.
b) Que ellos provengan de obligaciones diversas.
Esta exigencia se funda en que solo los ttulos ejecutivos que provienen de obligaciones
diversas son reveladores de un estado patrimonial critico del deudor. Luego, este requisito se refiere al
origen mismo de la obligacin: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito o la ley. Impidiendo que el
acreedor que cuenta con un titulo ejecutivo en el cual estn contenidas obligaciones derivadas de un
mismo contrato, pueda dividirlo y valerse de esta causal de declaratoria de quiebra.
As mismo, varias letras de cambio giradas con motivo de un mismo contrato tampoco
pueden considerarse como provenientes de obligaciones diversas y por ende no bastan para declarar la
quiebra del deudor.
Distinta es la situacin cuando estamos en presencia de obligaciones conexas. As, en un
contrato de compraventa puede pactarse indemnizacin convencional de perjuicios por incumplimiento
de las prestaciones del contrato. En este caso, la obligacin de indemnizar perjuicios tiene su origen en
el incumplimiento, luego proviene de fuente diversa y por ende si se cumple con el requisito en
comento.
c) Que se hayan iniciado, a lo menos, dos ejecuciones.
Este requisito plantea dos dificultades de interpretacin: La primera dice relacin a
determinar cuando se entiende iniciada una ejecucin, la doctrina entiende que la ejecucin se entiende
iniciada con el requerimiento de pago.
La segunda dificultad es determinar cuando se considera terminada la ejecucin, para efectos
de este estudio sealaremos que la ejecucin se entiende terminada cuando el acreedor se haya pagado
totalmente.

25

d) Que el deudor no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los
respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y a las
costas.
Importa determinar que se entiende por presentar bienes, ello puede referirse a consignar
fondos en la cuenta del tribunal, sealar bienes para su embargo, o bien, puede referirse a un embargo
decretado directamente por el tribunal. Se suele sealar que el embargo forzoso de bienes del deudor
no constituye presentacin de los mismos pues se trata de un hecho contrario a su voluntad. Sin
embargo, en la prctica judicial el embargo forzoso se ha entendido como presentacin de bienes pues
esa interpretacin resulta ms cmoda para los tribunales.
En lo relativo al plazo para la presentacin de bienes, ste es de cuatro das a contar de los
respectivos requerimientos. Se trata de un trmino fatal, de carcter procesal y que se suspende durante
los das feriados.
Finalmente, queda sealar que el requisito de la no presentacin oportuna y suficiente de
bienes, suficiencia que corresponde a una cuestin de hecho que calificar el tribunal, es una conducta
acusadora de que el deudor no tiene capacidad objetiva para solucionar sus obligaciones.
Algunos autores han entendido que la exigencia del artculo 43 N 2 del Libro IV implica la
existencia de, a lo menos, cinco ttulos ejecutivos en contra del deudor: se consideran los tres ttulos
para solicitar la quiebra y dos ttulos que dieron lugar a las dos ejecuciones ya iniciadas. Sin embargo
se trata de una interpretacin errnea de la ley, en la que no se contiene tal idea.
31. Causal Art. 43 N 3 del Libro IV.
Seala esta norma que Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de
quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos:
3.- Cuando el deudor se fugue del territorio de la repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas
o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar
cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas.
Luego, sus requisitos son:
a) Fuga u ocultacin del deudor.
Por fuga debemos entender la huida del deudor fuera del territorio de la repblica. Por
ocultacin, debe entenderse que el deudor se haya dentro del territorio de la repblica pero resulta
imposible dar con su paradero
Para configurar la causal es necesario que el propio deudor se de a la fuga o se esconda, o
bien, incurran en esa conducta los administradores o representantes de una persona jurdica.

26

Cuando la fuga u ocultacin la realice el deudor que ejerza una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola, su conducta ser objeto de persecucin criminal en orden a que la quiebra
tendr el carcter de ilcita. Por el contrario, cuando quien incurra en estas conductas sea un deudor que
no ejerza esas actividades, su responsabilidad criminal no dir relacin a una eventual quiebra ilcita,
sino al delito de defraudacin contenido en el art. 466 del Cdigo Penal.
b) Cierre de sus oficinas o establecimientos.
El requisito va ms all del hecho de que se mantengan las puertas cerradas, es necesario que
el establecimiento u oficina deje de funcionar en orden a no realizar los actos jurdicos propios del giro.
c) Que no haya nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a
sus obligaciones y contestar nuevas demandas
En relacin a este requisito debemos sealar que el deudor evita la declaracin de quiebra si
deja un mandatario capacitado para cumplir con sus obligaciones y contestar nuevas demandas,
adems, deber estar provedo de las facultades del art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil y el
mandato debe haber sido aceptado por el mandatario.
32. Causal Art. 42 del Libro IV.
Seala el art. 42 la posibilidad de que sea el propio deudor quien solicite su quiebra, dicha
solicitud constituye un hecho revelador de su estado patrimonial critico, por ello es que se trata de una
verdadera confesin expresa y judicial de la cesacin de pagos.
Tal confesin se encuentra contenida en las memorias de las causas directas e inmediatas
del mal estado de sus negocios que de conformidad al art. 42 N 5 debe presentar el deudor al
solicitar su propia quiebra.
Ahora bien, el hecho de que el deudor solicite su propia quiebra no significa que le juez este
obligado a declararla, en definitiva, ser el juez quien determine si la condicin patrimonial del deudor
se enmarca dentro del concepto de cesacin de pago y, en consecuencia, si la quiebra es procedente o
no.
Respecto del deudor calificado del art. 41, la solicitud de su quiebra no es una mera facultad,
sino que constituye una obligacin, el precepto dispone que el deudor que ejerza una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola, deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que
transcurran quince das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin
mercantil.
Tratndose de una obligacin, el legislador contempla sanciones en caso de que el deudor no
solicite su quiebra, estas son:

27

a) El art. 60 del Libro IV, contempla que el deudor del art. 41 que no solicite su propia
quiebra perder su derecho a pedir alimentos a la masa. Debe tenerse en cuenta que no se
trata de un derecho de alimentos propiamente tal, sino mas bien un pago por cesin de
bienes.
b) Si el deudor calificado del art. 41 no solicita su quiebra el art. 219 N 4 la presume
culpable, igual sancin se aplica cuando la presentacin de solicitud de quiebra no cumple
con las exigencias del art. 42 del Libro IV.
c) Finalmente, el art. 51 seala que la quiebra de una sociedad en comandita o colectiva
implica la quiebra individual de los socios solidarios que la componen. Luego, si la
sociedad cumple con los requisitos del deudor calificado del art. 41 y no solicita su
quiebra, las sanciones se extendern tambin a los socios.
33. Otras causas de quiebra. La quiebra de oficio o refleja.
a) Caso del art. 209. Convenio preventivo rechazado o desechado.
Como su nombre lo indica, mediante este tipo de convenios el deudor intenta evitar su
declaracin de quiebra y resolver su situacin patrimonial critica segn las proposiciones acordadas
con sus acreedores. La presentacin de proposiciones por parte del deudor implica una confesin
expresa y judicial de su estado de cesacin de pagos, por lo mismo es que el deudor debe acompaar a
su proposicin de convenio los documentos sealados en el art. 42 del Libro IV, es decir, los mismos
que debe adjuntar cuando pide su propia quiebra.
Luego, el articulo 209 inc. 2 dispone que cuando el convenio judicial preventivo haya sido
rechazado o desechado por las causales de impugnacin del art. 196, el tribunal debe declarar la
quiebra del deudor, de oficio y sin ms tramite. Lo mismo ocurrir cuando el convenio judicial
preventivo sea rechazado por la junta de acreedores por no alcanzar la mayora necesaria para su
aprobacin.
b) Caso del art. 172 del Libro IV. No presentacin convenio preventivo.
El Acreedor que se encuentre en alguno de los casos previstos en los nmeros 1 y 2 del
articulo 43, podr solicitar al tribunal competente que ordene al deudor, o a la sucesin del deudor,
formular proposiciones de convenio judicial preventivo dentro del plazo de 30 das contados desde la
notificacin efectuada en la forma prevista en el inciso final del art. 45. (Esto es personalmente o
mediante notificacin sustitutiva del art. 44 del Cdigo de Procedimiento Civil)
La no presentacin del convenio dentro del plazo indicado, acarrear, necesariamente, la
quiebra del deudor y el tribunal la declarar de oficio.
c) Caso del art. 214 del Libro IV. Nulidad o incumplimiento del convenio judicial preventivo.

28

Una vez que este tipo de convenio ha sido aprobado y entra en vigencia, puede perder su
eficacia por ser declarado nulo o incumplido. De conformidad con lo prevenido en el art. 214 del Libro
IV Una vez firme la resolucin que declare la nulidad o el incumplimiento, el tribunal de primera
instancia declarar la quiebra del deudor de oficio y sin mas tramite.
d) Caso del art. 178 del Libro IV. Convenio declarado nulo o resuelto por el arbitro competente.
Si el convenio judicial preventivo es declarado nulo o incumplido por el rbitro fijado por las
partes, ste debe remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva, para que sta designe el
tribunal que debe declarar la quiebra.
e) Caso art. 180, relativo a proposiciones de convenios judiciales preventivos respecto de sociedades
sujetas a la Superintendencia de Valores y Seguros, con excepcin de las compaas de seguros.
Dispone el art. 180 que las proposiciones de convenio judicial preventivo, respecto de tales
sociedades, debern ser presentadas ante un tribunal arbitral designado en conformidad a los artculos
siguientes.
La competencia del tribunal arbitral se extiende a todo cuanto sea necesario para la
tramitacin de las proposiciones de convenio judicial preventivo y a los incidentes que se promuevan
durante el procedimiento del mismo, hasta que la resolucin que lo tenga por aprobado se encuentre
ejecutoriada. Si el convenio fuere rechazado o desechado, el tribunal arbitral lo declarar as en una
resolucin que ser inapelable, y remitir de inmediato el expediente a la Corte de Apelaciones
respectiva, para que sta designe al tribunal que declarar la quiebra sin ms trmite y proceda a la
designacin del sndico de conformidad al artculo 209.
f) Caso del art. 177 bis. No aprobacin convenio preventivo presentado por el deudor.
El deudor puede presentar proposiciones de convenio judicial preventivo, apoyado por la
mayora de los acreedores que representen a lo menos el 50% del total del pasivo. Dicho deudor no
puede ser declarado en quiebra durante los 90 das siguientes a la notificacin que cite a los acreedores
a deliberar las proposiciones presentadas.
Luego, si dentro de dicho plazo no se acuerda el convenio, el deudor ser declarado en
quiebra de oficio por el tribunal. Se trata sin duda de un caso de quiebra refleja, fue el deudor quien
inicio la actividad jurisdiccional proponiendo el acuerdo, que en si mismo es revelador del mal estado
de sus negocios.

g) Caso art. 177 ter. No presentacin del informe por el experto facilitador.

29

El deudor puede solicitar al tribunal que se cite a una junta de acreedores para que en ella se
designe a un experto facilitador, dicho funcionario analizar la situacin legal, contable, econmica y
financiera del deudor debiendo presentar un informe dentro del plazo de 30 das desde celebrada la
junta de acreedores en el cual proponga un convenio o bien solicite al tribunal que declare la quiebra
del deudor.
Pues bien, si dentro de ese plazo de 30 das desde celebrada la junta, el experto facilitador no
presenta su informe, el juez deber declarar la quiebra.
h) Art. 51 del Libro IV, La quiebra de una sociedad en comandita o colectiva importa la quiebra
individual de los socios solidarios que la componen; pero la quiebra de uno de estos no constituye en
quiebra a la sociedad. No obstante, se tramitaran separadamente ante el mismo tribunal, la quiebra
de la sociedad y la de los socios solidarios y concurrirn en las quiebras de los socios los acreedores
personales de estos con los acreedores sociales.
La quiebra de la sociedad en comandita no importa la quiebra de los socios comanditarios,
aun cuando estos sean solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin, pero
podrn ser declarados en quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn
social.
Esta causal esta respaldada en una nocin amplia de la cesacin de pagos, pues supone que si
la sociedad no paga y los socios no lo hacen por ella para impedir la quiebra, es justamente por que se
encuentran en una imposibilidad absoluta de cumplir.
i) Caso art. 251. Rechazo a la cesin de bienes.
De conformidad con el art. 241 del Libro IV, el deudor civil puede hacer cesin de bienes de
acuerdo con lo dispuesto en el art. 1614 del Cdigo Civil, cuando no se encuentra en alguno de los
casos enumerados en el art. 43 de l ley concursal.
La cesin de bienes es otro procedimiento colectivo pero que solo se aplica respecto del
deudor que no ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola y que consiste en el
abandono voluntario que el deudor hace de todo lo suyo a sus acreedores, cuando, a consecuencia de
accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.
Luego, segn dispone el art. 251 del Libro IV, la sentencia que rechace la cesin de bienes,
declarar, a la vez, la quiebra del deudor. Se trata entonces de una causal de quiebra aplicable
nicamente respecto del deudor que no ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Y,
adems, constituye un caso de quiebra refleja o consecuencial.

Prrafo 3

30

LA ACCION DE QUIEBRA
34. Concepto de accin de quiebra y sus titulares.
La accin de quiebra es aquella que permite iniciar el juicio de quiebra respecto del deudor
que ha configurado un estado de cesacin de pagos. Justamente por ello es que la estudiamos como un
presupuesto de la quiebra.
En cuanto a sus titulares, debemos considerar que en la quiebra estn comprendidos distintos
intereses, y por ello son tambin diversos sus titulares. Los acreedores son por excelencia los titulares
de la accin de quiebra y la ejercen en proteccin de sus derechos personales.
Luego, el propio deudor que a llegado a un estado patrimonial critico de imposibilidad de
pagar sus deudas esta facultado para solicitar su propia declaratoria de quiebra y, en nuestra ley, cuando
el deudor ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola esta obligado a pedirla.
Sealamos tambin al analizar las causales de quiebra ciertos casos en que era el propio juez
quien proceda a declararla, se trata de la mal denominada quiebra de oficio. En realidad, no se trata
de que el juez ejerza la accin, sino mas bien de que, a consecuencia de otras actuaciones judiciales,
tales como; el pago por cesin de bienes, la proposicin de un convenio preventivo, el ejercicio de la
accin de nulidad o de resolucin por incumplimiento, etc. El juez debe pronunciar la quiebra sin que
medie peticin expresa. De all que nos parezca mas acertado hablar de casos de quiebra refleja y no de
oficio.
35. Presupuestos de la accin de quiebra.
Cuando hablamos de presupuestos de la accin de quiebra, nos referimos a los supuestos o
antecedentes de la misma y que son exigidos por el derecho concursal sustantivo.
Estos presupuestos son cuatro, a saber:
a)
b)
c)
d)

Que exista un sujeto pasivo.


Que exista un sujeto activo.
Que exista una causa y , por ultimo,
Que no exista un convenio acordado.

a) El Sujeto Pasivo de la Quiebra

31

36. Nocin de sujeto pasivo de la quiebra.


Se trata de una persona natural o jurdica cuyo patrimonio sufre el estado generalizado y
permanente de impotencia de pagar las obligaciones contradas y en contra de quien se ejerce la
accin de quiebra.
En nuestro derecho positivo nacional puede ser sujeto pasivo toda persona natural o jurdica,
ejerza o no una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Sin embargo, se contempla un
rgimen de tratamiento diverso para uno y otro tipo de deudor.
37. Diferencias deudor calificado del art. 41 y el deudor comn.
a) Los deudores del art. 41, es decir, que ejercen una actividad comercial, industrial, minera
o agrcola, estn interesados en solicitar su propia quiebra dentro de los 15 das contados
desde la fecha en que hayan cesado en el pago de una obligacin mercantil, a fin de
zafarse de la posibilidad de que su quiebra sea declara culpable y, a consecuencia de ello,
perder el derecho a pedir alimentos a la masa.
b) La fecha de la Cesacin de Pagos es distinta para uno y otro.
Tratndose de un deudor no comprendido en el art. 41, la fecha de cesacin de
pagos, en virtud del art. 62, ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de
algunos de los ttulos ejecutivos que existan en su contra.
Tratndose del deudor del art. 41, segn art. 61 y 63, la fecha la fijar el sndico en
la fecha que elija dentro del plazo de los dos aos anteriores a la fecha de la resolucin
que declare la quiebra.
c)Existe un rgimen diferente respecto de las acciones revocatorias concrsales.
El legislador es mas severo con el deudor que ejerce una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola, por que pueden intentarse en su contra todas las acciones de
inoponibilidad establecidas en los artculos 74 a 79 del Libro IV. En tanto, respecto del
deudor comn, solo son procedentes las acciones previstas en los artculos 74 y 75.
d) El rgimen penal esta destinado solo para el deudor calificado.
La conducta del deudor que ejerce actividad comercial, industrial, minera o agrcola
se califica desde el punto de vista penal para determinar si ha cometido o no el delito de
quiebra culpable o fraudulenta, lo que no ocurre tratndose del deudor comn, a menos
que su quiebra se declare por fuga u ocultamiento, caso en el cual se le juzga
criminalmente solo para establecer la existencia de alguno de los delitos del art. 466 del
cdigo Penal.
38. Casos especiales de ciertos sujetos pasivos.

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a) La mujer casada.
La mujer casada, aun en rgimen de sociedad conyugal, es plenamente capaz y puede
desempear un empleo o ejercer una profesin, oficio o industria considerndose respecto de ellos
como separada de bienes del marido.
Consecuencia de ello, es que la mujer que desarrolla una actividad separada del marido, y que
por ello posee un patrimonio reservado fruto de esa labor personal, puede ser perfectamente declarada
en quiebra. sta comprender los bienes que administre en conformidad a ese patrimonio. As lo
dispone el art. 48 del Libro IV, La quiebra de la mujer casada y separada total o parcialmente de
bienes solo comprender sus bienes propios, sin perjuicio de las responsabilidades del marido y de la
sociedad conyugal, en su caso.
b) El Menor Adulto.
El inciso 2 del art. 48 del Libro IV expresa que el menor adulto administrador de su peculio
profesional puede ser declarado en quiebra, comprendiendo sta solo los bienes de dicho peculio.
c) Los Incapaces.
Dispone el art. 49 del libro IV que En los dems casos, los incapaces slo podrn ser
declarados en quiebra a causa de obligaciones vlidamente contradas por intermedio o con
intervencin de sus representantes legales o con autorizacin de la justicia.
En todo caso, los incapaces conservarn las acciones que les correspondan contra sus
representantes legales.
Las indemnizaciones que obtenga el incapaz en conformidad al inciso precedente y los
bienes que adquiera en virtud de ttulos posteriores a la declaracin de quiebra, no ingresarn a sta
ni podrn ser perseguidos por los acreedores de fecha anterior a esa declaracin.
d) La Sucesin del deudor.
Dispone el art. 50 del Libro IV que La sucesin del deudor podr ser declarada en quiebra
a peticin de los herederos o de cualquier acreedor, siempre que la causa que la determine se hubiere
producido antes de la muerte del deudor y que la solicitud se presente dentro del ao siguiente al
fallecimiento. La declaracin de quiebra producir de derecho el beneficio de separacin a favor de
los acreedores del difunto.
Las disposiciones de la quiebra se aplicarn slo al patrimonio del causante.

Es un caso particular pues, como dijimos, el sujeto pasivo debe ser una persona natural o
jurdica. Luego, la sucesin del deudor no es ni persona natural ni persona jurdica, sino una
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comunidad. Luego, del texto transcrito se desprende que para que pueda solicitarse la quiebra se deben
cumplir dos requisitos:
1) Que se trate de obligaciones contradas por el causante.
2) Que la solicitud de quiebra se presente dentro del ao siguiente al fallecimiento del
causante.
e) Personas jurdicas.
El anlisis de ciertas personas jurdicas como sujetos pasivos de la accin de quiebra debe
realizarse distinguiendo entre: Sociedades colectivas, sociedad en comandita, sociedad annima,
sociedad de de responsabilidad limitada, sociedades de hecho y, por ultimo, sociedades nulas o
anulables.
1) Sociedades colectivas. Habr que distinguir segn se trate de una sociedad colectiva
comercial o civil.
La sociedad colectiva comercial se caracteriza por la responsabilidad ilimitada y
solidaria de los asociados. De ello se desprende que la quiebra de la sociedad trae
aparejada la quiebra de los socios que la componen. Luego, declarada la quiebra de la
sociedad es obligacin del juez declarar la quiebra de todos los socios. Cabe
preguntarse En que situacin quedan los acreedores de esta sociedad cuando se
produce la quiebra? Estos pueden verificar los crditos en la quiebra de la sociedad y
de los socios. En cambio, los acreedores de los socios solo podrn verificar en la
quiebra de los socios o de el socio deudor.
La sociedad colectiva civil se caracteriza por la responsabilidad ilimitada pero
no solidaria. Luego, la quiebra de la sociedad no produce la quiebra de los socios. Cabe
recordar que bien puede pactarse en la escritura social la responsabilidad solidaria, en
tal caso el juez no esta obligado a declarar de oficio la quiebra de los socios, pero si
debe hacerlo si media solicitud de un acreedor.
2) Sociedades en comandita. En este caso habr que distinguir segn se trate de socios
gestores o socios comandatarios.
Tratndose de los socios gestores se aplican las mismas reglas que vimos
respecto de los socios de una sociedad colectiva mercantil, esto es, la declaracin de
quiebra de la sociedad acarrea la quiebra de los socios gestores.
Tratndose de los socios comandatarios, habr que recordar que ellos no tienen
responsabilidad en las deudas sociales sino hasta el monto de sus aportes, de manera
que la quiebra de la sociedad no les afecta. Sin embargo, existen dos situaciones en
que los socios comandatarios tienen igual responsabilidad que los socios gestores: La
primera situacin es cuando han participado en la administracin de la sociedad
34

conjuntamente con los gestores, en tal caso si bien responden solidariamente, se


mantiene el hecho de que la quiebra de la sociedad no los afecta.
El segundo caso, es cuando toleran la inclusin de su nombre en la razn social,
y en esta hiptesis la quiebra de la sociedad si implicar la quiebra de los socios
comandatarios, pero ello quedar al arbitrio del juez ya que se trata de una facultad del
tribunal.
3) Sociedades annimas. La ley 18.046 contempla reglas especiales, en efecto, el articulo
101 del citado cuerpo legal dispone que el directorio de la sociedad annima, abierta o
cerrada, que ha cesado en el pago de una o mas de sus obligaciones o que ha sido
declarado en quiebra debe citar a junta de accionistas dentro de los treinta das
siguientes de acaecidos estos hechos para informar ampliamente sobre la situacin
legal, econmica y financia de la sociedad.
Tratndose de una sociedad annima abierta que cese en el pago de una o ms
de sus obligaciones, el gerente, o el directorio en su ausencia, debe dar aviso al da
siguiente hbil a la Superintendencia de Valores y Seguros. Igual comunicacin debe
enviar si algn acreedor de la sociedad ha solicitado su la quiebra de ella, sin perjuicio
de que el juzgado ante el cual se solicito la quiebra debe poner este hecho en
conocimiento de la Superintendencia, como as mismo comunicarle la eventual
posterior declaracin de quiebra.
4) Sociedades de responsabilidad limitada. Por ser justamente limitada la responsabilidad
de los socios, la quiebra de la sociedad slo la afectar a ella y no a sus socios. Si debe
considerarse que el proceso de calificacin de la quiebra, cuando la sociedad limitada
es mercantil, si se extiende a los socios, ello por cuanto las sanciones penales no se
aplican a personas jurdicas.
5) Sociedades de hecho. Si se trata de una sociedad de hecho civil, sta no podr ser
declarada en quiebra, pues carece de personalidad jurdica. Si se trata de una sociedad
de hecho comercial la situacin varia: Como los socios no pueden oponer la nulidad a
los terceros interesados en la existencia de la sociedad, creemos que los acreedores
pueden ejercer la accin de quiebra, sin perjuicio de los derechos de otros acreedores
para solicitar la quiebra individual de los asociados.
6) Sociedades nulas. Recordemos que debe distinguirse entre sociedades nulas
absolutamente de pleno derecho, en que no se forma sociedad y por ende solo se
origina una comunidad que no puede, por carecer de personalidad jurdica, ser
declarada en quiebra. Y sociedades nulas absolutamente saneables, en que la nulidad
debe ser declarada judicialmente, y mientras ello no suceda la persona jurdica es
valida y por ende no existe inconveniente en declarar su quiebra.
35

7) Por ultimo, sociedades de derecho publico. No obstante el articulo 1 del Libro IV


hace aplicable, en general, el juicio de quiebra respecto de personas jurdicas, sin
distinguir si son de derecho publico o privado, el procedimiento concursal no se aplica
a las personas jurdicas de derecho publico, en especial al fisco, contra el cual se puede
perseguir el cumplimiento forzado de las obligaciones por medio del juicio de
hacienda.

b) Sujeto Activo de la Quiebra.


39. Nocin de Sujeto Activo.
El sujeto activo del juicio de quiebras esta constituido por los acreedores del deudor, pero no
por todos y cada uno de ellos individualmente considerados, sino que por todos ellos, es decir, por la
colectividad de acreedores.
El comn de los acreedores del deudor por obligaciones consideradas en la quiebra se
denomina acreedor concursal, ellos son los que pueden ejercer la accin y as provocar la actividad
jurisdiccional. Sin embargo, para que el acreedor pueda actuar como parte en el juicio de quiebra y ser
parte activa del mismo es necesario que cumpla con una exigencia previa, cual es; concurrir al
concurso mediante su demanda o verificacin de crdito.
40. Quiebra en que existe un solo acreedor.
Surge la interrogante de si la quiebra puede solicitarse cuando el deudor solo tenga un
acreedor.
Algunos autores responder afirmativamente, en base a que el art. 40 del Libro IV seala que
el deudor podr ser declarado en quiebra aunque tenga un solo acreedor, siempre que concurran los
dems requisitos legales.
Otros autores, argumentan que otras disposiciones del Libro IV exigen a lo menos dos
acreedores para que el proceso funcione. As, el art. 102 exige que la junta de acreedores rena un
qurum de asistencia de a lo menos dos acreedores. Adems, el art. 108 en su numerando cuarto
impone que en la primera reunin de acreedores se designen, de entre ellos mismos, un presidente y un
secretario, titulares y suplentes. De ello se concluye que si existe un solo acreedor este rgano, tan
importante en el desarrollo de la quiebra, quedara incompleto.
Esta misma teora interpreta el art. 40 sealando que posee una presuncin simplemente legal
consistente en liberar al acreedor solicitante de la necesidad de acreditar que el fallido cumple con ese
requisito de pluralidad de acreedores.
41. Prohibiciones al ejercicio de la accin de quiebra.
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Hay ciertas situaciones contempladas en los artculos 46 y 47 del Libro IV en los cuales el
acreedor no puede intentar la accin de quiebra respecto de determinados deudores.
As, No podr solicitar la declaracin de quiebra, en sus respectivos casos, el marido
acreedor de su mujer, la mujer acreedora de su marido, el hijo acreedor de su padre y el padre
acreedor de su hijo Prohibicin que la doctrina ha extendido tambin a las demandas entre el hijo y la
madre, pues existe la misma razn de proteccin a la familia y a la moral.
Por su parte, el articulo 47 del Libro IV dispone El socio comanditario no puede demandar
la declaracin de quiebra de la sociedad a que pertenece; pero, si es acreedor particular de la
misma, puede provocarla en este carcter.

c) de la causa de la quiebra
42. Explicaciones sobre la causa de la quiebra.
El tercer presupuesto de la accin de quiebra, y el primero en orden de importancia, es la
cesacin de pagos que ya hemos visto en pginas anteriores. Este presupuesto es la causa de la quiebra
y procesalmente viene a ser la causa a pedir de la accin respectiva.
Sin embargo, en Chile, la causa inmediata de la declaracin de quiebra no es el estado de
insolvencia o cesacin de pagos, sino que el hecho revelador de dicho estado, que en nuestra doctrina
se denominas causales de quiebra y que ya estudiamos.
No puede haber declaracin de quiebra, aunque exista cesacin de pagos, si no se acredita
alguna de las causales taxativamente establecidas por el legislador para probar dicho estado y, es mas,
configurada que sea la causal, debe declararse la quiebra, pues es en otra instancia donde deber
discutirse si dicha causal responda o no al hecho probado, es decir, la cesacin de pago.

d) La Inexistencia de convenio.
43. Explicacin.
Los convenios son instrumentos alternativos a la quiebra. Celebrados aquellos, no es posible
la dictacin de la sentencia declarativa de quiebra, justamente por que el elemento tipificador de los
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convenios es que con ellos se enfrente la insolvencia sin quiebra. Por la misma razn, no toda
convencin entre el deudor y los acreedores constituye un convenio.
Solamente declarado nulo o resuelto un convenio perfeccionado y en la misma resolucin que
acoge las acciones respectivas, es posible someter al deudor a la ejecucin de la quiebra.
Luego, debe tenerse en cuenta, que los acreedores omitidos en el convenio, o bien, los
acreedores de obligaciones posteriores a la celebracin de los mismos, les es perfectamente legitimo
solicitar la quiebra del deudor, por que sus obligaciones no han sido concordadas.
Por ello, como regla general, debemos concluir que no puede declararse la quiebra de un
insolvente que celebro un convenio, pero solo por las obligaciones incluidas en el convenio respectivo.
nicamente procede declarar la quiebra del deudor que celebro convenio con sus acreedores, por sus
obligaciones no concordadas.

Captulo V
DE LAS PARTES Y DEL EJERCICIO
DE LA ACCION DE QUIEBRA
44. Quienes son parte en el juicio de quiebra
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Hemos dicho que el deudor fallido y los acreedores son el sujeto pasivo y activo,
respectivamente, de la accin de quiebra. En lo que toca al deudor, no hay duda en atribuirle esa
condicin procesal, pues a su respecto se entienden todas las medidas y los actos procesales que se
ejecuten durante el proceso.
En cuanto a los acreedores, debemos distinguir entre acreedores concrsales y acreedores
concurrentes. Los primeros son aquellos a quienes afecta el efecto de cosa juzgada de las resoluciones
que se dicten durante el juicio de quiebra y estn constituidos sustancialmente por aquellas personas
que tenan crditos existentes contra el deudor al tiempo de declararse la quiebra.
Los acreedores concurrentes, son aquellos que se han hecho presentes en el juicio de quiebra
interponiendo la competente demanda de verificacin. Sin la verificacin de los crditos no se pueden
reputar demandantes en el juicio y, en consecuencia, si bien son parte en el juicio no pueden actuar
activamente en el mismo.
Finalmente, son parte tambin, los terceros interesados, pero cuidado, solo son parte en el
juicio de quiebra aquellos terceros que se han apersonado en l interviniendo e intervenido en el
mismo. Luego, para que un tercero pueda intervenir en el juicio es necesario que tenga un inters
actual, que se traduzca en un derecho y no en una simple expectativa. Cumpliendo estas exigencias la
ley concursal permite al tercero actuar en la quiebra interponiendo el recurso especial de reposicin
contra la sentencia de apertura y en lo que respecta a la fijacin de la fecha de cesacin de pago.
45. Del ejercicio de la accin de quiebra.
En chile, en la prctica, solo se concede la titularidad de la accin de quiebra a los acreedores
y al deudor. En efecto, el artculo 39 del Libro IV dispone que La quiebra podr ser declarada a
solicitud del deudor o de uno o varios de sus acreedores.
Ante esta aseveracin conviene precisar ahora la denominada quiebra de oficio. Actuar de
oficio implica que el ejercicio de la jurisdiccin se pone en movimiento por un acto autnomo del
rgano jurisdiccional. Luego, en la generalidad de los casos que en Chile se conocen como quiebra
de oficio lo caracterstico es que el tribunal acta como consecuencia de un requerimiento de un
particular, ya sea por el rechazo, la nulidad o la resolucin del convenio colectivo, etc. En todos esos
casos, existe una caracterstica comn, y es que la prueba de la cesacin de pago le ha sido dada al
tribunal por el propio deudor, quien al pedir la cesin de bienes o proponer un convenio esta, a su vez,
confesando su estado patrimonial critico. Se observa entonces que el juez mas que actuar por mera
iniciativa propia, fue llamado a ejercer jurisdiccin a instancia de parte, ya que la declaracin de
quiebra debe seguir generalmente a una peticin por parte de los acreedores en orden a que se rechace
el convenio o la cesin, lo que indirectamente implica un llamado a declarar la quiebra. Mas aun, el
juez ni siquiera puede decidir ante estos casos si somete al deudor al proceso de quiebra o no, pues la
ley no le deja alternativa; l tiene que declarar la quiebra en caso de rechazo de las proposiciones de

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convenio preventivo judicial, en el caso de declaracin de nulidad o resolucin de un convenio o en el


caso de acoger la oposicin a la cesin de bienes, etc.
Por todo lo dicho es que resulta presuntuoso y errneo hablar de quiebra de oficio, como
dijimos, es mas acertado hablar de quiebra refleja pues la declaracin, si bien no ha sido solicitada
directamente, no es sino un reflejo de actuaciones previas.
En base a lo anterior, tambin resulta conveniente realizar la distincin entre accin directa y
indirecta de quiebra. En la primera, lo solicitado es derechamente que se declare la quiebra. En cambio,
en la accin indirecta, la causa a pedir de la accin es el rechazo del convenio, la nulidad del mismo, la
resolucin del mismo, etc. Solo indirectamente se esta solicitando la quiebra, pues del xito de lo
solicitado originalmente se desprende la necesaria declaracin de la quiebra.
46. Caractersticas de la accin de quiebra.
Se caracteriza esta accin por lo siguiente:
a) Es irrenunciable. Es irrenunciable tanto para los acreedores como para el deudor. Tratndose
del deudor calificado, se entiende que la accin es irrenunciable ya que si no acciona dentro
de 15 das desde que ha cesado en el pago de una obligacin mercantil, se entiende que la ha
renunciado (renuncia tacita por el no ejercicio de la accin). En cuanto al deudor comn se
seala que si se acepta la renuncia se estara atentando contra la par condictio creditorum.
b) No es desistible. Es decir que no se puede desistir y solo seala un caso en el cdigo que es el
art. 164 N 1, es decir en este caso por mientras no se desisten todos el juicio debe proseguir.
Tampoco se permite el abandono del procedimiento, art. 157 del CPC.
c) Es imprescriptible. Se trata de una cuestin fctica, ya que si un deudor deja de cumplir con
sus obligaciones; ms de algn acreedor solicitara la quiebra en caso que tenga un hecho
revelador para fundar su accin.
47. Solicitud de quiebra por el propio deudor.
Sin duda que la quiebra constituye para el deudor una forma de solucionar la situacin en
crisis que lo aqueja, de ah que se contemple la posibilidad de que l mismo pueda solicitar su quiebra.
Recordemos que si bien para el deudor comn, la propia solicitud de quiebra es una facultad,
no ocurre lo mismo con el deudor del art. 41, pues; El deudor que ejerce una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola esta obligado a solicitar su propia declaracin de quiebra antes que
transcurran 15 das desde que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil, bajo la sancin de
perder el derecho de alimentos contra la masa y de que su quiebra se presuma culpable.
Cuando el deudor pide su quiebra debe concurrir ante el tribunal de su domicilio,
acompaando los antecedentes a que alude el art. 42 del Libro IV, adems, de los requisitos comunes a
40

todo escrito y los propios de una demanda, consignados en el art. 254 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Junto con la demanda o solicitud de quiebra el deudor debe adjuntar, en duplicado, los
siguientes documentos sealados en el art. 42 del Libro IV:
1) Un inventario de los bienes, debido a que son los bienes que en definitiva son incautados e
inventariados por el sndico.
2) Una relacin de los bienes que en conformidad a la ley, estn excluidos de la quiebra, es
decir quedan todos afectos a la quiebra excepto aquellos que la ley declara inembargables.
3) Una relacin de los juicios que tuviere pendientes, debido a que los juicios se van a
acumular.
4) Un estado de las deudas, para que estn al tanto de ellas los acreedores.
5) Una memoria de las causas directas o inmediatas del mal estado de sus negocios, en este
caso el deudor le muestra el juez y a sus acreedores porque se ha originado su quiebra para
los fines, de tener una quiebra fortuita, culpable o fraudulenta.
Si el deudor fuere una sociedad colectiva o en comandita, las piezas indicadas sern firmadas
por todos los socios colectivos que invistan esa calidad en el contrato social. Si el deudor fuere otra
clase de persona jurdica, las piezas en referencia sern firmadas por sus administradores.
48. Demanda o solicitud de quiebra por uno de los acreedores.
Para obtener la declaracin de quiebra se requiere que el sujeto activo concurra ante los
tribunales de justicia, instaurando la accin de quiebra. La solicitud debe contener los requisitos
comunes a todo escrito y las exigencias generales de toda demanda.
Nos interesa analizar las exigencias que la ley concursal ha establecido en su artculo 44, a
saber:
1) Sealar la causal que la justifica y los hechos constitutivos de dicha causal.
2) Acompaar los documentos para acreditas los fundamentos de la peticin o se
ofrecern las pruebas correspondientes.
3) El nombre del sndico titular y del sndico suplente.
4) Acompaar vale vista o boleta bancaria a la orden del tribunal por una suma
equivalente a 100 unidades de fomento, para subvenir los gastos inciales de la
quiebra.
Esta ultima exigencia fue creada por la ley 18.175 de 28 de octubre de 1982, con el propsito
de imponer un gravamen al solicitante de la quiebra consistente en el deposito de la suma de dinero
equivalente a 100 UF. Por una parte es censurable la imposicin de esta carga, pues deja sin la
41

posibilidad de intentar la tutela de la quiebra a quien no cuente con dicha suma, en otras palabras,
obliga a quien desea solicitar la quiebra contar con ciertos medios econmicos. Por lo dicho es que se
estima que esta exigencia es contraria a la garanta constitucional de igualdad ante la ley.
Por otra parte, no puede desconocerse que la exigencia constituye un mecanismo empleado
por el legislador para disuadir a quienes hacan de la quiebra un verdadero juicio de cobro, lo que haba
hecho perder a la institucin su carcter de tutela colectiva, aplicable nicamente ante la insuficiencia
de las tutelas individuales.

Captulo VI

ESTRUCTURA DEL JUICIO DE QUIEBRA


49. Plan.

42

Inspirado el proceso de quiebra en el principio consecutivo legal, este se desarrolla a travs


de una serie de etapas. Para su anlisis hemos seguido las enseanzas del profesor Juan Esteban Puga,
quien distingue en el juicio de quiebra las siguientes etapas:
1) Fase Cognoscitiva.
a) Fase de Apertura.
b) Fase de Verificacin.
2) Fase de Apremio o Ejecucin propiamente tal.
a) Fase de Aseguramiento o Embargo.
b) Fase de Realizacin.
c) Fase de Pago.
3) Fase de Suspensin o Clausura de la quiebra.
a) Sobreseimiento Temporal o Definitivo.
b) Convenio Preventivo o Convenio Alzatorio.

Captulo VII

I. FASE COGNOSITIVA
Prrafo 1
LA FASE DE APERTURA

50. Nocin.
Esta fase comprende, desde el ya estudiado ejercicio de la accin, ya sea por parte del propio
deudor o por parte de uno o varios de los acreedores, hasta que el tribunal dicta sentencia firme y
ejecutoriada en que se declare o rechace la quiebra. Luego, su objetivo es fundamentalmente
determinar si existe causa de quiebra o no, esto es; si el deudor se encuentra en un estado de cesacin
de pagos o no.
No es de mucho inters prctico pero suele sealarse la siguiente distincin; Sabemos que la
accin de quiebra puede ser directa o indirecta. Es directa cuando la ejerce el acreedor o deudor
fundndose en los taxativos hechos reveladores de los artculos 42 o 43 del Libro IV. Es indirecta, en
todos aquellos casos de quiebra refleja, en que la causa a pedir de la accin no es derechamente la
quiebra, sino otras actuaciones del tribunal (el rechazo del pago por cesin de bienes, el ejercicio de la
accin de nulidad o de resolucin por incumplimiento de un convenio, etc.).
43

Bueno, esa distincin entre accin directa e indirecta se utiliza como base para distinguir
entre el procedimiento de Antequiebra (ejercicio de la accin directa) y el de Prequiebra (ejercicio de
una accin indirecta).
51. Actitud del tribunal ante la solicitud de quiebra.
Seala el art. 45 del Libro IV que El juzgado se pronunciara sobre la solicitud de quiebra a
la brevedad posible, con audiencia del deudor, y deber cerciorarse, por todos los medios a su
alcance, de la efectividad de las causales invocadas.
Respecto de esta norma resulta importante aclarar tres aspectos:
a) Resulta extrao que la ley no seale un plazo determinado, tan solo exige que el tribunal se
pronuncie a la brevedad posible, de esa expresin debe entenderse que el tribunal debe
actuar sin dilacin, no dando lugar a ningn otro tramite que no sea la audiencia del
deudor.
b) Esta audiencia es de carcter meramente informativo, no esta prevista por el legislador
como una instancia de controversia en que el deudor formule excepciones o defensas,
incidentes o requiera otros tramites dilatorios. La nica conducta que el legislador permite
al deudor es que consigne fondos suficientes para el pago de los crditos que sirven de base
a la solicitud de quiebra y las costas correspondientes, en cuyo caso no proceder a
declarar la quiebra.
Lo dicho resulta de suma importancia, antes de la Ley 18.175 este tramite se haba
convertido en un verdadero traslado de la solicitud de quiebra, los deudores aprovechaban
esta instancia para plantear todo tipo de incidentes, defensas y excepciones que hacan
controvertido el juicio de quiebra antes de que naturalmente lo fuera, esto es; despus de
pronunciada la resolucin que declara o rechaza la quiebra.
Luego, resulta dudosa la expresin con audiencia del deudor, Ella significa
que el juez debe simplemente notificar al deudor para ponerlo al tanto de la solicitud, o
bien, debe citarlo para que comparezca ante l? Creemos que la primera solucin es mas
acertada. Luego habr que resolver cuanto tiempo se concede al deudor para que se
apersone en el juicio. Caben tres opciones:
a) Que el plazo lo fije el juez prudencialmente.
b) Que el plazo sea de tres das, por cuanto es la regla general contemplada en el
art. 3 del Libro IV.
c) Que se fije un plazo de 15 das, lo que no es sino aplicar subsidiariamente las
normas del Cdigo de Procedimiento Civil relativas al juicio ordinario.

44

c) El tribunal debe cerciorarse por todos los medios a su alcance de la efectividad de las
causales invocadas y pronunciarse acerca de la calificacin profesional del deudor, esto es,
si ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, o bien, si no la ejerce. Esta
calificacin debe hacerse atendiendo la actividad que el deudor ejerca a la fecha que
contrajo la obligacin y debe formar parte de la resolucin.
Finalmente, solo resta sealar que la solicitud de quiebra se notifica al deudor personalmente
o en la forma prevista en el art. 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, aun cuando no se encuentre en
el lugar del juicio.
52. Responsabilidad del solicitante de la quiebra.
El articulo 45 inc. 3 expresa que si la solicitud fuere desechada en definitiva, el deudor
puede demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si prueba que este a procedido culpable o
dolosamente.
En consecuencia, no basta que se rechace la solicitud presentada por el acreedor, el deudor
deber probar:
a) El dolo del acreedor. o
b) La culpa o negligencia del acreedor.

Resolucin que resuelve la solicitud de quiebra


53. Concepto.
El profesor Puga Vial define la sentencia que resuelve la solicitud de quiebra como La
sentencia definitiva que recae en la etapa de apertura sea que haga lugar a la quiebra o no, con
elementos declarativos y constitutivos universales y colectivos que por su pronunciamiento causa
ejecutoria.

45

54. Resolucin que rechaza la quiebra.


Lgicamente, el tribunal puede declarar o rechazar la quiebra, pues en este ultimo caso, el
tribunal dicta una resolucin, que en cuanto a su naturaleza, es una sentencia definitiva y que debe
cumplir con los requisitos del art. 170 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En cuanto a los recursos que proceden contra esta sentencia, el art. 59 del Libro IV declara
que La resolucin que niegue lugar a la declaracin de quiebra no ser susceptible del recurso
especial de reposicin a que se refiere esta ley, pero ser siempre apelable en ambos efectos.
Adems, esta sentencia puede ser objeto del recurso de casacin en la forma y, en segunda
instancia, esto es si la Corte de Apelaciones rechaza la apelacin, tambin puede ser objeto del recurso
de casacin en el fondo.
Por ultimo, sealemos que la sentencia definitiva que rechaza la quiebra se notifica a todas
las partes por cedula, salvo, respecto de aquellas partes que no hayan sealado un domicilio dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio, pues en tal caso la notificacin se realizar
por el estado diario segn dispone el art. 53 del Cdigo de Procedimiento Civil.
55. Resolucin que declara la quiebra.
Esta resolucin es de suma importancia dentro del proceso concursal pues recae sobre la
cuestin debatida, es decir, la existencia del estado de cesacin de pagos que afecta al deudor.
Luego, esta resolucin debe cumplir con los requisitos propios de toda resolucin judicial y,
adems, con los requisitos especiales de la sentencia que declara la quiebra y que se encuentran
contenidos en el art. 52 del Libro IV. Estos requisitos son:
1) La determinacin de si el deudor esta o no comprendido en el art. 41. En este caso se estar a la
actividad que el deudor ejerca a la fecha en que se contrajo la obligacin.
2) La designacin de un sindico provisional titular y de uno suplente y la orden de que el sindico se
incaute de todos los bienes del fallido, sus libros y documentos, bajo inventario y que se le preste, para
este objeto, el auxilio de la fuerza publica por el jefe mas inmediato, con la copia autorizada de la
declaracin de quiebra.
Bajo la nueva ley de quiebras, el rgimen de administracin de la quiebra se encuentra ahora
en manos de sndicos particulares, y no en manos de un funcionario auxiliar de la administracin de
justicia que se denominaba el sndico de quiebras. Luego, estos sndicos designados en la sentencia
tienen el carcter de provisionales hasta que los ratifique la junta de acreedores o hasta que asuma sus
funciones el que sta designe.
El tribunal puede hacer la designacin de los sndicos provisionales, titular y suplente,
tomando en cuenta la proposicin de nombres que en este sentido le haya hecho el solicitante en su
peticin de quiebra (art. 44 inc. 1). Pero solo podrn ser sndicos, aquellas personas que formaban
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parte de la nomina nacional de sndicos y que permanezcan en ella al momento de su designacin por
el juez o la junta de acreedores.
3) La orden de que las oficinas de correos y telgrafos entreguen al sindico la correspondencia y
despachos telegrficos cuyo destinatario sea el fallido, para efectos de lo preceptuado en el numero 5
del articulo 27
La referencia al artculo 27 guarda relacin a que El sindico esta facultado para abrir la
correspondencia del fallido con intervencin del tribunal y retener las cartas y documentos que tengan
relacin con los negocios de la quiebra. Lgicamente, solo puede interceptarse y retenerse las cartas
y documentos que tengan relacin con los negocios del fallido respecto de los cuales se ha declarado la
quiebra, mas no la correspondencia particular o privada del deudor.
4) La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren
pendientes ante otros tribunales de cualquier jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, salvo las
excepciones legales.
La acumulacin de juicios es consecuencia del carcter unitario de la quiebra y del efecto del
desasimiento. Luego, debe tratarse de juicios en los que el fallido tenga la calidad de demandado, que
se encuentren pendientes y que puedan afectar sus bienes.
5) La advertencia al publico de que no debe pagar ni entregar mercaderas al fallido, so pena de
nulidad de los pagos y entregas; y la orden a las personas que tengan bienes o papeles pertenecientes
al fallido para que los pongan, dentro de tercero da, a disposicin del sindico, bajo la pena de ser
tenidos por encubridores o cmplices de la quiebra.
Se advierte al pblico que no pague ni entregue mercaderas al fallido por que en virtud del
desasimiento el deudor se encuentra inhibido de administrar sus bienes.
6) La orden de hacer saber a todos los acreedores residentes en el territorio de la repblica que
tienen el plazo de treinta das contados desde la fecha de la publicacin de la sentencia, para que se
presenten con los documentos justificativos de sus crditos bajo apercibimiento de que les afectaran
los resultados del juicio sin nueva citacin.
Se trata del llamado que se hace a los acreedores del deudor para que se apersonen al juicio,
es lo que en lenguaje concursal se denomina verificacin de crditos.
7) La orden de notificar, por carta area certificada, la quiebra a los acreedores que se hallen fuera
de la repblica, y mandarles que dentro del plazo establecido en el numero anterior, aumentado con el
emplazamiento correspondiente, comparezcan al juicio con los documentos justificativos de sus
crditos, bajo el apercibimiento indicado en el numero precedente.

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8) La orden de inscribir la declaracin de quiebra en el registro de interdicciones y prohibiciones de


enajenar del conservador de bienes races del departamento en que se hubiere declarado la quiebra y
tambin en el de los conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al
fallido.
Estas inscripciones no son un requisito especial del procedimiento de quiebra, su falta u
omisin no anula el juicio ni tiene importancia en los actos o contratos futuros que ejecute el fallido.
La inoponibilidad de los actos o contratos es consecuencia del art. 72 del Libro IV, consecuencia de
ello, es que la inscripcin solo es una medida de publicidad para terceros y que nicamente tiene
ventajas probatorias.
9) La indicacin precisa del lugar, da y hora en que se celebrar la primera junta de acreedores.
La primera junta de acreedores se realiza en la sede del tribunal o en el lugar que ste designe
en la sentencia. Luego, dicha junta debe tener lugar no antes de treinta ni despus de cuarenta das
hbiles contados desde la publicacin de la sentencia que declara la quiebra.
10) Designacin de un curador de bienes.
Esta exigencia no esta indicada en el art. 52 del Libro IV, pero si la menciona el art. 53,
dispone esta norma que: Cuando la quiebra se produzca por desaparecimiento o figa del deudor, la
resolucin que la declare designar un curador especial para que represente al fallido.
56. Caractersticas de la sentencia que declara la quiebra.
1) Sus efectos son erga omnes. Pues crea un estado o situacin respecto del fallido que es de
carcter universal e indivisible.
2) Produce efectos retroactivos. La sentencia que declara la quiebra no solo produce efectos
para el futuro, sino que tambin hacia el pasado, en relacin a situaciones ocurridas antes
de su pronunciamiento y que disminuyeron o afectaron el patrimonio del deudor.
3) Produce efectos desde que se dicta. Lo normal es que las resoluciones judiciales producen
efectos una vez que son notificadas, pues la sentencia que declara la quiebra constituye
una excepcin a lo dicho.
4) Cuenta con requisitos particulares. Adems de los requisitos del art. 170 del Cdigo de
Procedimiento Civil, comunes a toda sentencia definitiva, la declaratoria de quiebra debe
contener las menciones contenidas en el art. 52 del Libro IV.
5) Finalmente, la ley concursal ha creado un mecanismo especial para dejar sin efecto la
resolucin que declara la quiebra del deudor: el recurso especial de reposicin. Este
recurso es particular del juicio de quiebra, procede por causales especficas y se tramita
conforme a la ley concursal. Luego, no tiene ninguna similitud, salvo el nombre, con el
recurso de reposicin contemplado en el art. 181 del Cdigo de Procedimiento Civil.
48

57. Notificacin de la sentencia que declara la quiebra.


La sentencia que declara la quiebra produce efectos erga omnes y, en especial, respecto del
fallido, de los acreedores y terceros. Luego, tambin le impone al sndico determinadas obligaciones.
Consecuencia de ello, es que la sentencia debe ser notificada a todos ellos.
a) Notificacin al fallido, acreedores y terceros.
Conforme al art. 54 del Libro IV, la notificacin se realiza mediante un aviso. Este
aviso se publica en el diario oficial y su texto debe ser aprobado por el tribunal. Debe
contener un extracto de la peticin y copia integra de la resolucin, a menos que el tribunal o
la ley dispongan lo contrario.
b) Notificacin al sndico.
El art. 55 del Libro IV expresa que Inmediatamente de pronunciada la sentencia que
declare la quiebra, el secretario del tribunal cuidara que se notifica, a la brevedad posible,
al sindico titular, provisional y suplente.
El secretario del tribunal puede notificar por si, cuando pueda hacerlo en su oficio o
bien, puede encomendar la diligencia a otro ministro de fe, ordinariamente un receptor.
58. Impugnacin de la sentencia que declara la quiebra.
La sentencia que niega la declaracin de quiebra es impugnable va recurso de apelacin y
recurso de casacin en la forma. Luego, respecto de la sentencia que declara la quiebra, el art. 56 del
Libro IV, contempla un medio especial de impugnacin. Este medio especial es el recurso especial de
reposicin, y que ser objeto de nuestro anlisis mas profundo en el siguiente titulo.

El recurso especial de reposicin


59. Nociones bsicas.
La ley de quiebras seala un medio para impugnar o dejar sin efecto la sentencia que declara
la quiebra, este medio es el recurso especial de reposicin, que es diverso al regulado en el art. 181 del
Cdigo de Procedimiento Civil.

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La importancia de este recurso es lgica, si se tiene en cuenta que su finalidad es dar lugar a
una controversia que no se ha originado antes de la declaracin de quiebra. Recordemos que en el
trmite de audiencia el deudor no puede oponer excepciones ni formular incidentes. En cambio ahora,
mediante la intervencin de este recurso, puede controvertir la causa de la quiebra o el fundamento
invocado para ejercer la accin, esto es, el estado de cesacin de pago.
Por lo dicho, ms que un simple recurso, representa una verdadera oposicin en el juicio de
quiebra, toda vez que en la ritualidad del mismo, el deudor no tiene otra oportunidad procesal para
defenderse ni dar origen a la contienda.
60. Naturaleza jurdica.
Se discute en doctrina cual es la naturaleza jurdica del recurso especial de reposicin. La
discusin se plantea en base a dos posturas:
a) La reposicin especial no es un recurso, sino una verdadera oposicin, pues se trata de una
instancia de contienda, la primera del juicio. De ah que esta teora entienda que la
reposicin es un verdadero contradictorio postergado.
b) La reposicin especial es un recurso, pero de carcter especial.
Luego, una y otra teora, basan sus posturas en las diferencias existentes entre el recurso de
reposicin regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil y el recurso en estudio.
Estas diferencias son:
- La regla general es que el recurso de reposicin proceda contra autos, decretos y ciertas
sentencias interlocutorias. La reposicin de la ley de quiebras procede contra una
sentencia definitiva.
- El plazo de interposicin del recurso de reposicin es de cinco a tres das, dependiendo si
es ordinaria o especial. Mientras que el plazo de la reposicin de la ley de quiebras es de
10 das.
- El recurso de reposicin procede contra sentencias que dan lugar o rechazan la pretensin
invocada. La reposicin de la ley de quiebras procede nicamente contra la sentencia
que declara la quiebra, mas no contra la que la rechaza.
- La regla general es que la reposicin suspenda los efectos de la resolucin recurrida. La
reposicin del libro IV no produce tal efecto.
- El recurso especial del derecho concursal puede interponerse por personas que no son
parte en el juicio.
- El recurso de reposicin se tramita tanto incidentalmente o bien es fallado de plano por el
tribunal. La reposicin del Libro IV debe tramitarse incidentalmente.
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61. Objeto del recurso.


Nada seala la ley al respecto, sin embargo, se desprende que el recurso puede interponerse
por dos motivos:
a)

Para dejar sin efecto la declaracin de quiebra. El rol del oponente consiste en demostrar
que la causal invocada para declarar la quiebra no concurre en la especie, por que los
hechos constitutivos de la misma no se han acreditado o no corresponden a la realidad.

b)

Para modificar la calificacin del deudor. Es decir, el deudor es considerado calificado


por ejercer una actividad comercial, industrial, minera o agrcola cuando realmente no es
as, o a la inversa.

62. Persona que pueden ejercerlo.


Pueden utilizar este recurso:
a) Los acreedores. Cualquier acreedor, aun cuando no haya verificado su crdito, y por lo
mismo, aunque no sea parte en el juicio.
b) El fallido. Resulta lgico que el deudor se oponga, por que adems de ser parte, es el
principal interesado en el juicio. Inclusive, aun cuando el deudor haya solicitado su
propia quiebra, igualmente puede oponerse fundado en la calificacin profesional que se
le atribuye en la sentencia.
c)

Los terceros interesados. Ellos pueden estar interesados para alzar la declaratoria de
quiebra, pues habiendo contratado con el deudor antes de su pronunciamiento, pueden
verse afectado por los efectos retroactivos representados pro las acciones revocatorias o
de inoponibilidad. Asi mismo, pueden estar interesados como codeudores solidarios o
como avalistas del quebrado.

d) El sindico. Excepcionalmente, el sndico tambin puede oponerse a la sentencia, basado


en la errada calificacin profesional del deudor, velando por el inters general de los
acreedores.
63. Tramitacin.
El recurso debe presentarse ante el mismo tribunal que declaro la quiebra y, de acuerdo al art.
57 del Libro IV, se tramita como incidente en el mismo cuaderno de la quiebra, es decir, en el cuaderno
principal.
Luego, son parte en el incidente, el que se opone a la quiebra, el que ha solicitado la quiebra
y el sndico. Pudiendo intervenir, adems, los acreedores no solicitantes y los terceros interesados,
ambos, en calidad de coadyuvantes. (Art. 57 inc. 3 del Libro IV)

51

El plazo para interponer el recurso es de 10 das hbiles, que se cuentan desde la notificacin
a que se refiere el art. 54 del Libro IV, es decir, desde la publicacin del aviso en el diario oficial. En
relacin al sndico, el plazo se cuenta desde que se le ha notificado.
Por ultimo, solo queda agregar que las resoluciones que se dicten durante la tramitacin del
recurso son inapelables, segn dispone el art. 58 del Libro IV. Existen diversas opiniones en torno a la
interpretacin de esta norma. Para algunos, significa que todas las resoluciones que se dicten durante el
juicio de quiebra son inapelables, ya que la interposicin del recurso no paraliza la marcha de la
cuestin principal, es decir, la quiebra.
En posicin contraria, se seala que la norma debe interpretarse restringidamente, aludiendo
nicamente a las resoluciones dictadas durante el incidente especial producido por la reposicin.
64. Fallo del recurso.
El juez debe pronunciarse acogiendo o desechando el recurso. Luego, como esta oposicin se
tramita como incidente podra pensarse que la resolucin que lo resuelve es de carcter interlocutorio,
sin embargo, por tratarse de un fallo que decide la cuestin controvertida, hay que afirmar que es un
sentencia definitiva. La resolucin que falla el incidente originado por la interposicin del recurso
especial de reposicin es impugnable de acuerdo a los siguientes criterios.
a) Si la reposicin es acogida, ya sea que se rectifico la calificacin del deudor o que se
dejo sin efecto la quiebra.
Procede; recurso de apelacin, el que se concede en ambos efectos; recurso de
casacin en la forma, y se discute si procede o no el recurso de casacin en el fondo.
Algunos niegan la procedencia de este recurso de casacin en el fondo cuando la
reposicin tena por objeto modificar la calificacin del deudor, pues la sentencia no
seria definitiva sino meramente interlocutoria.
b) Si la reposicin es rechazada, ya sea por que no se altera la calificacin del deudor o
por que se mantiene la declaratoria de quiebra.
Procede; recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo; y los recursos de
casacin en la forma y en el fondo.
65. Efectos de la interposicin del recurso.
La interposicin, tramitacin y fallo del recurso especial de reposicin no suspende la
quiebra, que sigue produciendo todos sus efectos. Sin embargo, el sndico de quiebras no llega a
realizar los bienes del fallido mientras penda la resolucin del recurso.
Luego, si el recurso es denegado, la quiebra mantiene y sigue sus efectos, por el contrario, la
reposicin para alzar la quiebra acogida por el tribunal deja sin efecto todo lo obrado, no obstante ello,

52

el recurso de reposicin no se considera como un medio de alzar la quiebra, pues si se tiene por
acogido se considera que la quiebra nunca ha sido declarada.

Prrafo 2
LA FASE DE VERIFICACION
66. Generalidades.
En esta etapa se determina cuales son los acreedores a quienes se les va a pagar y como van a
solucionar sus acreencias. Lo anterior, por que el deudor declarado en quiebra puede tener varios
acreedores con derecho a participar en el concurso, pero solo algunos de ellos se interesaran en
concurrir activamente a hacer valer sus derechos. Conviene recordar entonces la distincin entre
acreedores concursales, es decir, aquellos con derecho a participar en la quiebra, y los acreedores

53

concurrentes, es decir, aquellos que solicitaron la quiebra del deudor o que se hicieron parte de dicho
juicio mediante la correspondiente demanda de verificacin.
Para establecer cuales son los acreedores concurrentes se ha consagrado la institucin de
verificacin de crditos y alegacin de preferencias. Con todo, vale la pena decir que no basta con
verificar los crditos para obtener su pago, puesto que en algunos casos concurren personas que no
tienen la calidad jurdica de acreedor, o bien, que carecen de la preferencia que invocan. Con tal
propsito se ha establecido la impugnacin de crditos y preferencias, justamente destinada a
determinar cuales son los acreedores concurrentes que tienen derecho a ser pagados en la quiebra y en
que orden.
Ambas instituciones tienen por finalidad determinar quienes son, en definitiva, los acreedores
que participaran en la quiebra y cuyos crditos forman el pasivo de ella. Esta determinacin se
materializara en la denominada Nomina de crditos reconocidos que es el resultado que persigue
toda la etapa de verificacin.
Verificar un crdito significa, ante todo, hacerlo valer en la quiebra. Para hacerlo valer el
acreedor concurrente debe demandar ejecutivamente a la masa de acreedores. Luego, vale la pena tener
presente que existen dos grandes grupos de acreedores: aquellos que existen al tiempo de la
declaracin de quiebra, llamados acreedores en la masa, y aquellos cuyos ttulos son posteriores,
llamados acreedores de la masa. Sin duda que los acreedores en la masa estn obligados a verificar
sus crditos, y esta institucin representa para ellos la nica manera de hacer valer sus derechos. En
efecto, el art. 131 del Libro IV dispone que Todos los acreedores residentes en el territorio de la
repblica, sin excepcin alguna tendrn el plazo de treinta das, a contar de la notificacin de la
declaracin de quiebra, para verificar sus crditos y alegar sus preferencias ante el tribunal que
conozca de ella. La limitacin a acreedores residentes el territorio de la repblica, debe
entenderse referida solo al plazo, mas no la carga de verificar que es extensiva tanto a dichos
acreedores como a los residentes en el exterior.
Por el contrario, los acreedores en la masa no deben verificar sus crditos, pues es el sindico
quien debe pagarles inmediatamente, regla que es de toda lgica, pues en la practica, si los acreedores
que contratan con el sindico no tuvieran la certeza de que se les va a pagar, simplemente no
contrataran con l.
67. Acreedores liberados de verificar.
Sealaremos, antes de entrar de lleno al anlisis de la fase de verificacin, a ciertos acreedores
que no tienen la carga de verificar sus crditos y que, no obstante, igualmente tendrn derecho a
pagarse de las resultas de la quiebra. El art. 148 inciso 2 del Libro IV dispone que Los crditos a los
que se refieren los nmeros 1 y 4 del articulo 2472 del Cdigo Civil no necesitaran de verificacin
Estos crditos son:

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a) Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores (Art. 2472 N 1
del Cdigo Civil)
b) Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los
gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prestamos
contratados por el sindico para los efectos mencionados (Art. 2472 N 4 del Cdigo civil).
c) Por su parte el art. 132 inc. 2 del Libro IV dispone que Los crditos correspondientes a
servicios de utilidad publica que se suministren con posteridad a la declaratoria de
quiebra, se consideraran incluidos en el N 4 del art. 2472 del cdigo civil. Es decir, los
crditos por estos servicios de utilidad pblica posteriores a la declaracin de quiebra
tampoco requieren verificacin.
d) El mismo artculo 148 del Libro IV dispone en su inc. 4 que Los crditos mencionados
en el numero 5 del art. 2472 del Cdigo Civil sern pagados con cargo a los primeros
fondos del fallido de que se pueda disponer administrativamente, siempre que existan
antecedentes documentarios que los justifiquen y aun antes de su verificacin. Los
crditos a los que alude esta norma son Las remuneraciones de los trabajadores y las
asignaciones familiares.
e) El inc. 5 del art. 148 dispone que Se pagaran sin necesidad de verificacin previa, y en
los trminos establecidos en el inciso anterior, los crditos por las indemnizaciones
legales y convencionales de origen laboral. Norma que debe relacionarse con el
numerando 8 del art. 2472 del cdigo Civil, es decir, deben estar devengadas a la fecha en
que se hagan valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de
servicio y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de 10 aos. Por
el exceso, si lo hubiere, se considerarn valistas.
f) El sindico. Por sus remuneraciones.
Como puede observarse, estas excepciones son aparentes, los primeros dos casos no son mas
que costas del juicio de quiebra, por ende, mas que una deuda en la masa son una deuda de la
masa, lo mismo ocurre con los servicios de utilidad publica prestados luego de la declaratoria de
quiebra y las remuneraciones del sindico. Los otros dos casos, no son excepciones, pues se admite el
pago antes de la verificacin, pero sta siempre constituye una carga para dichos acreedores.
68. Concepto y clases de verificacin.
La verificacin es La demanda ejecutiva que interpone un acreedor en el juicio de quiebra,
en contra del fallido y de los dems acreedores, mediante la cual reclama el derecho a ser admitido en
dicho juicio y a participar de los repartos que efectu el sindico segn la preferencia que le
corresponda.

55

Luego, dependiendo de si esta demanda se presenta dentro o fuera de los plazos que la ley
seala, se distingue entre verificacin ordinaria y extraordinaria.

a) Verificacin ordinaria
69. Concepto y plazos.
La concurrencia del acreedor al juicio de quiebra dentro de los plazos que la ley contempla se
denomina verificacin ordinaria.
Luego, para determinar el plazo para presentar la demanda es necesario distinguir entre:
a) Acreedores residentes en el territorio de la repblica.
Tendrn el plazo de 30 das a contar de la notificacin de la declaracin de quiebra. Este
plazo no es fatal, pues mientras el tribunal no dicte resolucin que declare cerrado el plazo para
verificar y se notifique de sta a los acreedores ellos an podrn verificar extraordinariamente. El plazo
es, adems, de das hbiles, legal, improrrogable y comn.
b) Acreedores que se hallen fuera del territorio de la repblica.
Estos acreedores tendrn, adems de los 30 das, el aumento que corresponda segn la tabla
de emplazamiento, l que se sealar en cada carta. Luego, se diferencia este plazo del relativo a los
acreedores residentes en el territorio nacional en que, mientras aquel es un plazo comn, ste es un
plazo individual, en consecuencia, el cierre del proceso de verificacin ordinario debe practicarse
respecto de cada uno de los acreedores residentes en el exterior.
Hay que recordar que la sentencia que declara la quiebra se notifica a los acreedores
residentes en el territorio nacional por un aviso en el diario oficial, luego el plazo ordinario para
verificar se cuenta desde el da de la publicacin del mismo. Tratndose de acreedores residentes fuera
del territorio de la repblica, la notificacin de la sentencia que declara la quiebra se efecta por carta
area certificada.
70. Requisitos solicitud de verificacin.
El acreedor que quiera verificar su crdito, ya sea mediante verificacin ordinaria o
extraordinaria, debe presentar una solicitud que equivale a una demanda ejecutiva. El art 133 del Libro
IV dispone que En la solicitud que se presente, los acreedores indicaran, para los efectos del art.
131, lo que se les deba por concepto de capital e intereses y acompaaran los ttulos justificativos de
sus crditos as como su subordinacin, si esta existiese, debiendo entregar en secretaria dos copias
simples de la solicitud y de sus anexos.
De lo dicho que concluye que:
56

a) Debe tratarse de crditos dinerarios.


Se trata de un juicio ejecutivo, por tanto debe existir certeza en cuanto al monto del crdito.
Adems, segn el art. 68 los crditos deben ser reajustables y generar intereses, por tanto debe tratarse
de crditos dinerarios.
b) Los crditos deben ser justificados documentalmente.
Es decir, se deben acompaar los ttulos y documentos que justifiquen el crdito. No
obstante, no es necesario que el titulo sea ejecutivo, tan solo se requiere que de certeza de la existencia
del derecho.
c) El crdito debe ser anterior a la declaracin de quiebra.
En virtud del art. 66 La sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos
de todos los acreedores en el estado que tenan el da de su pronunciamiento, sin perjuicio de los casos
especiales previstos por la ley.
Formalmente, no debemos olvidar que la verificacin es una demanda, y como tal debe
cumplir con ciertos requisitos formales, tales son:
1) Cumplir con los requisitos comunes a todo escrito.
2) Cumplir con los requisitos propios de una demanda, indicados en el art. 254 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
3) Se debe singularizar el crdito, alegando su preferencia y mencionando si el crdito goza
de reajustes o intereses.
4) Se deben acompaar los documentos o ttulos justificativos del crdito.
5) La presentacin de la demanda debe realizarse por medio de la entrega de dos copias, so
pena de aplicrsele al solicitante la sancin del art 31 del Cdigo de Procedimiento Civil,
esto es: No le correr el plazo a la parte contraria y deber el tribunal, de plano,
imponer una multa de un cuarto a un sueldo vital. El tribunal ordenar, adems, que la
parte acompae la copias dentro de tercero da, bajo apercibimiento de tener por no
presentado el escrito.
71. Notificacin de la demanda de verificacin ordinaria.
Nuevamente debe distinguirse entre aquellos acreedores que residen en el territorio de la
repblica y aquellos que no:
a) Acreedores residentes en territorio de la repblica.
Presentada la demanda de verificacin, el tribunal mandar a notificarla por avisos
en el diario oficial a costa de la masa de acreedores, dicho aviso contendr:
1) El monto de los crditos a titulo de capital e intereses.
2) El origen del crdito.
57

3) La preferencia alegada.
4) La individualizacin precisa del acreedor.
b) Acreedores residentes en el extranjero.
Deber notificrseles por carta certificada.
72. Cierre del proceso ordinario de verificacin.
Nuevamente habr que distinguir:
a) Tratndose de acreedores que residan en territorio de la repblica.
El periodo de verificacin se declara cerrado por el tribunal, a peticin del sndico, el fallido
o cualquier acreedor. Lgicamente, esa peticin solo puede tener lugar una vez que expire el plazo de
verificacin ordinaria de treinta das.
El juez tambin lo puede declarar cerrado de oficio, cuando ya hayan transcurrido quince das
desde que venci el plazo de verificacin ordinaria.
b) Tratndose de acreedores que se encuentren fuera territorio de la repblica.
El cierre del proceso de verificacin ordinaria se efecta en forma individual para cada
acreedor. El art. 139 seala que vencidos los trminos de emplazamiento que corresponda a cada
acreedor residente en el extranjero, el juzgado, de oficio o a peticin de parte (entindase sindico,
acreedores o fallido) declarara cerrado, respecto de aquellos, el procedimiento de verificacin.
Por ultimo, solo queda sealar que la resolucin que pone trmino al periodo de verificacin
se debe notificar dentro de quinto da por aviso. Esta resolucin es importante por que toda verificacin
posterior ella tendr carcter de extraordinaria y, adems, a partir de su publicacin empieza a correr el
plazo a que se refiere el art. 137; ltima oportunidad para impugnar estos crditos y sus preferencias.
73. Efectos de la verificacin ordinaria.
a) Transforma al acreedor concursal en acreedor concurrente.
b) Interrumpe la prescripcin extintiva respecto de los crditos verificados.
c) Los crditos verificados quedan aptos para figurar en la nomina de crditos reconocidos,
cuando no son impugnados legalmente.
d) La verificacin da posibilidades de participar en los repartos de la quiebra.
e) Si no se verifica ordinariamente, no se podr recuperar el crdito fiscal I.V.A.

b) Verificacin extraordinaria
74. Concepto y plazo.

58

La verificacin extraordinaria es aquella que se realiza fuera de los plazos que la ley seala.
Luego, los acreedores que no hayan verificado ordinariamente su crdito podrn hacerlo igualmente,
en cualquier tiempo, mientras haya fondos para repartir.
75. Solicitud de verificacin extraordinaria y notificacin de la misma.
Los requisitos de la solicitud de verificacin extraordinaria son los mismos que ya vimos al
tratar la verificacin ordinaria.
En cuanto a su notificacin es necesario distinguir: Al sindico se le notificara por cedula. Al
fallido y a los acreedores se les notificara por un aviso en el diario oficial a costa del solicitante.
76. Efectos de la verificacin extraordinaria.
Los acreedores que han verificado en forma extraordinaria tienen bsicamente dos derechos
en relacin al pago de sus respectivas acreencias.
a) Si durante la verificacin extraordinaria estuviere en trmite un reparto a los acreedores
que han verificado ordinariamente, ser necesario reservar una suma de dinero para
responder a la verificacin extraordinaria.
b) En cuanto a los dividendos pagados a los acreedores que verifican en forma ordinaria, el
acreedor que hace valer sus crditos fuera de plazo no tiene derecho a pedir reembolso,
pero en los fondos sobrantes de la quiebra puede hacer efectivo su crdito, con preferencia
sobre esa masa por la cuota que le corresponda y no recibi.

Prrafo 3
IMPUGNACION DE CREDITOS
Y PREFERENCIAS
77. Nocin.
Las normas que regulan la impugnacin se refieren a ella como una demanda de
impugnacin (arts. 135, 137 y 141 del Libro IV), sin embargo, la denominacin utilizada por el
legislador es errnea. La impugnacin no constituye una demanda, pues en ella no se ejercita ninguna
accin ni se solicita el reconocimiento de ningn derecho, tan solo se presentan las objeciones que
merece un crdito que ha sido verificado, para que se determine su real existencia, validez,
legitimizacin, monto y preferencia.
El profesor Puga Vial, estima que la impugnacin de un crdito o su preferencia constituye
una verdadera contestacin a la demanda de verificacin, en definitiva, podemos concordar en que
constituye la oposicin a la verificacin realizada por un acreedor y cuyo objeto es, en trminos
simples, excluir total o parcialmente un crdito verificado por un acreedor o la preferencia que alega.
59

Por ultimo, debe tenerse claro que de no mediar impugnacin, los crditos verificados se
entienden reconocidos por el solo ministerio de la ley, sin ser necesaria resolucin alguna del tribunal,
as lo dispone el art. 138 del Libro IV.
78. Legitimados para impugnar.
Los legitimados para impugnar son diversos dependiendo de que se impugne el crdito o la
preferencia alegada. Si es el crdito, podrn impugnar el fallido, los dems acreedores y el sndico.
Cuando lo impugnado es la preferencia solo podrn impugnar los acreedores y el sindico. Es
decir, el fallido no puede impugnar preferencias invocadas por un acreedor, ello en base a que el
legislador estima que en nada puede importarle en que orden se pagaran sus deudas (Art.137 del Libro
IV).
79. Titulares de la Impugnacin de crditos y preferencias.
Ya dijimos que la impugnacin de un crdito poda realizarse por el deudor, los acreedores y
por el sndico, mientras que la impugnacin de una preferencia solo poda realizarse por un acreedor o
por el sndico.
a) Impugnacin de un crdito hecha por el deudor fallido.
La ley concede la facultad de impugnar la existencia de un crdito y su monto al propio
fallido. Luego, para hacer efectivo este derecho, el fallido deber actuar mediante la representacin de
un abogado habilitado en el juicio de quiebra.
b) Impugnacin de un crdito o preferencia hecha por un acreedor.
Para que un acreedor pueda impugnar un crdito o su preferencia, ser necesario que sea
parte activa en el juicio de quiebra. Como dijimos, declarada la quiebra y notificada esta resolucin a
los acreedores, estos son parte de la quiebra, sin embargo, solo devienen en parte activa del juicio de
quiebra una vez que hayan concurrido a verificar su crdito.
Lo anterior es de toda lgica, pues antes de la verificacin, los terceros son extraos al juicio
y, mas aun, solo los acreedores que han verificado tendrn un inters en objetar crditos para as tener
mejores posibilidades de cobro.
c) Impugnacin de un crdito o preferencia hecha por el sndico.
La primera persona llamada a plantear la impugnacin es justamente el sndico, ello por
cuanto pesa sobre l un verdadero deber. El articulo 135 del Libro IV establece que El sindico har
un prolijo examen de los crditos que se presenten a la verificacin y de las preferencias alegadas,
investigando su origen, cuanta y legitimidad por todos los medios a su alcance.

60

Si no encontrare justificado el crdito o la preferencia reclamada, deber deducir la


demanda de impugnacin que corresponda.
De lo dicho se desprende que mientras que para el fallido y los acreedores la impugnacin es
facultativa, para el sndico constituye un deber, aunque la realidad es que la ley no establece sancin
particular alguna para el caso de que el sindico incumpla lo prescrito en el Art. 135. Creemos que se le
podra demandar por la responsabilidad derivada de no haber realizado competentemente su labor de
fiscalizacin, accin de remoto xito, pensamos.
Adems de esta obligacin, el art. 68 del Libro IV contempla la potestad del sindico para
impugnar intereses pactados en caso de estimarlos excesivos. Al respecto debe tenerse presente el
siguiente inconveniente;
Qu se entiende por intereses excesivos? La ley no los define, en consecuencia, una
alternativa seria estimar que se refiere a aquellos que en virtud de la ley 18.010 sobrepasan el inters
mximo convencional, sin embargo, estos intereses no solo son excesivos sino que son derechamente
ilcitos y por lo mismo la clausula en que se pactan adolece de nulidad por objeto ilcito la que puede
alegarse no solo por el sindico, sino que tambin por el fallido y los restantes acreedores.
En base a ello, creemos que la expresin intereses excesivos se refiere mas bien a aquellos
intereses que sobrepasan la tasa de mercado. Fundamos nuestra opinin en que el art. 68 del Libro IV
contempla la facultad de que el sindico, y solo el, pueda impugnar intereses excesivos, luego deber
tratarse de un inters que es permitido por la ley, de lo contario la accin no seria privativa del sindico,
pero que sobrepase la tasa de mercado.

80. Plazo para impugnar.


Para determinar el plazo, siempre fatal, para impugnar sea un crdito, sea una preferencia,
debe distinguirse entre verificaciones ordinarias y extraordinarias.
a) Plazo para impugnar verificaciones ordinarias.
El plazo para impugnar ser de quince das despus de notificada la resolucin que da por
cerrado el procedimiento de verificacin ordinaria. En consecuencia, podr impugnarse un crdito o su
preferencia desde que la verificacin ha sido agregada a los autos del juicio y hasta que se cumpla el
plazo sealado.
Con todo, el Art. 138 en su inciso 2 contempla una situacin especial, dispone que; El
sndico podr, sin embargo, hacer reservas con respecto a algunos de ellos (los crditos), y en este
caso tendr un plazo adicional de 10 das, contados desde el vencimiento del plazo sealado en el
artculo anterior, dentro del cual podr impugnarlos.

61

Es decir, se admite que el sndico haga reservas respecto de alguna demanda de verificacin,
lo que le significa conseguir un plazo adicional de diez das contados desde el vencimiento del plazo
original. Lgicamente, esta reserva deber solicitarse por el sndico al tribunal antes de haber expirado
el plazo primitivo.
b) Plazo para impugnar verificaciones extraordinarias.
Tratndose de verificaciones extraordinarias, el plazo de impugnacin ser de quince das
fatales, contados desde que se notifica la verificacin.
Debe tenerse en cuenta que, a diferencia de la verificacin ordinaria, la notificacin de la
verificacin extraordinaria se realiza en forma diversa, es decir, al fallido y acreedores se les notificara
por aviso y al sndico por cdula.
Por ultimo cabe sealar que tratndose de verificacin extraordinaria no cabe la reserva del
sndico tratada en el Art. 138.
81. Tramitacin de la impugnacin.
La impugnacin se tramita ante el mismo tribunal que conoce de la quiebra. Se tramita
incidentalmente y en cuadernos separados.
La demanda de impugnacin se notifica al demandado personalmente o en la forma
prescrita en el Art. 44 del Cdigo de procedimiento civil. Luego, se da traslado al acreedor cuyo crdito
fue impugnado por un plazo de seis das contados desde la notificacin de la impugnacin.
En lo dems la impugnacin se somete al procedimiento incidental, segn dispone el art. 141
inc. final del Libro IV.
Conviene sealar que son parte en el procedimiento de impugnacin; el que intento la accin
de impugnacin, el acreedor cuyo crdito ha sido objeto de ella, y el sindico, este ultimo actuara como
coadyuvante cuando no figure como parte principal, es decir, cuando no sea l quien impugne el
crdito verificado.
82. Sentencia que resuelve la impugnacin.
Solo nos vamos a referir a la sentencia que resuelve el incidente de impugnacin, puesto que
si no hubo impugnacin, el crdito verificado pasa a tener la calidad de reconocido por el solo
ministerio de la ley, no dictndose resolucin alguna para tal efecto.
En cuanto a la naturaleza jurdica que resuelve el incidente de impugnacin pueden adoptarse
dos posturas:

a) Se trata de una sentencia interlocutoria. Ello, por cuanto resuelve un incidente


estableciendo derechos permanentes a favor de las partes.

62

b) Se trata de una sentencia definitiva. Se llega a esta conclusin en base al siguiente


razonamiento. La verificacin constituye un procedimiento autnomo, que se traba entre
el acreedor verificante y el fallido, sindico y resto de acreedores, justamente su finalidad
es discutir el derecho de cada acreedor singular para incorporarse al juicio de quiebra.
Luego, si se trata de un juicio incidental y autnomo la sentencia que en l recae es por fuerza
definitiva.

Prrafo 4
NOMINA DE CREDITOS
RECONOCIDOS
83. Nocin.
La nomina de crditos reconocidos es el resultado que persigue la etapa de verificacin. En
efecto, en la etapa de apertura se determino la procedencia de la ejecucin y ahora, en la etapa de
verificacin, se determina quienes sern los beneficiarios de dicha ejecucin.
La nomina de crditos reconocidos puede equipararse al titulo ejecutivo pedido en un juicio
de ejecucin individual, no obstante, la nomina de crditos no tiene valor ejecutivo alguno, ya que no
tiene ninguna validez fuera del concurso donde se ha confeccionado. Es un acto que no importa
jurisdiccin, solo pasa a integrarse a la administracin del sndico como un documento comprobante
del listado de acreedores que resulta de la fase de verificacin.

84. Oportunidad en que se confecciona.


El art. 143 expresa que el sindico debe formar y presentar al tribunal la nomina de crditos
reconocidos dentro de quince das contados desde la notificacin de la resolucin que declara cerrado
el periodo de verificacin ordinario o el plazo a que se refiere el art. 138, es decir, vencido el plazo de
diez das adicionales producidos por la reserva efectuada por el sindico.
85. Forma de confeccionar la nomina de crditos reconocidos.
El crdito reconocido es aquel que, verificado, no ha sido impugnado y el plazo para hacerlo
ya transcurri, o bien, aquel que fue objeto de impugnacin pero esta se desecho por el tribunal quien
reconoci el crdito.
En consecuencia, sern esos crditos los que ingresaran a la nomina. Por el contrario, no
ingresan a la nomina de crditos reconocidos:
a) Los crditos de acreedores que han sido impugnados.
63

b) Los crditos de acreedores que verifican extraordinariamente.


c) Los crditos de acreedores residentes en el extranjero que gozan de un plazo mayor para
verificar.
d) Aquellos que el sindico no incluyo por error.
Respecto de estos crditos la ley ordena que, para pasar a complementar la nomina una vez
que devengan en reconocidos, se cumplan las mismas formalidades legales que se siguieron para
efectuar la nomina original.
La nomina deber incluir la individualizacin del acreedor, la individualizacin de su crdito
sealando separadamente el capital y los intereses y/o reajustes en su caso, y la preferencia que le
corresponde. Deber agregarse la nomina a los autos y notificarse por aviso, pues solo desde su
agregacin a los autos adquiere su dimensin legal, ya que solo entonces pasa a formar parte material
del proceso.
86. Revisabilidad de la nomina.
En el comn de los sistemas concursales extranjeros, el acto que cumple el rol de nuestra
nomina de crditos reconocidos, puede ser modificado. Pero ello deriva de que en esos pases este acto
constituye una sentencia judicial que produce excepcin de cosa juzgada, de ah la importancia de su
precisin.
En nuestro pas la situacin es muy distinta; En chile no existe sentencia y por lo mismo la
ley no contempla recurso alguno para modificar la nomina de crditos reconocidos pues, en definitiva,
se trata de un documento de mera constatacin. Dicho de otro modo, la nomina en si no tiene valor
jurdico, las anotaciones errneas y omisiones que no obligan a nadie - son corregibles por la sola va
de representar el error al sindico, quien har las correcciones pertinentes.
87. Importancia de la nomina de crditos reconocidos.
Tres consecuencia trae consigo la presentacin de la nomina de crditos reconocidos.
1) Determina quienes son los beneficiarios de la ejecucin universal. As lo seala el inciso final del
art. 143 del Libro IV al prevenir que Solo los acreedores que figuren en las nominas referidas
podrn participar en las distribuciones que haga el sindico.
2) Determina quienes son los miembros de la junta de acreedores. Puesto que el art. 102 del Libro IV
dispone que Solo tendrn derecho a concurrir y votar los acreedores cuyos crditos estn
reconocidos. Ahora bien, una cosa es que el crdito se encuentre reconocido y otra cosa es que se
encuentre incluido en la nomina, pues bien pudo haberse incurrido en un error al confeccionar esta.
En dicho caso, basta que el crdito este reconocido, la nomina servir como documento apropiado
para probar el reconocimiento.

64

3) Solo presentada la nomina de crditos reconocidos es posible convenir o transigir el juicio de


quiebra, o en otras palabras, votar el convenio solucin o alzatorio.

Captulo VIII

II. FASE DE APREMIO


O EJECUCION PROPIAMENTE TAL
88. Plan.
Hasta aqu hemos analizado la fase cognoscitiva del proceso de quiebra, en sus dos subfases;
de apertura y de verificacin. Toca entonces el anlisis de la fase propiamente ejecutiva del
procedimiento de quiebra, la que tambin permite un anlisis fraccionado en tres subfases; A saber, una
de aseguramiento, que comprende el embargo general de los bienes del deudor y que se conoce en la
jerga concursal como desasimiento o desapoderamiento. Una segunda fase de realizacin del haber
falencial, y una tercera fase de pago a los acreedores.
89. Aclaracin.

65

En esta parte del estudio es necesario efectuar una aclaracin indispensable. La generalidad
de la doctrina analiza el juicio de quiebra en base a los efectos de la declaracin de quiebra. As, el
profesor Ricardo Sandoval, siguiendo la forma tradicional, efecta la siguiente distincin:
a) Efectos inmediatos de la declaracin de quiebra.
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)

La exigibilidad anticipada de todas las obligaciones del fallido.


El derecho a pedir alimentos.
La fijacin irrevocable y definitiva de los derechos de los acreedores.
Los efectos penales.
Las inhabilidades.
La suspensin de ejecutar individualmente al fallido.
La acumulacin de juicios.
El desasimiento.

b) Efectos retroactivos de la declaracin de quiebra. En que se estudian bajo el capitulo de


las acciones revocatorias.

Dicha clasificacin no es seguida por el profesor Puga Vial y por el profesor Varela, quienes
siguiendo las fases en que esquematizan el juicio de quiebra, se ven obligados a tratar separadamente
los efectos indicados. As, los efectos antes enumerados se estudian en base a la siguiente distincin:
a) Los efectos inherentes a la cesacin de pago.
1) El vencimiento anticipado de todas las obligaciones del fallido.
2) El derecho a pedir alimentos.
3) La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores.
4) Los efectos penales
5) Las inhabilidades
b) Los efectos inherentes a la sentencia de quiebra.
1) Prohibicin de ejecutar individualmente al fallido.
2) La acumulacin de juicios.
3) El desasimiento.
Luego, para complicar mas las cosas, estudian todos estos efectos bajo el titulo de Fase de
aseguramiento o embargo, cuando en realidad, solo corresponden a ese titulo el desasimiento y las
acciones revocatorias, pues solo estos efectos tienen por objeto asegurar el patrimonio del fallido sobre
el cual se pagaran las deudas.

66

En definitiva, lo cierto es que la forma tradicional es mas simple, aunque menos purista. Por
el contrario, la forma del profesor Puga es un intento de esquematizar y ordenar la materia bien
logrado, pero que deja efectos que no caben en ninguna de sus fases o que son caprichosamente
tratados en alguna de ellas.
En base a todo lo dicho, y tratando de seguir el orden en que el profesor Varela desarrollo la
materia, es que el plan a seguir ser el siguiente:
Estudiaremos la mayora de los denominados efectos inmediatos, en la segunda fase del
juicio de quiebras, esto es Fase de apremio o ejecucin. Luego, en la primera de sus subfases Fase
de aseguramiento o embargo estudiaremos el desasimiento y las acciones revocatorias. De esta
manera estudiaremos todos los denominados efectos de la declaracin de quiebra y respetaremos el
orden dado por el profesor para finalmente terminar con la segunda fase de realizacin del haber
falencial, y la tercera fase de pago a los acreedores.

Prrafo 1
EFECTOS INMEDIATOS DE
LA DECLARACION DE QUIEBRA
a) La exigibilidad anticipada de todas las obligaciones del fallido.
90. Enunciacin.
Este efecto se encuentra establecido en el art. 67 del Libro IV, expresndose que En virtud
de la declaracin de quiebra quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas sus deudas
pasivas, para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los
dividendos que correspondan al valor actual de sus respectivos crditos, con mas los reajustes e
intereses que les correspondan, desde la fecha de la declaratoria.
En consecuencia, aquellas deudas contradas por el deudor y que aun no devienen en
exigibles por encontrarse el plazo pendiente, se transforman en exigibles por la declaracin de quiebra.
91. Alcance de la exigibilidad anticipada.

67

La aplicacin de este efecto es restringida, es decir, solo afecta al fallido y no a sus cofiadores
o fiadores. De modo que, por regla general, un tercero que ha garantizado el cumplimiento de una
obligacin del fallido no se vera afectado por la exigibilidad anticipada de la deuda.
Hacen excepcin a lo dicho tres situaciones especficas tratadas en el inciso final del Art. 67
del Libro IV:
a) Quiebra del aceptante de una letra de cambio. (110 sando)
Declarada la quiebra del aceptante de una letra de cambio, no hay duda de que no podr
cumplir la obligacin incorporada al titulo de crdito, porque se lo impide el desasimiento. Tampoco
podr pagarla el sndico mientras no haya realizado los bienes del fallido.
Para evitar el perjuicio hacia el beneficiario de la letra de cambio, la Ley 18.092 sobre letras
de cambio y pagare establece en sus arts. 79 inc. 2 y 81 N 1, que la accin que emana de la letra de
cambio puede ejercerse antes del vencimiento cuando el aceptante ha sido declarado en quiebra.
Adems, desde la declaracin de quiebra del aceptante se produce la exigibilidad anticipada
de la obligacin contenida en la letra de cambio, no solo respecto de aquel, sino que tambin respecto
de todos los obligados por garanta. Idntica solucin se aplica para el caso en que el librado sea
declarado en quiebra, inclusive, sin importar que haya aceptado o no la letra.

b) Quiebra del librador de una letra no aceptada.


Seala el Art. 81 N 4 de la Ley 18.092 que declarado en quiebra el girador de una letra de
cambio no aceptada, el librado no admite la orden que ste le da en el documento, consistente en pagar
una suma determinada o determinable de dinero. Es lgico que en este caso el portador puede ejercer
su accin antes del vencimiento de la letra y que la exigibilidad anticipada afecte a los obligados por
garanta, endosantes y avalistas, del librador.
c) Quiebra del suscriptor de un pagare.
Si el suscriptor de un pagare cae en quiebra, se sabr positivamente que no va a pagar, por
que se encuentra impedido por el desasimiento. En tal caso, el portador no tiene que esperar el
vencimiento del titulo ya que la ley le permite dirigirse contra los dems obligados, como lo son los
endosantes y avalistas.
Por ultimo, sealemos que exigibilidad anticipada favorece a todos los acreedores, sean estos
comunes, privilegiados o preferentes. Se ha estimado que los acreedores hipotecarios, prendarios y
retencionarios no resultaran favorecidos por la exigibilidad anticipada de las deudas, por que tienen
bienes determinados afectos al pago de sus crditos. Dicha estimacin resulta cuestionable, pues la
propia corte suprema ha sealado que estos acreedores igualmente se favorecen por la exigibilidad
anticipada en base a dos razones: Por un lado, ellos deben pagarse en la quiebra, si han verificado su
68

crdito es para que el sndico les pague en forma preferente. Y por otro lado, si a estos acreedores no se
les paga con el producto de sus bienes (bienes hipotecados, prendarios o retenidos) pasan a ser
acreedores comunes o valistas.
92. Naturaleza de este efecto segn Puga Vial.
Dijimos que el art. 67 del Libro IV consagra el vencimiento anticipado de las obligaciones
del deudor como un efecto inmediato de la declaratoria de quiebra, as tambin lo trata la mayora de la
doctrina.
Sin embargo, este efecto no emana de la declaratoria de quiebra sino del estado material que
la sustenta, es decir, la cesacin de pagos.
En efecto, el art. 1496 N 1 del Cdigo Civil consagra la caducidad del plazo por
insolvencia notoria, pero la insolvencia es muchas veces ocultada por el deudor y no se hace patente
para terceros, lo que hace impracticable esa norma.
De ah entonces que el art. 67 se transforma en una regla necesaria y que es demandada por el
propio principio de la par condictio creditorum. Como la sentencia de quiebra se dicta en base a la
evidencia del mal estado de los negocios del deudor, tcitamente esta reconociendo la insolvencia
notoria y con ello decretando la exigibilidad anticipada.

b) El derecho a pedir alimentos


93. Enunciacin.
Este derecho se encuentra establecido en el art. 60 del Libro IV y se ejerce en contra de la
masa con el objeto de asegurar la subsistencia del fallido y su familia.
Segn la norma recin citada se distingue entre el deudor comprendido en el art. 41, es decir,
aquel que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola; y aquel que no ejerce dichas
actividades, es decir, el deudor comn.
El deudor que no esta comprendido en el art. 41 tiene derecho a que la masa le de alimentos
a l y su familia. En cambio, el deudor comprendido en el Art. 41 solo puede pedir alimentos si hubiere
solicitado su propia quiebra, aun cuando lo haya hecho expirado el plazo de 15 das desde que haya
cesado en el pago de la obligacin.
De lo dicho se desprende que el elemento central para determinar la procedencia del derecho
a pedir alimentos a la masa es la buena o mala fe del fallido. Como el deudor no comprendido en el art.
41 no es perseguible por quiebra culpable o fraudulenta, su buena fe es incuestionada y le favorece
siempre este beneficio; en cambio, al deudor comprendido en el art. 41 solo se le reconoce este derecho

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en tanto haya pedido su propia quiebra, por la sola circunstancia que de no hacerlo se genera una
presuncin de quiebra culpable y por ende de mala fe.
94. Suspensin y extincin del derecho a pedir alimentos.
Seala el art. 60 del Libro IV que se suspende la obligacin de dar alimentos si, tratndose de
un deudor comprendido en el art. 41, se dicta un auto de apertura de juicio oral por quiebra culpable o
fraudulenta.
Tratndose de un deudor comn, se suspender la obligacin de proporcionar alimentos
cuando se abra un auto de apertura en su contra por la comisin de alguno de los delitos contemplados
en el art. 466 del Cdigo Penal, esto es, delito de alzamiento de bienes.
Nuevamente, en ambas hiptesis, existen presunciones fundadas en cuanto a la mala fe del
fallido, de ah el fundamento de la suspensin.
Se extingue el derecho si el deudor es condenado por quiebra culpable o fraudulenta, o bien,
si es condenado por el delito de alzamiento de bienes, pues en uno y otro caso es irrefutable que el
fallido procedi de mala fe.
95. Extensin y tramitacin del derecho a alimentos.
La cuanta de los alimentos se determina por el tribunal que conoce de la quiebra, con
audiencia del sndico y de los acreedores. Luego, los alimentos son para el fallido y su familia,
entendindose a sta en el concepto amplio al que se refiere el art. 815 del Cdigo civil.
En cuanto a su procedimiento, la solicitud del fallido se tramita en cuaderno separado al
juicio principal y se sujeta a las reglas del procedimiento incidental.
La solicitud se notifica al sndico personalmente o por cdula y a los acreedores se les
notificar por aviso. Practicada la notificacin, los acreedores pueden oponerse a ella, fundndose en
que el acreedor tiene los medios suficientes para su sustento y el de su familia.
96. Naturaleza jurdica de este efecto segn Puga Vial.
En primer lugar, no se trata de un derecho de alimentos que asiste al fallido. No hay tal
derecho de alimentos por la sencilla razn de que los bienes que se proveen para satisfacer las
necesidades alimentarias del fallido son de su propia propiedad y no de los acreedores, situacin que es
incompatible con la institucin del derecho de alimentos. La verdad es que estos alimentos son parte
del pago con beneficio de competencia; es decir, una prerrogativa que se le reconoce al deudor de
buena fe, para no privarle de lo necesario para la subsistencia de l y su familia.
En segundo lugar, no es un efecto de la declaracin de quiebra sino de la buena fe del deudor
fallido que es premiada por la ley. La declaratoria de quiebra no causa el beneficio, pero si lo hace

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necesario, ya que al producirse el desasimiento de los bienes del fallido este quedar privado de sus
ingresos.

c) Fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores.


97. Enunciacin.
Seala el art. 66 del Libro IV que La sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente
los derechos de todos los acreedores en el estado que tenan al da de su pronunciamiento, sin
perjuicio de los casos especialmente previstos en la ley.
En consecuencia, declarada la quiebra, los crditos no podrn variar en cuanto a su monto ni
calidad permaneciendo inalterables desde la fecha de pronunciamiento.
98. Consecuencias de la fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores.
La fijacin irrevocable tiene consecuencias en dos aspectos:
a) Respecto de la compensacin. La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones que
opera cuando dos personas son recprocamente deudoras una de otra. Para que la compensacin
opere es necesario que ambas obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles y, adems, que
ambas sean actualmente exigibles. En tal caso la compensacin operar por el solo ministerio de la
ley y aun sin el conocimiento de los deudores.
En relacin a lo dicho, el art. 69 del Libro IV dispone que La declaracin de quiebra
impide toda compensacin que no hubiera operado antes por el ministerio de la ley, entre las
obligaciones reciprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas
derivadas de un mismo contrato o de una misma negociacin y aunque sean exigibles en
diferentes plazos.
La excepcin a que alude la parte final del artculo transcrito debe entenderse en el sentido
de que si los presupuestos de la compensacin existen antes de producirse la declaratoria, la
compensacin es valida. Por el contrario, si los requisitos se renen despus de la declaracin de
quiebra, la compensacin no produce efecto.
Con todo, ser necesario que se trate de compensar obligaciones conexas derivadas de un
mismo contrato, o bien, que provengan de una misma negociacin.
b) Respecto de los intereses y reajustes de las deudas del fallido. Materia que ya analizamos al tratar
los principios modernos que informan la quiebra. En dicha oportunidad se sealo que la ley
distingue entre cuatro clases de crditos; Crditos reajustables con inters, crditos reajustables sin
inters, crditos no reajustables con inters y crditos no reajustables sin inters. El art. 67
71

establece el valor actual de los crditos al momento de producirse la declaratoria de quiebra y el


art. 68 fija su valor al momento del pago.
99. Naturaleza de este efecto segn Puga Vial.
Por un lado, es cierto que la fijacin irrevocable se produce por la declaracin de quiebra,
pues con sta sobreviene el desasimiento de los bienes del fallido, es decir, ste queda impedido de
disponer de sus bienes. Pero, a nuestro juicio, aun antes de la sentencia de apertura ya se observa esta
fijacin irrevocable, justamente desde que se produce la cesacin de pago, pues cualquier infraccin de
la misma ser corregible por las acciones revocatorias.
En consecuencia, la fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores deriva de la
cesacin de pago y no de la sentencia de quiebra, que cumple una funcin declarativa.

d) Los efectos penales.

100. Enunciacin.
Esta materia esta tratada en el titulo XIII del libro IV, denominado justamente De los delitos
relacionados con las quiebras. Su estudio excede la materia del curso, solo basta sealar que la
quiebra del deudor comprendido en el art. 41 puede ser de tres clases: Fortuita, culpable o fraudulenta.
Luego, el Art. 219 enumera los casos en que la quiebra se presume culpable y el art. 220 establece los
casos de quiebra fraudulenta.
101. naturaleza de este efecto segn Puga Vial.
La declaracin de quiebra es una condicin objetiva de punibilidad, es decir, solo el deudor
declarado en quiebra puede ser calificado penalmente. Sin embargo, la conexin entre la declaracin de
quiebra y la calificacin penal es la cesacin de pagos, en tanto hecho que justifica la ejecucin del
deudor y la investigacin de su vida comercial .

e) Las inhabilidades.
102. Concepto y enumeracin.
De acuerdo al Art. 73 del Libro IV La declaracin de quiebra no priva al fallido del
ejercicio de sus derechos civiles, ni le impone inhabilidades sino en los casos expresamente
determinados por las leyes.
Luego, las inhabilidades que las leyes contemplan respecto del fallido son las siguientes:
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a) De acuerdo al art. 497 N 4 del Cdigo Civil, el fallido no puede ser tutor o curador
mientras no haya satisfecho a sus acreedores. Adems, el art. 509 del mismo cuerpo legal
seala que el tutor o curador que es declarado en quiebra cesa en sus funciones por tal
causa.
b) Por disposicin del art. 1272 del Cdigo Civil, que se remite al art. 497, el fallido no puede
ser albacea.
c) El art. 256 N 7 del Cdigo Orgnico de Tribunales dispone que el fallido no podr ser
juez, a menos que haya sido rehabilitado en conformidad a la ley. De igual modo, el juez
que es declarado en quiebra cesa en sus funciones por tal causa.
d) Por ultimo, segn lo prevenido en el art. 461 a 464 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el
fallido no puede ser fiscal, secretario o relator de corte de apelaciones o de corte suprema,
ni tampoco, oficial del ministerio publico o defensor publico.
Debe tenerse siempre presente que las inhabilidades son temporales, puesto que cesan con la
rehabilitacin del fallido. En efecto, el art. 235 del Libro IV dispone que La rehabilitacin hace cesar
todas las inhabilidades que las leyes imponen al fallido, a su vez, el art. 236 agrega que La
rehabilitacin del fallido se produce por el solo ministerio de la ley, en todos aquellos casos en que el
procedimiento de calificacin de la quiebra concluya sin sentencia condenatoria por el delito de
quiebra culpable o fraudulenta.
En todo caso, aun el fallido culpable o fraudulento podr ser rehabilitado si justificare haber
cumplido las penas que se le impusieron o que ha sido indultado, y en todo caso, que ha satisfecho
ntegramente sus deudas. Sin embargo, en caso del fallido condenado por quiebra culpable o
fraudulenta, la rehabilitacin no se produce por el solo ministerio de la ley, sino que es necesario que se
demande la rehabilitacin, la cual ser sustanciada por el mismo tribunal que haya conocido de la
quiebra y se tramitar sumariamente.
103. Naturaleza de este efecto segn Puga Vial.
Las inhabilidades tambin son causa de la cesacin de pago, pues es este fenmeno el que
origina la quiebra y no la sentencia que se dicta en comprobacin de ese fenmeno. Adems, a ese
fundamento responde que las inhabilidades subsistan no obstante la clausura del proceso de quiebra, es
solo mediante la sentencia de rehabilitacin que el fallido recupera la aptitud para ejercer dichos cargos
o funciones.

f) La suspensin de ejecutar individualmente al fallido.


104. Enunciacin.
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El art. 71 del Libro IV dispone que La declaracin de quiebra suspende el derecho de los
acreedores para ejecutar individualmente al fallido, pero los acreedores hipotecarios y prendarios
podrn iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos
crditos.
Esto significa que declarada la quiebra no se puede iniciar en contra del fallido ninguna
accin ejecutiva por parte de los acreedores en forma separada. Incluso, como veremos en seguida, las
acciones iniciadas antes de la declaratoria se acumulan al procedimiento concursal. Lo dicho se explica
en tanto la quiebra, como tutela colectiva, es incompatible con el ejercicio de tutelas individuales, pues
en caso contrario el acreedor ms diligente se pagara primero perjudicando a los dems y vulnerando
el principio de par condictio creditorum.
Lgicamente, la prohibicin se refiere solo a juicios ejecutivos que un acreedor podra
intentar contra el fallido, no comprende juicios ordinarios en que se persiga el reconocimiento de un
derecho que el deudor niega y que en nada concierne a la quiebra.
105. Excepciones a este efecto.
La regla enunciada que suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente
al fallido tiene las siguientes excepciones:
a) Situacin de los acreedores hipotecarios o prendarios.
Se fundamenta esta excepcin en que la hipoteca y la prenda son crditos preferentes y
privilegiados, respectivamente. Esto equivale a decir que los acreedores hipotecarios y prendarios estn
en cierto modo fuera de la quiebra, puesto que la ley los faculta para ejecutar separadamente.
Luego; surge la interrogante de si el crdito garantizado con prenda o hipoteca debe estar
vencido, ello en atencin a que el art. 67 contempla la exigibilidad anticipada de las deudas para
efectos de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra, pero no para que puedan obrar por
cuenta separada.
Para responder a esta interrogante debe tenerse presente que el antiguo art. 1365 del Cdigo
de Comercio exiga que la obligacin ya fuera exigible, por ende, su modificacin en orden a suprimir
la frase plazo vencido denota que la exigibilidad anticipada tambin opera respecto de estos crditos
hipotecarios o prendarios.
Debe tenerse presente que la facultad de ejecutar individualmente no implica que estos
acreedores no deban concurrir a verificar. En efecto, las fases de apertura y verificacin tienen por
objeto determinar la existencia del derecho invocado, por ende, el acreedor hipotecario o prendario
deber verificar a fin de acreditar su crdito y la preferencia alegada. Luego, es en la fase de apremio y
ejecucin en que se acepta el actuar separado, adems, como el fallido se encuentra privado de la

74

administracin de sus bienes, ser el sindico quien actu como depositario y administrador de los
mismos.
Desde cuando pueden los acreedores hipotecarios y prendarios iniciar por separado la
realizacin de los bienes afectos a la seguridad de su crdito? Lgicamente no puede ser antes de la
confeccin de la nomina de crditos reconocidos, pues antes de ella no consta en el pasivo su calidad
de acreedores y menos aun su preferencia, en consecuencia, solo una vez que se haya confeccionado la
nomina procede la ejecucin separada.
La realizacin de los bienes afectos a la prenda o hipoteca no significa que estos acreedores
puedan pagarse inmediatamente. La ley requiere que primeramente sean pagados los crditos de mejor
derecho, esto es, los de primera clase, salvo que los acreedores hipotecarios o prendarios aseguren el
pago de dichos crditos. Lo dicho se fundamenta en las siguientes razones:
1) Los crditos prendarios e hipotecarios se pagan con su preferencia emanada del derecho
civil, pero si no hay dinero suficiente para pagar los crditos de primera clase deben
concurrir estos bienes gravados con prenda o hipoteca al pago de dichos crditos.
2) El propio art. 71 inc. 2 exige que el depositario en estas gestiones sea el sindico, lo que
implica que se pagan en la quiebra.
3) El saldo del crdito preferente que no se alcance a pagar concurre con los acreedores
valistas o quirografarios.
b) Los crditos que gozan del derecho legal de retencin.
Primeramente habr que estudiar lo que se entiende por derecho legal de retencin en materia
concursal. En forma general, podemos definir el derecho legal de retencin como Aquella facultad
que permite al acreedor de una obligacin no cumplida retener la cosa en su poder, mientras la
prestacin se cumpla.
Luego, para que opere el derecho legal de retencin es necesario que:
a) Exista texto legal expreso que legitime la retencin.
b) Que dicho derecho sea reconocido por sentencia judicial ejecutoriada.
El efecto de la retencin esta consignado en el art. 546 del Cdigo de Procedimiento Civil,
dicha norma expresa que Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados, segn
su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la
preferencia a favor de los crditos que garantizan. Vale decir, la retencin judicialmente declarada
asimila a un acreedor retencionario como acreedor hipotecario o prendario.
Ahora que ya tenemos nociones sobre el derecho legal de retencin podemos analizar sus
efectos en el juicio de quiebra. El inc. 4 del art. 71 del Libro IV dispone que C uando a algn

75

acreedor corresponda el derecho de retencin, en los casos sealados por las leyes, no podr
privrsele de la cosa retenida sin que previamente se le pague o se le asegure el pago de su crdito.
Lo dicho debe entenderse de manera similar a la situacin de los acreedores hipotecarios o
prendarios. El acreedor retencionario se asimila a aquellos, por ende debe verificar en la quiebra su
crdito, alegar su preferencia, iniciar la enajenacin separada de los bienes retenidos y reclamar su
pago. El pago es de igual preferencia que el de un acreedor hipotecario o prendario, por ende, para
pagarse anticipadamente a los acreedores de primera clase se deber asegurar lo necesario para
pagar los crditos de primera clase si los dems bienes de la masa no parecieran suficientes para
satisfacerlos.
En resumen, la retencin material de que habla el art. 71 no significa que el acreedor pueda
retener la cosa hasta que se pague o asegure el pago total de su crdito, sino que tiene derecho a retener
para su venta separada y el pago preferente con el producto de dicha venta, y siempre, asegurando el
pago de los crditos de primera clase.
Igualmente, si el concurso quiere recuperar las cosas mediante el otorgamiento de garantas al
acreedor retencionario se le debe asegurar el pago total de su crdito. Pero si resulta de la venta de la
cosa retenida un precio menor al total del crdito, el acreedor no podr reclamar su garanta sino hasta
la concurrencia de dicho precio, en el saldo restante concurre a los bienes de la masa como un acreedor
comn.

106. Retencin especial de la ley de quiebras.


Los artculos 87, 91 y 92 del Libro IV prescriben dos casos de retencin especial, estos son:
a) Retencin del vendedor y del comisionista comprador sobre cosas muebles (Arts. 87 y 91).
El Art. 87 dispone que el vendedor podr tambin retener las cosas vendidas hasta el entero
pago de su crdito. Esta norma reproduce lo dispuesto en el art. 1826 inc. 4 del Cdigo civil, en orden
a que si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de
modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega
aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando o asegurando el pago.
Creemos que esta retencin se rige por las reglas generales.
A su vez, el art. 91 concede igual derecho de retencin al comisionista del fallido que ha
pagado o se ha obligado a pagar con sus propios fondos las mercaderas compradas por orden del
fallido.
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b) Retencin especial del Art. 92.


La norma indica que Aparte de los casos expresamente sealados por las leyes, la retencin
tendr lugar siempre que la persona que ha pagado o se ha obligado a pagar por el fallido, tenga en
su poder mercaderas o valores de crdito que pertenezcan a aquel, con tal que la tenencia nazca de
un hecho voluntario del fallido, anterior al pago o la obligacin, y que esos objetos no hayan sido
remitidos con un destino determinado.
En consecuencia, para que opere esta clase de retencin a la que alude el art. 92 del Libro IV
ser necesario que se cumplan los siguientes requisitos:
-

Que los bienes retenidos pertenezcan al fallido.


Que la tenencia nazca de un hecho voluntario de ste.
Que el hecho voluntario haya sido anterior al pago o a la obligacin que se
asegura con la retencin.
Que dichas mercaderas no hayan sido entregadas por el fallido con un destino
determinado.

Finalmente, el artculo 93 del Libro IV faculta al sndico para oponerse a estas retenciones y
exigir la entrega de las cosas respectivas, pagando la deuda, intereses, costas y perjuicios, o dando
caucin que asegure el pago.
107. Naturaleza de este efecto segn Puga Vial.
Este si es un efecto de la declaratoria de quiebra. En efecto, esta es una prohibicin
meramente procesal y no de carcter sustantivo, pues su finalidad es garantizar la par condictio
creditorum entre los diversos acreedores, ello obliga a que todos los acreedores ejecuten al fallido por
medio de su demanda de verificacin y en el proceso universal y colectivo de quiebra.
g) La acumulacin de juicios.
108. Enunciacin.
El art. 70 del Libro IV dispone que Todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros
tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, se acumularan al juicio de la
quiebra.
Los nuevos juicios que se entablen contra la masa se sustanciaran tambin ante el tribunal
que conozca la quiebra.
Lgicamente este efecto es indispensable para mantener las caractersticas de universalidad y
de unidad que informan la quiebra. Precisamente se acumulan los juicios que dicen relacin con la
masa de bienes y estos juicios tienen inters para el fallido, para los acreedores y para el sndico.
109. Requisitos para que proceda la acumulacin.

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En virtud del art. 70 del Libro IV se desprende que para proceder a la acumulacin es
necesario que:
a) Se trate de un juicio contencioso. Es decir, al juicio de quiebra se acumulan contiendas
actuales entre partes sometidas al conocimiento de los tribunales. No se acumulan los
asuntos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria.
b) Se trate de juicios en contra del fallido, esto es, aquellos en que el fallido tiene la calidad
de demandado.
c) Se trate de juicios pendientes, es decir, aquellos en los que no se haya dictado sentencia
definitiva que se encuentre ejecutoriada.
d) Debe tratarse de juicios que se ventilan ante tribunales de jurisdiccin comn. Se
excluyen los juicios tramitados ante jueces rbitros.
110. Excepciones a la acumulacin de juicios.
La ley de quiebra seala ciertas excepciones en que no procede la acumulacin, las
excepciones son las siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)

Los juicios posesorios.


Los juicios de desahucio y los de terminacin inmediata del contrato de arrendamiento.
Todos aquellos que se sigan ante jueces rbitros.
Los de compromiso forzoso.
Los juicios laborales.

111. Efectos de la acumulacin de juicios.


La interrogante que surge es determinar como se tramitan los distintos procesos acumulados,
para responder a ello debe distinguirse entre juicios declarativos, ejecutivos y la situacin de los
embargos y medidas precautorias.
a) Juicios declarativos. Estos juicios, sean pendientes o posteriores a la declaracin de quiebra, se
tramitaran ante el tribunal que conoce de la quiebra, pero ya no se seguirn contra el fallido, sino
que contra el sndico. El procedimiento ser el mismo que corresponda segn su naturaleza, hasta
la sentencia de trmino. Condenado el fallido, el sindico dara cumplimiento a lo resuelto en la
forma que corresponda. Cabe sealar que el art. 70 se refiere a los juicios ordinarios, expresin
errnea y que debe entenderse en el sentido de juicio declarativo.
b) Juicios ejecutivos. Para el anlisis de las condiciones en que se acumulan los juicios ejecutivos
pendientes (no pueden haber juicios ejecutivos posteriores a la declaratoria de quiebra por la
prohibicin de los acreedores para ejecutar separadamente al fallido) debe distinguirse entre:

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- Juicios ejecutivos de obligaciones de dar y entregar. En que nuevamente tendremos que


distinguir segn se hayan opuesto o no excepciones:
Si hubo oposicin a la ejecucin, el articulo 70 previene que se seguirn tramitando
con el sindico hasta que se dicte sentencia de termino. Es decir, se siguen tramitando ante e
juez de la quiebra y con el sindico en representacin del fallido hasta que se dicte sentencia.
Si esta es favorable al ejecutante, deber verificar su crdito en la quiebra.
Vale decir, el proceso progresa independientemente como si no hubiere quiebra. La
norma resulta incomprensible, por cuanto mantiene dos procesos de ejecucin contra el
fallido, el individual del acreedor y la quiebra. Consecuencia de ello es que si el acreedor
resulta favorecido por su juicio singular deber concurrir a verificar extraordinariamente
en la quiebra y solo as podr ingresar a la nomina de crditos reconocidos.
Si no hubo oposicin, el proceso se paraliza en el estado en que se encuentre y se
acumula a la quiebra, el acreedor deber verificar su crdito de acuerdo a las reglas generales.
- Juicios ejecutivos de obligaciones de hacer. Tambin habr que hacer una distincin;
dependiendo de si se depositaron fondos para el cumplimiento del objeto de la ejecucin, o
bien, que no haya habido tal deposito.
Si se depositaron fondos, la ley previene que continuar la tramitacin establecida
para esta clase de juicios, hasta la total inversin de dichos fondos o hasta la conclusin de
la obra que con ellos deba pagarse. Estos fondos a los que se refiere la disposicin son
aquellos que debe depositar el ejecutado cuando, negndose a cumplir la obra material, el
ejecutante solicita autorizacin para su realizacin por un tercero a costa del deudor. 2
Si no se depositaron fondos, el mismo inciso 4 del articulo 70 previene que solo
podr el acreedor continuar o iniciar sus gestiones para que se considere su crdito por el
valor de los perjuicios declarados o que se declaren. Vale decir, estos acreedores solo
pueden obtener, por sentencia declarativa de calculo de los perjuicios sufridos y su posterior
verificacin, la satisfaccin de su crdito.
c) Medidas precautorias y embargos.
Dice el art. 70 inciso final que Los embargos y medidas precautorias que estuvieren
decretados en los juicios que se agreguen a la quiebra quedaran sin valor desde que ella se declare,
siempre que se refieran a bienes que, sin aguardar el resultado de dichos juicios, deban realizarse en
la quiebra o ingresar a ella.

Hay que reparar en la injusticia de esta solucin. El deposito en el tribunal pertenece al deudor, si es de su
propiedad lo lgico seria que ingresar a la masa de bienes sobre los que se pagaran los acreedores concurrentes y
no solo el acreedor ejecutante que por el solo deposito de ese dinero no adquiere su propiedad ni tampoco una
preferencia particular.

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En consecuencia, en virtud de la quiebra, todas las medidas cautelares relativas a bienes


concursados pierden todo sentido, por que con el desasimiento surge la prohibicin de celebrar actos y
contratos; el sindico deviene depositario e interventor.
112. Naturaleza de este efecto.
El efecto de acumulacin de juicios es tambin un resultado inherente a la sentencia de
quiebra. Constituye entonces una alteracin de las normas de competencia en orden a que todos los
juicios pendientes que se sigan contra el fallido ante otros tribunales de cualquier jurisdiccin y que
puedan afectar los bienes comprendidos en la quiebra, se tramiten ante el mismo tribunal de la quiebra.

113. Resumen de los efectos de la quiebra.


Consecuente con lo que hemos estudiado, y segn sealamos como advertencia antes de
comenzar el anlisis de los denominados efectos de la declaratoria de quiebra, hemos revisado siete de
los nueve efectos a tratar.
Dijimos que los efectos de la declaracin de quiebra podan clasificarse en inmediatos y
retroactivos, o bien, siguiendo al profesor Puga, en inherentes a la cesacin de pago o inherentes a la
declaracin de quiebra. Dejando de lado toda clasificacin podemos sealar que los efectos que se
estudian son nueve, a saber:
a) La exigibilidad anticipada de todos los crditos.
b) El derecho a pedir alimentos.
c) La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores. En que se estudia la prohibicin
de compensar deudas.
d) Los efectos penales.
e) Las inhabilidades.
f) La suspensin de ejecutar individualmente al fallido.
g) La acumulacin de juicios
h) El desasimiento
i) Los efectos retroactivos o acciones revocatorias.

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Hemos analizado los primeros siete efectos, y resta por analizar el desasimiento y las
acciones revocatorias, justamente ambos efectos corresponden a la primera subfase de la etapa de
apremio o ejecucin propiamente tal: La fase de aseguramiento o embargo.
Su anlisis en esta fase es lgico, pues el desasimiento tiene por objeto impedir el retiro de
bienes del patrimonio del fallido evitando la disminucin del mismo. Por su lado, las acciones
revocatorias, tienen por finalidad reintegrar al patrimonio del fallido bienes que se retiraron en
perjuicio de los acreedores.

Prrafo 2
FASE DE ASEGURAMIENTO O EMBARGO

114. Generalidades.
Recordemos que la estructura del juicio de quiebra comenzaba con una etapa cognoscitiva,
que se divida en una fase de apertura y otra de verificacin, le sigue la etapa de apremio o ejecucin
propiamente tal, en se estudian tres subfases: La de aseguramiento o embargo, la de realizacin y la de
pago.
Esta fase de aseguramiento esta cubierta plenamente por el desasimiento de los bienes del
fallido, medida por excelencia tendiente a asegurar el patrimonio del deudor. Corresponder tambin
aqu el estudio de las acciones revocatorias, cuya finalidad asegurativa se manifiesta en reintegrar
aquellos bienes que se desmembraron del patrimonio del deudor perjudicando a la masa de acreedores.

El desasimiento
115. Concepto.

81

Es el efecto mas importante de la quiebra, por que sirve para cumplir con el objeto de ella,
esto es, realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona. Se entiende como la privacin
impuesta al fallido del derecho de administrar y disponer de sus bienes, facultades que se entregan al
rgano ejecutivo de la quiebra, que es el sndico.
116. Naturaleza jurdica.
Diversas teoras se han elaborado para explicar la naturaleza jurdica del desasimiento.
a) Teora de la incapacidad del fallido. Segn esta teora, con la apertura de la quiebra se produce una
incapacidad especial en la persona del fallido, en consecuencia, todos los actos del fallido, relativos
a los bienes de la masa, celebrados con posteridad a la declaratoria de quiebra adolecen de nulidad
relativa o absoluta.
Hoy en da no existen sostenedores de esta opinin. La incapacidad produce la nulidad
relativa de los actos celebrados por el incapaz, mientras que los actos del fallido no son nulos sino
que inoponibles. En segundo lugar, el fallido conserva plena capacidad para disponer de los bienes
no comprendidos en el concurso, adems, las incapacidades especiales solo pueden establecerse por
ley.
b) Teora de la expropiacin del patrimonio. Segn esta teora, el deudor no es privado de la
capacidad, sino que de la propiedad sobre su haber comprendido en la quiebra. No cabe mayor
anlisis, el propio artculo 64 dispone que el desasimiento no transfiere la propiedad de los bienes
del fallido a sus acreedores.
Se replico que entonces lo expropiado no es la propiedad, sino que la facultad de disponer de
dichos bienes, pero en realidad el fallido si puede vlidamente enajenar los bienes concursados, esa
enajenacin es valida, pero inoponible a la masa de acreedores. Mas aun, alzada la quiebra sin que
se impugne tal acto del fallido, este queda firme y no es objetable bajo ningn aspecto.
c) Teora de la personalidad jurdica. Esta teora sostiene que la quiebra constituye una persona
jurdica sui generis, un ente jurdico que acta representado judicial y extrajudicialmente por la
asamblea de acreedores o por el sindico.
Dar crdito a esta teora es imposible. En primer lugar, se tratara de una persona jurdica sin
patrimonio, por que el fallido conserva el dominio de los bienes concursados. En segundo lugar, se
tratara de un ente jurdico cuyo nico fin es proceder a su propia liquidacin lo que contradice la
finalidad con que el legislador consagra a las personas jurdicas. Por ultimo, seria un ente jurdico
tan sui generis, que todos los actos que celebre o ejecute produciran efecto en el patrimonio de otra
persona: El fallido.

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d) Teora de la prenda general. Expone esta doctrina que el desasimiento crea en los acreedores
concursales un derecho de prenda general sobre dicho patrimonio, de ah nace su derecho a enajenar
los bienes y pagarse con su producto.
Sin embargo, en la quiebra existen bienes muebles e inmuebles lo que constituye la primera
imprecisin. Adems, en el supuesto de que el fallido enajene un bien concursado a un tercero, los
acreedores podran hacer efectivo su derecho de persecucin sobre dicho bien, derecho propio de la
prenda. Sin embargo, la quiebra no les da tal derecho, tan solo les confiere la inoponibilidad de
dicho acto sin mediar derecho real alguno.
e) Teora procesalista o del embargo. El desasimiento es una especie de embargo. El embargo debe
decretarse siempre por un rgano jurisdiccional, y su efecto es privar al deudor de las facultades de
disposicin, uso y goce de sus bienes, facultad que se traspasa al rgano que decreta el embargo. El
embargo implica privacin de administracin sobre el bien objeto de la medida y, por ultimo, la
finalidad del embargo es ejecutar el bien para con su producto cubrir la obligacin.
Es notoria la similitud del desasimiento con el embargo, el desasimiento tambin debe ser
decretado por un rgano jurisdiccional y priva al deudor de sus facultades de uso, goce y
administracin, la cuales pasan al sndico y, adems, la finalidad es, igualmente, afectar dichos bienes
para su realizacin y pago de los acreedores.
La gran diferencia entre una y otra medida es que el embargo recae sobre bienes singulares,
mientras que el desasimiento recae sobre una universalidad, cual es el patrimonio del fallido. En
consecuencia, esta tesis implica una semejanza entre ambas medidas, no una identidad, y que tiene su
origen en el anlisis comparativo de las semejanzas existentes entre el juicio de quiebra (en que opera
el desasimiento) y el juicio ejecutivo singular (en que opera el embargo).
117. Momento en que se produce el desasimiento.
Seala el art. 64 del Libro IV que Pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda
inhibido de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean
inembargables.
En consecuencia, perfeccionada la sentencia que declara la quiebra se produce de pleno
derecho el desasimiento, sin que sea necesario aguardar a su notificacin, y los actos posteriores del
fallido son inoponibles a la masa conforme a la regla del art. 72 del Libro IV.
118. Efectos del desasimiento.
Su efecto es que el fallido queda privado de la disponibilidad de los bienes de la quiebra.
Luego, este efecto trae una serie de consecuencias:
a) Por este efecto es que el articulo 52 del Libro IV ordena que la sentencia de apertura
contenga:
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1) En su numero 2, La orden de que el sindico se incaute de todos los bienes del


fallido, sus libros y documentos, bajo inventario.
2) En su numero 3; La orden de que las oficinas de correos y telgrafos entreguen
al sindico la correspondencia y despachos telegrficos cuyo destinatario sea el
fallido.
3) En su numero 5; La advertencia al publico de que no debe pagar ni entregar
mercaderas al fallido, so pena de nulidad de los pagos o entregas y la orden a
las personas que tengan bienes o papeles pertenecientes al fallido, para que los
pongan dentro de tercero da, a disposicin del sindico.
4) En su numero 8; La orden de inscribir la declaracin de quiebra en el registro
de interdicciones y prohibiciones de enajenar.
b) El articulo 69 del Libro IV dispone que La declaracin de quiebra impide toda
compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de la ley, entre las
obligaciones reciprocas del fallido y acreedores. Se justifica esta norma pues la
compensacin es un pago ficticio, y siendo el desasimiento un embargo sobre el
patrimonio del deudor, se comprenden tambin sus crditos.
119. Alcance del desasimiento.
El objeto del desasimiento es el patrimonio del deudor estimado como un conjunto de bienes,
corporales o no, susceptibles de apreciacin pecuniaria y embargables.
Se comprenden entonces todos los bienes muebles, inmuebles, los derechos personales y
reales, etc. Para saber que bienes integran este concepto de patrimonio, es comn que la doctrina
distinga entre bienes presentes y bienes futuros.
A los bienes pasados, esto es, los que se sustrajeron del patrimonio del deudor con antelacin
a la quiebra, por regla general, no les afecta el desasimiento, sencillamente por que no son bienes del
deudor. Aunque veremos que bajo ciertas condiciones la ley permite que bienes que salieron del
patrimonio del fallido antes de la declaracin de quiebra se reintegren a su patrimonio, ello ser tratado
en el capitulo de las acciones revocatorias.
Distingamos entonces entre: Bienes presentes, bienes futuros y bienes pasados.

a) Los bienes presentes.


Son bienes presentes del fallido los que le pertenezcan a cualquier titulo por haber ingresado
a su patrimonio. El desasimiento solo se refiere a los bienes patrimoniales, no se consideran en este

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efecto los bienes extrapatrimoniales ni los inembargables. Luego, el momento para determinar los
bienes presentes es el de la declaratoria de quiebra, de acuerdo a lo prevenido en el art. 64 inciso final.
120. Situacin de los bienes bajo usufructo legal del fallido.
La ley ha dado reglas especiales relativas a bienes que sin ser del dominio del fallido en el
supuesto de que este es persona natural son administrados por l al tiempo de la quiebra, y respecto
de los cuales tiene un derecho legal de usufructo.
En concreto, se refiere a la situacin de los bienes de la mujer casada en rgimen de sociedad
conyugal con el fallido, o bienes del hijo de familia que el marido o padre quebrado administra. Por
lgica, dichos bienes no engruesan el activo concursal por que no son de propiedad del fallido.
Sin embargo, los frutos naturales y civiles que ellos generen si ingresan a la masa ejecutada
por que dichos frutos si le pertenecen al deudor.
Ms aun, la administracin del marido sobre los bienes de su mujer o hijo queda sujeta a la
intervencin del sndico, para velar por la legitima administracin y uso de los mismos. Luego, como
el usufructo legal del marido o padre sobre los bienes de su mujer e hijo, respectivamente, tiene un fin
esencialmente alimenticio es que la ley ordena que debe descontarse de los frutos emanados de dichos
bienes, los alimentos congruos y efectos de sus subsistencia, como as tambien toda carga legal y
convencional que los graven.
En definitiva, el artculo 64 expresa que ingresan a la masa los frutos lquidos provenientes
de los bienes que administre el fallido. Los frutos lquidos de los bienes en usufructo son lo que quedan
despus de descontar:
- Los costos de produccin.
- Las cargas legales o convencionales. Y
- La pensin alimenticia.
121. Situacin de los bienes de terceros.
Adems de los bienes inembargables, tampoco ingresan a la masa los bienes de terceros.
Dichos bienes debern ser excluidos del desasimiento en la forma que veremos mas adelante.
Pero lo anterior no significa que no ingresan a la quiebra los derechos reales o personales que
el marido tenga sobre dichos bienes ajenos. Sobre tales derechos podrn los acreedores subrogarse, o
bien, el sindico puede actuar como representante legal del patrimonio del fallido.

b) Bienes futuros.
122. Concepto.
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Son tales los que el fallido adquiere luego de ser declarado en quiebra y hasta la clausura de
la misma, sea a titulo gratuito o a titulo oneroso. As lo dice expresamente el art. 65 del Libro IV.
Justamente para conocer la suerte de estos bienes es necesario distinguir entre:
- Bienes futuros adquiridos a titulo gratuito. Las herencias, legados o donaciones, y en general todos
los bienes que adquiera a titulo gratuito, ingresan a la masa de la quiebra. Pero como puede ocurrir
que estos bienes estn afectos a ciertas cargas o gravmenes, lo justo es que esas cargas o
gravmenes tengan preferencia para ser satisfechas. En efecto, el articulo 65 del Libro IV dispone
que El desasimiento comprende tambin los bienes futuros que adquiera el fallido a titulo
gratuito; pero sin extinguir la responsabilidad de las cargas con que se le hayan sido transferidos o
transmitidos y sin perjuicio de los derechos de los acreedores hereditarios.
Los acreedores de dichas cargas o gravmenes no son acreedores en la masa, sino que son
acreedores de la masa, y por ende deben ser pagados preferentemente y sin necesidad de verificar
en la quiebra, la satisfaccin de su crdito se realizar administrativamente por el sndico.
- Bienes futuros adquiridos a titulo oneroso. El deudor fallido conserva el dominio y administracin
de estos bienes. Pero de conformidad a lo prevenido en el art. 65 del Libro IV, los acreedores
pueden someter esa administracin a intervencin del sindico y tendrn derecho a los beneficios
lquidos que de ellos se obtengan, dejando al fallido lo necesario para sus alimentos, como en el
caso del art. 64 inciso 4.
El desasimiento no implica una incapacidad jurdica, en consecuencia respecto de estos
bienes el fallido conserva su tenencia y administracin. El derecho que tienen los acreedores es
solicitar la intervencin del sndico y reclamar el ingreso a la masa de los beneficios lquidos que se
obtengan de dichos bienes.
Los beneficios lquidos sern los que resultan de deducir del valor de los bienes adquiridos, el
costo de adquisicin, las cargas legales, y derecho de alimentos.

c) Bienes pasados
123. Concepto.
Los bienes que se desmembraron del patrimonio del fallido antes de la declaracin de
quiebra, no son alcanzados corrientemente por el desasimiento. Sin embargo, como ya lo dijimos, en el
evento de desaparecer el titulo traslaticio o el acto jurdico que sustenta la sustraccin del bien, este
pasa a adquirir el carcter de bien presente, y por lo tanto, pasa a integrar el patrimonio en ejecucin.
Luego, los bienes pasados pueden devenir en presentes por diversas causas, asi resultara de:
La declaracin de nulidad del acto traslaticio, de la resolucin del contrato, de la declaracin de acto
simulado, y por supuesto, de la revocacin del acto jurdico.
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A continuacin veremos el capitulo de acciones revocatorias, a fin de saber, como es que


bienes pasados pueden devenir en presentes para integrar la masa en ejecucin y quedar afectos al
desasimiento general que pesa sobre el patrimonio de fallido.

Capitulo IX
LAS ACCIONES REVOCATORIAS

124. Naturaleza jurdica y fundamento de las acciones revocatorias.


La ley, y la mayora de los autores, tratan las acciones revocatorias bajo el epgrafe de Los
efectos retroactivos de la declaracin de quiebra. Pero estas acciones revocatorias no son un efecto
de la declaracin de quiebra, sino tan solo son acciones y procedimientos incidentales integrantes de la
estructura procesal del juicio de quiebra que tienen por finalidad tutelar la par condictio creditorum.
La par condictio creditorum es un principio jurdico, que ya analizamos, que merece
proteccin dentro y fuera del concurso de la quiebra. Luego, Cundo se ve vulnerado este principio?
Lgicamente, este principio no se ve amenazado cuando el deudor es solvente, es bajo la hiptesis de
insolvencia donde se manifiesta su importancia, pues solo entonces existe intencin de burlarlo.
Desde este punto de vista, se admite la revocacin toda vez que se infrinja dicha regla de
justicia por actos anteriores a la apertura. Los actos posteriores a la declaracin de quiebra tambin son
sancionados con inoponibilidad, pero por el embargo general que pesa sobre el patrimonio del fallido,
as lo dispone el art. 72 del Libro IV.

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Las acciones revocatorias, sea la paulina o las concursales y declarada que sea la quiebra,
tienen un carcter accesorio al juicio de quiebra principal. En efecto, solo se pueden intentar una vez
iniciado el proceso mediante la dictacin de la sentencia de apertura y deben necesariamente concluir
con la clausura de la quiebra. Antes y despus de la quiebra no existe desasimiento y, en consecuencia,
estas acciones pierden toda justificacin.
125. Clasificacin de las acciones revocatorias.
Las acciones revocatorias admiten varias clasificaciones, las ms corrientes son:
a) Acciones revocatorias concursales y accin pauliana (revocatoria civil).
b) Acciones revocatorias aplicables a todo deudor y las aplicables al deudor del art. 41.
Respecto del deudor comn solo proceden las acciones del art. 74 y 75 del Libro IV.
c) Acciones revocatorias destinadas a revocar actos a titulo gratuito y acciones
revocatorias destinadas a revocar actos a titulo oneroso.
Iremos sealando sus diferencias a medida que las vayamos estudiando. Igualmente
sealemos que para el estudio de estas acciones utilizaremos la distincin entre acciones destinadas a
revocar actos a titulo gratuito y actos a titulo oneroso. La accin pauliana civil, por su carcter
subsidiario, ser tratar al final de este captulo.
126. Fecha de cesacin de pagos.
Los artculos 61 a 63 del Libro IV sealan la forma de determinar la fecha de cesacin de
pagos. Su determinacin es fundamental, ya que nos permite establecer la procedencia de las acciones
revocatorias y saber desde cuando pueden anularse los actos del deudor fallido, lapso de tiempo que en
jerga concursal se conoce como periodo sospechoso.
Para fijar la fecha de cesacin de pagos es necesario distinguir:
a) Deudor comprendido en el art. 41.
El articulo 61 contiene las reglas; El sindico, dentro del plazo de 60 das corridos desde que
hubiere asumido el cargo, propondr al tribunal la fecha de cesacin de pagos del fallido. El juzgado
ordenar notificar por avisos esta proposicin.
El fallido, los acreedores o los terceros interesados tendrn, para objetar dicha proposicin,
dentro del plazo de diez das contados desde la notificacin.
Si no hay objecin a la fecha propuesta por el sindico dentro del plazo de diez das, o luego
de falladas las objeciones que se hayan hecho valer, el juez dicta una resolucin que fija la fecha de
cesacin de pagos, resolucin que se notificar por el estado diario y que solo ser susceptible de
recurso de apelacin.

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b) Deudor no comprendido en el art. 41.


La regla la da el art. 62, el que seala; En caso de quiebra de un deudor no comprendido en
el art. 41, la fecha de la cesacin de pagos ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de
alguno de los ttulos ejecutivos que existan en su contra.
Finalmente, el articulo 63 contempla una regla, aplicable a ambos casos vistos: La cesacin
de pagos no podr ser fijada en un da anterior en mas de dos aos a la fecha de la resolucin que
declare la quiebra. Es decir, la ley fija un plazo mximo para atrs, contado desde la declaracin de
quiebra, dentro del cual puede establecerse la fecha de cesacin de pagos. Su infraccin acarrea
nulidad absoluta.

1.- Acciones revocatorias destinadas a revocar


actos a titulo gratuito y asimilados
127. Enunciacin y requisitos.
Las acciones destinadas a revocar actos a titulo gratuito y asimilados se encuentran tratadas
en los artculos 74 y 76 del Libro IV.
El artculo 74 contiene la regla general, es decir, la accin revocatoria contra la generalidad
de actos gratuitos celebrados por el fallido. Mientras que el artculo 76 contiene casos particulares
relativos a ciertos actos, a saber: Contra pagos anticipados, contra la dacin en pago y contra garantas
reales para obligaciones preexistentes.
Luego, la accin general contra actos a titulo gratuito contenida en el art. 74 se aplica
respecto de todo deudor, mientras que las acciones del art. 76 se aplican nicamente contra el deudor
comprendido en el artculo 41.
Entonces, podemos enunciar las acciones revocatorias contra actos gratuitos y asimilados de
la siguiente forma:
a)
b)
c)
d)

Revocatoria contra actos a titulo gratuito propiamente tal.


Revocatoria contra los pagos anticipados.
Revocatoria contra la dacin en pago.
Revocatoria contra garantas reales para obligaciones preexistentes.

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Se caracterizan en que en ellas se prescinde de todo factor subjetivo, es decir, no se considera


la buena o mala fe del deudor y del otro contratante. La celebracin del acto durante el periodo
sospechoso es presuncin de la intencin de perjudicar a los acreedores, aunque dicho perjuicio
efectivamente no se produzca.
Por ultimo, todas estas acciones exigen dos requisitos comunes, a saber; Que se trate de un
acto gratuito u obsequioso y que este acto sea celebrado durante el periodo sospechoso.
128. a) Revocatoria contra actos a titulo gratuito propiamente tal.
Esta tratada en el art. 74 del Libro IV, esta norma dice que Son inoponibles a la masa los
actos o contratos a titulo gratuito que hubiere ejecutado o celebrado el deudor desde los diez das
anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra.
Entonces, para interponer esta accin es necesario acreditar que se trata de un acto a titulo
gratuito y que se celebro o ejecuto durante el periodo sospechoso.
Adems, Ntese que el periodo sospechoso es diferente dependiendo de la calidad del
cocontratante del fallido:
a) La regla general (art. 74 inc.1); Es que ser desde los diez das anteriores a la fecha de
cesacin de pago y hasta la fecha de la declaracin de quiebra.
b) Excepcionalmente (art. 74 inc. 2); En que ser desde los 120 das anteriores a la fecha de
la cesacin de pagos y hasta la declaracin de quiebra cuando el acto o contrato fuere a
favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del cuarto grado, aunque se
proceda por interposicin de un tercero.
Esta accin es de aquellas que proceden contra todo deudor, comprendido o no en el art. 41.
No exige atender la buena o mala fe del o de ambos contratantes y tampoco requiere perjuicio efectivo
a los acreedores.
129. b) Revocatoria contra los pagos anticipados.
El art. 76 N 1 dispone Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual
fuere la manera en que se verifique. Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando
descuenta efectos de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo a su
favor.
Requiere que se acredite que se trata de un pago anticipado y que se realizo durante el
periodo sospechoso, que tambin abarca desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pago y
hasta la declaratoria de quiebra. No requiere analizar la buena o mala fe de los contratantes ni el
eventual perjuicio a los acreedores, el acto por su propia naturaleza envuelve una presuncin de mala
fe.
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Luego, esta accin solo procede contra actos celebrados por el deudor que ejerce una
actividad comercial, industrial, minero o agrcola, es decir, el deudor comprendido en el art. 41 del
Libro IV. Si los pagos no fueron hechos por un deudor comprendido en el art. 41, los acreedores
debern proceder mediante la accin pauliana.
130. c) Revocatoria contra la dacin en pago.
El art. 76 N 1 dispone Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma
estipulada en la convencin. La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero.
Sera necesario que se trate de una dacin en pago y que se haya efectuado durante el periodo
sospechoso, que ser desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pago y hasta la
declaracin de quiebra. Debe tenerse en cuenta que el pago hecho con algn titulo de crdito se
equipara a pago en dinero, por ende, no constituye dacin en pago y no es anulable por esta accin. No
requiere analizar la buena o mala fe de los contratantes ni el eventual perjuicio a los acreedores, el acto
por su propia naturaleza envuelve una presuncin de mala fe.
Luego, esta accin solo procede contra actos celebrados por el deudor que ejerce una
actividad comercial, industrial, minero o agrcola, es decir, el comprendido en el art. 41.
Si los pagos no fueron hechos por un deudor comprendido en el art. 41, los acreedores
debern proceder mediante la accin pauliana.
131. d) Revocatoria contra garantas reales para obligaciones preexistentes.
Seala el art. 76 N 3 Toda hipoteca, pendra o anticresis constituidas sobre bienes del
fallido para asegurar obligaciones anteriormente contradas.
Debe tratarse de un acto que informe una hipoteca, prenda o anticresis y que se hayan
celebrado durante el periodo sospechoso de, tambin, diez das anteriores a la fecha de cesacin de
pago y hasta la declaratoria de quiebra. No requiere analizar la buena o mala fe de los contratantes ni el
eventual perjuicio a los acreedores, el acto por su propia naturaleza envuelve una presuncin de mala
fe.
Luego, esta accin solo procede contra actos celebrados por el deudor que ejerce una
actividad comercial, industrial, minero o agrcola, es decir, el comprendido en el art. 41. Su
fundamento es que la constitucin de tales garantas implica un atentado contra el principio de igualdad
que informa a la quiebra. Aceptarlas equivale a dar preferencia para el pago a ciertos acreedores cuyos
crditos quedaran de esta suerte garantizados.

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2.- Acciones revocatorias destinadas a revocar


actos a titulo oneroso y asimilados
132. Enunciacin y requisitos.
Las acciones destinadas a revocar actos a titulo oneroso y asimilados se encuentran tratadas
en los artculos 77, 78 y 79 del Libro IV.
Los actos a titulo oneroso en general, cualquiera sea el tiempo de su celebracin, pueden ser
revocados por la va de la accin pauliana. Luego, el art. 77 inc 1 contempla la accin general para
revocar actos a titulo oneroso celebrados durante el periodo sospechoso.
Los artculos 77 inc. 2, 78 y 79 contemplan casos particulares, referentes a; ciertas
compensaciones, pagos de letras de cambio y pagare y revocacin de inscripciones hipotecarias.
Entonces, podemos enunciar las acciones revocatorias contra actos onerosos y asimilados de
la siguiente forma:
a)
b)
c)
d)

Revocacin de actos a titulo oneroso en general.


Revocacin de ciertas compensaciones.
Revocacin de ciertos pagos de letras de cambio o pagares.
Revocacin de ciertas inscripciones hipotecarias.

En todas estas acciones revocaciones de actos onerosos o asimilados a ellos, se exige un


elemento subjetivo por parte del tercero, es decir, que este en conocimiento del estado de cesacin de
pago que afecta al deudor con quien contrata.
133. a) Revocacin de actos a titulo oneroso en general.
Seala el Art. 77 inc. 1 Son inoponibles a la masa los pagos no comprendidos en el numero
2 del articulo anterior y los actos y contratos a titulo oneroso, ejecutados o celebrados por el deudor a
contar de la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra, siempre que los

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acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido hubieren tenido conocimiento de la
cesacin de pagos.
Luego, son requisitos de esta accin:
a) Que se trate de un acto a titulo oneroso. Cuando la norma alude a pagos no comprendidos
en el numero 2 del articulo anterior debe entenderse que se refiere a pagos normales,
realizados al tenor de la convencin.
b) Que el acto oneroso o asimilado se haya celebrado durante el periodo sospechoso que, en
este caso, ser desde la fecha de cesacin de pago hasta la declaratoria de quiebra.
c) Que el adquirente, es decir, el tercero que contrata con el deudor haya estado de mala fe.
La mala fe equivale a que haya estado en conocimiento de la cesacin de pagos que afecta
al deudor.
Tngase en cuenta que esta accin solo procede contra el deudor comprendido en el art 41.
134. b) Revocacin de ciertas compensaciones.
El art. 77 inc 2 dispone que Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de
la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, podrn ser anuladas si se hubieren
efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya
tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso.
Los requisitos sern los siguientes, similares al caso anterior y a todas estas acciones contra
actos onerosos.
a) Que se trate de un acto a titulo oneroso. En este caso compensaciones.
b) Que el acto oneroso o asimilado se haya celebrado durante el periodo sospechoso que, en
este caso, ser desde la fecha de cesacin de pago hasta la declaratoria de quiebra.
c) Que el adquirente, es decir, el tercero que contrata con el deudor haya estado de mala fe al
tiempo de la cesin o endoso. La mala fe equivale a que haya estado en conocimiento de la
cesacin de pagos que afecta al deudor.
d) Que la compensacin haya operado por crditos contra el fallido adquiridos por cesin o
endoso. La ley no admite otro modo de adquirir.
Tngase en cuenta que esta accin solo procede contra el deudor comprendido en el art 41.
135. c) Revocacin de ciertos pagos de letras de cambio o pagares.
Seala el Art. 78 del Libro IV Si el fallido hubiere pagado letras de cambio o pagars
despus de la fecha asignada a la cesacin de pagos y antes de la declaracin de quiebra no podr
exigirse la devolucin de la cantidad pagada sino de la persona por cuya cuenta se hubiere verificado
el pago.
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En los dos casos propuestos, ser menester probar la persona a quien se exija la devolucin
tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o transferido el
pagar.
Sern requisitos de esta accin:
a) Que se trate de un acto a titulo oneroso. En este caso que el deudor haya pagado letras de
cambio o pagares.
b) Que el acto oneroso o asimilado se haya celebrado durante el periodo sospechoso que, en
este caso, ser desde la fecha de cesacin de pago hasta la declaratoria de quiebra.
c) Que el adquirente, es decir, el tercero que contrata con el deudor haya estado de mala fe.
La mala fe equivale a que haya estado en conocimiento de la cesacin de pagos que afecta
al deudor.
Nuevamente, la accin solo procede contra el deudor comprendido en el art. 41 del Libro IV.
Ntese que si el deudor declarado en quiebra paga la letra de cambio o pagare durante el periodo
sospechoso, no estando vencidos, dicho pago es nulo, en virtud del articulo 76 N 1, por ser pago
anticipado.
El art. 78 se refiere a la siguiente situacin; El fallido paga una letra de cambio o pagare
durante el periodo comprendido entre la cesacin de pago y la declaracin de quiebra. Luego, a quien
se obliga a restituir lo pagado? Debe restituirlo el librador, es decir, quien se obliga a que el deudor
fallido pague la letra de cambio o pagare.
136. d) Revocacin de ciertas inscripciones hipotecarias.
Dispone el art. 79 que Los contratos hipotecarios vlidamente celebrados podrn ser
inscritos hasta el da de la declaracin de quiebra.
Con todo, las inscripciones hechas despus de los diez das anteriores a la cesacin de pagos
son inoponibles a la masa si hubieren transcurrido ms de quince das entre la fecha del instrumento
constitutivo de la hipoteca y la fecha de la inscripcin.
Este plazo se aumentar a razn de un da por cada cien kilmetros de distancia entre el
lugar en que se hubiere constituido la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la inscripcin.
Para que la inscripcin sea revocable es necesario que concurran los siguientes requisitos:
a) Que se trate de un acto a titulo oneroso. En este caso la inscripcin de la hipoteca.
b) Que el acto oneroso o asimilado se haya celebrado durante el periodo sospechoso que, en
este caso, ser desde diez das antes a la fecha de cesacin de pago hasta la declaratoria de
quiebra.
c) Que exista un lapso mayor de quince das entre la fecha de la escritura publica que
contiene el contrato hipotecario y la inscripcin de la hipoteca.
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Nuevamente, la accin solo procede contra el deudor comprendido en el art. 41 del Libro IV.

3.- La accin pauliana civil.


137. Concepto.
El profesor Sandoval define esta accin como aquella que tiene por objeto hacer volver al
patrimonio del deudor bienes que no se encuentran en su poder y de los cuales se ha desprendido
mediante actos ejecutados en fraude a sus acreedores.
Luego, esta accin tratada en el cdigo civil a propsito de la prelacin de crdito, esta
incorporada en el sistema revocatorio concursal, como una accin de inoponibilidad subsidiaria a las
propiamente concursales. En efecto, el art. 75 inc 1 del Libro IV dispone que Con respecto a los
dems actos y contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad
a la fecha de la declaracin de quiebra, se observara lo prevenido en el art. 2468 del cdigo civil.
138. Requisitos de la accin pauliana.
Seala el articulo 2468 del Cdigo civil; En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin
de bienes o la apertura del concurso, se observaran las disposiciones siguientes:
1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe
el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el estado de los negocios del primero.
2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el numero precedente, incluso las remisiones y
pactos de liberacin a titulo gratuito, sern rescindibles, probndose mala fe del deudor y perjuicio de
los acreedores.
3. Las acciones concedidas en este articulo a los acreedores expiran en un ao contado desde
la fecha del acto o contrato.
Entonces, los requisitos de esta accin son:
a) Que la accin sea ejercida por un acreedor.
La accin debe intentarse por un acreedor del deudor, pues para l implica una ampliacin de
sus posibilidades de cobro. De lo dicho se desprende que no puede interponer la accin un acreedor
suspensivo.

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Luego, cundo la accin pauliana se ejerce en la quiebra esta sufre ciertas variaciones.
Primero, la accin ya no solo puede ser ejercida por un acreedor, sino que tambin puede ser ejercida
por el sndico.
Dems esta decirlo, pero cuando la accin la ejerce un acreedor, este debe ser parte del juicio
de quiebra, solo los acreedores que han verificado pueden ejercer la accin pauliana, pues solo estos
aprovechan los resultados de la accin y por ende tienen un real inters. Como los resultados de la
accin benefician a la masa, la accin puede ejercerse por un acreedor que haya adquirido un crdito
con posteridad al acto o contrato que pretende revocar.
b) Que se trate de un acto anterior a la apertura del concurso.
Debe tratarse de un acto jurdico, los actos materiales no son atacables por esta va, adems,
estas modificaciones son siempre un riesgo de los acreedores.
Luego, esta accin puede ejercitarse aunque exista otra accin que tambin proceda. Por
ejemplo, el deudor celebro una compraventa que adolece de un vicio que la hace anulable, procede
entonces la accin de nulidad de la misma, pero ello no es bice para que, si el acreedor lo desea,
ejercite la accin pauliana, que por lo dems ser mas simple de tramitar.
Por ultimo, el acto que se desea revocar debe ser anterior a la declaratoria de quiebra u oferta
de cesin de bienes. Los actos posteriores son inoponibles, pero esta vez por efecto del desasimiento.
c) Que el acto a revocar perjudique a la masa de acreedores.
El acto debe ser causante o agravante de la insolvencia del deudor. La calificacin de este
requisito, por supuesto, corresponder al juez.
Al actor, le tocara acreditar el carcter daoso del acto y el nexo causal entre el acto y el
perjuicio a los acreedores. Sin embargo, cuando la accin se ejerce en la esfera del juicio concursal,
muchas veces la ley presupone el perjuicio y el nexo cuando el acto por si mismo es prueba del
perjuicio. As ocurre con una donacin, dacin en pago, pagos anticipados, en general en los
denominados actos obsequiosos tratados en los artculos 74 y 76 del Libro IV.
d) Que exista fraude pauliano.
El fraude pauliano puede analizarse respecto del deudor y respecto del tercero que contrata
con el. Y no implica sino que el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.
Dicho conocimiento debe acreditarse para el xito de la accin revocatoria civil. Tratndose
de la accin pauliana concursal, la situacin es un tanto diferente; en el caso de que la accin se dirija
contra actos onerosos, hipotecas, prendas y anticresis, se aplica la regla general, es decir, el fraude
pauliano debe existir tanto en el deudor como en el tercero.
Cuando la accin se dirige contra actos unilaterales, gratuitos y obsequiosos se requiere
nicamente que el deudor este de mala fe.
96

Lo anterior se explica en que cuando se trata de actos onerosos los derechos del tercero
contratante de buena fe son tan legtimos como los de los acreedores, no existe fundamento para que el
tercero de buena fe se vea privado de la utilidad que el acto le reporta si de su parte no hubo mala fe.
En los actos unilaterales, gratuitos y obsequiosos la revocacin del acto no importa ningn
perjuicio para el tercero, pues nada ha dado o pagado en razn del acto.
En este punto sealemos que el articulo 75 inciso 2 contempla una presuncin de mala fe por
parte del deudor, al disponer que Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios
desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos.
4.- Reglas comunes a las acciones revocatorias.
139. Las acciones revocatorias son acciones de inoponibilidad no de nulidad.
Se discuta el real efecto de estas acciones, ello por cuanto el art. 77 y 79 del Libro IV siguen
empleando la voz nulidad para referirse al resultado de la revocacin. Adems, el artculo 2468 del
Cdigo civil, recurre a la expresin rescisin que, como sabemos, implica nulidad relativa.
Sin embargo, la inoponibilidad resulta evidente. La nulidad implica un acto que adolece de un
vicio congnito, ya sea; falta de ilicitud del objeto o de su causa, falta de solemnidades, vicios del
consentimiento, etc. Nada de ello existe en la revocacin, se trata de un acto plenamente valido, pero
que en atencin a las circunstancias en que fue celebrado, el estado de cesacin de pago, importa un
atentado al orden pblico. En otras palabras, sin insolvencia, dicho acto seria perfectamente valido.
140. Sujeto activo de la accin.
Seala el art. 81 dispone expresamente que Las acciones a las que se refieren los dos
prrafos precedentes se tramitaran con arreglo al procedimiento sumario, y podrn ser ejercitadas
por el sindico, previo acuerdo de la junta de acreedores, o individualmente por cualquiera de los
acreedores, en ambos casos, en inters de la masa.
141. Sujeto pasivo de la accin.
No existe duda de que el tercero que contrato con el deudor es sujeto pasivo de estas
acciones, pues ser el primer afectado con la revocacin, y por ende, a l deber demandarse. Luego, el
fallido, tambin es sujeto pasivo de la accin pues a el tambin le interesa mantener la firmeza del acto.
Por un lado, algn motivo debi haber tenido para celebrarlo, por otro, en muchos casos la
revocacin del acto puede significar la tipificacin de algunos de los delitos penales concursales.
En consecuencia, la demanda revocatoria debe dirigirse contra ambos, el tercero y el fallido,
este ultimo actuara personalmente, pues no cabe representacin del sindico. El sindico no representa a

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la persona del fallido sino que a su patrimonio, luego mientras no se declare la revocacin el bien
objeto del acto revocable es ajeno a la quiebra.
142. Procedimiento.
La accin revocatoria es conocida por el mismo tribunal que conoce de la quiebra, pues se
trata de acciones que se ejercitan en inters de la masa. Luego, se tramitaran conforme al
procedimiento sumario, sobre el cual recaer una sentencia interlocutoria de aquellas que establecen
derechos permanentes a favor de las partes. Y que ser apelable en el solo efecto devolutivo.
143. Efectos de las acciones revocatorias.
Las acciones revocatorias tienen el efecto de hacer inoponible el acto respecto de la masa, por
lo cual los efectos del acto revocado deben reintegrarse al activo de bienes del deudor. En definitiva,
equivale a decir que el acto no producir efectos entre el deudor y el tercero con quien contrato.
Sin embargo, subsisten algunos problemas respecto de los efectos de la revocacin respecto
del tercero demando y de terceros subadquirentes.
a) En el caso del tercero demandado. Se han esbozado tres soluciones:
1. La inoponibilidad afecta a la enajenacin, y no al titulo traslaticio respectivo. En consecuencia, el
tercero que dio o pago en virtud del contrato revocado tendra derecho al reintegro previo de su
prestacin (Raimundo Fernndez).
2. El tercero debe verificar en la quiebra y someterse, por tanto, a la suerte de los dems acreedores,
por que no se ve razn para eximir a este acreedor de la comunidad de perdida que implica la quiebra
para los acreedores del deudor fallido (Miquel).
3. El tercero no puede demandar ni el reintegro de la prestacin ni puede verificar en la quiebra. Por
un lado, que el acto sea inoponible implica que este no puede oponerse ni por la va de tercera ni por la
va de verificacin.
En segundo lugar, el acto es inoponible a los acreedores, por ende el pasivo que ese acto
implica no les empec, seria un contrasentido y una injusticia que el tercero pueda verificar y aumentar
el pasivo del deudor fallido.
Por ultimo, considerando que en los actos a titulo oneroso el tercero debe estar de mala fe
permitirle exigir el reintegro o verificar en la quiebra se vulneraria el art. 1468 del cdigo civil, que
impide repetir por quien ha dado o pagado con causa ilcita a sabiendas (Juan Esteban Puga).
b) En el caso de terceros subadquirentes.
Una solucin es aplicar las mismas reglas que para el caso del tercero que contrato con el
deudor.
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Si el subadquirente celebro un acto a titulo gratuito con el tercero este se revoca. Si el acto
fue a titulo oneroso el acto solo ser revocable si el subadquirente estaba de mala fe.
Otros, sealan que la inoponibilidad del acto entre el fallido y el tercero, priva de efectos el
acto entre el tercero con el subadquirente, este ultimo carece de todo titulo para efectos concursales.
Bastara que el sndico, en representacin del fallido, ejerza las acciones de dominio que correspondan,
generalmente la reivindicatoria.
144. Extincin de las acciones revocatorias.
Las acciones revocatorias se extinguen de dos formas: Por va directa o por va
consecuencial.
a) Por va directa. Esta puede provenir de la renuncia, confirmacin del acto revocable, del
desistimiento de la accin y de la prescripcin.
1. Por renuncia.
La renuncia efectuada por un solo acreedor concursal es valida, pero solo produce efectos
respecto de este, de modo que los restantes acreedores pueden igualmente intentar la accin. Luego,
para que la renuncia extinga efectivamente la accin ser necesario que la renuncia se adopte por la
junta de acreedores y por la unanimidad de estos.
2. Por confirmacin del acto revocable.
La confirmacin no es sino una renuncia indirecta. De modo que la confirmacin del acto
deber tambin hacerse por la junta de acreedores y con unanimidad de votos.
3. Por desistimiento de la accin.
Debe en este caso distinguirse, teniendo en cuenta que es sujeto activo de la accin tanto el
sndico como los acreedores individualmente considerados.
El sndico, no puede desistirse, pues ello implicara obrar mas haya de las facultades que la
ley le otorga.
El acreedor revocante puede perfectamente desistirse, pero ello no implica que los restantes
acreedores concurrentes puedan nuevamente ejercer la accin en tanto subsista el juicio de quiebra.
4. Por prescripcin.
Seala el art. 80 que Las acciones a que se refieren los prrafos 2 y 3 del titulo VI
prescribirn en el plazo de dos aos, constados desde la fecha del acto o contrato, plazo que se
suspender a favor de los acreedores por el lapso de otros dos aos desde la fecha de la resolucin
que declara la quiebra.

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b) Extincin de las acciones revocatorias por va consecuencial.


La posibilidad de ejercicio y de subsistencia de las acciones revocatorias esta supeditada al
juicio de quiebra. Por ende la clausura del juicio de quiebra impide el intento o prosecucin de las
acciones revocatorias.
En consecuencia, las acciones se extinguen por la clausura de la quiebra, el sobreseimiento
temporal, etc.

Bienes exceptuados del desasimiento


145. Enunciacin
Dos grupos fundamentales constituyen los bienes sustrados del desasimiento; los bienes
inembargables y los bienes de terceros. Respecto de los bienes inembargables no hace falta mayor
anlisis, pues se aplican las reglas generales.
Por el contrario, la situacin de los bienes de terceros en poder del fallido merecen mayor
profundidad. Naturalmente estos bienes no pueden considerarse garanta de los derechos de los
acreedores concurrentes, pero es de ordinaria frecuencia que al momento de producirse la declaratoria
de quiebra el fallido tenga en su poder, como poseedor o mero tenedor, bienes de terceros que sern
incautas e inventariados por el sindico.
Cul es la via que la ley ofrece a los terceros para obtener la exclusin de los bienes de la
ejecucin?
Primeramente deben distinguirse dos situaciones; Una cosa es que se reclame la restitucin
de la cosa y otra que se reclame su exclusin de la ejecucin, pues perfectamente el fallido, sin ser
dueo, puede tener derecho a conservar la cosa sin significar eso que dicho bien pueda ser ejecutado en
virtud de la quiebra.
En base a ello podemos sealar que; la restitucin puede exigirse mediante ejercicio de
acciones reales (reivindicatoria e interdictos posesorios) o personales. La exclusin del bien del
desasimiento que significa la quiebra puede lograrse mediante terceras de dominio.
146. Accin reivindicatoria.
La accin reivindicatoria no sufre alteraciones sustantivas por la declaracin de quiebra. En
efecto, el art. 85 dispone que las acciones reivindicatorias podrn entablarse conforme a las reglas
generales del derecho
100

El tercero dueo de la cosa deber dirigirse contra el fallido poseedor


que se encontrar
representado por el sndico, aunque el fallido puede actuar como coadyuvante, y la demanda deber
entablarse ante el tribunal que conoce de la quiebra.
En efecto, si el fallido es poseedor, se reputa dueo de la cosa, y por ende el sndico tiene la
representacin judicial y extrajudicial del deudor quebrado. Luego, el ejercicio de la accin
reivindicatoria no interrumpe la realizacin de los bienes del deudor, pero como no se traspasaran mas
derechos de los que el fallido tenia sobre la cosa, bien podr reivindicarse contra el adquirente.
147. Acciones revocatorias especiales en la quiebra.
Los artculos 82 y 83 del Libro IV contemplan dos especies de acciones reivindicatorias
especiales. Se trata de la reivindicacin de ttulos de crdito y la reivindicatoria de mercaderas.
a) Reivindicatoria de ttulos de crdito. El art 82 dispone que Podrn ser reivindicados los efectos de
comercio y cualquier otro documento de crdito no pagado y existente al tiempo de la declaracin de
quiebra en poder del fallido o de un tercero que los conserve a nombre de aquel, siempre que el
propietario los haya entregado o remitido al fallido por un titulo no traslaticio de dominio.
Para que prospere esta accin ser necesario:
1) Que se trate de un titulo de crdito o documento de crdito.
2) Dichos documentos no hayan sido pagados al fallido. Si fue pagado se hace excepcin al
art. 898 del cdigo civil, pues esa norma seala que se puede reivindicar aun el valor de lo
que el demandado haya recibido por la cosa reivindicada.
3) Que estn en poder del fallido de un tercero a su nombre.
4) Es necesario que el propietario los haya entregado o remitido al fallido por un titulo no
traslaticio de dominio. En este caso, si hubo entrega y medio un titulo no traslaticio de
dominio, el fallido es solo mero tenedor lo que hara improcedente la reivindicacin. Sin
embargo, como el sindico detentara esos documentos como si fueran de propiedad del
deudor la ficcin es de toda inteligencia.
b) Reivindicacin de mercaderas. El art. 83 dispone que Podrn ser tambin reivindicadas, en todo
o parte, mientras puedan ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a titulo de deposito,
comisin de venta o a cualquier otro titulo que no transfiera dominio.
Sera necesario entonces:
1) Que se reivindiquen mercaderas.
2) Que las mercaderas puedan ser identificadas.

101

3) Que estas hayan sido entregadas al fallido por un titulo no traslaticio de dominio
(deposito, comisin de venta, etc).Se desprende que el fallido es mero tenedor lo que
hace reprochable el carcter reivindicatorio de la accin.
Si las mercaderas ya hubieran sido vendidas, el inciso 2 resuelve que el propietario podr
reivindicar el precio o parte del precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra, no hubiese sido
pagado o compensado entre el fallido y el comprador.
Si se hubiere pagado o compensado el propietario deber concurrir a la quiebra y verificar su
crdito o, inclusive, podra reivindicar las mercaderas en poder del comprador, en la medida que le
resulte practico.
148. Procedimiento de las acciones reivindicatorias.
Parte de la doctrina estima que debera aplicarse el juicio ordinario de mayor cuanta, opinin
que se ve ratificada por el art. 85 del Libro IV al expresar que las acciones reivindicatorias podrn
entablarse en conformidad a las reglas generales del derecho.
Esa interpretacin resulta interpretativamente correcta, pero se ajusta mas al espritu de este
juicio, la quiebra, la aplicacin de un procedimiento sumario, pues este procedimiento tambin es de
aplicacin general cuando se trate de un asunto que conforme a su naturaleza requiera e una
tramitacin rpida para ser eficaz.
149. Interdictos posesorios.
El artculo 70 reconoce tcitamente la posibilidad de que el tercero pueda interponer
interdictos posesorios. Luego, deber tratarse de bienes inmuebles, pues los dueos de inmuebles
inscritos a su favor no pueden intentar la accin reivindicatoria, solo pueden proceder mediante
acciones posesorias.
El conocimiento de estas acciones no se somete al tribunal de la quiebra, sino que al tribunal
que corresponda segn las reglas generales, as lo dispone el art. 70 inc. 2.
150. Acciones personales de restitucin.
Cuando el fallido es mero tenedor de las especies incautas por el sindico, al tercero le estar
vedado el ejercicio de la accin reivindicatoria. En este caso podr ejercer las respectivas acciones
personales que emanen del titulo en virtud del cual el fallido detenta la cosa (arrendamiento, comodato,
prenda, depsito, etc).
Cada una de estas acciones deber tramitarse segn el procedimiento que establece la ley
para cada caso, las acciones se dirigirn contra el sindico y se sustanciaran ante el tribunal de la
quiebra. Salvo que se trate de un juicio de desahucio o terminacin del contrato de arrendamiento que
en virtud del art. 70 inc. 2 se tramitara ante el tribunal que corresponda.
102

Sin embargo, ntese que la declaracin de quiebra no es causal de terminacin del contrato
que permite retener la cosa al fallido, en consecuencia, los terceros no podrn reclamar la entrega. As
ocurre en el caso del arrendamiento y comodato, que no terminan por quiebra del arrendatario o
comodatario. En tal circunstancia, la nica alternativa restante para el propietario ser el ejercicio de
una accin de tercera de dominio.
151. Terceras de dominio.
Dispone el art. 85 inc. 2 que Las terceras de dominio que estuvieren iniciadas al tiempo de
la declaracin de quiebra continuaran tramitndose en conformidad al procedimiento que
corresponda.
Sabemos que el objeto de la tercera es que se declare que el tercerista es propietario del bien
embargado y que, consecuentemente, se alce el embargo. Luego, su conocimiento corresponde al
tribunal que conoce la quiebra, en virtud de la acumulacin, y se tramitaran conforme al juicio
sumario.
Pero el articulo 85 inc. 2 se refiere solo a las terceras que estuvieren iniciadas: Puede
iniciarse una tercera luego de declararse la quiebra? La doctrina y jurisprudencia ha sido diversa.
Nosotros creemos que no existe inconveniente, no existe norma que lo prohba.
152. Restitucin administrativa.
Puede el sindico restituir un bien incautado e inventariado cuando, en su concepto, dicho
bien no pertenece al fallido?
No existe inconveniente para que as proceda, siempre y cuando, la junta de acreedores se lo
permita. La formula a utilizar seria la transaccin celebrada entre el sindico de la quiebra y el tercero
dueo, este ultimo deber, en atencin a que la transaccin requiere de concesiones reciprocas,
renunciar a las acciones que le correspondan (art. 27 N 11).
153. Enajenacin en la quiebra de bienes de terceros.
Qu ocurre si se enajenan bienes de terceros que se crean de propiedad del deudor?
Indudablemente dicha venta no es nula, pues la venta de cosa ajena es valida. La solucin seria estimar
dicha venta como inoponible por falta de concurrencia, lo que permitira al tercero dueo reclamar la
cosa. El adquirente en este caso, privado de la cosa, puede reclamar la obligacin de eviccin, luego
como se trata de una venta hecha por el ministerio de la justicia, la eviccin solo se limita a la
indemnizacin del precio.

103

Prrafo 3
FASE DE REALIZACION
1) LOS ORGANOS DE LA QUIEBRA

154. Introduccin y enumeracin.


La fase de realizacin comprende, lgicamente, el estudio de las diversas formas
contempladas en la ley a fin de liquidar el patrimonio del fallido y con el producto satisfacer a sus
acreedores. Sin embargo, como veremos luego, la realizacin del patrimonio falente no necesariamente
implica su enajenacin o desmembramiento sino que en ciertas ocasiones implica su mera
administracin. De ah entonces, que se hace necesario analizar los diversos rganos que intervienen en
la quiebra, necesidad aun mas imperativa, si se tiene en cuenta que declarada la quiebra, el patrimonio
del deudor queda a merced del sindico y la junta de acreedores, por lo que sus facultades y forma de
funcionamiento es menester conocer.
Por ser la quiebra una institucin tutelar que comprende aspectos sustantivos, procesales,
penales y administrativos, en ella intervienen numerosos rganos cuya organizacin y funcionamiento
es importante de precisar para determinar la misin de los mismos y su naturaleza jurdica.
Sabemos, en primer lugar, que para que la quiebra produzca los efectos que le son propios, se
requiere que sea declarada por un rgano jurisdiccional competente: el tribunal de la quiebra.
Declarada la falencia, el deudor queda inhibido de la administracin de sus bienes, surgiendo
la necesidad de que opere una sustitucin, determinar quien lo representar judicial y
extrajudicialmente. Dicho rol compete al Sndico de quiebra.
As mismo, los acreedores se organizan en juntas o asambleas en las cuales toman
determinadas decisiones propias de la competencia que se les atribuye por el ordenamiento jurdico, de
este modo, los acreedores constituyen un rgano trascendental en la quiebra cuya voluntad se
manifiesta a travs de: La junta de acreedores.
a) El tribunal de la Quiebra.
155. Rol del tribunal.
La quiebra constituye un estado excepcional en la vida de una persona, es entonces necesaria
la intervencin de un rgano jurisdiccional para declarar dicha situacin que afecta al deudor falente.
Adems, la declaracin de quiebra produce efectos respecto de todos, erga omnes, y no solo respecto
104

de quienes han intervenido en el juicio. Puede advertirse en consecuencia la importancia de la


participacin del tribunal, pues sin su intervencin sencillamente no hay quiebra.
En derecho comparado se ha observado una tendencia ha ampliar las facultades del tribunal
para actuar de oficio. Sin embargo, la situacin nacional es totalmente opuesta, son contados los casos
en que el tribunal puede obrar de oficio. En efecto, se le concede esa facultad para declarar cerrado el
periodo ordinario de verificacin, para calificar y ordenar medidas probatorias destinadas a acreditar el
hecho revelador invocado, etc.
156. Principales actuaciones del tribunal.
Adems de la declaracin o denegacin de la quiebra, le corresponde resolver todos los
problemas de orden jurdicos que se presenten, como por ejemplo:
- Resolver sobre las impugnaciones de crditos, admitindolos o excluyndolos del
concurso.
- Dirimir la contienda respecto de las preferencias alegadas.
- Pronunciarse sobre la reposicin de la declaratoria de quiebra.
- Pronunciarse acerca de las acciones de inoponibilidad concursal, acciones resolutorias,
reivindicatorias, terceras de dominio, el ejercicio del derecho legal de retencin, etc.
- Continuar la sustanciacin y fallar las causas que se acumulan a la quiebra, coa si tambin,
conocer del cumplimiento de dichas sentencias.
- Pronunciarse sobre la calificacin penal de la conducta del fallido.
b)

La Junta de Acreedores.

157. Rol de la junta de acreedores.


La junta de acreedores constituye una unin virtual que se produce entre los acreedores del
concurso, que permite que la mayora de ellos pueda imponer su criterio a la minora, en definitiva, es
el rgano encargado de manifestar la voluntad del sujeto activo de la quiebra, esto es, el conjunto de
acreedores.
La funcin de la junta de acreedores, que constituye el rgano supremo de disposicin en la
quiebra, se manifiesta en dos aspectos relevantes: puede alterar las reglas legales de enajenacin del
activo y puede impedir la enajenacin propiamente tal, optando por pagarse con los resultados de la
explotacin de la empresa, esto es, mediante la continuidad de giro.
Adems, es ella la que dispone del cargo del sndico, sea por que puede confirmar al sindico
provisional designado por el tribunal en la sentencia declaratoria de quiebra, sea porque puede
revocarlo en junta extraordinaria.
158. Integrantes de la junta de acreedores.

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Debe tenerse claro que la junta de acreedores solo puede integrarse por aquellos acreedores
que tengan la calidad de tales en el juicio de quiebra, ello significa que solo son miembros plenos de la
junta los acreedores cuyos crditos estn reconocidos.
Sin embargo, en la practica la nomina de crditos reconocidos tarda mucho en estar lista y
para entonces es comn que varias juntas se hayan celebrado y se hayan acordado no solo los
honorarios del sindico, sino que hasta el modo de realizacin del activo. En base a esto ultimo es que,
para determinar la integracin de la junta, es conveniente distinguir:
a) Acreedores cuyos crditos se encuentran reconocidos. Ya dijimos que son plenamente miembros de
la junta de acreedores y pueden participar en ella con derecho a voz y a voto. (Art. 102 Letra A del
Libro IV)
b) Acreedores cuyos crditos aun no se encuentran reconocidos. Es el tribunal quien determinara si
tienen derecho a voto. Para ello la Letra B del art. 102 del Libro IV establece el siguiente
procedimiento: El Sindico, en audiencia verbal, informara al tribunal acerca de la verosimilidad de
la existencia y monto de los crditos todava no reconocidos, pero que hayan sido verificados a mas
tardar el segundo da hbil que no sea sbado anterior a la fecha de esta audiencia. En ella, el juez
apreciara en conciencia los antecedentes con los que cuenta y resolver en nica instancia cuales de
los crditos no reconocidos y por que monto tendrn derecho a votar. El reconocimiento del derecho
a voto solo producir efecto para la junta en referencia, es decir, para la que se pide la facultad de
votar.
c) Acreedores sin derecho a voto. Los acreedores que hayan verificado, pero que carezcan de derecho
a voto tendrn solo derecho a concurrir a la reunin y a dejar constancia escrita de sus
observaciones, documento que se agregara al acta pertinente. Es decir, solo tienen derecho a voz.
d) El Sndico. Asistir solo con derecho a voz y tiene la facultad de hacerse acompaar de aquellas
personas que, en atencin a sus conocimientos o profesin, estime necesario.
e) El Fallido. Solo tiene derecho a voz y a exigir que se deje constancia escrita de sus observaciones.
Salvo los casos en que la ley requiera expresamente su consentimiento.

159. Diversas juntas o asambleas de acreedores.

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Las juntas de acreedores son de diferentes clases, segn las materias que les corresponda
conocer o decidir. As podemos distinguir:
a) Junta Constitutiva.
La ley se refiere a la primera junta, pero es mas adecuado llamarla junta constitutiva, por
que en ella se constituye realmente este rgano. Se encuentra regulada en los artculos 105 a 109 del
Libro IV. En estas normas se establece que:
- La junta constitutiva debe realizarse no antes de treinta das ni despus de cuarenta das hbiles
contados desde la publicacin de la sentencia que declara la quiebra. Recordemos que la propia
sentencia declaratoria debe sealar la fecha de esta junta, segn exigencia del Art. 59 N 9.
- Debe realizarse en la sede del tribunal o en el lugar Ad Hoc que este hubiera designado.
- La reunin ser precedida por el juez, y actuar como ministro de fe el secretario del tribunal o
quien hubiere sido designado por el magistrado.
De lo obrado se levantara un acta, la que ser firmada por el presidente y el secretario, y
que ser incorporada en un libro especial que ser llevado por el sndico.
- En cuanto a los objetivos de esta junta, nos remitiremos al art. 108 del Libro IV. Sealemos a groso
modo que entre sus finalidades principales se encuentran: a) Ratificar o reemplazar al sindico
provisional, tanto titular como suplente; b) fijar el lugar, da y hora de la realizacin de las juntas
ordinarias y el da de realizacin de la junta de planificacin; c) Elegir, entre los acreedores con
derecho a voto, un presidente y un secretario, titulares y suplentes; d) Por ultimo, si de la cuenta del
sindico se determina que el valor probable del activo falencial no excede de mil unidades de
fomento, se resuelve acerca de la procedencia de la enajenacin sumaria.
b) Junta de planificacin
Esta junta tiene por objeto, como su nombre lo indica, adoptar el plan de realizacin del
patrimonio del deudor y la fijacin de los honorarios del sndico.
El art. 111, que regula esta junta, seala que El sindico debe presentar un informe completo,
un programa de realizacin del activo, una proposicin de plan de pago del pasivo y una estimacin
de los gastos de administracin de la quiebra.
Luego, los acreedores debern pronunciarse en esa misma reunin o, a mas tardar, en la
siguiente, sea ordinaria o extraordinaria. Si nada dicen, la ley presume que aceptan las proposiciones
del sindico, excepto en lo relativo a sus honorarios, en que ante el silencio de la junta, se aplica
supletoriamente el art. 34 del Libro IV, que establece una tabla de honorarios.
Por ultimo, el inciso final del art. 111, dispone que si lo estimare adecuado (el sindico),
propondr la continuacin efectiva del giro total o parcial de las actividades del fallido o la
107

enajenacin de todo o parte del activo como un conjunto, o ambas. Pero respecto de este inciso no se
aplica la regla del silencio como manifestacin de voluntad de los acreedores.
c) Juntas ordinarias y extraordinarias.
La junta de acreedores funciona por medio de reuniones ordinarias y extraordinarias. Son
ordinarias las que se llevan a efecto en el lugar, oportunidad y fecha determinados previamente en la
junta constitutiva. Luego, sus objetivos estn sealados en el art. 116 del Libro IV, esta norma
comprende: a) Conocer y pronunciarse sobre el informe peridico del sindico; b) Conocer y
pronunciarse sobre las proposiciones que el sindico presente; c) Formular proposiciones y adoptar
todos los acuerdos que estime necesarios; d) Si se ha acordado la continuidad de giro, el sindico o los
administradores ad hoc que se hayan designado, deben dar cuenta mensual de su gestin.
Finalmente, debe tenerse presente que el art. 108 N 4 establece que la junta de acreedores
debe celebrarse peridicamente, a lo menos, una vez al mes.
Son reuniones extraordinarias todas aquellas de convocatoria y objeto especial. Se encuentran
reguladas por los artculos 117, 118 y 119 del Libro IV. Luego, para que estas reuniones se puedan
celebrar es necesario que;
a) Sea decretado por el juez (obrando de oficio, a peticin del sindico, superintendente o de los
acreedores que representen al menos un cuarto del pasivo con derecho a voto) o cuando sea
convocada por la propia junta en acuerdo adoptado en reunin anterior.
b) Deber sealarse el objeto preciso de la reunin.
c) En ella solo pueden tratarse aquellas materias que fueron objeto de la convocatoria.
La convocatoria se realizara por medio de un aviso publicado en el diario oficial, con al
menos siete das corridos de anticipacin (Art. 118), esta citacin ser hecha por el sindico,
individualizndose al menos; la quiebra, el lugar, da y hora de la reunin y el objeto de la misma.
De lo tratado en la reunin se dejara constancia en un libro especial de actas llevado por el
sndico.
160. Qurum de asistencia para el funcionamiento de las juntas.
Las reuniones ordinarias y extraordinarias funcionan con la concurrencia de dos o ms
acreedores que representen un porcentaje no inferior al 25% de los crditos con derecho a voto.
La primera reunin o junta constituyente requiere de la concurrencia dos o mas acreedores
con derecho a voto, que representen dos tercios del pasivo de la quiebra. Igual porcentaje se requerir
en aquella junta de planificacin en que se acuerda un procedimiento extraordinario de realizacin, tal
es la venta como unidad econmica.

108

Si la quiebra tiene un solo acreedor, bastara la concurrencia de ste cualquiera sea el carcter
de la junta, pues como vimos es posible la apertura del concurso no obstante exista un solo acreedor, en
tal caso, este acreedor cumplir las funciones de la junta.
161. Qurum de los acuerdos en las juntas.
El art. 102 dispone que los acuerdos se adoptaran con el voto de dos o mas acreedores que
representen la mayora absoluta de los crditos con derecho a voto presentes en la reunin. Luego,
ciertos acuerdos requieren de un qurum especial:
a) Junta que acuerde un procedimiento extraordinario de liquidacin (art. 123): Se requiere el voto
favorable de ms de la mitad del pasivo con derecho a voto, y el consentimiento del fallido.
b) Junta en que se acuerde la continuidad de giro del fallido (art. 112): Se requiere el voto de los
acreedores que representen, a lo menos, dos tercios del pasivo de la quiebra con derecho a voto.
c) Junta, siempre extraordinaria, en que se determine la revocacin del sndico (art.117 inc. 2): Se
requiere mayora absoluta del pasivo de la quiebra con derecho a voto.
162. Naturaleza jurdica e impugnacin de los acuerdos de las juntas.
Partamos de la base de que los acuerdos de la junta son actos jurdicos. Pero ello no implica
que son asimilables a los actos y contratos privados regidos por el derecho comn, esto es, el Cdigo
Civil.
La junta de acreedores es un rgano de la quiebra, por ende es un rgano procesal. Se ajusta a
las normas del derecho pblico y no a las normas del derecho privado. Adems, la junta adopta
acuerdos, pero no celebra actos o contratos, esta facultad pertenece al sndico y algunas veces al
tribunal. Mas aun, la facultad de la junta para disponer de los bienes del fallido no tiene origen
contractual, sino que legal.
Admitido entonces que los acuerdos de la junta son en definitiva actos jurdicos procesales su
impugnacin debe hacerse por medio de la nulidad procesal, adems, esa nulidad deber alegarse
durante la vigencia del juicio de quiebra en virtud del principio limine litis.
La nulidad de los actos de la junta puede originarse por defectos formales o de fondo. Seria
un error formal un error de convocatoria, seria un error de fondo si se adopta el acuerdo con menor
qurum al exigido o que si el acuerdo excede la atribucin de la junta que se trate.

c) El sindico.

109

163. Rol del sndico.


Corresponde al sindico fundamentalmente la misin de rgano ejecutor de la quiebra. En
chile, con la vigencia de la ley 4.558 existi la denominada sindicatura general de quiebras como
organismo auxiliar de la administracin de justicia. La ley 18.175 ha resucitado en nuestro pas a los
sndicos privados y ha mantenido una institucin estatal conocida como fiscala nacional de quiebras,
dndole una misin eminentemente fiscalizadora de las funciones de aquellos.
Las tareas del sndico en la quiebra son numerosas y de variada ndole, pudindose agrupar
en las siguientes categoras:
a) Funcin administrativa:
El sndico asume la funcin de administrar, conservar, incrementar y liquidar los
bienes del fallido. Sabemos que en virtud del desasimiento el fallido es privado de la
administracin de sus bienes, esta administracin pasa de derecho al sndico.
b) Funcin representativa:
El sndico representa judicial y extrajudicialmente al fallido y asume la representacin
judicial de la masa de acreedores. Debe tenerse presente que el sindico no es representante de
la persona del fallido, sino que lo sustituye procesalmente en lo relativo a sus derechos
patrimoniales. De igual modo no es representante de los acreedores considerados
individualmente, sino que es representante de los intereses comunes de la masa de acreedores.
Ntese, la masa de acreedores, no la junta de acreedores.
164. Clases, nombramiento y duracin del sndico.
Existen dos clases de sndicos; el sindico provisional y el sindico definitivo, a su vez, estos
pueden ser titulares o suplentes.
Pero previo al nombramiento del sindico para una quiebra especifica, es necesario que ellos
pertenezcan a la nomina nacional de sndicos. La formacin de esta nomina de personas habilitadas
para ser sndicos cumple los fines contralores de idoneidad, capacidad, imparcialidad y honorabilidad
que este cargo demanda. La nomina nacional de sndicos es confeccionada por el ministerio de justicia
a travs de un decreto supremo y solo de entre los sndicos que figuren en la nomina pueden el
acreedor peticionante, el juez o la junta de acreedores proponer o designar un sindico titular y suplente.
El sndico provisional, titular y suplente, es designado por el tribunal en la misma sentencia
declarativa de quiebra. Esta nominacin pudo haber correspondido a la proposicin de la terna hecha
por el acreedor peticionante. El sndico provisional durar en su cargo hasta la realizacin de la junta
constitutiva, que lo ratificar en su cargo o bien designara a otro en su reemplazo. Excepcionalmente,
este sindico provisional puede permanecer en su mandato mas all de esa junta: Cuando en ella se
resuelve la realizacin del activo conforme al procedimiento sumario y cuando los reemplazantes aun
no toman posesin del cargo.
110

Los sndicos definitivos son los designados o ratificados por la junta constitutiva y
permanecen en sus cargos hasta la clausura de la quiebra, a menos que sobrevenga una causa de
cesacin de cargo contempladas en el art. 32 del Libro IV.
La designacin y asuncin del sindico en su cargo se regula en los artculos 23 a 26 del Libro
cuarto. De estar reglas tenemos que:
a) Solo podr ser nombrado sindico aquel que al momento de solicitarse la respectiva
declaracin de quiebra, formaba parte de la nomina nacional de sndicos y que permanezca
en ella al tiempo del nombramiento.
b) El sindico provisional, titular y suplente, es designado por el tribunal en la sentencia que
declara la quiebra. Luego, este asumir su cargo previa aceptacin y juramento relativo al
fiel desempeo de su cargo, el resguardo de los intereses generales de los acreedores y el
pronto cumplimiento de su cometido.
c) El sindico definitivo es nombrado por la junta constitutiva, ya sea que ratifica al sindico
provisional designado por el juez, en cuyo caso se transforma este en sindico definitivo. O
bien, que designe a otro sindico distinto del provisional, en cuyo caso ser necesario que
acepte y preste juramento para asumir su cargo.
Por ultimo, debe tenerse encuentra que como los sndicos son funcionarios pblicos, no
pueden rechazar su nombramiento sin una razn justificada, en consecuencia, la negativa a aceptar el
cargo debe fundarse en alguna de las causas legales previstas en el art. 26 inciso final del Libro IV.
165. Atribuciones y deberes del sndico.
Las atribuciones del sindico, por regla general, son aquellas que expresamente le confiere la
ley. El art. 27 establece que el sindico representa los intereses generales de los acreedores y los
derechos del fallido en cuanto puedan interesas a la masa; Luego hace una enumeracin, muy extensa,
de los poderes del sindico indispensables para cumplir su misin. Le incumbe especialmente:
a) Actuar en resguardo de los interese generales de los acreedores y del fallido, en juicio y
fuera de el, con plena representacin del fallido y de los acreedores. Recordemos que el art.
64 inc. 3 priva al fallido para comparecer como demandado o demandante en los juicios
que afecten a bienes concursados.
b) Exigir al fallido que le suministre informacin que juzgue necesaria para el mejor
desempeo de su cargo, y le entregue los libros, papeles y documentos.
c) Abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal y retener las cartas y
documentos que tengan relacin con los negocios de la quiebra.
d) Proponer la fecha de cesacin de pago.
111

e) Recibirse bajo inventario de los bienes de la quiebra y administrarlos en conformidad a la


ley.
f) Continuar provisoriamente el giro de los establecimientos del fallido.
g) Cobrar los crditos del activo de la quiebra.
h) Contratar prestamos para subvenir a los gastos de la quiebra, debiendo informar de ellos en
la prxima reunin de la junta de acreedores.
i)

Celebrar compromisos o transacciones previo acuerdo de la junta de acreedores.

j)

Impugnar crditos.

k) Realizar los bienes de la quiebra.


El sindico puede delegar parte de sus funciones, bajo su propia responsabilidad y a su costa,
en mandatarios que designe de la nomina nacional de sndicos y que no estn afectos a inhabilidades
del art. 24 de la ley. La delegacin y aceptacin deber constar en instrumento pblico, copia del cual
se agregar a los autos y de ella se dar cuenta en la prxima reunin de la junta de acreedores. De
igual forma se proceder para poner trmino a la delegacin (Art. 28 Libro IV).
166. De la cuenta del Sndico.
La cuenta del sndico puede ser parcial o definitiva. Es parcial aquella que debe rendir
peridicamente en las reuniones ordinarias de acreedores (Art. 29 del Libro IV). Es definitiva la cuenta
que debe rendir al trmino temporal o definitivo de su gestin.
Ahora analizaremos cuando el sndico debe rendir cuenta definitiva de su gestin y el
procedimiento de aprobacin de la misma. El sndico deber rendir la cuenta definitiva de su gestin:
1) Dentro de los 30 das siguientes al trmino de los plazos para realizar el activo. Luego, los plazos
para realizar el activo son (Articulo 30 en relacin a los arts. 109 y 130):
a) Dentro de seis meses contados desde la junta constitutiva, si se procedi a la ejecucin
sumaria del activo.
b) Dentro de seis meses contados desde la junta constitutiva si se empleo cualquier otra forma
de realizacin que comprendiera los bienes muebles de la masa.
c) Dentro de nueve meses contados desde la junta constitutiva si se empleo cualquier otra
forma de realizacin que comprendiera bienes inmuebles de la masa.
2) Los casos del Art. 30 en su segunda parte; Deber rendirla antes, sin embargo, en caso de que se
hubieren agotado los fondos o se hubieren pagado ntegramente los crditos reconocidos y no haya
impugnaciones por resolver, o todos los acreedores hubieren convenido desistirse de la quiebra o

112

remitir sus crditos. Deber, asimismo, rendir cuenta cuando hubiere cesado anticipadamente en el
cargo.
Esta ltima parte del art. 30 alude al: a) sobreseimiento definitivo ordinario, b)
sobreseimiento temporal o, c) cuanto por cualquier motivo, haya cesado anticipadamente en el cargo.
Presentada la cuenta en el tribunal, el juez debe dar traslado de su resolucin a la junta de
acreedores y al fallido. Estos tienen un plazo de 30 das hbiles para objetarla, contados desde la
notificacin de la aludida resolucin, que se practica por aviso.
Si dentro de ese plazo no existe impugnacin, la ley reputa por aprobada la cuenta. Si existe
impugnacin a la cuenta presentada por el sndico, el juez debe conferir traslado al sindico por el plazo
de diez das para que este formule sus descargos.
Hechos los descargos, y si aun persisten las objeciones presentadas por los acreedores o por
el fallido, ser el juez quien resuelve sobre la cuenta. Para ello, el tribunal pedir un informe a la
fiscala nacional de quiebras, que debe ser evacuado dentro de cuarenta das contados desde su
requerimiento.
El rechazo de la cuenta presentada por el sindico lo har responsable civil y hasta
criminalmente, pero dicha responsabilidad deber perseguirse en otro proceso, sumario o criminal,
segn corresponda.
167. Termino de la gestin del sndico.
El art. 32 del Libro IV seala que; El sndico cesara en su cargo:
1.- Por haber dado cumplimiento a su cometido;
2.- Por no haberse confirmado la designacin del sndico provisional;
3.- Por la revocacin de la junta de acreedores;
4.- Por renuncia, que deber ser justificada y aceptada por la junta de acreedores o, en su
defecto, por el tribunal;
5.- Por haber dejado de formar parte de la nmina nacional de sndicos, salvo el caso del N 9
del artculo 22 y Art. nico N 12 de la ley 20.004.
6. Por sobrevenir alguna de las causales de inhabilidad contempladas en los nmeros 1, 2 y 3
del artculo 24. El sndico deber dar cuenta al juez de la causa y a la Superintendencia de
Quiebras de la inhabilidad que le afecte. El incumplimiento de la mencionada obligacin ser
constitutivo de falta grave.
Declarada la inhabilidad por el tribunal el sndico cesar en su cargo.
La declaracin de inhabilidad no podr ser opuesta a terceros de buena fe.
Toda vez que cese o se suspenda en su cargo al sindico, ha de asumir su suplente, quien
continuara en dicho ministerio hasta la total tramitacin de la quiebra. A falta de suplente la junta
de acreedores o el tribunal, de oficio o a peticin de cualquier interesado, har nuevas designaciones.

113

168. Responsabilidad del Sndico.


La responsabilidad del sndico puede ser penal o civil. Ambas merecen un estudio separado
por responder a fundamentos dispares:
a) Responsabilidad penal del sndico. Seala el art.38 inciso primero que El sndico que se
concertare con el deudor, con algn acreedor o tercero para proporcionarle alguna
ventaja indebida o para obtenerla para s, ser penado con presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado mnimo, salvo que cualquiera de los actos
delictuosos que hubiere cometido en el desempeo de su cargo tuviere asignada mayor
pena, pues entonces se aplicar sta. Ser, adems, castigado con inhabilidad especial
perpetua para ejercer el cargo de sndico.
b) Responsabilidad civil del sndico. El art. 38 en su inciso segundo dispone que La
responsabilidad civil del sndico, que alcanzar hasta la culpa levsima, se perseguir en
juicio sumario y slo una vez presentada la cuenta definitiva.

2) DE LA REALIZACIN PROPIEAMENTE TAL

169. Introduccin.

114

Existen tres propsitos que deben armonizarse con las normas sobre realizacin del activo del
fallido. En primer lugar, con la quiebra se persigue la realizacin, ojal en las mejores condiciones
posibles, del activo concursado, para satisfacer las pretensiones de los acreedores.
En segundo lugar, es aspiracin del legislador el intentar salvar las empresas insolventes
evitando su venta fraccionada o su mutilacin. Ello es una manifestacin del principio de conservacin
de la empresa y que, en nuestro pas, se consagra en los institutos de la venta como unidad econmica
y en la continuidad de giro. Sin embargo, ambos institutos estn subordinados a que los acreedores
accedan y por mayoras normalmente mas altas que las requeridas para los acuerdos ordinarios. De ello
se concluye que en Chile el salvamento de las empresas no tiene otro fundamento que el de obtener el
mayor provecho para los acreedores.
Finalmente, y en tercer lugar, debe procurarse finiquitar el proceso de quiebra en un plazo
ojal breve, por que en tanto permanezcan los bienes sin enajenar se desacelera la produccin y
circulacin de la riqueza, adems, importa tal situacin un capital inmvil para los acreedores que
quedan inhibidos de rentar las sumas que significan sus eventuales repartos.
Luego, esta fase de realizacin se materializa en dos actos; a) La incautacin e inventario de
los bienes del fallido y b) Las distintas formas de realizacin.

a) La incautacin e inventario.
170. La incautacin.
La incautacin es un acto en virtud del cual el sndico, en presencia del secretario del tribunal
o de un notario o de otro ministro de fe designado por el juez, procede a recoger los libros,
documentos, y bienes del fallido y a ponerlos en un lugar seguro si estima que peligran o corren riesgo
donde se encuentran.
Los artculos 94 y siguientes del Libro IV se refieren a esta materia. En virtud del art. 94 N 1
asumido oficialmente en su cargo, el sindico deber: Adoptar de inmediato, en presencia del
secretario del tribunal o de un notario o de otro ministro de fe designado por el juez, las providencias
necesarias para recoger los libros, documentos y bienes del fallido y para colocarlos en un lugar
seguro si se estima que peligran o corren riesgo donde se encuentran.
Luego, la incautacin es algo diferente al desasimiento. Mientras este ltimo es un efecto
jurdico inmediato de la declaracin de quiebra, que consiste en inhibir al fallido de la administracin
de los bienes comprendidos en la masa, la incautacin es un efecto material o de hecho. La incautacin
tiene por objeto la aprehensin material de los bienes aparentes del fallido; incluso el sndico debe
incautar todos los bienes que se encuentren en poder del deudor, an aquellos que detenta con la
obligacin de restituirlos. Lo dicho, puesto que el tenedor material de los bienes se presume poseedor,
y a su vez, el poseedor se presume dueo. Por lo dems, es frecuente que el fallido, sin ser dueo de
115

dichas especies, sea titular de un derecho real o personal sobre ellas. En todo caso, como la incautacin
se hace seguida de un inventario, los acreedores o el fallido pueden discutir la procedencia del
apoderamiento respecto de determinados bienes, mediante la objecin al inventario a la que se refiere
el art. 98 del Libro IV.
En la diligencia de incautacin debe estar presente el fallido, por cuanto la ley lo obliga a
indicar y a poner a disposicin del sindico todos sus libros, documentos, bienes y antecedentes (art.
96 Libro IV) y si el deudor ha fallecido o se ha dado a la fuga, esta obligacin incumbe a sus
colaboradores mas prximos. Tampoco debemos olvidar que, conforme al numerando segundo del art.
52, para la practica de esta diligencia el sindico puede auxiliarse de la fuerza publica, bastando la sola
exhibicin de copia autorizada de la sentencia de apertura, en la que lgicamente aparece indicado el
sindico.
Es frecuente que el deudor intente ocultar sus bienes negando su entrega al sndico, dicha
conducta puede configurar la presuncin de quiebra fraudulenta contenida en el art. 220 N 1 del Libro
IV.
Adems de todo lo dicho, debe tenerse en claro una situacin distinta; Cuando la quiebra fue
solicitada por el propio deudor, ste debe acompaar a su solicitud un inventario o relacin detallada de
todos sus bienes, segn lo exige el art. 42 N 1 del Libro IV. En consecuencia, este inventario servir al
sndico para llevar a efecto la incautacin.
171. El inventario.
El inventario es el documento que contiene la individualizacin del patrimonio del deudor.
Este inventario debe confeccionarse a mas tardar el da siguiente hbil de investido el sindico, so pena
de incurrir en responsabilidad en caso de que su demora cause perjuicio a los acreedores.
Igualmente, debe hacerse en presencia de alguno de los ministros de fe autorizados para la
incautacin, e inclusive puede el sndico asesorarse de un perito pertinente en el asunto.
El inventario debe agregarse a los autos a mas tardar el da siguiente hbil a su confeccin y
si, luego de agregado a los autos, aparecen nuevos bienes estos tambin deben ser inventariados con las
mismas formalidades precedentes y acompaarse a los autos en complemento del inventario original.
El tribunal dictar una resolucin que tendr por agregado el inventario, o su complemento en su caso,
resolucin que se notificar por aviso. Practicada la notificacin, el fallido o los acreedores tendrn
quince das para plantear las objeciones o adiciones que observan en l, la cuales se tramitaran
conforme al procedimiento incidental.
172. Sobreseimiento temporal por carencia de bienes.
El art. 97 del Libro IV contempla un caso de sobreseimiento temporal si no apareciere ningn
bien perteneciente al fallido, al tiempo de las diligencias de incautacin e inventario. Segn la norma
citada; Si no apareciere ningn bien perteneciente al fallido, se dejara constancia de ello en un acta
116

y el tribunal, expirado el plazo establecido en el articulo siguiente o desechadas las observaciones a


las que l se refiere, pronunciar el sobreseimiento temporal de la quiebra, el cual se comunicara por
el tribunal, mediante correo certificado, al fallido, a los acreedores y al sndico. Este dispondr de un
plazo de treinta das corridos para presentar su cuenta con todos los antecedentes y se proceder
conforme lo dispuesto en los artculos 29 al 31.

b) Las distintas formas de realizacin.


173. Generalidades.
Veremos bajo este titulo las diversas modalidades de realizacin que conoce nuestra ley; una
por la va de administracin, conocida como la continuacin del giro del fallido; y otras por la va de
disposicin, que se integran por el procedimiento de realizacin sumario, ordinario y extraordinario.
La realizacin comprende el conjunto de operaciones destinadas a convertir en dinero los
bienes del deudor declarado en quiebra para pagar a los acreedores. La ley de quiebras entrega el
proceso de realizacin de los bienes de la quiebra, fundamentalmente, a los acreedores reunidos en
junta, quienes pueden acordar, en cualquier tiempo, la forma de realizacin y las modalidades de la
misma. En esta normativa se distinguen claramente tres procedimientos de realizacin de los bienes en
la quiebra; Procedimiento de realizacin sumaria, procedimiento de realizacin ordinaria y
procedimiento de realizacin extraordinaria.
Trataremos de estos procedimientos a continuacin, sin embargo, antes veremos una
particular forma de realizacin denominada continuidad de giro del fallido, se trata de un
procedimiento de realizacin aparente pues, como veremos, su finalidad no es liquidar los bienes, sino
mas bien evitar tal situacin atacando la insolvencia mediante una administracin eficiente que haga
resurgir al fallido y que permita de esa forma sanear sus deudas.
1. Continuidad de Giro
174. Concepto.
La continuidad de giro no significa otra cosa que la no paralizacin de las actividades de la
empresa. Su objeto es desinteresar a los acreedores de vender el activo y llevar su inters a los frutos,
productos y rentas que provengan del ejercicio de la actividad del deudor. Esta forma de realizacin
implica siempre la existencia de una empresa, aunque sea unipersonal, pues la ley utiliza la voz giro
en los artculos 99 y 100 del Libro IV.
Luego, nuestra ley admite dos clases de continuidad de giro; la provisional y la efectiva, y
tanto una como la otra, pueden ser total o parcial.

117

175. Diferencias entre la continuidad de giro provisional y efectiva.


Entre ambas clases de continuidad de giro existen las siguientes diferencias:
a) La continuidad de giro provisional es decidida por el sindico, mientras que la continuidad
efectiva es decidida por la junta de acreedores o por el sindico con autorizacin del juez.
b) En cuanto a su duracin, la continuidad provisional se extiende solo hasta la junta de
planificacin. La continuidad definitiva se extiende por un ao, prorrogable por otro ao
ms, e inclusive, puede extenderse por un lapso mayor si la empresa se vende como unidad
econmica.
c) Su fin es distinto, la continuidad provisoria tiene por objeto facilitar la realizacin y su
liquidacin. La continuidad efectiva tiene por finalidad justamente no liquidar de los
bienes, pues la satisfaccin de los crditos se har con los frutos, rentas y productos de la
explotacin del giro.
176. Continuacin provisional del giro del fallido.
Dispone el art. 99 que El sindico podr, hasta la primera junta de acreedores y segn lo
estime conveniente a los intereses de la masa continuar su giro provisionalmente, en forma total o
parcial. En la continuacin provisional el sindico solo podr ejecutar aquellos actos que tiendan a
facilitar la realizacin de los bienes y preparar una liquidacin progresiva.
Por ultimo, dos son los requisitos para adoptar esta medida transitoria:
a) Debe tratarse de una empresa, as se desprende de la enunciacin del art. 99 del Libro IV.
b) Su continuacin debe estar siempre orientada a aumentar o mantener el haber del fallido,
estimndose la medida como conveniente para el intereses de la masa de acreedores
177. Continuacin efectiva del giro del fallido.
Esta medida importa mantener viva la o las unidades econmicas que componen el activo del
fallido, sin recurrir a su enajenacin pura y simple, para solo pagarse mediante lo que se obtenga de
dicha gestin, es decir, de seguir explotando el giro del deudor quebrado.
La continuidad efectiva del giro del quebrado puede llevarse a cabo por el sndico con
autorizacin del tribunal o con acuerdo de la junta de acreedores, segn corresponda, as lo dice el art.
27 N 9 del Libro IV.
Ahora bien, la continuidad de giro en virtud de la autorizacin del tribunal constituye una
excepcin, el articulo 99 inciso final dispone que cuando hubiere causas graves que lo justifiquen,
podr el sindico, con autorizacin del tribunal, iniciar de inmediato la continuacin efectiva del giro.

118

La regla general ser que la continuidad efectiva sea acordada por la junta de acreedores a
proposicin del sindico o por dos o mas acreedores. Para su aprobacin requiere del acuerdo de los
acreedores que representen a lo menos los dos tercios del pasivo de la quiebra con derecho a voto.
Si la continuidad de giro comprende bienes constituidos en prenda, hipoteca o afectos a
retencin legal no se suspende el derecho de estos acreedores a menos que consientan expresamente en
dicha continuacin.
178. Contenido del acuerdo.
El acuerdo debe contener, a lo menos, la determinacin del objeto y de los bienes a que se
extiende la continuacin efectiva, la designacin de su administracin y las facultades especiales que
les son conferidas y el plazo de duracin que no podr exceder de un ao.
Dicho plazo puede prorrogarse, por una sola vez, hasta por un aos, en virtud de decisin de
la junta de acreedores adoptada al menos quince das antes de su expiracin y con el mismo qurum
requerido para acordar la continuidad efectiva, es decir, a lo menos dos tercios del pasivo de la quiebra
con derecho a voto.
El plazo nicamente podr ser mayor si los acreedores acuerdan la enajenacin de los activos
comprendidos en el giro como una unidad econmica, en este evento, el plazo se prolongara por todo
el tiempo necesario para el perfeccionamiento de su enajenacin, aunque seria necesario de una
autorizacin judicial (Art. 113 Libro IV).
179. Requisitos para acordar la continuacin efectiva.
Sustancialmente son cuatro los requisitos para acordar este mecanismo.
a) Que se trate de una empresa.
b) Que exista una propuesta por parte del sndico o de a lo menos dos acreedores.
c) Que se adopte la continuacin efectiva durante o despus de la junta de planificacin, pues
recin en esa reunin se habr terminado el periodo ordinario de verificacin.
d) Que la propuesta del sndico o a lo menos dos acreedores sea acogida en la reunin
respectiva por a lo menos dos tercios del pasivo con derecho a voto.
Excepcionalmente, la ley legitima al sindico para decretar la continuacin efectiva del giro
del fallido inmediatamente de asumido su cardo, sin aguardar a la junta de planificacin, cuando lo
estime conveniente para los intereses de la masa y hubiere causas graves que lo justifiquen, y
siempre previa autorizacin del tribunal.
180. Efectos de la continuacin efectiva del giro.
El efecto principal de la continuacin efectiva del giro es que ella impide la realizacin de los
bienes comprendidos en dicha medida.
119

El segundo efecto es que los acreedores se irn pagando con lo producido por la actividad
continuada. Justamente, corresponden a los acreedores los excedentes que se obtengan por la
explotacin de la actividad del fallido hasta la concurrencia de sus crditos mas intereses y reajustes
que correspondan. El remanente, si lo hubiere, pertenecer al fallido (Art. 114 Libro IV).
Si la continuacin fue parcial, los bienes no comprendidos en ella seguirn el curso del
procedimiento normal de realizacin, conforme a los artculos 121 y siguientes del Libro IV.
181. Administracin de la continuidad efectiva.
La junta de acreedores es quien decide quien administra la continuacin del giro del deudor,
como las facultades concedidas al administrador. Luego, la administracin puede quedar entregada al
propio sndico o bien en otra persona.
Los administradores de la continuacin del giro tienen las responsabilidades inherentes a todo
mandatario y quedan sometidos al control de la superintendencia de quiebras, adems, debern rendir
cuenta de su gestin en todas las reuniones ordinarias de la junta de acreedores, dao estados de avance
y cuentas parciales.
Por ultimo, el sndico tendr sobre estos administradores externos las facultades de
interventor, de suscitarse un conflicto entre el sndico y la administracin de la continuidad efectiva,
este ser conocido y resuelto por el juez de la quiebra en procedimiento incidental y en nica instancia.
182. Situacin de los contratos pendientes.
Se trata de determinar las consecuencias que la quiebra produce en ciertos actos o contratos
ejecutados o celebrados por el fallido, cuyas obligaciones no se han ejecutado enteramente al tiempo de
la declaratoria de quiebra.
Nuestra legislacin no reglamenta de manera general esta materia, solo se limita a establecer
ciertas normas relativas a determinados actos y contratos. As por ejemplo, el Cdigo Civil se refiere a
los casos particulares del mandato y del contrato de arrendamiento, por su parte, el Cdigo de
Comercio se refiere a los casos del contrato de cuenta corriente mercantil y de la compraventa.
Ante tal vacio legal es la doctrina y la jurisprudencia las que establecen el principio general
en la materia; La quiebra no es causal de resolucin o terminacin de los actos o contratos pendientes
del deudor fallido. Tal solucin se fundamenta en que; Por un lado, cuando la ley civil o mercantil ha
querido que tal consecuencia se produzca lo ha dicho expresamente: El art. 2163 N 6 del Cdigo civil
lo establece respecto del mandato y el art. 611 del Cdigo de Comercio respecto de la cuenta corriente
mercantil. Por otro lado, la ley reconoce plena validez a las estipulaciones contractuales en las cuales
se pacte que la quiebra de una de las partes produzca la terminacin o resolucin ipso iure del contrato,
pues no se trata ms que de una condicin resolutoria ordinaria bajo la forma de pacto comisorio.

120

Luego, para establecer los efectos de la quiebra en los actos y contratos pendientes, respecto
de los cuales no existe norma especial, es preciso distinguir si el fallido tiene en ellos la calidad de
acreedor o deudor:
a) Si el fallido reviste el carcter de acreedor. El sindico, en representacin del fallido y el
inters de la masa, debe proceder a cobrar judicial y extrajudicialmente lo que se le debe al
fallido o a ejercer las dems acciones y derechos que el derecho comn le otorga a su
representado. (Art. 27 N 10 del Libro IV)
b) Si el fallido reviste el carcter de deudor. En este caso el contratante in bonis, esto es; el que
contrato con el fallido y cumpli con su parte de las obligaciones tiene varias alternativas:
1)

Derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin. Con tal propsito ser necesario


distinguir cual es el objeto de la prestacin.
a) Cuando fallido debe una suma de dinero. El contratante in bonis exigir el
cumplimiento de la obligacin verificando su crdito en la quiebra y estar
sujeto a la ley del dividendo, esto es, se le pagara en moneda de quiebra.
b) Cuando el fallido debe algo que no sea dinero. Se considera que el contratante
in bonis no esta autorizado, despus de la declaratoria de quiebra, para exigir
judicialmente el cumplimiento de la prestacin. Se argumenta que el
desasimiento producido por la quiebra priva al fallido de la facultad de cumplir
con estas obligaciones. Por lo dems, la declaratoria de quiebra fija
irrevocablemente el derecho de los acreedores, por tanto, estos no pueden
mejorar su situacin mediante el ejercicio de las acciones de cumplimiento del
contrato, situacin que a la postre atentara contra la par condictio creditorum.
c) Cuando el fallido debe un hecho. Habr que distinguir se tal hecho afecta o no
a los bienes de la quiebra; En caso de que la prestacin afecte a los bienes de
la quiebra, el acreedor solo tiene derecho al cumplimiento por equivalencia, es
decir, cobrando los perjuicios que se hayan declarado o que se declaren,
verificando tales sumas en la quiebra y as obtener su pago. En caso de que la
prestacin no comprometa los bienes de la quiebra, el contratante puede
compeler al deudor a realizar el hecho debido, conforme al art. 553 N 1 del
Cdigo Civil, pero no esta autorizado para hacer ejecutar lo debido por cuenta
del deudor falente y hacer rematar bienes para pagar los gastos.

2)

Derecho a solicitar la resolucin del contrato. El contratante del fallido puede, de


conformidad con las reglas generales, demandar la resolucin del contrato y
reivindicar lo dado o pagado en virtud del acto resuelto. No hay entonces
modificacin a las normas generales del derecho comn que facultan al contratante
121

que cumpli o que se allano a cumplir para demandar la resolucin del contrato de
conformidad a lo dispuesto en el inc. 2 del art 1789 del Cdigo Civil.
Puede tambin este contratante ejercer la accin reivindicatoria
conjuntamente o con posterioridad a la accin resolutoria, lo que confirma el art 85
del Libro IV que estudiaremos en su oportunidad.
3)

Derecho a cobrar perjuicios. La facultad de cobrar perjuicios derivados del


incumplimiento del fallido solo se encuentra regulada en nuestro derecho concursal
tratndose de obligaciones de hacer, el art. 70 inc. 4 del Libro IV permite al
contratante diligente verificar en la quiebra los perjuicios declarados o que se
declaren, sin necesidad de declaracin previa de resolucin, conforme lo previsto en
el art. 1553 N 3 del Cdigo Civil.
En consecuencia, pueden verificar y pagarse en la quiebra los crditos por
perjuicios derivados de responsabilidad contractual del fallido, con tal que la causa de
esa responsabilidad sea anterior a la declaratoria de quiebra, a fin de respetar el efecto
de fijacin irrevocable del derecho de los acreedores.

183. Consecuencias de la quiebra en ciertos contratos particulares.


Nos referiremos a los efectos que la quiebra ocasiona respecto de determinados contratos.
Algunas de estas consecuencias han sido objeto de reglas especiales en nuestro derecho positivo, en
aquellos casos en que la ley nada dice, debern tenerse en cuenta las reglas generales enunciadas en el
numero anterior.
1) El contrato de compraventa. Haremos el anlisis distinguiendo las siguientes situaciones:
a) Quiebra del vendedor. La ley concursal no da una solucin al caso particular, por ende, habr
que aplicar las reglas generales: No habiendo operado aun la tradicin, las especies vendidas
todava pertenecen al vendedor fallido y por ende ingresan a la masa del concurso.
Qu sucede si el comprador ya haba pagado el precio? El comprador podr pedir
la resolucin del contrato para obtener la devolucin de lo pagado y la indemnizacin de
perjuicios que corresponda.
b) Quiebra del comprador. El art. 86 del Libro IV resuelve tal situacin: El contrato de
compraventa podr resolverse por falta de cumplimiento de las obligaciones del comprador
fallido, salvo cuando se trate de cosas muebles que hayan llegado a poder de ste.
En resumen, la resolucin del contrato de compraventa procede cuando el fallido es
vendedor o comprador moroso, sea que se trate de bienes muebles o inmuebles, con la nica
excepcin contemplada en el art. 86 del Libro IV, esto es, el comprador fallido incumplidor ya

122

se encuentra en poder de la cosa mueble vendida, en este caso al acreedor solo le quedara la
opcin de verificar el precio en la quiebra.
c) Situacin de mercaderas en transito. El art. 89 del Libro IV define a las mercaderas en
transito como: Se entiende que las cosas muebles estn en camino desde el momento en que
las reciben los agentes encargados de su conduccin, hasta que queden en poder del
comprador fallido o de la persona que lo represente.
Luego, el art. 87 dispone que mientras estn en camino las cosas vendidas y remitidas
al fallido, el vendedor no pagado puede dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y
pedir la resolucin de la compraventa. Tambin podr el vendedor retener las cosas vendidas
hasta el entero pago de su crdito.
Por ultimo, el art. 88 regula una hiptesis particular respecto de estas mercaderas en
transito. En caso de que las cosas en camino hayan sido vendidas a un tercero de buena fe, a
quien se le hubiere transferido la factura, conocimiento o carta de porte, el vendedor no puede
usar los derechos que le otorga el art. 87, es decir, recuperar la posesin y pedir resolucin del
contrato. Pero si el nuevo comprador no hubiere pagado el precio antes de la declaracin de
quiebra, el vendedor podr demandar su entrega hasta la concurrencia de la cantidad que se le
deba.
Por ultimo, sealemos que el art. 90 del Libro IV dispone que siempre que se resuelva una
compraventa, el vendedor estar obligado a reembolsar a la masa de acreedores los abonos a cuenta
que hubiere recibidor. Adems, el art. 93 del Libro IV faculta al sndico para oponerse a la resolucin y
exigir la entrega de las cosas vendidas, pagando la deuda, intereses, costas y perjuicios, o dando
caucin que asegure el pago de las mismas.
2) El contrato de trabajo.
Respecto del contrato de trabajo se mantiene la regla general, la declaracin de quiebra no
produce la terminacin de la relacin laboral. En efecto, el art. 155 del Cdigo del Trabajo no
contempla como causal de trmino del contrato de trabajo, la quiebra del empleador. Luego, tampoco
puede estimarse a la quiebra como hecho constitutivo de caso fortuito o fuerza mayor, de modo que
ante la quiebra del empleador, es el sndico quien debe poner termino a los contratos de trabajo
argumentando la causal necesidades de la empresa.
En relacin a este punto, cabe preguntarse si al momento de proceder al despido por
necesidades de la empresa, el sindico debe pagar las cotizaciones que el fallido adeude al trabajador.
Recordemos que el art. 162 del Cdigo del Trabajo ordena que deben encontrarse al da los pagos de
las cotizaciones previsionales de los trabajadores para que sus despidos puedan producir el efecto de
dar por terminados los contratos de trabajo.

123

En efecto, la citada norma no hace ninguna excepcin al respecto, ms an si se considera


por otro lado que tanto la empresa como sus bienes, obligaciones y derechos siguen existiendo,
mientras no sean liquidados por el Sndico. La quiebra es nicamente un procedimiento legal que tiene
por objeto realizar los bienes de una persona natural o jurdica, a fin de proceder al pago de sus deudas
y por su parte, el Sndico representando legalmente los intereses generales de los acreedores y al
mismo tiempo los derechos de la fallida, pasa a administrar de pleno derecho todos los bienes de sta,
reemplazndola ntegramente al efecto, para los fines de la declaratoria de quiebra. De esta manera las
obligaciones que pudieran recaer sobre la empleadora fallida pasan a ser asumidas por el Sndico,
como representante y administrador de sus bienes, lo que resulta plenamente vlido en materia laboral.
La nulidad del despido, es una sancin expresa que contempla la ley por el hecho de no
haberse dado cumplimiento a la obligacin legal d el empleador de enterar oportunamente las
retenciones, que hace de las remuneraciones del trabajador, en las instituciones de seguridad social
correspondientes, sin que tenga importancia alguna el motivo por el cual no cumpli.
3) Contrato de cuenta corriente mercantil.
Este contrato esta definido en el art. 602 del Cdigo de Comercio: La cuenta corriente es un
contrato bilateral y conmutativo por el cual una de las partes remite a otra o recibe de ella en
propiedad cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a un empleo determinado ni obligacin
de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de acreditar al remitente por sus
remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta concurrencia del
debito y crdito y pagar el saldo.
Atendiendo los efectos de este contrato, no puede sino terminarse por la quiebra de uno de los
contratantes, as lo establece expresamente el art. 611 inc. 2 del Cdigo de Comercio.
4) Cuenta corriente bancaria.
La Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques hace aplicable el art. 611 del Cdigo de
Comercio a la conclusin de esta clase de cuentas corrientes. Las razones se fundan sin duda en la
naturaleza y efectos de contrato, cuya vigencia no se concilia con el estado de falencia de una de las
partes contratantes.

2. Procedimiento de realizacin sumaria del activo.

124

184. Forma de operar.


En la primera junta de creedores se oye la cuenta del sindico provisional sobre el estado de
los negocios del fallido determinndose su activo y pasivo. El procedimiento de realizacin sumaria
tiene lugar cuando de la cuenta rendida aparece que el producto probable de la realizacin del activo de
la quiebra no exceder de 1.000 unidades de fomento (Art. 109 del Libro IV).
Luego, el artculo 109 seala que se proceder a la ejecucin sumaria del activo, es decir,
resulta una obligacin. De hay la importancia de la estimacin efectuada por el sndico y por ello es
que la ley permite a cualquiera de los acreedores o al propio fallido objetar la apreciacin del sindico,
debiendo hacerlo en la misma junta.
El tribunal resolver sobre esta objecin a ms tardar dentro de quinto da, pudiendo solicitar
informe pericial si lo estima necesario. Y contra dicha resolucin no procede recurso alguno.
Cuando procede la realizacin sumaria, el sindico provisional pasa a tener el carcter de
definitivo y liquida el activo en la forma mas conveniente para los intereses de la masa, con la nica
limitacin de que debe hacerlo en un plazo no superior a seis meses a contar de dicha junta, con la sola
excepcin de los inmuebles, respecto de los cuales dicho plazo ser de nueve meses. Ambos plazos
podrn ser prorrogados por el tribunal por una sola vez por un mximo de seis meses y siempre que el
sndico lo solicitare con a lo menos quince das de anticipacin a su vencimiento. (Art. 130 del Libro
IV).
Ntese que en el supuesto de operar esta forma de liquidacin el sindico procede a liquidar el
activo de la forma que l estime, sin el deber de atenerse a los acuerdos de la junta de acreedores ni a
las normas supletorias relativas a realizacin de bienes que luego veremos.
Finalmente, cuando hay lugar a la liquidacin sumaria debe decretarse de oficio el
sobreseimiento temporal una vez finalizada la liquidacin y distribuido el excedente que pueda resultar
(Art. 158 N 2 del Libro IV).

3. Procedimiento ordinario de realizacin del activo.

125

185. Forma de operar.


Mediante este procedimiento se liquida el patrimonio ejecutado segn normas legales
anlogas al juicio ejecutivo singular, luego se aplicar siempre que:
a) El activo probable exceda de las 1.000 unidades de fomento.
b) Y que la junta de acreedores no acuerde con el fallido una modalidad de realizacin
distinta.
Las normas pertinentes se encuentran en el art. 121 y 122 del Libro IV. El art. 121 previene
que El sindico, provisional o definitivo, podr vender en cualquier momento, al martillo o en venta
privada, los bienes expuestos a prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente y los que exijan
una conservacin dispendiosa. Regla que se hace extensible tanto a bienes muebles como inmuebles,
pues la norma no distingue.
Luego, el articulo 122 distingue entre la enajenacin de especies corporales muebles, de
valores mobiliarios que tengan cotizacin burstil, de crditos de morosa y difcil realizacin y de los
dems bienes, corporales o incorporales.
a) Tratndose de especies corporales muebles, estas se venden al martillo.
b) Tratndose de valores mobiliarios que tengan cotizacin burstil, se deben vender en
remate en la bolsa de valores.
c) Los crditos de morosa o difcil realizacin, pueden venderse por el sndico a un precio
alzado.
d) Otros bienes, corporales o incorporales, entre ellos los bienes races, se venden en publica
subasta ante el juez de la quiebra, en conformidad a los tramites del juicio ejecutivo, o en
licitacin publica cuyas bases deben ser aprobadas por la junta de acreedores.

4. Procedimiento extraordinario de realizacin del activo

126

186. Nocin.
Es aquel en que se alteran, mediante acuerdo de la junta, las normas supletorias legales del
procedimiento de realizacin ordinario. El art. 123 dispone que No obstante lo dispuesto en el
articulo anterior, la junta de acreedores, con el voto favorable de mas de la mitad del pasivo de la
quiebra con derecho a voto y del fallido, podr acordar en cualquier tiempo una forma de realizacin
diferente de los bienes de la masa y las modalidades de la misma.
Agrega que Si la junta de acreedores acordare efectuar la realizacin de los bienes en
subasta publica y al mejor postor, no ser necesario contar con el voto favorable del fallido.
Ntese que es la junta de acreedores, con el voto favorable de ms de la mitad del pasivo,
quien determina la forma extraordinaria de realizacin requiriendo, por regla general, del
consentimiento del fallido. Dicho consentimiento no ser necesario cuando la modalidad adoptada por
la junta sea la venta en pblica subasta y al mejor postor. La subasta publica debe realizarse ante el juez
de la quiebra.
Finalmente, el articulo 23 inciso final permite al sindico oponerse a ese acuerdo entre la junta
y el fallido, dentro de tercero da, justamente con el fin de evitar un acuerdo perjudicial entre las partes.
Luego, el procedimiento de realizacin extraordinario implica entonces que se adopte una
forma distinta de realizacin, ya sea mediante venta directa, licitacin, venta en subasta privada, etc.
Justamente, una forma diversa de liquidar los bienes es la denominada venta como unidad
econmica, que por ser mas interesante y compleja merece un estudio particularizado.

La venta como unidad econmica


187. Concepto unidad econmica
El primer asunto a tratar es determinar el contenido y concepto de la nocin de unidad
econmica, pues ella no se encuentra definida en la ley. Sin embargo es til esbozar un concepto, por
que la venta como unidad econmica tiene una serie de formalidades que no se requieren si el objeto
enajenado extraordinariamente no constituye esa unidad.
Nosotros definiremos la unidad econmica como Un conjunto de bienes caracterizado por
una orientacin hacia una finalidad econmica, de produccin o distribucin de bienes y servicios.
Otro punto que la ley no resuelve es si pueden crearse nuevas unidades econmicas. Es decir,
si la junta de acreedores puede organizar los bienes de un modo diverso al existente para as formar una
nueva unidad econmica y lograr una mejor enajenacin. A nuestro juicio, la libertad e la junta es
absoluta, si la enajenacin puede hacerse total o parcialmente, no existe inconveniente en no respetar la
organizacin que el fallido haba dado a los bienes y darles una nueva organizacin.

127

188. Como se realiza la venta de una unidad econmica.


La venta de una unidad econmica abarca dos aspectos; Aprobacin de la junta de acreedores
y la venta propiamente tal.
a) Aprobacin de la junta de acreedores. Seala el art. 124 que Los acreedores que renan mas de la
mitad del total del pasivo de la quiebra, podrn acordar la enajenacin de todo o parte del activo de
la misma como un conjunto o unidad econmica, en subasta publica y al mejor postor. Esta deber
efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra.
Luego, el inciso 2 de la misma norma permite al sndico oponerse a dicho acuerdo, dentro de
tercero da, debiendo resolver el juez segn lo dispuesto en el art. 5.
No obstante la ley no lo indica, resulta obvio que la propuesta de que se efectu la
realizacin bajo esta modalidad debe provenir de algn lado. Bajo la vigencia de la antigua ley, esta
propuesta era privativa del sndico, sin embargo, en la actualidad la mocin puede provenir del sindico,
de los acreedores o del fallido.
Dicha propuesta debe ser aprobada con el qurum recin sealado en una junta ordinaria o
extraordinaria y dicho acuerdo debe contener ciertas bases mnimas indicadas en el art. 125, esta norma
indica; En las bases de la enajenacin como unidad econmica se deber sealar, a lo menos lo
siguiente:
1.- Los bienes que integran la unidad econmica, cualquiera sea su naturaleza.
Si se tratare de la enajenacin de un conjunto de bienes ubicados en un bien raz no
perteneciente al fallido, el sindico incluir en las bases los derechos que el fallido tenga en el
mismo, cualquiera sea el tenor de la convencin o la naturaleza de los hechos en que se funda
la posesin, uso o mera tenencia del inmueble.
Cuanto en la unidad econmica hubiera bienes afectos a gravmenes constituidos a
favor de terceros, se indicara especficamente en las bases la proporcin que en el precio total
corresponda a cada uno de dichos bines, para el solo efecto de que tales terceros puedan hacer
valer los derechos que procedan dentro del juicio de quiebra.
2.- Precio mnimo, forma de pago, plazos, garantas y dems modalidades y condiciones de
la enajenacin.
Estas son las exigencias mnimas que deben contener las bases de la enajenacin como
unidad econmica, las bases se confeccionan por el sindico y una vez aprobadas pro la junta de
acreedores se generan dos efectos:
1. Dicha aprobacin sirve como legitimacin y autorizacin para los efectos de los
nmeros 3 y 4 del art. 1464 del Cdigo civil, esto es, permiten la enajenacin de los
bienes no obstante estar embargados o desasiados.
128

2. Dicha aprobacin suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios y


retencionarios y dems acreedores para iniciar ejecuciones individuales sobre los
bienes comprendidos dentro de la unidad econmica (art. 126 Libro IV).
b) La venta propiamente tal. La venta debe realizarse en publica subasta, al mejor postor y ante el juez
de la quiebra, siempre sujetndose a las bases aprobadas.
Dispone el art. 127 del Libro IV que Si ofrecida la unidad econmica conforme a las bases
no hubiere interesados, se proceder nuevamente a ofrecerla en subasta publica y al mejor postor,
pudiendo en tal caso, rebajarse el precio hasta los dos tercios del fijado en aquellas.
Es decir, la ley no permite que este procedimiento pueda reiterarse indefinidamente, solo
autoriza la oferta publica en dos oportunidades. Si en la segunda oferta 3 tampoco hubieren interesados
debe procederse a las ventas del activo de acuerdo al procedimiento ordinario de realizacin (que en
todo caso puede ser modificado por otra formula acorada con arreglo a lo dispuesto en el art. 123 del
Libro IV).
Si hubiere interesados, ya sea en la primera o segunda oferta, la adjudicacin debe cumplir
con la formalidad de escritura a esta escritura publica deben insertarse todas las piezas que den cuenta
de las actuaciones realizadas (Juntas y bases de la enajenacin y resulta conveniente tambin insertar la
sentencia de quiebra, lista de crditos reconocidos, el acta de incautacin, etc.)
Esta escritura publica sirve de suficiente titulo para requerir el alzamiento de todos los
gravmenes, prohibiciones o embargos que afecten a los bienes comprendidos en una o mas de las
unidades econmicas que se enajenen (Art. 128 del Libro IV).
Ntese que la escritura publica no alza el embargo, prohibiciones o gravmenes, pues estos
ya se alzaron por el solo ministerio de la ley, en el momento en que la junta aprob las bases de la
venta como unidad econmica. El art. 128 dice que Servir de titulo para requerir el alzamiento lo
que debe entenderse como la facultad de exigir por el adquiriente las anotaciones y subincripciones de
alzamiento ante el conservador de bienes races.
Por ultimo, solo resta sealar el efecto sealado en el art. 129 del Libro IV; Los bienes que
integran la unidad econmica enajenada se entendern constituidos en hipoteca o prenda sin
desplazamiento, segn sea la naturaleza de ellos, por el solo ministerio de la ley, para caucionar los
saldos insolutos de precio y cualquiera otra obligacin que el adquirente haya asumido, salvo que la
junta de acreedores, al pronunciarse sobre las bases respectivas, hubiese excluido expresamente
determinados bienes de tales gravmenes.

Sin embargo, si para la segunda oferta se desean alterar otra cosas clausulas de las bases de enajenacin que no
sea el precio, ser necesario una modificacin de las bases acordadas con las mismas formalidades y mayoras
que las bases originales. Esto se aplica tambin para el caso de que en la segunda oferta quiere reducirse o
ampliarse a una suma distinta de los dos tercios fijados en las bases originales.

129

En consecuencia, el adquirente garantiza el cumplimiento de sus obligaciones con los propios


bienes que ha adquirido, adems, como se trata de hipotecas o prendas legales no se requiere de
inscripcin ni medida de publicidad alguna para su oponibilidad.
189. plazo legal para la realizacin del activo.
El art. 130 dispone que Cualquiera sea la forma de realizacin del activo, sta deber
efectuarse en el menor tiempo posible y, en todo caso, dentro del plazo de seis meses, contado desde la
primera junta de acreedores, deber encontrarse realizado el total de los bienes de la masa.
Excepciones, la propia norma dispone que dicho plazo de seis meses ser mayor en los
siguientes casos:
a) Tratndose de inmuebles, el plazo de realizacin es de nueve meses.
b) Si se opto por la continuidad de giro, el plazo no comenzara a contarse sino desde que haya
vencido el termino acordado para continuar el giro. Vencido ese termino se aplica el plazo
de seis meses para los bienes comprendidos en el giro, o de nueve meses si se trata de
inmuebles.
Finalmente, el sindico, podr solicitar una prorroga de plazo de hasta 6 meses mas, la que
podr ser concedidas por el tribunal una sola vez y siempre que haya sido solicitada con quince das de
anticipacin al vencimiento del plazo original.

Prrafo 4
FASE DE PAGO
130

190. Generalidades.
Una vez realizado al activo del fallido, debe hacerse el reparto a los acreedores en la
preferencia legal. Luego, como el periodo que media entre la sentencia de apertura hasta la ultima
enajenacin es prologando, la ley autoriza al sindico para ir efectuando pagos de reparto en la medida
que existan fondos suficientes para continuar el juicio adelante y para hacer pagos de inters para los
acreedores. Lgicamente, prima sobre las normas legales la voluntad de la junta de acreedores,
manifestada en la junta de planificacin, que en ningn caso, podrn violar las normas de preferencia y
monto legales.
La regla general es que todos los acreedores concurren en proporcin al monto de su crdito,
salvo que exista preferencia legal. En consecuencia, primeramente se pagaran los crditos de primera
clase, luego los de cuarta, segunda y tercera hasta la concurrencia de sus respectivas garantas y
finalmente los acreedores valistas.
191. Acreedores con derecho a pagarse.
Solo los acreedores que figuren en la nomina de crditos reconocidos tienen derecho a
pagarse, regla extensiva incluso a los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios, pues la ley
no los excepta.
Si contempla la ley aparentes excepciones, en que se pagara a acreedores que no figuren en la
nomina de crditos reconocidos, pues estos acreedores estn liberados de la obligacin de verificar en
la quiebra y por ende no figuran en la nomina. Estos casos de excepcin son:
a) No requieren verificacin los acreedores por costas que se causen en el inters general de
los acreedores (Art. 2472 N 1 del Cdigo civil)
b) No requieren verificacin los acreedores de crditos por gastos en que se incurra para
poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la
quiebra, de realizacin del activo y los prestamos contratados por el sindico para los
efectos mencionados (Art. 2472 N 4 del Cdigo civil).
c) Tampoco requerirn de verificacin previa los crditos provenientes de las remuneraciones
de trabajadores y las asignaciones familiares, siempre que existan antecedentes
documentarios que los justifiquen; estos se pagan administrativamente, pero aun despus
de pagados deben ser verificados (2472 N 5 del cdigo civil).
d) Tampoco requerirn de verificacin previa los pagos derivados de indemnizaciones legales
y convencionales de origen laboral, estos se pagan administrativamente por el solo merito
de la sentencia judicial ejecutoriada que aso lo ordene (Art. 2472 N 8)

131

Como puede observarse, estas excepciones son aparentes, los primeros dos casos no son mas
que costas del juicio de quiebra, por ende, mas que una deuda en la masa son una deuda de la
masa. Los otros dos casos, no son excepciones, pues se admite el pago antes de la verificacin, pero
sta siempre constituye una carga para dichos acreedores.
192. Situacin especial de los acreedores condicionales.
El art. 152 del Libro IV seala que El acreedor condicional podr exigir la consignacin de
los dividendos que le corresponderan cumplida la condicin, o su entrega bajo caucin suficiente de
restituirlos a la masa, con el inters corriente, para el caso de que la condicin no se verifique.
La ley permite entonces que el acreedor condicional participe de los repartos. Si se trata de
una condicin suspensiva el acreedor puede exigir su consignacin, o bien, su entrega previa caucin
que garantice la restitucin. Luego, el acreedor deber solicitar su participacin en el reparto, pues el
sindico no esta obligado en este caso a pagar.
El acreedor sujeto a condicin resolutoria es titular de un crdito exigible, por ende el
problema se plantea en que ocurre si la condicin se cumple extinguiendo su derecho. En tal caso, la
masa de acreedores tendr derecho a repetir contra el acreedor que ya participo de los repartos.
193. Situacin especial del acreedor que es a la vez deudor del fallido.
El articulo 153 dispone que Cuando un acreedor fuere a la vez deudor del fallido, sin que
hubiere operado la compensacin, las sumas que a aquel le correspondan se aplicaran al pago de su
deuda, aunque no estuviere vencida.
En consecuencia, pueden presentarse las siguientes situaciones:
a) Si el crdito estuviere vencido, hay que distinguir:
-

Antes de la declaratoria de quiebra, caso en el que se produce la


compensacin.
Despus de la declaratoria de quiebra, caso en el cual lo ejecuta el sndico.

b) Si el crdito no estuviere vencido, las sumas que a aquel le correspondan se aplicaran al


pago de la deuda.
194. Situacin especial del acreedor moroso.
El artculo 154 contempla este caso. La interrogante es determinar como se le pagara a aquel
acreedor que ha hecho uso del derecho a verificar extraordinariamente.
Tres situaciones hipotticas pueden ocurrir: La primera, es que el acreedor haya verificado
extraordinariamente cuanto aun no haban fondos para repartir, en tal caso debe inclursele para ser

132

pagado y en la prctica en nada cambio su situacin (en cuanto a concurrir a verificar ordinaria o
extraordinariamente).
La segunda, es que haya verificado extraordinariamente cuando ya se haban ordenado
repartos. En tal caso este acreedor sencillamente no participa de este reparto, debiendo inclursele en
los subsiguientes. Luego, no podr exigir devolucin alguna a los acreedores que si participaron del
reparto, pero si tiene derecho a exigir que los fondos que le hubieren correspondido sean de
preferencia cubiertos con los fondos no repartidos.
La tercera, es que haya verificado extraordinariamente y pendiente su reconocimiento se
ordenen nuevos repartos. En tal caso, el acreedor ser considerado, pero la suma que le corresponde
ser depositada hasta que se le tenga por reconocido, momento en que se le har el pago.
195. Situacin del acreedor que no comparece a recibir dividendo.
La situacin esta reglamentada en el art. 156 del Libro IV, que indica que si algn acreedor
comprendido en la nomina de distribucin no comparece a recibir lo que le corresponda tres meses
despus de la notificacin del reparto, el sindico depositar su importe en arcas fiscales a la orden de
dicho acreedor.
196. Orden y momento en que se pagan los crditos.
En el derecho concursal chileno, el pago de los crditos reconocidos a los acreedores lo hace
el sndico de quiebras. As lo determina el art. 27 N 18 del Libro IV. Para hacer los pagos el sndico se
sujeta a las normas sealadas en los artculos 147 y siguientes del Libro IV y a las disposiciones sobre
prelacin de crditos contenidas en el Cdigo Civil.
El art. 147 del Libro IV dispone que Los acreedores sern pagados en la forma y orden de
preferencia establecidos en las leyes. La remisin debe hacerse, lgicamente, a los artculos 2465 y
siguientes del Cdigo Civil, referentes a la prelacin de crditos. En consecuencia, para determinar el
orden y momento en que se pagan los acreedores del fallido es necesario distinguir entre las diversas
clases de crditos.
a) Crditos de primera clase.
El art. 148 del Libro IV dispone que El sndico har el pago de los crditos privilegiados de
la primera clase que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan
pronto como haya fondos para ello; reservar lo necesario para el pago de los crditos de la misma
clase, cuyo monto o privilegio est en litigio, y para la atencin de los gastos subsiguientes de la
quiebra.
En consecuencia, se deduce que no es necesario que se hayan realizado todos los bienes de la
quiebra, sino que basta con que haya fondos para pagar estos crditos. Luego, el sndico debe hacer dos

133

reservas; Una para los crditos de esta misma clase que se encuentren en impugnacin, y otra, para los
gastos subsiguientes de la quiebra.
Luego, la primera clase de crditos comprende los que nacen de alguna de las causas que
enumera el artculo 2472 del cdigo Civil, estos crditos son:
1. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores.
Recordemos que esta clase de crditos no requieren de verificacin previa. Adems, el
art. 148 inc 3 incluye dentro de esta categora de crditos a las costas personales del
acreedor peticionario de la quiebra
2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto.
3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses,
fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia.
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido,
los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos
contratados por el sndico para los efectos mencionados.
Se trata de crditos que segn dijimos tampoco requieren de verificacin previa.
Adems, el numerando 3 del art. 148 incluye aqu a los los gastos de la peticin de la
quiebra por parte del deudor.
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares.
El concepto de remuneraciones deber ser entendido como lo define la legislacin
laboral vigente. Luego, recordemos que los titulares de crditos laborales que gozan de esta
preferencia pueden verificar condicionalmente sus respectivos crditos, con el solo merito de
la presentacin de la demanda interpuesta con anterioridad a la quiebra, y el sindico debe
reservar fondos suficientes para el evento de que se acoja dicha demanda, sin perjuicio de los
pagos administrativos que procedan respecto de tales crditos, pues el art. 148 inc 4 del
Libro IV permite que estos crditos sean pagados con cargo a los primeros fondos del fallido
de que se pueda disponer, administrativamente, siempre que existan antecedentes
documentarios que los justifiquen y aun antes de su verificacin.
6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por su
intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los crditos del fisco en contra de
las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aqul hubiere
efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42 del decreto ley N. 3.500, de 1980.
Contempla este numeral dos clases de crditos; Las cotizaciones adeudadas a
organismo de seguridad social o que se recauden por su intermedio y, en segundo lugar, los
crditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones.

134

7. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los


ltimos tres meses.
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a
los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite de
tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses
por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarn
valistas;
Los crditos por indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral se pagan,
sin necesidad de verificacin previa, con cargo a los mismos fondos que los crditos del
numerando 5, con el solo merito de la sentencia judicial ejecutoriada que as lo ordene.
9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.
Debe tenerse presente que el articulo 2473 del Cdigo Civil dispone que Los crditos
enumerados en el artculo precedente afectan todos los bienes del deudor; y no habiendo lo necesario
para cubrirlos ntegramente, preferirn unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera que sea
su fecha, y los comprendidos en cada nmero concurrirn a prorrata.
b) Crditos de cuarta clase.
Pagados los crditos de primera clase y hechas las reservas que hemos indicado, corresponde
pagar los crditos de cuarta clase, as lo establece el art. 148 inc 8 del Libro IV: En la forma
establecida en el inciso primero de este artculo se har, en seguida, el pago de los crditos de la
cuarta clase. Estos crditos se encuentran contenidos en el art. 2481 del Cdigo Civil, estos crditos
son:
1. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales.
2. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las
municipalidades,
iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos.
3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales.
4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos.
5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o
curadores.
6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso del artculo 511.

135

Estos crditos se pagan en la misma forma que dispone el inc 1 del art 148 respecto de los
crditos de primera clase, es decir: El sndico har el pago de los crditos privilegiados de la primera
clase que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan pronto como
haya fondos para ello; reservar lo necesario para el pago de los crditos de la misma clase, cuyo
monto o privilegio est en litigio, y para la atencin de los gastos subsiguientes de la quiebra.
c) Crditos de segunda clase.
Esta formada por aquellos crditos que pueden hacerse valer sobre determinados bienes
muebles del deudor, se compone de los crditos enumerados en el art. 2474 del Cdigo Civil y de los
bienes retenidos judicialmente. Dicha norma contempla los siguientes casos:
1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada, mientras
permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y
daos.
2. El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su
poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por
acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la
posada, o acarreados de su cuenta.
3. El acreedor prendario sobre la prenda.
Luego, segn la regla contenida en el art. 149 del Libro IV, los acreedores de segunda clase,
incluso los que gocen del derecho de retencin judicialmente declarado, pueden ser pagados sin
aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se asegure lo necesario para pagar los crditos de la
primera clase, si los dems bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos.
Asimismo, estos acreedores tienen la posibilidad de iniciar, ante el tribunal que conozca de la
quiebra, los procedimientos que correspondan, o continuar ante l los ya iniciados ante otros tribunales,
si prefieren no dejar en manos del sndico la realizacin de los bienes gravados. En todo caso, el
sindico puede, si lo estima conveniente para la masa, exigir la entrega de la cosa dada en prenda o
retenida, siempre que pague la deuda o deposite, a la orden del tribunal, su valor estimativo en dinero,
sobre el cual se har efectivo el privilegio.
Por ultimo, recordemos que el art. 126 del Libro IV dispone que acordada la enajenacin
como unidad econmica, se suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios,
retencionarios y de otros acreedores para iniciar o perseguir en forma separada las acciones dirigidas a
obtener la realizacin de los bienes comprendidos en la unidad econmica, afectos a la seguridad de
sus respectivos crditos.
d) Crditos de tercera clase.
136

Est formada por los crditos hipotecarios, los censos debidamente inscritos y el derecho
legal de retencin que recae sobre bienes races judicialmente declarado e inscrito en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes correspondiente.
Respecto de estos crditos el art. 150 del Libro IV dispone que: Los acreedores de la
tercera clase se pagarn en la forma que determinan los artculos 2477, 2478, 2479 y 2480 del Cdigo
Civil. Los concursos especiales de hipotecarios que se formen sin declaracin de quiebra se regirn
por las disposiciones del Cdigo Civil y del de Procedimiento Civil.. Por lo tanto, pueden ejecutar los
bienes dados en hipoteca. Algunos han establecido que los acreedores hipotecarios no estaran
obligados a verificar crditos en la quiebra, pero de todas maneras para se pagados requieren que sus
crditos y preferencias estn reconocidos en al quiebra.
Luego, el procedimiento de realizacin de estos bienes, materia analizada en el curso de
derecho civil, es el siguiente:
Los crditos hipotecarios se pagan con los bienes hipotecados con preferencia a todos los
dems crditos del deudor, a excepcin de los de primera clase, los que se prefieren sobre los crditos
hipotecarios en la parte que no han sido pagados con los dems bienes del deudor. (Art. 2478 del
Cdigo Civil)
Los crditos hipotecarios y los censos debidamente inscritos, que se consideran como
crditos hipotecarios, se prefieren en el orden de las fechas de la respectiva inscripcin. Si varias
hipotecas se han inscrito en una misma fecha preferirn en el orden material en que se encuentren
inscritas en el Registro Conservatorio. (Art. 2477 del Cdigo Civil).
Los acreedores hipotecarios pueden solicitar "un concurso particular hipotecario", que no es
ms que la realizacin aislada de la finca hipotecada, para proceder, con su producido, a la cancelacin
de los crditos hipotecarios. (Art. 2477 inc. 2 del Cdigo Civil)
Adems, los acreedores hipotecarios no estn obligados a esperar las resultas del concurso
general (quiebra) para proceder a ejecutar sus acciones en contra de las respectivas fincas, ya que el art.
2479 los faculta para pagarse de sus crditos, siempre que rindan caucin o garanta por la
responsabilidad que pueda caberles en el caso de dficit en el pago de los crditos de primera clase y
con la obligacin de restituir.

e) Los crditos de quinta clase.


Est formada por los crditos no preferidos que se pagan con el sobrante de los bienes de la
masa, a prorrata de sus valores y sin consideracin alguna a su fecha. El principio dominante es el de la
igualdad de los acreedores.

137

Entran a la quinta clase de crditos los dficits de la segunda y tercera clase no cubiertos con
los bienes afectos a ellos.
Luego, estos crditos son pagados una vez cubiertos los crditos de primera y cuarta clase y
con el producto de los bienes del deudor sujetos a concurso, incluyendo los remanentes de la
realizacin de los bienes afectos a los crditos de segunda y tercera clase, si hay fondos se pagan estos
crditos en su totalidad o a prorrata entre ellos, segn las normas del articulo 2489 del Cdigo Civil.
197. Forma de hacer el pago.
Cuando el sndico se encuentra en situacin de hacer un reparto, presenta una solicitud al
tribunal, que forma parte del cuaderno de administracin, indicando el porcentaje y la forma de
repartir. La resolucin se notifica por aviso y por carta certificada a todo acreedor.
As lo establece el art. 11 del Libro IV: Toda vez que se rena la cantidad suficiente para
hacer a los acreedores comunes un abono no inferior al cinco por ciento, reservando lo necesario
para los gastos de la quiebra, para responder a los crditos impugnados y a los de los acreedores
residentes en el extranjero que no hayan alcanzado a comparecer, el sndico har ese reparto,
conforme a la nmina formada con arreglo al artculo 143. El reparto ser anunciado por aviso y por
carta certificada a todo acreedor.

Captulo IX
III. FASE DE SUSPENSIN
O CLAUSURA DE LA QUIEBRA

138

198. Plan.
En nuestro derecho concursal la quiebra termina de dos formas: Por sobreseimiento o por la
celebracin de un convenio simplemente judicial. Nos abocaremos en las pginas siguientes al estudio
del sobreseimiento, como causal de trmino de la quiebra. El estudio de los convenios, en general,
quedar reservado a la segunda parte de este apunte.

1. El sobreseimiento
199. Concepto y clases.
El sobreseimiento, sea temporal o definitivo, es una resolucin judicial que pone termino,
transitoria o definitivamente, al juicio de quiebra.
Como se advierte, el sobreseimiento puede ser de dos clases; El artculo 157 expresa que El
sobreseimiento de la quiebra puede ser temporal o definitivo.
El sobreseimiento temporal suspende provisoriamente los procedimientos de la quiebra.
El sobreseimiento definitivo pone fin al estado de quiebra.

a) El sobreseimiento temporal

200. El sobreseimiento temporal.


El sobreseimiento temporal es aquella resolucin pronunciada por el tribunal de quiebra que
suspende la ejecucin colectiva en atencin a lo exiguo del activo concursado. Su propsito es
devolver a los acreedores el derecho a ejecutar individualmente al fallido, cuando la quiebra es
manifiestamente intil, habida cuenta de la escasez de bienes en el patrimonio del fallido, as se
desprende del art.161 del Libro IV. Luego, el sobreseimiento temporal no pone trmino a la quiebra, el
propio artculo recin citado expresa que El sobreseimiento temporal deja subsistente el estado de
quiebra.

201. Causales de sobreseimiento temporal.


Las causales se sobreseimiento temporal estn contenidas en el art. 158 del Libro IV, a groso
modo, debe producirse cuando el deudor carezca de bienes, o bien, cuando estos fueran insuficientes
para cubrir siquiera los gastos de la quiebra.

139

El art. 158 dispone que El tribunal dar lugar al sobreseimiento temporal:


1.- Cuando de conformidad al artculo 97, no apareciere ningn bien perteneciente a la
masa.
2.- Cuando resultare de la cuenta presentada por el sndico en la primera junta de
acreedores que el producto probable de la realizacin del activo no alcanzare para cubrir
los gastos de prosecucin de la quiebra y se procediere, de acuerdo con el art. 109, a la
realizacin sumaria del activo. En este caso el sobreseimiento temporal se decretar de
oficio, una vez finalizada la realizacin sumaria del activo y distribuido el excedente que de
ella pudiere haber resultado.
La tramitacin del sobreseimiento temporal es diversa segn la causal que se invoque.
202. Tramitacin bajo la causal del N 1 del Art. 158.
El tribunal dar lugar al sobreseimiento temporal: 1.- Cuando de conformidad al artculo
97, no apareciere ningn bien perteneciente a la masa.
En consecuencia, debe dictarse el sobreseimiento temporal cuando de las diligencias de
incautacin e inventario el sndico no encuentre ningn bien embargable del fallido.
El problema que surge al analizar la tramitacin de esta causal es que en nuestro cdigo
conviven dos procedimientos distintos.
a) Por un lado, los artculos 97 y 98 establecen que si el sndico no encuentra ningn bien
perteneciente al fallido debe dejar constancia de ello en el acta de incautacin que agregar al
expediente de la quiebra, la resolucin que tenga por agregado el inventario e incautacin a los
autos se notificara por aviso.
El fallido o los acreedores tendrn el plazo de quince das contados desde la fecha de
publicacin del aviso para objetar dicha acta. Finalmente, si no se formularan observaciones
dentro de dicho plazo, o si no se demostrase la existencia de bienes, el tribunal de oficio
pronunciar el sobreseimiento temporal, resolucin que se notificar al fallido, a los acreedores y
al sndico por carta certificada.
b) Por otro lado, el articulo 159 dispone que En el caso del N 1 del art. 158, el sobreseimiento
temporal solo se ordenar a solicitud del sindico, la que se notificar en igual forma que la
declaratoria de quiebra. Si alguno de los acreedores se opusiere dentro del termino de siete das,
se tramitar su oposicin como incidente.
Es decir, en este caso, el tribunal solo procede a instancia del sindico, peticin que el tribunal
resolver acogiendo o rechazando el sobreseimiento. La resolucin se notificar por avisos a los
140

acreedores y al fallido, pero solo los acreedores tendrn derecho a recurrir y dentro del plazo fatal de
siete das contados desde la publicacin de dicho aviso.
En caso de haber oposicin se tramitar sta mediante el procedimiento incidental.
Qu procedimiento prevalece? Debe tenerse en cuenta, primeramente, que el articulo 159 se
encuentra en la legislacin concursal en virtud de la ley 4.558 de 1929. Luego, con la modificacin
introducida por la ley 18.175 del ao 1982 se incorporan los artculos 97 y 98, producindose el grave
descuido de no armonizar ambos procedimientos.
Nosotros creemos que el art. 159 es orgnicamente derogado por los artculos 97 y 98. En
efecto, la ley 18.175 seala en su encabezado que modifica la ley de quiebra y fija su nuevo texto,
sin duda, lo nuevo cumple el fin de suceder a los antiguo. Por lo dems, los artculos 97 y 98 son
normas especiales que prevalecen sobre las generales.
Por ultimo, solo queda sealar un caso en que no procede el sobreseimiento temporal. Es el
caso al que se refiere el art. 160 del Libro IV, esta noma dispone que No se dar lugar al
sobreseimiento si se justificare la existencia de bienes o un tercero anticipare los fondos suficientes
para la prosecucin de la quiebra. En el primer caso se seguir el procedimiento dirigido a la
realizacin sumaria de los bienes, y en el segundo, el procedimiento normal establecido por la ley.
203. Tramitacin bajo la causal del N 2 del Art. 158.
Como dijimos, la segunda causal de sobreseimiento temporal se produce cuando el activo de
la quiebra es insignificante para cubrir siquiera los gastos de la quiebra. Por gastos debemos entender
las expensas del juicio, costas personales y procesales que provoque el proceso.
Seala la norma que Cuando resultare de la cuenta presentada por el sndico en la primera
junta de acreedores que el producto probable de la realizacin del activo no alcanzare para cubrir los
gastos de prosecucin de la quiebra y se procediere, de acuerdo con el art. 109, a la realizacin
sumaria del activo. En este caso el sobreseimiento temporal se decretara de oficio, una vez finalizada
la realizacin sumaria del activo y distribuido el excedente que de ella pudiere haber resultado.
Nuevamente la ley no es inteligente. Los gastos que implicar el juicio se conocern en la
junta de planificacin, pero ya en la junta constitutiva los acreedores habrn sido informados de lo
exiguo del activo y desde ese momento se estar realizando sumariamente.
Habr que aguardar el trmino de la realizacin sumaria, para que luego el tribunal decrete de
oficio el sobreseimiento temporal.
Para que esperar la realizacin mediante procedimiento sumario? Los acreedores ya saben
en la junta constitutiva que los fondos del deudor no cubrirn sus crditos, ni siquiera cubrirn los
gastos de la quiebra. Ms coherente seria que inmediatamente de realizada la junta constitutiva se
decretare el sobreseimiento evitando as la realizacin de un procedimiento que resultara intil.

141

204. Sentencia que decreta el sobreseimiento temporal.


Se trata de una sentencia interlocutoria. Contra ella procede el recurso de apelacin en el solo
efecto devolutivo. Procede tambin la reposicin extraordinaria si se aplicara el procedimiento de los
artculos 97 y 98. Por el contrario, de aplicar el artculo 159 la reposicin seria ordinaria.
Lgicamente, no procede casacin en la forma ni en el fondo, por que esta resolucin no
pone trmino al juicio ni hace imposible su prosecucin.
205. Efectos del sobreseimiento temporal.
El art. 161 del Libro IV dispone que El sobreseimiento temporal deja subsistente el estado
de quiebra, pero restituye a los acreedores el derecho a ejecutar individualmente al fallido.
Luego, lo distintivo del sobreseimiento temporal es justamente que es una forma de clausura
provisoria de la quiebra, salvndose la posibilidad de su reapertura en caso de desaparecer las causales
que motivaron su pronunciamiento.
El articulo 162 expresa que Mientras no se pronunciare el sobreseimiento definitivo, el
fallido, cualquier acreedor o persona interesada, podr pedir que se deje sin efecto el sobreseimiento
temporal:
1.- Si se acreditare la existencia de valores suficientes en dinero o en especies para atender a
los gastos de prosecucin de la quiebra.
2.- Si se depositaren a disposicin del tribunal los fondos suficientes para igual objeto, a los
que se aplicar lo preceptuado en el inciso 2 del art. 160.
Aclaremos ciertos puntos sobre esta norma que permite solicitar la reapertura. En primer
lugar, la reapertura podr ser solicitada por el fallido, un acreedor o cualquier persona interesada. No
puede solicitarse por el sndico.
En segundo lugar, la solicitud debe acompaar los antecedentes que acrediten las causales de
reapertura y el procedimiento a aplicar ser el incidental.
De resolverse la reapertura por el tribunal, se reponen las cosas al estado que tenan antes de
pronunciada la resolucin de clausura provisoria, pero no habr derecho a reclamar la entrega la de las
sumas que los acreedores hubieren percibido por el ejercicio de las acciones individuales entabladas
por ellos en contra del deudor (Art. 163 Libro IV).

b) Sobreseimiento definitivo
206. Clases de sobreseimiento definitivo.

142

El sobreseimiento definitivo puede ser ordinario o extraordinario, en atencin a las causales


de uno y otro y a sus efectos.
Es ordinario aquel que obra una vez que ha desaparecido el estado de cesacin de pagos.
Es extraordinario aquel que procede no obstante la subsistencia del estado de insolvencia,
una vez terminada la realizacin del activo concursado y aprobada la cuenta definitiva del sndico.
Luego, se concede como un beneficio al fallido de buena fe.
Cada una de estas clases de sobreseimiento definitivo tiene causales de procedencia distintas.
Sin embargo, su tramitacin es anloga, por ello trataremos separadamente las causales de uno y otro
sobreseimiento para luego tratar el procedimiento comn.
207. causales de sobreseimiento definitivo ordinario.
El articulo 164 del Libo IV contempla las causales de sobreseimiento definitivo ordinario:
Tiene lugar el sobreseimiento definitivo:
1.- Cuando todos los acreedores convienen en desistirse de la quiebra o remiten sus crditos.
2.- Cuando el deudor o un tercero por l consigna el importe de las costas y los crditos
vencidos y cauciona los dems a satisfaccin de los acreedores.
3.- Cuando todos los crditos hayan sido cubiertos en capital e intereses con el producto de
los bienes realizados en la quiebra.
208. Causal de sobreseimiento definitivo extraordinario.
El artculo 165 del Libro IV contempla una situacin extraordinaria que permite sobreseer
definitivamente el procedimiento concursal. An cuando las deudas no se hubieren alcanzado a cubrir
con el producto de la realizacin de todos los bienes de la quiebra, se sobresee definitivamente
concurriendo los siguientes requisitos:
1) Que hayan transcurrido dos aos, contados desde que hubiere sido aprobada la cuenta
general del sndico.
2) Que habiendo terminado el procedimiento de calificacin de la quiebra por sentencia
ejecutoriada, sta haya sido calificada de fortuita.
3) Que el deudor no haya sido condenado por alguno de los delitos contemplados en el art.
466 del Cdigo Penal.
Sin dudas que esta forma de poner termino a la quiebra constituye una verdadera prescripcin
extintiva, cuyo plazo, en este caso, es solo de dos aos contados desde la aprobacin de la cuenta
general del sndico.
209. Tramitacin sobreseimiento definitivo.

143

La solicitud de sobreseimiento definitivo, que corresponde slo al deudor, se notifica por


aviso. Dentro del plazo de quince das, constados desde la notificacin, pueden deducirse oposiciones.
Si dentro de dicho plazo no se deducen oposiciones ser el juez de la quiebra quien determine su
procedencia. Si se deducen oposiciones, se tramitaran conforme al procedimiento incidental.
La resolucin, de naturaleza interlocutoria, recada en la solicitud de sobreseimiento
definitivo ser apelable en ambos efectos. Y si concede el sobreseimiento ser susceptible, adems, de
recurso de casacin en la forma.
210. Efectos del sobreseimiento definitivo.
Los efectos de este modo de poner trmino a la quiebra se producen desde que queda
ejecutoriada la resolucin judicial que lo declara. En los trminos del art. 168 del Libro IV, ejecutoriada
la resolucin que declare el sobreseimiento definitivo, cesa el estado de quiebra y se cancelaran las
inscripciones que se hubieren practicado en el Conservador de Bienes Races de la resolucin que la
declaro.
Luego, el sobreseimiento definitivo produce:
1) El termino del juicio de quiebra.
2) Pone fin al desasimiento sobre los bienes del deudor fallido.
3) Pone fin a la posibilidad de ejercer acciones revocatorias concursales.
4) Pone trmino a la administracin del sndico.
5) Se har entrega al deudor de los bienes sobrantes, de sus libros y papeles, y del remanente,
si lo hubiere.
6) Los acreedores recuperan la facultad de ejecutar individualmente al fallido.
7) Se extinguen las obligaciones del deudor pendientes al da de la declaratoria de quiebra.
Por el contrario, el sobreseimiento no producir la extincin de la responsabilidad criminal
del fallido, pues el procedimiento de calificacin de la quiebra, salvo que se trate de la situacin
contemplada en el art. 165 del Libro IV, continuara su curso. Y, adems, se mantiene el efecto del art.
1496 del cdigo Civil, en orden a que la insolvencia notoria del fallido hizo caducar los plazos de las
obligaciones en su contra.

144

145

SEGUNDA PARTE

EL CONVENIO DE ACREEDORES

INTRODUCCIN

146

211. Naturaleza jurdica de los convenios.


Existen un sin numero de teoras para explicar la naturaleza jurdica de los convenios, al
punto de que no existe autor que no haya intentado la suya. Sin perjuicio de ello, estas numerosas
posturas pueden agruparse en dos grandes grupos; La teora procesalista y la teora contractualista.
La teora procesalista no ve en el acuerdo suscrito por el deudor y sus acreedores la esencia
de esta institucin, sino fundamentalmente en la sentencia de homologacin o aprobacin del
convenio. Es sta la que hace del convenio un acto universalmente obligatorio tanto para los acreedores
que lo apoyaron como para los disidentes, ausentes y acreedores omitidos. En consecuencia, el acuerdo
de la mayora no es ms que uno de los varios antecedentes que debe considerar el juez al momento de
dictar la sentencia de homologacin, que siguiendo esta teora, debe considerarse una sentencia
definitiva recada en un procedimiento contencioso.
Esta teora procesalista se hace fuerte en base a la mayor critica efectuada a la teora
contractualista, a saber; la ausencia de voluntad de algunos de los acreedores que quedan obligados por
el convenio. En base a lo dicho, existen buenas razones para entender el atractivo de esta teora, no
obstante, tambin pueden enunciarse fuertes obstculos para su aceptacin:
En primer lugar, el convenio no nace de una sentencia judicial, sino que resulta de las
negociaciones entre el deudor y sus acreedores.
En segundo lugar, la aprobacin u homologacin nada tiene que ver con la funcin propia de
los rganos jurisdiccionales, en consecuencia, si el juez obra fuera de la esfera jurisdiccional, no
estamos hablando de una institucin procesal.
En base a ello, es que nosotros somos partidarios de la tesis contractualista. Es el acuerdo del
deudor y sus acreedores el que fija los deberes, obligaciones, cargas y remisiones que implica el
convenio. Los convenios presentan caractersticas que no se condicen con los caracteres de una
resolucin judicial; El juez por si solo no puede imponer un acuerdo, debe siempre mediar consenso
entre el deudor y acreedores, adems, el convenio es resoluble, no as las resoluciones judiciales.
El convenio es un contrato o una convencin? Se ha sostenido que los convenios mas que
contratos son convenciones, pues ellos extinguen obligaciones, no las crean. Para nosotros no cabe
duda de que estamos frente a un contrato que impone una obligacin clara: La de no ejercitar la accin
de quiebra, aunque se trate de un convenio simplemente judicial.
Luego, cabe precisar que dentro de la amplia gama de contratos, los convenios se asimilan a
una especie de transaccin. Es transaccin el contrato en que las partes terminan extrajudicialmente
un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual. Ya sealamos que la quiebra es en nuestra
legislacin un juicio y de ello la identidad entre la transaccin y los convenios, pues estos ltimos
tienen por finalidad, justamente, evitar o clausurar la quiebra.
212. Definicin de convenio.
147

Para nosotros el convenio Es un contrato colectivo y solemne de transaccin mediante el


cual el deudor, o el fallido, y el conjunto de sus acreedores resuelven la insolvencia de aqul evitando
o clausurando un juicio de quiebra, y cuyos derechos y obligaciones son oponibles a todos lo
acreedores, salvo las excepciones legales.
213. Clases de convenio.
Los artculos 171 y 186 del Libro IV dicen que el convenio judicial4 puede ser de dos clases:
Preventivo o simplemente judicial, dependiendo dicha diferencia solo de la oportunidad de las
proposiciones.
As, seala el art. 171 que El convenio judicial preventivo es aquel que el deudor propone,
con anterioridad a la declaracin de quiebra y en conformidad a las disposiciones de este prrafo.
Por su parte, el articulo 186 expresa que El convenio simplemente judicial es el que se propone
durante el juicio de quiebra para ponerle termino.
De lo dicho se desprende que el convenio en tanto acto jurdico es el mismo y que las
diferencias entre uno y otro son solo procedimentales. Importante es sealar que la tramitacin de un
convenio es siempre una negociacin y que la intervencin del tribunal es siempre de jurisdiccin no
contenciosa.
214. Formacin de los convenios.
Para analizar la formacin de los convenios judiciales, hemos dividido la materia en tres
etapas:
1. Proposiciones de convenio.
2. La votacin del convenio.
3. La aprobacin del convenio.

Capitulo I

LAS PROPOSICIONES DE CONVENIO


Prrafo 1
REGLAS GENERALES

El convenio extrajudicial no representa el inters de su hermano el judicial, por que tiene todos los
inconvenientes que aconsejaron el establecimiento de este ltimo, por cuanto tratndose de un convenio ordinario
requiere del acuerdo de voluntades de todas las partes. Adems, esta clase de convenios se regulan,
prcticamente, por el derecho comn de los contratos.

148

215. Naturaleza jurdica de las proposiciones.


Las proposiciones de convenio revisten una doble naturaleza: Desde el punto de vista
sustantivo son una oferta y desde el punto de vista procesal son una solicitud.
Son desde el punto de vista del derecho material una oferta que, al igual que toda
manifestacin de voluntad, deber ser; seria, esto es, debe perseguir con su declaracin un fin practico y
real; expresa, pues no se concibe una proposicin de convenio tacita; completa, pues debe precisar
todos los elementos del contrato que se propone; y finalmente, debe ser pura y simple, es decir, no estar
sujeta a condiciones de ningn tipo en su aceptacin.
Aclarando este ultimo requisito, hay que advertir que una cosa es que las proposiciones
contengan derechos u obligaciones condicionales, y otra, que la oferta se formule condicionada a
alguna circunstancia. Por ejemplo, no existe inconveniente en que una de las clausulas del convenio
estipule que Si el deudor satisface el 80% de sus deudas dentro de los primeros tres meses se
extinguen los saldos impagos de sus deudas. Por el contrario, no podra formularse la oferta en
trminos como Propongo esta solucin a mi insolvencia si del informe del sindico resulta que mi
pasivo es solo el doble que mi activo.
Son desde el punto de vista procesal una solicitud. Las proposiciones de convenio judicial
son una solicitud y no una demanda 5, pues estamos al inicio de una gestin no contenciosa. Luego, lo
que se solicita al tribunal es, esencialmente, que convoque a la junta llamada a deliberar y votar el
convenio.
El articulo 176 del Libro IV establece que Una vez notificada la proposicin de convenio,
sta no podr ser retirada por el proponente lo que implica que efectuada la notificacin el
procedimiento debe seguir su curso natural, realizndose la junta y resolvindose en ella el futuro de
las proposiciones. Por ultimo, sealemos que si bien la ley impide el retiro de la oferta, no existe
inconveniente en que las proposiciones se modifiquen antes o durante la junta.
216. Tribunal competente.
Habr que distinguir segn se trate de un convenio preventivo o de un convenio simplemente
judicial.
a) Tribunal competente para el convenio preventivo.
El art. 173 del Libro IV prescribe que es competente para conocer del convenio preventivo el
tribunal que lo seria para declarar la quiebra del deudor. A su vez, el artculo 154 del Cdigo orgnico
de tribunales dispone que es competente para conocer de los convenios, quiebras y cesin de bienes el
del domicilio del deudor. Pero dicha norma no aclara si se refiere a domicilio legal o convencional o
que sucede en caso de que el deudor tenga ms de un domicilio.
5

La diferencia entre una demanda y una solicitud radica en que la primera persigue el pronunciamiento del
tribunal con efecto de cosa juzgada que resuelva un litigio o conflicto jurdico; La segunda perseguir, segn sea
el caso, tutelar derechos de incapaces, consolidar derechos sucesorios, solemnizar actos, etc.

149

Podra aplicarse el artculo 142 del Cdigo orgnico de tribunales, en orden a que el
domicilio de una persona es aquel donde la fundacin o corporacin tenga su asiento y, en caso de que
tenga varios asientos, establecimientos u oficinas, se reputa que el domicilio es el de aquella filial que
celebro el acto o contrato. Sin embargo, la causa del convenio es la cesacin de pagos, y la cesacin de
pago no tiene su origen en un solo acto o contrato, sino que en un sin numero de circunstancias que
llevaron al deudor al estado de insolvencia.
Razn de ello, es que nosotros pensamos que la solucin radica en estimar como domicilio de
una persona aquel desde el cual dirige sus negocios, desde el cual los administra. Argumentamos lo
dicho en que el art. 94 del Libro IV establece que el secretario del mismo tribunal que declaro la
quiebra puede obrar como ministro de fe para la incautacin contable, y eso es precisamente por que la
ley discurre en la idea de que la quiebra se declarara en el lugar donde el deudor lleva su
administracin.
No obstante lo dicho, este es un tema poco pacifico en la doctrina y bien fundadas son
tambin aquellas posturas que aconsejan distinguir; Si se trata de una persona natural, las
proposiciones deben presentarse ante el tribunal del domicilio principal del deudor, y si es una persona
jurdica ante el tribunal competente segn el domicilio estatutario.
- Excepcin: Tramitacin de proposiciones por tribunal arbitral.
Esta excepcin se aplica en dos hiptesis:
1) En caso de que el deudor sea una sociedad sujeta a la supervigilancia de la superintendencia
de valores y seguros que no sea una empresa aseguradora, las proposiciones deben presentarse
ante un tribunal arbitral unipersonal que designa el presidente de la corte de apelaciones que
corresponda al domicilio estatutario de la peticionaria.
2) En caso de cualquier deudor, si ste lo acuerda con sus acreedores que representen a lo menos
el 66% del total del pasivo, debidamente certificado en conformidad a los dispuesto en el inc.
2 del art. 177 bis del Libro IV. As lo permite el art. 181 del Libro IV.
Adems, el art. 182 permite que si se cuenta con el consentimiento del 75% del
pasivo, podr acordarse de que este arbitro sea arbitrador. Es decir, la regla general es que si
se decide someter el asunto a arbitraje ste sea un rbitro de derecho, pero si se cuenta con la
voluntad del 75% del pasivo puede designarse a un arbitro arbitrador.
Las facultades del rbitro estn indicadas en el art. 185 del Libro IV y se extienden a
todo cuanto sea necesario para la tramitacin de las proposiciones de convenio judicial
preventivo y de los incidentes que se promuevan durante el curso del mismo.
b) Tribunal competente para el convenio simplemente judicial.

150

En este caso, no cabe duda, ser competente para tramitar las proposiciones de convenio el
tribunal donde se sustancia el juicio de quiebra.
217. Iniciativa de las proposiciones.
Habr que distinguir segn se trate de un convenio preventivo o de un convenio simplemente
judicial.
a) Tratndose de un convenio preventivo.
El convenio preventivo solo puede ser iniciativa del deudor 6. Solo l puede reunir los
antecedentes requeridos por el art. 173 del Libro IV, adems, permitir que los acreedores inicien un
procedimiento de esta naturaleza seria de enorme perjuicio para los deudores. Es ms, el mismo texto
del artculo 171 seala que el convenio preventivo es aquel que el deudor propone, mientras que el art.
187 dispone, referente al convenio simplemente judicial, que el fallido o cualquiera de los acreedores
podr hacer proposiciones de convenio.
- El caso del convenio preventivo forzado.
La ley 20.073 introdujo un mecanismo para forzar al deudor a presentar convenio preventivo
como una suerte de oportunidad antes de que se declare la quiebra. En efecto, el art. 172 del Libro IV
establece que si un acreedor esta en condiciones de solicitar la quiebra por algunas de las causales de
los nmeros 1 y 2 del art. 43, puede concurrir al mismo tribunal para que ordene al deudor o a su
sucesin a presentar proposiciones de convenio preventivo dentro del plazo de 30 das contados desde
la notificacin efectuada en la forma prevista en el inciso final del articulo 45 7.
En consecuencia, presentada la solicitud, el tribunal notificara al deudor quien puede adoptar
las siguientes actitudes:
1) Puede defenderse mediante interposicin de recurso de reposicin ordinario, dentro del
plazo de cinco das desde la notificacin de la solicitud, alegando que sta no es
procedente por los mismos argumentos que se podran oponer a la solicitud de quiebra. Si
el recurso es acogido cesa la obligacin del deudor de presentar las proposiciones de
convenio. Si, por el contrario, el recurso es rechazado, el deudor tendr solo 20 das para
presentar el convenio, plazo que se cuenta desde la notificacin que falla la reposicin.
2) Puede presentar el convenio y de all en adelante se seguir el procedimiento normal de
convenio preventivo.
3) Puede solicitar, dentro del plazo de cinco das desde la notificacin de la solicitud, que se
designe un experto facilitador en los trminos del art. 177 ter del Libro IV.
6

En opinin contraria, Sandoval Lpez y Rondanelli, quienes postulan que tanto el deudor como los acreedores
pueden presentar proposiciones de convenio preventivo y de convenio simplemente judicial.
7
Esto es, personalmente o en la forma prevista en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil.

151

4) Por ltimo, si el deudor no hace nada en orden a defenderse mediante reposicin


ordinaria, o si esta es rechazada, o si no solicita la designacin del experto facilitador o no
propone el convenio: El tribunal deber de oficio declarar su quiebra, lo que constituye un
caso de la denominada quiebra refleja.
Luego, el propio artculo 172 contiene ciertas limitaciones para el caso del convenio
preventivo forzado.
Primero; no pueden forzar proposiciones de convenio preventivo los acreedores que
aplicando el art. 100 de la ley de mercado de valores N 18.045, se reputan personas relacionadas con
el deudor. Ni tampoco puede presentarlo el empresario individual respeto de la empresa individual de
responsabilidad limitada o sta respecto de l.
Una segunda restriccin es que notificada la solicitud al deudor, el acreedor ya no puede
retirarla ni dejarla sin efecto por medio de una transaccin. Es mas, la ley castiga con nulidad el pago
hecho al acreedor. Desde esta perspectiva le resultara al acreedor mas favorable pedir la quiebra en
conformidad a las reglas generales, por que en tal evento el pago hecho al acreedor no es nulo y de
hecho es una de las formulas conferidas por la ley para trabar la accin de quiebra.
Y por ultimo, si el tribunal desecha la solicitud de convenio preventivo forzado, no hay cosa
juzgada. Y bien puede pedirse en base a la misma causal y antecedentes la quiebra del deudor, pero
dicha peticin deber efectuarse ante el mismo tribunal que desestimo la solicitud de convenio forzado.

b) Tratndose de un convenio simplemente judicial.


En este caso hay norma expresa y clara; El artculo 187 de Libro IV dispone que tanto el
fallido como cualquiera de sus acreedores pueden hacer proposiciones de convenio en cualquier estado
de la quiebra.
218. Oportunidad de las proposiciones.
Habr que distinguir segn se trate de un convenio preventivo o de un convenio simplemente
judicial.
a) Tratndose convenio preventivo.
Las proposiciones pueden ser presentadas en todo tiempo, inclusive si existe una peticin de
quiebra por parte de un acreedor.
b) Tratndose de convenio simplemente judicial.

152

El articulo 187 del Libro IV dispone que las proposiciones de convenio simplemente judicial
se pueden formular en cualquier estado de la quiebra, lo que permite concluir que declarada que sea
la quiebra se pueden formular proposiciones de convenio simplemente judicial.
Y no es inconveniente que aun no se haya confeccionado la nomina de crditos reconocidos.
Ello por cuanto el artculo 189 dispone que podrn votar el convenio simplemente judicial los
acreedores con derecho a voto segn el art. 102. Es decir, para votar el convenio simplemente judicial
basta que el acreedor tenga su crdito reconocido, o bien, que se le haya admitido a votar por el juez,
en conformidad al procedimiento que el propio art. 102 contempla.
219. Capacidad, dignidad y poderes para proponer convenios.
Respecto de la capacidad, deber tratarse de un deudor o acreedor capaz, en conformidad a
las reglas generales, y que pueda celebrar contratos de transaccin, lo que significa que no pueden
proponer ni celebrar convenios sino las personas capaces de disponer de los objetos comprendidos en
la transaccin. En aquellos casos en que deudor o acreedor sea incapaz, el convenio deber ser
propuesto por el representante legal.
Lo dicho, en cuanto a lo terico, puesto que al analizar las normas de nulidad de los
convenios concluiremos que el convenio aprobado, aun cuando haya sido propuesto por un incapaz, no
puede anularse por nulidad absoluta o relativa.
Tratndose de la dignidad, se modifica el rgimen anterior y ya no existe impedimento para
que el deudor cuestionado penalmente por su cesacin de pago presente proposiciones de convenio.
Por ultimo, tratndose de los poderes para presentar convenios ser necesario distinguir,
segn se trate de personas naturales o jurdicas.
a) Tratndose de personas naturales. El deudor o acreedor que es persona natural y quiera
proponer convenios por medio de representante, debe dotar a ste de poderes suficientes.
En consecuencia, deber estar facultado para proponer, aprobar y transigir segn el art. 7
del Cdigo de procedimiento civil.
b) Tratndose de personas jurdicas. El asunto es mas complejo y depender del tipo de
persona jurdica de que se trate. Tratndose de Sociedades annimas, el artculo 49 de la
ley 18.046 dispone que las facultades de transigir y aprobar convenios le competen
originariamente al gerente general.
Respecto de las dems personas jurdicas, las facultades naturales de los gerentes,
administradores y presidentes de corporaciones y fundaciones solo comprenden las
mencionadas en el inciso 1 del artculo 7 del Cdigo de procedimiento civil. En
consecuencia, para aprobar y transigir convenios deber existir autorizacin expresa en el
poder indicado en el acto constitutivo de la sociedad.

153

Prrafo 2
CONTENIDO DE LAS PROPOSICIONES
DE CONVENIO
220. Generalidades.
De los artculos 178, 186 y 187 inciso final del Libro IV se desprende que las proposiciones
de convenio judicial pueden versar sobre cualquier objeto lcito para evitar la declaracin de quiebra
del deudor o para dejarla sin efecto, salvo la alteracin de la cuanta de los crditos fijados para
determinar el pasivo.
221. Principio fundamental en materia de proposiciones: La libertad contractual.
De conformidad con el art. 178 del Libro IV, el principio de libertad contractual gobierna el
objeto de los convenios. Se pueden pactar mltiples formulas para sanear la insolvencia del deudor,
siempre que ellas sean licitas. Toca entonces analizar las limitaciones a este principio y aclarar la
legitimidad de ciertas clausulas a fin de verificar su licitud.
222. Excepciones a la libertad contractual.
Las limitaciones a la libertad contractual dicen relacin con la circunstancia de que el
convenio debe hacerse cargo de resolver la insolvencia del deudor (lo que en realidad es el objeto
material de los convenios) y, adems, debe tratarse de un convenio que respete la par condictio
creditorum.
a) El convenio debe tener por causa la existencia de una insolvencia real.
El convenio no puede emplearse como formula para resolver otros asuntos relacionados al
pasivo del deudor distintos de la insolvencia. As, no podra una empresa solvente reestructurar su
pasivo solicitando prorrogas o remisiones por motivos distintos de la insolvencia. Ello, por que debe
tenerse presente que si el convenio es rechazado o impugnado se impone legalmente la declaracin de
quiebra del deudor y seria absurdo que la ley contemplara la declaracin de quiebra para estos
convenios fallidos si no discurriera sobre la base de que ellos tienen por finalidad resolver la
insolvencia.
Adems, el articulo 45 N 5 obliga al proponente a adjuntar a sus proposiciones de convenio
una memoria de las causas directas e inmediatas del mas estado de sus negocios. No puede haber
convenios si no existe mal estado de los negocios, lo que sabemos es una expresin anloga a cesacin
de pagos o insolvencia.
b) El convenio debe ser nico y no discriminatorio.

154

El articulo 178 inciso 2 del Libro IV precepta que El convenio ser uno y el mismo para
todos los acreedores, salvo que medie acuerdo unnime en contrario, en conformidad a lo dispuesto en
el inciso siguiente.
El convenio podr contener una proposicin principal y proposiciones alternativas a ella
para todos los acreedores, en cuyo caso estos debern optar por regirse por una de ellas, dentro de
diez das contados desde la fecha de la junta que lo acuerde.
Esta norma implica que el deudor no puede proponer mltiples y simultneos convenios y,
adems, el convenio no puede discriminar entre los acreedores. Todo ello salvo acuerdo unnime en
contrario. En consecuencia, bien podran los acreedores pactar diversas proposiciones rigindose uno
por la proposicin principal y otros por las proposiciones alternativas. Lo mismo puede ocurrir con el
carcter discriminatorio del convenio, buen puede pactarse que respecto de ciertos acreedores se
establezca un porcentaje de remisin mayor, siempre que se acuerde por la unanimidad de estos.
Ahora bien, la unanimidad exigida hace referencia a los acreedores que son, de conformidad
a la ley, partes en dicho convenio y no a aquellos a quienes no afecta su perfeccionamiento, como es el
caso de los acreedores comprendidos en el art. 200 del Libro IV, esto es; Acreedores privilegiados,
hipotecarios y prendarios.
Por ultimo, ha de tenerse presente que nada impide que un acreedor renuncie a los derechos
que emanan de dicho convenio; por ejemplo, remitiendo mas all del convenio su crdito al deudor. Sin
embargo, ese acto de liberalidad es unilateral, no objeto de la negociacin del convenio, pues ste
constituye un piso mnimo de negociacin mas no un techo.
Cul es el efecto de un convenio que establece diferencias o es discriminatorio sin cumplir
con la exigencia de unanimidad? Un convenio discriminatorio que no cuenta con el apoyo unnime de
los acreedores no se puede declarar acordado por el tribunal y si el tribunal lo hace, es susceptible de
ser impugnado en virtud de el N 1 del art. 196 del Libro IV. Luego, si este convenio supera la
aprobacin del juez y no es impugnado el tribunal debe declarar su aprobacin, pues la aprobacin sin
impugnacin opera por el solo ministerio de la ley y el juez se limita a constatarla en su resolucin.
223. Clausulas ilcitas.
El art. 196 N 6 del Libro IV sanciona con la nulidad un acuerdo de convenio que contenga
una o mas estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los incisos primero a quinto del art. 178.
Recordemos que el art. 178 exige que el convenio (tanto preventivo como simplemente judicial) verse
sobre cualquier objeto lcito para evitar la declaracin de quiebra o para alzarla y, asimismo, que no sea
discriminatorio, salvo unanimidad.
En consecuencia, ser necesario analizar algunas clausulas que presenten cierto inters a fin
de determinar su licitud o ilicitud.
a) Clausula novatoria.
155

Es comn en los convenios, tanto remisorios o con abandono de bienes, que se establezca que
tal remisin parcial o abandono de bienes importa una nueva obligacin respecto de la parte de la
deuda no cubierta. Por ejemplo, si se remite solo el 60% de la deuda del deudor, se estipula que el 40%
restante constituye una nueva obligacin.
Esta clausula no tiene el alcance que las partes le quieren dar, ellas no son libres de crear
modos de extinguir obligaciones, en consecuencia, la remisin implica condonacin de una parte de la
deuda y el abandono de bienes que cubre parcialmente la deuda deja subsistente la cuota restante, no
existe substitucin de obligacin y por ende no existe novacin.
Para que haya novacin por medio del convenio ser necesario que el deudor se obligue a
hacer algo distinto del pago original.
b) Clausula compromisoria.
El art. 178 inciso 4 expresa claramente que En l (el convenio) se podr pactar que las
cuestiones o diferencias que se produzcan entre el deudor y uno o mas acreedores o entre stos, con
motivo del convenio y en especial de su aplicacin, interpretacin, cumplimiento, nulidad o
declaracin de incumplimiento pueda o deba ser sometida al conocimiento o resolucin de un juez
arbitro, como asimismo, establecer la naturaleza del arbitraje y cualquier otra materia sobre el
mismo.
Luego, el inciso 5 agrega que Este pacto compromisorio ser obligatorio para todos a
quienes afecta el convenio.
El rbitro no esta facultado para declarar de oficio la quiebra en caso de nulidad o declaracin
de incumplimiento del convenio. El rbitro, una vez declarada la nulidad o incumplimiento, debe
remitir de inmediato el expediente a la Corte de Apelaciones respectiva, para que sta designe al
tribunal ordinario que declarar la quiebra, designacin que se har segn las reglas generales.
c) Comisin liquidadora y poderes especiales.
Es frecuente que se establezca una comisin de acreedores a quienes se les transfieren
algunas facultades tales como convocar a la junta de acreedores, representar a los acreedores frente a
terceros en asuntos inherentes al convenio, representar al deudor, etc. Dichas comisiones son
perfectamente validas, la nica limitacin es que las atribuciones que se le otorguen deriven de los
patrimonios privados envueltos en el convenio, es decir, que los acreedores en cuanto tales se las
confieran o bien el propio deudor. No podran otorgarse a estas comisiones facultades que la ley
atribuye a la junta de acreedores.
d) Pacto de preferencias convencionales.
Respecto de los crditos privilegiados (de primera clase) no cabe duda que dicha clausula no
tendra validez, pues la nica fuente de privilegios es la ley. De manera que si un acreedor privilegiado
156

vota el convenio pierde su privilegio, a menos que el convenio contenga clausulas discriminatorias y
haya sido aprobado por la unanimidad de acreedores.
El pacto de preferencias convencionales cobra inters en la siguiente hiptesis: El art. 191 del
Libro IV establece que si un acreedor preferente (que goza de una prenda o hipoteca) vota el convenio,
pierde su preferencia. Luego; Puede pactarse en el convenio una prenda o hipoteca a favor de esos
mismos acreedores de forma tal que si el convenio es aprobado recobre su preferencia?
La respuesta es discutible, pues no existe norma que prohba que en el convenio se pacten
prendas o hipotecas, de modo que si el convenio contiene una de esas garantas reales y luego se
solemniza estas serian perfectamente validas 8. Sin embargo, podra refutarse que; por un lado, atenta
contra el principio del art. 178 del Libro IV en orden a prohibir discriminaciones salvo unanimidad. Y,
por otro lado, vulnera la ratio legis del art. 191 transformndolo en letra muerta, pues se estara
permitiendo que acreedores a quienes resulta indiferente el convenio participaran en su votacin.
e) Condiciones resolutorias convencionales.
Nada parece impedir la validez del pacto de una condicin resolutoria ordinaria, sin embargo,
los efectos prcticos de esta estipulacin serian desastrosos, pues de cumplirse la condicin el convenio
dejara de existir y la cesacin de pagos quedara irresuelta.
En base a ello, creemos que las condiciones resolutorias ordinarias son clausulas ilcitas, por
que son contrarias a la par condictio creditorum y por tanto al orden publico. Adems, el art 196 N 6
del Libro IV permitira la impugnacin de esta clausula pues, en el fondo, puede transformar en
ineficaz el convenio para impedir o alzar la quiebra.
224. Desistimiento de las proposiciones.
Seala el art. 176 del Libro IV que una vez notificada la proposicin de convenio
(preventivo) sta no podr ser retirada por el proponente. En consecuencia, debe seguirse adelante la
tramitacin y llevarse a efecto la junta. Adems, el articulo 194 del Libro IV dice que La no
comparecencia del deudor a la junta en que debe deliberarse sobre las proposiciones de convenio,
personalmente o representado, har presumir que las abandona o las rechaza. Si la proposicin es de
convenio judicial preventivo, el tribunal declarara la quiebra. Todo lo anterior, salvo excusa
justificada.
En otras palabras, una vez que se notifican las proposiciones no hay desistimiento posible y
estas terminaran en un convenio o en la quiebra del deudor. No existe igual disposicin para el
convenio simplemente judicial, lo que es absolutamente irrelevante, por que la consecuencia de que las
proposiciones de convenio simplemente judicial no prosperen por el motivo que sea es siempre la
misma: sigue adelante el juicio de quiebra.
8

Con todo, en el convenio tendra que pactarse una promesa de hipoteca o prenda, por que los convenios no se
otorgan por escritura pblica. Luego, el contrato de hipoteca o prenda, segn el caso, deber solemnizarse dando
origen a la garanta.

157

Prrafo 3
EFECTO DE LA PRESENTACION
DE LAS PROPOSICIONES
225. Distincin.
Para analizar los efectos de la presentacin de las proposiciones, debe efectuarse una
distincin en orden a si el tribunal las deniega o las acoge a tramitacin y, adems, habr que distinguir
en este ultimo caso se trata de un convenio preventivo o de un convenio simplemente judicial.
a) Tribunal deniega la tramitacin.
Considerando que el procedimiento para la aprobacin del convenio es un negocio no
contencioso, para determinar como debe obrar el juez ante una presentacin de proposiciones de
convenio hay que especificar ante que procedimiento nos encontramos.
El cdigo de procedimiento civil contempla tres tipos de procedimientos voluntarios; Aquel
que tiene reglas especiales sea en el mismo cdigo o en la ley especial respectiva-, aquel que ordena
al juez obrar con conocimiento de causa y aquel que permite al juez obrar de plano. Nosotros
creemos que como la regla general es que el juez debe obrar de plano y en atencin a que el art. 174
del Libro IV no contempla regla especial, hay que concluir que el juez debe obrar en tal carcter.
En consecuencia, el juez puede rechazar la solicitud de plano y al proponente no le restara otra
salida que corregir su presentacin si no se cumplen los requisitos formales. No puede el juez,
naturalmente, objetar las proposiciones mismas.
b) Tribunal acoge la solicitud a tramitacin.
Para analizar los efectos de la admisin a tramitacin de las proposiciones de convenio habr
que distinguir, segn se trate de convenio preventivo o de convenio simplemente judicial.

I. Efectos de la admisin a tramitacin de las


proposiciones de convenio preventivo.
226. Enunciacin.
Los efectos de la presentacin de la admisin de las proposiciones de convenio preventivo
son:
a) No hay suspensin de acciones y procesos ejecutivos singulares o colectivos.
158

b) El deudor queda sujeto a intervencin.


c) Desapoderamiento parcial en el caso del art. 177 bis del Libro IV.
d) Otros efectos.
- Fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores.
- Acciones revocatorias.
- Equivalencia con otros efectos de la quiebra.
227. a) No hay suspensin de las acciones y procesos ejecutivos singulares y colectivos.
La admisin a tramitacin de las proposiciones de convenio preventivo, por regla general, no
impide las ejecuciones individuales o colectivas del deudor. El art. 177 del Libro IV expresa que La
tramitacin de esta clase de convenio no embarazara el ejercicio de ninguna de las acciones que
procedan en contra del deudor, no suspender los juicios pendientes, ni obstara a la realizacin de los
bienes.
Esta norma es clara, la presentacin de las proposiciones no impide que se demande y ejecute
al deudor, que se solicite y declare su quiebra, que se rematen sus bienes, que se continen tramitando
los juicios seguidos en su contra, etc.
Sin embargo, la ley contempla tres situaciones de excepcin, se trata de los artculos 177 bis,
177 ter y 177 quter del Libro IV.

1) El Art. 177 bis del Libro IV.


Cuando las proposiciones de convenio preventivo son presentadas por el deudor apoyadas
por una mayora legal de acreedores, no se aplica la regla general del art. 177 del Libro IV, sino que por
90 das contados desde la notificacin de la resolucin que convoca a los acreedores a la junta no se
pueden iniciar ejecuciones de ningn tipo contra el deudor.
El art. 177 bis dispone que No obstante lo dispuesto en el articulo anterior, si la
proposicin de convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o mas
acreedores que representen mas del 50% del total del pasivo, no podr solicitarse la quiebra del
deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los
juicios de arrendamiento, durante los noventa das siguientes a la notificacin por aviso de la
resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin.
Durante este periodo, se suspendern los procedimientos judiciales sealados y no corrern los plazos
de prescripcin extintiva.
Luego, para acreditar quienes apoyan las proposiciones y probar la mayora exigida por la
ley, el deudor debe acompaar su estado de deudas con expresin del nombre y domicilio de los
acreedores y la naturaleza de sus respectivos crditos, todo ello certificado por auditores externos
independientes que estn inscritos en el registro que para tales efectos lleva la superintendencia de
159

valores y seguros. Cabe sealar que el apoyo de los acreedores debe existir al momento de la
presentacin de las proposiciones.
Para calcular este apoyo no se excluye a los acreedores preferentes, mas aun, estos pueden
dar su apoyo al convenio sin perder su preferencia (preferencia que se perdera al votar en la junta de
acreedores). Adems, el apoyo inicial no implica compromiso posterior, bien puede apoyarse el
convenio y luego votarse contra l en la junta de acreedores.
Sin embargo, si se excluyen las personas relacionadas con el fallido en los trminos del art.
100 de la ley de mercado de valores y el empresario respecto de su empresa individual de
responsabilidad limitada y sta respecto del empresario.
Efectos de procederse segn el art. 177 bis del Libro IV.
Los efectos de aplicar el sistema regulado en el art. 177 bis del Libro IV deben analizarse
desde dos aspectos.
a) Efectos suspensivos. Recordemos que el art. 177 bis constituye una excepcin al art. 177 del Libro
IV, en consecuencia, aplicndose el sistema excepcional:
1. No podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos,
ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento.
2. Se suspendern los procedimientos sealados que ya se hubieren iniciado y los plazos de
prescripcin extintiva.
3. Los plazos sealados en el art. 63, referente a la fecha de cesacin de pagos, y en los
prrafos 2 y 3 del titulo VI, referentes a acciones revocatorias, se ampliaran en tantos das
transcurran entre la fecha de la resolucin que cita a los acreedores a deliberar y votar el
convenio y la fecha de la declaracin de quiebra.
Estos efectos suspensivos se extienden durante un plazo de 90 das 9 y comienza a correr
desde la notificacin por avisos de la resolucin del tribunal que cita a los acreedores a una junta a
deliberar y votar las proposiciones. En dicho aviso se sealara en forma expresa si se ha reunido la
mayora exigida por la ley.
Luego, si dentro del plazo de 90 das no se acuerda el convenio, El tribunal declarara de
oficio la quiebra, mas an, aunque el inciso final del art. 177 bis no lo mencione, si la junta se efecta
antes de los 90 das y se rechaza el convenio, el juez no debe aguardar cumplir dicho plazo para
proceder a declarar la quiebra.
Por ultimo, debe tenerse en cuenta que este efecto suspensivo no rige tratndose de los
juicios laborales sobre obligaciones que gocen de privilegio de primera clase, excepto las que el
9

Plazo que, segn el inciso final del art. 177 bis, es legal, improrrogable, fatal y de das hbiles, pues como la ley
no define si se trata de das corridos o hbiles, se aplica a norma general del inciso final del art. 5 del Libro IV.

160

deudor tuviere, en tal carcter, a favor de su cnyuge o de sus parientes o de los gerentes,
administradores, apoderados u otras personas que hayan tenido o tengan injerencia en la
administracin de sus negocios. Art. 177 bis inc. 5.
b) Limitaciones y facultades del deudor durante el periodo de suspensin.
Durante el periodo de suspensin de 90 das, el deudor no podr enajenar o gravar sus bienes.
Con la autorizacin previa del sndico podr, enajenar bienes expuestos a prximo deterioro,
o a una desvalorizacin inminente, o los que exijan una conservacin dispendiosa. Como as tambin,
podr gravar o enajenar bienes cuyo gravamen o enajenacin resulten estrictamente indispensables
para el normal desenvolvimiento de su actividad.
2) El art. 177 quter del Libro IV.
Seala esta norma que Si la presentacin de convenio judicial preventivo se presentare con
el apoyo de dos o mas acreedores que representen mas del 66% del total del pasivo, se aplicara lo
dispuesto en el art. 177 bis, con las siguientes modificaciones.
1. El juez citara a una junta que se deber realizar a mas tardar a los 30 das contados desde
la notificacin por aviso de la resolucin judicial respectiva.
2. El sndico nombrado en conformidad al artculo 173 no tendr la funcin de informar
sealada en el N 2 del articulo 174.
3. La suspensin se mantendr hasta el da fijado para dicha junta, en la que se deber
acordar o rechazar el convenio en conformidad a las disposiciones de este titulo.
3) El art. 177 ter del Libro IV.
La tercera excepcin al art. 177 del Libro IV, constituye el sistema especial contemplado en
el art. 177 ter, esto es; Convenio por experto facilitador.
Este procedimiento es de exclusiva iniciativa del deudor. l deber formular una solicitud al
tribunal, acompaando todos los antecedentes sealados en el art. 42 del Libro IV, para que el juez cite
a una junta de acreedores, la que debe tener lugar dentro de 10 das hbiles, que no se suspenden
durante el feriado judicial, desde la convocacin por aviso de los acreedores.
Cabe sealar que si la solicitud del deudor es presentada dentro del plazo del art. 41, esto es
el plazo de quince das contados desde el vencimiento de una obligacin mercantil, tiene el mismo
efecto que una oportuna solicitud de propia quiebra. Y la notificacin en tal caso deber hacerse dentro
del plazo de ocho das contado desde la resolucin.
Acogida la solicitud por el tribunal, ste debe designar un interventor, que tendr dos
funciones:

161

a) Asesorar al juez en la determinacin de los acreedores con derecho a voto. Y


b) Visar la enajenacin o gravamen de bienes del deudor que ste realice durante este
proceso.
Este interventor durara hasta que se celebre la junta de acreedores llamada a nombrar al
experto facilitador, salvo que en ella se designe uno, pues entonces el interventor se mantendr en su
cargo hasta que el experto facilitador asuma el cargo.
- La junta de acreedores.
En la junta de acreedores, votaran aquellos que figuran en el listado del deudor presentado
conforme al N 4 del art. 42, certificado por auditores externos inscritos en la superintendencia de
valores y seguros. No tendrn derecho a voto los acreedores relacionados con el deudor en los trminos
del art. 100 de la ley de mercado de valores ni el empresario respecto de la EIRL, ni sta respecto de l.
Pueden votar en esta junta sin perder sus preferencias los acreedores preferentes, pero solo en esta
junta, ya que si votan en la junta llamada a deliberar y votar el convenio presentado por el experto
facilitador perdern su preferencia.
Para la designacin del experto facilitador se requiere el voto de uno o ms acreedores, que
representen ms del 50% del total del pasivo con derecho a voto. Luego podr ser nombrado experto
facilitador:
-

Toda persona natural capaz de administrar sus propios bienes.


Los sndicos de la nomina nacional de sndicos, pero en caso de que se declare
posteriormente la quiebra, aquel sindico que actu como experto facilitador no
podr ser nombrado sindico de la quiebra.
Elegido un experto facilitador, deber ser notificada la designacin a la Superintendencia de
Quiebras, dentro de las 24 horas siguientes, a fin de que se le incorpore en un registro de expertos
facilitadores.
- La labor del experto facilitador.
El experto facilitador cuenta con el plazo de 30 das hbiles, improrrogables, contados desde
la junta y no desde que asume el cargo, para evaluar y decidir si la empresa es viable en atencin al
estado legal, financiero y contable del deudor y proponer a los acreedores un convenio que sea mas
ventajoso que la quiebra.
Lgicamente, si la situacin del deudor resulta insalvable, el experto facilitador no propondr
convenio alguno, si no que solicitara al tribunal que declare la quiebra del deudor. Ante esta solicitud
del experto facilitador el tribunal esta obligado a declarar la quiebra, igual accin debe tomar el
tribunal si el experto facilitador no da cumplimiento a su misin dentro del plazo legal de 30 das.
Si el experto facilitador estima que resulta mas beneficioso para los acreedores la aplicacin
de un convenio y presenta las proposiciones dentro del plazo, se convocara a una segunda junta de
162

acreedores, que tendr lugar dentro de los 15 das hbiles contados desde la notificacin por avisos de
la propuesta del experto facilitador.
Qu acreedores votaran el convenio propuesto por el experto facilitador? El art. 177 ter se
remite al art. 179, que a su vez, se remite al art. 102 que establece el procedimiento para determinar a
los acreedores con derecho a voto en la juntas de acreedores que se desarrollan durante el juicio de
quiebra. De la aplicacin de esas normas se extrae que solo podrn votar aquellos acreedores que
hubieren verificado por lo menos dos das antes de la audiencia para tal efecto, debe concluirse
entonces que solo podrn votar acreedores que ya hayan verificado.
Sin embargo, nosotros creemos que ello no es asi. Como hemos dicho, la verificacin no es
un requisito para tener derecho a voto, la remisin al articulo 102 debe entenderse en el sentido de que
podrn votar, adems de los acreedores que han verificado, aquellos acreedores a los cuales el juez,
mediante audiencia para tal efecto, ha autorizado a votar en la junta.
En resumen, el experto facilitador termina su labor proponiendo un convenio. Presentadas las
proposiciones de convenio deben stas notificarse por aviso y en extracto en el plazo de 8 das despus
de la resolucin que admite las proposiciones a tramitacin. En ese mismo aviso se convocara a la
junta de acreedores que votara el convenio, junta que debe celebrarse dentro de los 15 das contados
desde el aviso.
En lo tocante a la votacin, derecho a voto, mayoras, proceso de impugnacin, aprobacin,
vigencia y eficacia del convenio se aplican las normas generales para los convenios preventivos
judiciales, con la salvedad de que en este procedimiento no es posible acudir al mecanismo de la
exclusin de los disidentes como veremos mas adelante.
- Efectos del procedimiento.
Desde la notificacin por aviso de la citacin a junta de designacin del experto facilitador,
no podr solicitarse la quiebra del deudor, ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos o ejecuciones de
cualquier clase.
Estos efectos se extendern hasta:
a) La celebracin de la junta citada para la designacin del experto facilitador, en caso de que no
se apruebe en ella esta designacin.
b) Hasta la solicitud del experto facilitador al tribunal para que declare la quiebra del deudor.
c) Hasta la celebracin de la junta de acreedores a que se refiere el inc. penltimo del art. 177 ter.
Si se rechaza en ella la proposicin de convenio presentada por el experto facilitador.
Durante este periodo tampoco corrern los plazos de prescripcin extintiva y, adems, el
deudor conservara la administracin de sus bienes, con las limitaciones establecidas en el inc. sptimo
del art. 177 bis, sujeto a la intervencin del experto facilitador. Esto es; Con la autorizacin previa del
163

experto facilitador podr, enajenar bienes expuestos a prximo deterioro, o a una desvalorizacin
inminente, o los que exijan una conservacin dispendiosa. Como as tambin, podr gravar o enajenar
bienes cuyo gravamen o enajenacin resulten estrictamente indispensables para el normal
desenvolvimiento de su actividad.
Finalmente, desde la fecha de la resolucin que recae en las proposiciones de convenio y
hasta la declaracin de quiebra, se suspende el plazo para fijar la fecha de cesacin de pago y para
interponer las acciones revocatorias concursales.
228. b) El deudor queda sujeto a intervencin.
El segundo efecto significativo de la admisin a tramitacin de las proposiciones de convenio
preventivo es que el deudor queda sujeto a la intervencin de un sndico, que es designado por el
mismo tribunal que admite a tramitacin las proposiciones. As lo dispone el art. 174 en su encabezado;
El tribunal designara al sindico titular y al suplente nominado en la forma establecida en el articulo
anterior. Y en su numerando 1 agrega que la resolucin dispondr; Que el deudor quede sujeto a la
intervencin del sindico titular sealado, que tendr las facultades del art. 294 del cdigo de
procedimiento civil.
Dos temas deben analizarse en orden a este efecto; Como se designa al sndico y cuales sern
sus facultades.
La designacin del sindico interventor; El art. 173 inc. 1 dispone que las proposiciones de
convenio judicial preventivo debern ser acompaadas de todos los antecedentes que determina el art.
42, con expresa mencin del domicilio en chile de los tres mayores acreedores, excluidos aquellos a
que se refieren las letras a), b) y c) del art. 190 del Libro IV 10.
Presentadas las proposiciones, el juez deber designar al sindico titular y suplente que
proponga el acreedor de mayor crdito residente en Chile. Para ello, el secretario del tribunal cuidara
que se le notifique a la brevedad posible a dicho acreedor y en forma fidedigna para que dentro del
plazo de cinco das contados desde la notificacin proponga al sndico interventor, titular y suplente.
Si este acreedor no hiciere la nominacin respectiva o ha sido imposible notificrsele dentro
de un plazo breve, el tribunal practicara las mismas diligencias respecto del acreedor de segundo mayor
crdito residente en chile para que esa este quien designe al sindico interventor, titular y suplente.
Si tampoco este acreedor efectuara la nominacin o tambin fuera imposible notificrsele a la
brevedad posible, la designacin del sndico se efectuara en la forma descrita en el art. 42 inc. final,
dejando constancia pormenorizada en el expediente.

10

El articulo 190 hace referencia; a) El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de
sus representantes. b) Las personas que se encuentran en alguna de las situaciones a que se refiere el art. 100 de la
ley 18.045, de mercado de valores. Y c) El titular de la empresa individual de responsabilidad limitada
proponente del convenio, y esta empresa individual si el proponente es su titular.

164

El art. 42 inc. final expresa en lo pertinente que Se designara al sindico mediante sorteo, en
el cual debern incluirse los nombres de todos los sndicos habilitados para ejercer en el territorio
jurisdiccional del tribunal.
En cuanto a las facultades del sndico interventor, estas sern:
a) Las que correspondan a una intervencin legal y judicial; El art. 294 del cdigo de
procedimiento civil ordena que el sindico lleve cuenta de las entradas y gastos del deudor,
pudiendo para ello imponerse de sus libros, papeles y operaciones.
b) Informar al tribunal sobre las proposiciones de convenio; Para lo cual debe presentar un
informe que contendr:
1)

La calificacin fundada acerca de si la propuesta es susceptible de ser cumplida,


habida cuenta de la situacin del deudor.

2) La apreciacin de si el convenio resultara mas favorable para los acreedores que la


declaracin de quiebra.
3) El monto probable de recuperacin que le correspondera a cada acreedor valista en
la quiebra, para los efectos del art. 190 inc. 2.
Este informe debe presentarse por el sindico dentro del plazo de 20 das,
contado desde la notificacin de la resolucin que lo designa, plazo que ser
prorrogable por una sola vez a solicitud del sindico y por un mximo de 10 das,
segn determine el tribunal.
Si el sindico no cumple con esta obligacin, el deudor o cualquier acreedor,
podr concurrir al tribunal para que se fije nuevo plazo o para que asuma el cargo el
sindico suplente y para que, adems, fije nuevo da y hora para la junta. (Art. 174
incisos 2 y 3)
c) Asesorar al juez en la determinacin de los acreedores con derecho a votar el convenio. Es
el juez quien confecciona la nomina de acreedores, pero ello lo hace en base a la lista
presentada por el sindico (art. 179 del Libro IV).
229. c) Desapoderamiento parcial en el caso del art. 177 bis del Libro IV.
Ya dijimos que si el deudor se acoge al sistema del art. 177 bis del Libro IV queda impedido
de gravar y enajenar sus bienes, salvo las excepciones que ya vimos.
No obstante, la ley establece excepciones ya que el deudor podr gravar, previa autorizacin
del sndico:

165

1) Los bienes expuestos a un prximo deterioro, o a una desvalorizacin inminente, o los que
exijan una conservacin dispendiosa.
2) Los bienes cuyo gravamen o enajenacin resulten indispensables para el normal
desenvolvimiento de su actividad.
Qu ocurre si el deudor grava o enajena bienes distintos de los sealados o sin contar con la
autorizacin del sndico interventor?
La respuesta depender, tratndose de bienes que no estn expuestos a prximo deterioro,
desvalorizacin inminente, que exijan conservacin dispendiosa o cuyo gravamen o enajenacin
resulten indispensables para su actividad, la sancin seria nulidad absoluta, pues existe prohibicin y
por ende objeto ilcito.
Si se trata de los bienes que puede gravar o enajenar, pero en que no ha mediado autorizacin
del sndico, la sancin ser solo nulidad relativa, pues se trata de la omisin de formalidades
habilitantes.
230. d) Otros efectos de la admisin a tramitacin de las proposiciones de convenio preventivo.
La admisin a tramitacin de proposiciones de convenio preventivo es un equivalente a la
declaracin de quiebra, pues constituye un remedio al estado de insolvencia que afecta al deudor. De
ah que es importante analizar ciertos efectos comunes con la declaracin de quiebra y verificar la
concurrencia o no de otros efectos de aquella.
1) Fijacin irrevocable del derecho de los acreedores.
La presentacin de proposiciones de convenio produce tambin una suerte de fijacin
irrevocable del derecho de los acreedores. En doctrina se estima que solo los acreedores cuyos crditos
sean anteriores a la formulacin de proposiciones de convenio preventivo judicial, han de ser
considerados para el cmputo de las mayoras y afectador por el convenio.
2) Las acciones revocatorias.
En cuanto a las acciones revocatorias concursales, estas no tendrn lugar. De la lectura de los
arts. 74 y siguientes del Libro IV queda claro que estas acciones solo pueden ejercerse durante el
juicio de quiebra.
En cuanto a la accin revocatoria ordinaria o pauliana civil, resulta poco claro. El art. 2468
del cdigo civil permite la accin pauliana para revocar actos anteriores al concurso o cesin de bienes,
su procedencia quedara determinara por el hecho de que los convenios sean considerados una especie
de concurso o no.
Finalmente, si las proposiciones de convenio preventivo se acogieron al beneficio del art. 177
bis del Libro IV, por que se presentaron con los apoyos legales, se produce la suspensin de los plazos
de prescripcin de las acciones revocatorias y, tambin, del plazo para el computo de la fecha de
166

cesacin de pagos, pues sta podr establecerse dos aos antes de la declaratoria de quiebra mas el
periodo que medie entre la admisin a tramitacin de las proposiciones y la declaracin de quiebra
producto de su fracaso.
3) Equivalencia con otros efectos de la quiebra.
Nos parece que la admisin de las proposiciones no produce; Acumulacin de juicios,
alzamiento ipso iure de embargos o medidas precautorias impetradas sobre bienes que hayan de
quedar afectos al convenio.
Tampoco habr, por regla general, suspensin de ejecuciones individuales. La tramitacin de
las proposiciones no suspende ni impide ninguna accin procesal contra el deudor, salvo las que se
hayan formulado amparadas en el art. 177 bis del Libro IV.
Tampoco habr delito de solicitud tarda de quiebra. La ley 20.073 establece expresamente
que Se entiende que el deudor comprendido en el art. 41 del Libro IV ha dado cumplimiento a la
obligacin que establece dicha disposicin, si las proposiciones han sido presentadas dentro del plazo
sealado en ella, siempre que estas proposiciones se notifiquen dentro del plazo de ocho das contados
desde la resolucin que las admite a tramitacin. Entonces, el deudor no incurre en el delito de
quiebra culpable del N 3 del art. 219 del Libro IV por peticin extempornea de quiebra y no pierde el
derecho de alimentos si formula proposiciones de convenio en vez de la propia quiebra.
Por el contrario, si habr caducidad de plazos para todos los efectos legales, y no solo para
verificar como ocurre en caso de declaracin de quiebra, sino que tambin para iniciar ejecuciones
individuales pues, como ya dijimos, la admisin de proposiciones no suspende ni impide aquellas.
Habr tambin prohibicin de compensaciones, prohibicin que opera desde la fecha de la
resolucin que admite las proposiciones a tramitacin y que, al igual que en el caso de la quiebra, no se
extiende a las compensaciones de obligaciones conexas, esto es, derivadas de un mismo contrato o de
una misma negociacin, aunque sean exigibles en plazos diferentes.
Por ultimo, tambin pueden ejercerse las acciones de recuperacin, de resolucin y de
determinacin del derecho legal de retencin. Esto quiere indicar que se pueden ejercer las mal
llamadas acciones de reivindicacin sobre efectos y mercaderas, se puede ejercer la accin resolutoria
y tambin la de determinacin del derecho legal de retencin.

II. Efectos de la admisin a tramitacin de las


proposiciones de convenio simplemente judicial.
231. Desarrollo.

167

Si el convenio es simplemente judicial, de conformidad al art. 188 del Libro IV, la


tramitacin de las proposiciones de convenio no embaraza el ejercicio de ninguna de las acciones que
procedan en contra del deudor, no suspende los procedimientos de la quiebra o juicios pendientes, ni
obsta a la realizacin de los bienes.
En cuanto a este ultimo efecto, esto es, que la presentacin de convenio simplemente judicial
no impide la realizacin de los bienes del deudor, debe tenerse en cuenta la siguiente excepcin. Si el
convenio simplemente judicial se presentare apoyado de a lo menos el 51 % del total del pasivo de la
quiebra, el sindico solo podr enajenar los bienes expuestos a prximo deterioro o a una
desvalorizacin inminente o los que exijan una conservacin dispendiosa.
Lo que no resuelve la ley es qu debe entenderse por el 51% del total del pasivo de la
quiebra. Nosotros creemos que deben considerarse a los acreedores privilegiados y preferentes, pues la
ley no hace distingo. Adems, si bien estos acreedores pueden mantenerse ajenos al convenio, tambin
es efectivo que pueden participar en sus deliberaciones y votarlo renunciando por ello a sus privilegios
o garantas.
En suma, tratndose de proposiciones hechas en la quiebra, no se produce ningn efecto
suspensivo de la misma a consecuencia de la presentacin, continan los procedimientos acumulados,
verificaciones, impugnaciones, acciones revocatorias y, en general, todos los procedimientos que se
tramiten en la quiebra.

Prrafo 4
TRAMITACION DE LAS PROPOSICIONES
DE CONVENIO

La tramitacin de uno y otro tipo de convenio es distinta y debemos tratarla separadamente.

I. Tramitacin de las proposiciones


de convenio judicial preventivo.
232. La presentacin de las proposiciones.
Las proposiciones de convenio judicial preventivo se presentan ante el tribunal
correspondiente en un escrito judicial y patrocinadas por un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin.
En su cuerpo principal, el escrito contendr las clausulas del convenio que se propone a los
acreedores y en la petitoria se solicitara al tribunal que las acoja a tramitacin. La solicitud debe ir
168

acompaada de un juego en duplicado de los documentos a que se refiere el art. 42 del Libro IV,
aunque no existe sancin legal por el desacato de esta exigencia, bien podra el tribunal negar darles
curso a las proposiciones si el deudor no cumple con ellas.
Si el deudor desea acogerse al sistema contemplado en el art. 177 bis, deber acompaar el
estado de las deudas con expresin del nombre y domicilio de los acreedores y la naturaleza de sus
ttulos, debidamente certificado por auditores externos inscritos en la Superintendencia de Valores y
Seguros. Sin este certificado, el juez no podr aprobar el aviso sealado en el inc 3 del art. 177 bis, en
el sentido de que se han reunido las mayoras legales de apoyo.
Presentada la solicitud de acoger a tramitacin las proposiciones, el tribunal debe notificar al
mayor acreedor para que indique el nombre de los sndicos interventores titular y suplente, as lo exige
el art. 173 del Libro IV. Luego, el tribunal dictara una resolucin en la cual admita a tramitacin las
proposiciones de convenio.

233. Menciones de la resolucin que admite a tramitacin las proposiciones de convenio judicial
preventivo.
El art. 174 del Libro IV expresa que El tribunal designara al sindico titular y al suplente
nominado en la forma establecida en el articulo anterior. En la misma resolucin dispondr:
1.- Que el deudor quede sujeto a la intervencin del sndico titular designado.
2.- La orden dirigida al sndico para que informe sobre la viabilidad de las proposiciones, sus ventajas
y desventajas frente a la quiebra y la posible recuperacin de los valistas en la misma. Todo ello en el
plazo de 20 das prorrogables por otros 10, bajo sancin de que pueda, a peticin del deudor o de
cualquier acreedor, ser reemplazado por el suplente.
3.- El llamado a que todos los acreedores, sin excepcin alguna, se presenten y verifiquen sus crditos
con los documentos justificativos que corresponda, bajo apercibimiento de proseguirse la tramitacin
sin volver a citar a ningn ausente, sin perjuicio del derecho a voto que les corresponde segn el art.
179 del Libro IV.
Estas verificaciones deben presentarse hasta el da fijado para la celebracin de la junta
llamada a deliberar y votar las proposiciones en conformidad al N 5 del art. 174.Una vez presentadas
podrn ser impugnadas por el deudor y por cualquier acreedor hasta el ultimo da del plazo que el inc.
1 del art. 197 seala para impugnar el convenio, y lgicamente, aquellos crditos no impugnados se
tendrn por reconocidos.
4.- La citacin a junta para deliberar. La resolucin contendr la orden a los acreedores de concurrir a
la junta, que no podr tener lugar antes de vencer los 30 das siguientes a esta resolucin, para deliberar
y votar las proposiciones.

169

Al fijar el tribunal la fecha de la junta, esta al mismo tiempo determinando el da y hora de la


audiencia que debe llevarse a cabo el cuarto da hbil no sbado anterior a la fecha de la junta de
votacin, en la cual el juez determinara que acreedores y por que montos podrn votar el convenio, en
razn de la nomina que le preparara el sindico.
5.- Orden de notificar personalmente a los sndicos titular y suplente y de notificar mediante cedula a
los tres mayores acreedores del deudor.
6.- La citacin a una audiencia para fijar los honorarios del sindico, a realizarse dentro de 3 da
contado desde la ultima notificacin a las personas referidas en el numero anterior, esto es; El deudor,
los tres mayores acreedores y el sindico titular.

234. Notificacin de la resolucin que admite a tramitacin las proposiciones de convenio judicial
preventivo.
Esta resolucin, en forma integra, debe ser notificada por aviso en el diario oficial dentro del
plazo de ocho das desde su pronunciamiento en conjunto con un extracto de la proposicin, so pena de
tenerse por no presentadas las proposiciones, todo ello salvo impedimento justificado y calificado as
por el tribunal.
Hecha esta notificacin, el convenio debe tramitarse, pues conforme al art. 176 la proposicin
notificada no puede ser retirada.
235. Naturaleza de esta resolucin y recursos que proceden en su contra.
Desde luego, esta resolucin no es una sentencia definitiva, porque no resuelve la cuestin
principal de este procedimiento ni agota su instancia. No es tampoco un auto, por que no resuelve
incidente alguno y, por lo mismo tampoco es una sentencia interlocutoria de primer grado. Habra
entonces que determinar si es un decreto o una sentencia interlocutoria de segundo grado. En nuestra
opinin, estamos ante un mero decreto, por que esta resolucin no sirve de base para la dictacin de
una sentencia definitiva o interlocutoria.
Determinada su naturaleza de decreto, y por aplicacin del art. 822 del cdigo de
procedimiento civil, concluimos que no procede apelacin ni casacin. Solo procedera el recurso
especial de revocacin o modificacin de que trata el art. 821 del cdigo de procedimiento civil. Y,
como tal, solo puede ser impetrado por el deudor, por que jurdicamente hablando l es el nico
interesado. Como bien lo seala Casarino Viterbo, el interesado es la persona que promueve el acto
judicial no contencioso.

170

II. Tramitacin de las proposiciones


de convenio simplemente judicial.
236. Desarrollo.
La tramitacin de estas proposiciones es ms sencilla. Presentadas las proposiciones de
convenio, los acreedores las conocern y se pronunciarn sobre ellas en una junta citada especialmente
al efecto por aviso para no antes de 30 das. Se indicara expresamente si se ha reunido la mayora
exigida en el inc. 2 del art. 188 del Libro IV que da lugar al efecto suspensivo.
Momento en el que realiza la junta de acreedores, para no antes de 30 das contados desde
la notificacin por aviso.
La ley no precisa a partir de qu momento puede realizarse la junta. Con todo, considerando
que pueden votar aquellos acreedores que hubieren verificado en la quiebra (art. 189 del Libro IV)
habr que esperar -a lo menos- que haya expirado el plazo de verificacin ordinaria.

Capitulo II

LA VOTACION DEL CONVENIO


Prrafo 1
REGLAS GENERALES
237. Naturaleza jurdica de la junta de acreedores.
La junta de acreedores es una formalidad por va de solemnidad del convenio. Sin ella no
existe convenio judicial. Por otro lado, debe tenerse en cuenta que la junta no es una actuacin judicial
y. por ende, no puede someterse a las reglas generales sobre dichos actos procesales.
Es una formalidad del convenio, puesto que el legislador quiere que a dicha asamblea
concurran todos los acreedores y en una nica instancia manifiesten su consentimiento, es decir, el
peculiar consentimiento de este contrato solo puede formarse en junta de acreedores legalmente
convocada y celebrada.
Por otro lado, afirmamos que no se trata de una actuacin procesal. Ya sealamos en este
trabajo que el procedimiento de formacin de un convenio judicial es un procedimiento no
contencioso. Luego, creemos que no es una actuacin judicial, por que, en primer lugar; no caben a su
respecto las nulidades procesales de derecho comn, la nica forma de anular una junta de acreedores
es por medio de la accin de impugnacin.

171

En segundo lugar; por que no existe un competente funcionario que deba autorizar el acto
de la junta, y ante falta de esta exigencia no puede pretender extenderse tan ampliamente la nocin de
acto procesal.
238. Lugar de celebracin de la junta.
Tratndose de un convenio preventivo judicial, creemos que la junta debe realizarse en la sala
del tribunal, ello por cuanto la ley solo faculta al juez a fijar el da y la hora de la junta y no menciona
la facultad expresa de establecer otro lugar, siendo el nico posible su propio oficio.
Tratndose de un convenio simplemente judicial, la junta podra reunirse en la sede de
reuniones ordinarias, en el lugar que el tribunal autorice, o bien, podra ordenarse la practica de la junta
en el propio oficio del tribunal.

239. Fecha de celebracin.


El da y la hora de celebracin de la junta de acreedores debe establecerse por el juez en la
resolucin que admite las proposiciones a tramitacin de conformidad al art. 174 N 5.
Tratndose de un convenio preventivo judicial, dicha junta no puede ser citada antes de 30
das contados desde la fecha en que se dicta la resolucin que admite las proposiciones.
Tratndose de un convenio simplemente judicial, dicha junta no puede ser citada antes de 30
das contados desde la fecha de la publicacin de la notificacin por aviso de la resolucin que cita a
los acreedores a deliberar y votar las proposiciones. (art. 184 del Libro IV)
Como se aprecia, el plazo establecido para ambos convenios es el mismo, esto es, no antes de
30 das. Sin embargo, la diferencia radica en el momento en que comienza a correr dicho plazo.
240. Presidencia de la junta y ministro de fe.
La mayora de los autores son de la opinin de que estas juntas, tanto para convenio
preventivo como simplemente judicial, deben ser presididas por el juez y llevarse a efecto con el
secretario del tribunal como ministro de fe. As lo estableca el rgimen anterior de convenios fijado
por la ley 4.558.
Sin embargo, en la actualidad no existe norma que regule la materia. En la practica se
acostumbra que, tratndose de un convenio preventivo, la junta sea presidida por el juez, y que el
secretario actu como ministro de fe. Tratndose de un convenio simplemente judicial, se acostumbra
que sean presididas por uno de los acreedores designado de entre ellos con arreglo al art. 108 N 4 del
Libro IV.
172

Ntese entonces que en el rgimen actual se produce una incertidumbre imprtate. Por un
lado, los jueces y secretarios no tienen facultad legal para presidir u oficiar de ministros de fe, y
tratndose de los convenios simplemente judiciales, el acreedor designado como presidente carece de
toda investidura que otorgue fidelidad al acta de la junta. De ello, que resulte practico considerar que
las juntas se celebren ante un notario publico que certifique el acta de la junta.
241. Comparecencia y poderes.
Al respecto la regla esta contenida en el art. 103 del Libro IV, dicho precepto dispone que
La asistencia de los acreedores y del fallido podr ser personal o a travs de mandatario. El
mandato deber constar en instrumento publico o en instrumento privado, y, en este ultimo caso, la
firma del mandante deber ser autorizada por el secretario del tribunal o por un notario. Se
entender que el mandatario tiene idnticas facultades que las de su mandante, no obstante cualquier
limitacin que hubiere podido establecerse.
Se prohbe otorgar mandato para asistir a la junta a mas de una persona, salvo para el caso
de su reemplazo, pero un mismo mandatario puede ser lo uno o mas acreedores.
En consecuencia, la comparecencia puede ser personal o por medio de mandatario, tanto
respecto del fallido como respecto de los acreedores.
Luego, este mandato se diferencia de un mandato judicial en los siguientes aspectos:
a) Solemne: Debe constar en escritura pblica o instrumento privado con firma del
poderdante autorizada por el secretario del Tribunal o por un notario pblico.
b) No permite lmites al mandatario: Se entiende que el mandatario tiene idnticas facultades
que el mandante.
c) No admite mandatarios mltiples simultneos: Slo subsidiarios.
d) Puede ser otorgado a un mandatario por varios acreedores.
e) Facultades: El mandatario debe tener facultades para aprobar convenios o bien para
transigir si representa al deudor que ha presentado las proposiciones.
242. Asistentes a la junta de acreedores.
Habr que distinguir segn se trate de un convenio judicial preventivo o de un convenio
simplemente judicial.
a) Tratndose de convenio judicial preventivo. Podrn asistir a la junta los acreedores
admitidos a votar por el juez en la audiencia llevada a efecto cuatro das antes de la junta
de acreedores. Los acreedores que han verificado pero que no fueron admitidos a votar,
pueden asistir pidiendo que se deje constancia escrita de sus observaciones.

173

Luego, como la junta puede realizarse en otro lugar distinto del tribunal,
tampoco es obligatoria la presencia del juez o del secretario del tribunal, aunque por lo ya
expuesto, se sugiere la presencia de un notario publico.
Por ultimo, la presencia del interventor no es obligatoria, aunque de concurrir
solo tendra derecho a voz. Sin embargo, en la practica, los sndicos realmente actan
como si presidieran estas juntas y se hacen acompaar de peritos expertos si as lo estiman
necesario.
b) Tratndose de convenio simplemente judicial. En cuanto a los acreedores, vale lo dicho a
propsito del convenio preventivo judicial.
En cuanto al juez y el secretario, estos no asisten, ya que la junta se lleva a
efecto fuera del tribunal.
Y en cuanto al rol del sndico, recordemos que la junta deliberativa de
proposiciones de convenio simplemente judicial es presidida por el acreedor designado
como presidente, sin embargo, una vez mas la prctica es que sea el sndico quien actu
como presidente.
243. Modificacin de las proposiciones.
La ley nada dice sobre el particular. Nosotros nos inclinamos por aceptar la posibilidad de
modificar las proposiciones basados en los siguientes argumentos:
a) El art. 103 del Libro IV, que regula las formas y contenido de los poderes para juntas,
impone que el apoderado tenga las mismas facultades que el poderdante y que toda
limitacin en contrario se mira como no escrita, justamente para que el apoderado pueda
votar eventuales cambios a la propuesta original.
b) El artculo 209 del Libro IV establece que rechazadas las proposiciones, el deudor puede
reiterarlas cuantas veces lo estime necesario. Naturalmente el legislador no esta
pensando en las mismas proposiciones que ya fueron rechazadas, si no que asume que
sern otras.
c) Los arts. 177 bis y 177 quter permiten que acreedores que apoyan las proposiciones
puedan votar en contra de ellas en la junta que delibere y vote el convenio. No se
entendera por que en la junta pueda retirarse este apoyo inicial a menos que entendamos
que en la ella se pueden variar las proposiciones originales
d) Otro argumento a favor de la posibilidad de modificacin de las proposiciones de
convenio, es que ninguna de las causales de impugnacin del art. 196 del Libro IV se funda
en eventuales cambios de la propuesta inicial.

174

Prrafo 2
TITULARES DEL DERECHO A VOTO

244. Reglas generales.


Dos principios conforman la regla general en esta materia: El primero, solo pueden votar los
acreedores valistas o comunes anteriores a las proposiciones de convenio cuyos crditos sean total o
parcialmente valistas o se asimilen a ellos.
El segundo, es que cada acreedor, sin importar el nmero de ttulos por los que es acreedor en
contra del deudor, tiene derecho a un voto. Los artculos 189 y 190 del Libro IV se refieren a los
acreedores y no a los crditos con derecho a voto, se trata pues de un derecho personalsimo de cada
acreedor.
Veremos que existen acreedores que por regla general son llamados a votar el convenio, otros
a los cuales se les permite participar de la votacin pero con ciertas limitaciones y acreedores a los que
derechamente la ley les impide votar. Finalmente, analizaremos la situacin particular de los
acreedores cesionarios, subrogatarios y acreedores solidarios.
245. Determinacin de los acreedores valistas con derecho a voto.
La ley contempla un sistema diferenciado de determinacin de los acreedores con derecho a
voto en uno y otro convenio, por ello, habr que distinguir segn se trate de un convenio preventivo o
un convenio simplemente judicial.
a) Tratndose de un convenio preventivo.
175

El procedimiento esta descrito en el art. 179 del Libro IV. Dicha norma dispone en su inciso
primero que El sindico, o el interventor en el caso del inciso segundo del articulo 177 ter, presentar
una nomina de acreedores con derecho a voto y sus respectivos crditos con 10 das de anticipacin a
la fecha sealada para la junta.
En consecuencia, la determinacin de los acreedores con derecho a voto comienza con la
presentacin del sndico (o el interventor). Luego, se realizara una audiencia verbal ante el juez, a la
que asistirn el sndico y los acreedores que deseen asistir, y en ella el sndico justificara la confeccin
de la nmina. Al respecto el inciso 2 del art. 179 dispone que En el cuarto da hbil que no sea
sbado, inmediatamente anterior al sealado para la celebracin de la junta, se efectuar la
audiencia verbal a la que se refieren los incisos segundo y tercero del articulo 102.
De lo dicho en ambos incisos se desprende que 10 das antes de la celebracin de la junta, el
sindico presentara la nomina de acreedores con derecho a voto. Luego, el cuarto da hbil no sbado
anterior a la junta se realizara la audiencia verbal ante el juez. Y ser ste quien determine en
conciencia la procedencia y monto por el que pueden votar los acreedores, resolucin que no es
apelable, pues el art. 102 claramente seala que es en nica instancia.
Contradiccin entre el art. 179 y el art. 102 del Libro IV. De la lectura de ambas normas, se
aprecia inmediatamente una importante contradiccin; El art 179 dispone que la nomina se presentara
por el sindico con una antelacin de 10 das a la celebracin de la junta, y que luego, el cuarto da hbil
que no sea sbado anterior a la junta se celebrara la audiencia verbal ante el juez. Por su parte, el art.
102 dispone que el sindico la audiencia verbal se celebrar el da hbil que no sea sbado
inmediatamente anterior a la celebracin de la junta, y en ella el sindico informara la verosimilitud y
monto de los crditos que se hubieren verificados hasta dos das hbiles antes de la celebracin de la
audiencia verbal.
Es decir, el art 102 seala diligencias con mayor proximidad a la junta y por ello otorga un
plazo mayor para verificar. Surge la duda entonces de que ocurre con aquellos crditos que segn lo
dispuesto en el art. 102 pueden verificarse hasta tres dia antes de la junta, pero que por la fecha de las
diligencias prescritas en el art. 179 no deben ser considerados por el sndico.
Nosotros creemos que el sindico no solo debe hacer la nomina en base a los crditos
verificados, sino que en general debe considerar cualquier antecedente fidedigno que le permita
determinar la calidad de acreedor.
Por ultimo, en cuanto a la responsabilidad del sindico o el interventor. Los errores sin justo
motivo del sindico en la confeccin de la nomina sern estimados como falta grave para los efectos de
remover al sindico del proceso de convenio, as lo prescribe el art. 179 en relacin con el numero 8 del
art. 9 del Libro IV.
b) Tratndose de un convenio simplemente judicial.

176

Habr que estarse al procedimiento dispuesto en el art. 102 del Libro IV, que regula en
general el derecho a voto en el juicio de quiebra. Esta norma nos obliga a distinguir entre crditos
reconocidos y crditos no reconocidos.
Los crditos reconocidos, por el solo hecho de adquirir ese carcter tienen derecho a voto.
Recordemos, eso si, que un crdito adquiere la calidad de reconocido por el solo ministerio de la ley y
no por que figure en la nomina de crditos reconocidos que confecciona el sindico.
Los crditos no reconocidos, adquieren derecho a voto en virtud de una resolucin judicial
que dicta el juez en conciencia. Para este efecto, el da anterior a la junta llamada a deliberar y votar el
convenio debe celebrarse una audiencia entre el sindico y el juez y los acreedores que quieran asistir
(la presencia del deudor no es esencial). En dicha audiencia el sndico informa al juez por escrito
acerca de la verosimilitud y monto de los crditos y es el juez, quien oyendo a los acreedores presentes,
determina cuales tienen derecho a voto y por que monto.
El sndico solo informara acerca de los crditos que se hayan verificado hasta el segundo da
hbil que no sea sbado anterior a esa audiencia. Las verificaciones posteriores no son consideradas y
no podrn, por tanto, votar en la junta.
246. Acreedores que pueden votar bajo ciertas circunstancias.
Pueden votar el convenio, bajo ciertas condiciones: los acreedores preferentes, esto es,
privilegiados, hipotecarios, prendarios anticrticos y los que gocen del derecho legal de retencin.
Adems, pueden votar el convenio los parientes del fallido, cumplidos los requisitos que luego
veremos.
247. a) Situacin de los acreedores preferentes.
El art. 191 del Libro IV dispone que Los acreedores preferentes respecto de los bienes o
patrimonio del deudor podrn asistir a la junta y discutir las proposiciones de convenio y votar si
renuncian a la preferencia de sus crditos. La circunstancia de que un acreedor vote importa la
renuncia a la preferencia. Solo para los acreedores que hayan votado en contra, en caso de rechazo
del convenio, la renuncia a la preferencia tendr el carcter de irrevocable. Si un acreedor es titular
de crditos preferentes y no preferentes, se presume de derecho que vota por sus crditos no
preferentes, salvo que exprese lo contrario.
La norma plantea varios puntos importantes de tratar. En primer lugar debe tenerse en cuenta
que la regla general es que los acreedores preferentes no pueden votar el convenio, solo podrn asistir
a la junta y discutir las proposiciones del convenio. Luego, excepcionalmente, podrn tambin
votar si renuncian a la preferencia de sus crditos, y se entender que el hecho de votar implica
renuncia a la preferencia.
- Fundamento de esta exclusin.

177

La mayora de los autores estima que la exclusin se justifica por que los acreedores
preferentes no se ven afectados por el convenio, por ende, no pueden participar del mismo imponiendo
un sacrificio a los dems. El profesor Puga Vial considera insatisfactoria dicha explicacin. No debe
olvidarle que los acreedores preferentes no solo estn impedidos de votar, sino que tambin, estn
ajenos a los efectos del convenio. Luego, la ley los considera ajenos al convenio para as resguardarlos
y evitar que un juego concertado de las mayoras (acreedores valistas) termine afectando a los
acreedores preferentes.
- Normas sobre exclusin de los acreedores preferentes son especiales y de interpretacin restrictiva.
Los artculos 191 y 200 del Libro IV son de excepcin y como tales solo admiten una
interpretacin restrictiva. En efecto, estas normas constituyen una verdadera forma de extinguir los
derechos reales de hipoteca y prenda y los derechos especiales de los acreedores retencionarios, solo
para los efectos de un tipo de negociacin. Aqu no cabe aplicacin ni interpretacin analgica o
extensiva.
- La ley habla de crditos preferentes o acreedores preferentes?
Bajo la antigua normativa esta pregunta daba lugar aun arduo debate. Hoy en da, el artculo
191 es claro pues si bien habla de acreedores preferentes inmediatamente dispone que Si un
acreedor es titular de crditos preferentes y no preferentes, se presume que vota por sus crditos no
preferentes, salvo que exprese lo contrario, lo que deja en evidencia que la norma se refiere a los
crditos preferentes.
- Los acreedores preferentes deben entenderse respecto del patrimonio del deudor y no de un tercero.
El art. 192 expresa claramente que se refiere a los acreedores preferentes respecto de bienes
o del patrimonio del deudor. Y el articulo 200 inciso final ratifica ese principio al exponer que el
convenio no obliga a los acreedores sealados en el inciso primero del art. 191 por sus crditos
respecto de los cuales se hubieren abstenido de votar.
As, el voto de un acreedor preferente solo extingue la preferencia si sta afecta al patrimonio
del deudor. As, si el crdito estaba garantizado por la hipoteca de un inmueble que pertenece a un
tercero, el acreedor no perder tal garanta, lo mismo ocurre si la cosa dada en prenda pertenece a un
tercero, etc.
- La renuncia parcial de la preferencia.
El articulo 191 dispone que la renuncia puede ser parcial siempre que se manifieste
expresamente. Es decir el acreedor puede renunciar a su privilegio o garantiza hasta una determinada
cantidad conservando la garanta y privilegio en la suma restante.

178

Ntese que lo que la renuncia implica es liberar una parte del crdito de la proteccin que
implica la garanta o privilegio. No puede significar la renuncia una disminucin de la garanta o
privilegio, pues, por un lado tanto la hipoteca como la prenda tienen el carcter de indivisibles, y por
otro lado, la renuncia a un privilegio debe hacerse expresamente a una determinada cantidad, y esa
cantidad solo puede referirse al crdito.
- Carcter puro y simple, irretroactivo, irrevocable y definitivo de la renuncia.
El art. 191 inc. 1 dispone que la circunstancia de que un acreedor vote, importa la
renuncia a su preferencia. Solo para los acreedores que hayan votado en contra, en caso de rechazo
del convenio, la renuncia ala preferencia tendr el carcter de irrevocable. En consecuencia, la
renuncia nace de hecho de votar, no del resultado de la votacin, pero el resultado de sta incidir en el
carcter de la renuncia.
a) La renuncia no puede ser condicionada. La renuncia debe ser pura y simple, si un acreedor
preferente emite su voto condicionado a la aprobacin del convenio, igualmente habr
renuncia.
b) La renuncia es irretroactiva. En otras palabras, si un acreedor hipotecario, prendario o
retencionario ha recibido pagos por enajenacin de la garanta y luego vota el convenio, no
se puede repetir lo pagado en razn de dicha preferencia. La razn es evidente, desde el
momento en que ha realizado su garanta ya no es acreedor preferente y si vota lo esta
haciendo como acreedor valista. Si por el contrario, le restan algunas garantas y ha
realizado otras, se entiende que renuncia solo a las vigentes al momento del voto y no a las
ya extintas, pues no se puede renunciar a lo que no se tiene.
c) La renuncia es irrevocable. El voto es un acto que solo puede hacerse durante la junta y
existe derecho a manifestarse solo en esa nica oportunidad, sin poder alterar la decisin
por acto unilateral posterior.
d) La renuncia es definitiva. Este carcter mecer mayor anlisis. Implica determinar si
cualquiera sea el resultado de la votacin, de todas formas persiste la renuncia.
El texto del art. 191 incurre en graves imprecisiones, dispone que solo los
acreedores que votaron en contra de las proposiciones no pueden revocar su renuncia en
caso de rechazado el convenio. Claramente la norma tiene un defecto de lenguaje, pues
mas que a la posibilidad de revocar la renuncia, se refiere a su carcter definitivo.
Luego, de una interpretacin literal de la norma, se desprendera que solo si un
acreedor preferente vota en contra del convenio y ste es rechazado, la renuncia seria
definitiva.
Sin embargo, para nosotros la interpretacin correcta es distinta, pudiendo darse
las siguientes situaciones:

179

Acreedor preferente vota a favor del convenio: Si el convenio se aprueba la


renuncia es definitiva. Si el convenio se rechaza la renuncia queda sin efecto.

Acreedor preferente vota en contra del convenio: Si el convenio se aprueba la


renuncia es definitiva. Si el convenio se rechaza, la renuncia tambin es definitiva,
y quedara como acreedor valista en la quiebra.

- Efectos de la renuncia.
El art. 191 inc. 2 dispone que si los acreedores preferentes hacen uso del derecho a renunciar
total o parcialmente a sus preferencias, sus crditos se incluirn en el pasivo, para los efectos del
cmputo de las mayoras por las sumas a que hubiere alcanzado la renuncia
En suma, la renuncia significa una asimilacin del acreedor preferente a los acreedores
comunes y en tal sentido se considera su persona en la votacin y el capital de su crdito, ya sea por el
tota o por la fraccin liberada de la garanta.
248. b) Parientes del deudor.
El art. 190 letra a) dispone que no podrn votar ni sus crditos se consideraran en el monto
del pasivo El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus
representantes. Por su parte el articulo 193 dispone que las personas indicadas en el art. 190 letra a),
podrn votar en la junta solo para oponerse al convenio, y en tal caso, sus crditos se incluirn en el
pasivo para los efectos del cmputo de las mayoras.
Sealemos que esta norma se aplica solo a deudores personas naturales, pues las personas
jurdicas no tienen parientes. Luego, la inhabilidad extendida a los parientes de los representantes del
deudor, claro esta, no distingue entre personas naturales y jurdicas.
El fundamento de la limitacin, seala Rondanelli es que los parientes del deudor,
lgicamente no vacilaran en contribuir al xito del convenio sin reparar si en definitiva es conveniente
o no para el resto de los acreedores.
Por ultimo, sealemos que si los parientes del deudor no votan el convenio, igualmente se
vern obligados por el convenio, de lo contrario, se les generara una sper preferencia para cobrarse
extraconcurso no obstante ser acreedores valistas.
249. Acreedores excluidos de la votacin.
El fundamento de estas exclusiones es que los acreedores relacionados con el deudor tienen
intereses distintos a los acreedores no relacionados con l. Notoriamente, cuando el patrimonio del
deudor es negativo, estos acreedores se identifican mas con el fallido que con el resto de los
acreedores, en consecuencia, no existiendo homogeneidad de intereses, no pueden pues tener una
voluntad comn.

180

La regla legal es el art. 190 letra b) y c) del Libro IV, de este precepto podemos enunciar la
siguiente enumeracin de acreedores excluidos de la votacin. Luego, tratndose de una prohibicin
legal, lgicamente que su infraccin acarrea la nulidad del acto, es decir, la nulidad del voto.
a) Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley
N 18.045, de Mercado de Valores.
Luego, esta norma establece las siguientes hiptesis de personas relacionadas con el deudor:
1) Los acreedores que pertenezcan a un mismo grupo empresarial que el deudor. La ley de
Mercado de Valores define grupo empresarial como El conjunto de entidades que
presentan vnculos de tal naturaleza en su propiedad, administracin o responsabilidad
crediticia, que hacen presumir que la actuacin econmica y financiera de sus integrantes
esta guiada por intereses comunes del grupo o subordinada a estos, o que existen riesgos
financieros comunes en los crditos que se les otorgan o en la adquisicin de valores que
emiten. Esta es, tal vez, la exclusin ms ambigua que trata la mencionada ley. En todo
caso, el art. 96 de la misma ley encomienda a la Superintendencia de Valores y Seguros
definir los casos de grupos empresariales, atribucin que en la prctica no se ha producido.
2) Las personas jurdicas que tengan respecto del deudor la calidad de matriz, coligante, filial
o coligada en conformidad a las definiciones de la Ley 18.046 sobre Sociedades Annimas.
3) Los directores, gerentes o administradores del deudor persona jurdica o bien los cnyuges
y parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad de dichos directores,
administradores y gerentes.
4) Cualquier persona que por si o mediante un acuerdo de actuacin conjunta pueda designar
al menos un miembro de la administracin de la sociedad o controle un 10% o mas del
capital o del capital con derecho a voto, si se trata de sociedad por acciones.
b) El titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio, y esta
empresa individual si el proponente es su titular.
Tampoco puede votar el titular de una empresa individual de responsabilidad limitada
respecto de un convenio por obligaciones de ella, como tampoco puede sta votar un convenio en que
el empresario sea el deudor. Prohibicin contemplada en la letra b) del art. 190.
c) Los cesionarios de crditos adquiridos dentro de los ltimos 30 das anteriores a la proposicin, no
podrn concurrir a la junta para deliberar y votar el convenio, y tampoco podrn impugnarlo ni actuar
en el incidente de impugnacin (Art. 191 inc 3 del Libro IV).
El art. 103 del Libro IV, prohbe fraccionar crditos despus de declarada la quiebra. La
misma norma prohbe conferir mandatos por fraccin de un crdito y si bien esta norma no les prohbe
181

derechamente votar el convenio, si les prohbe asistir a las juntas que se lleven a efecto en la quiebra.
Adems, en caso de que el fraccionamiento de crditos sea anterior al plazo de 30 das, todos los
acreedores deben emitir un solo voto.
250. Situacin de los acreedores subrogatarios y cesionarios.
Es muy corriente que, presentadas las proposiciones de convenio, o aun antes, se produzcan
negociaciones entre acreedores o entre personas asociadas al deudor, destinadas a reunir en manos
seguras crditos que significan la mayora. Lo mismo puede ocurrir por el lado de los acreedores, que
para impedir la formacin de convenios, adquieren crditos de otros acreedores. Del mismo modo,
ahora por situaciones posiblemente ajenas a la voluntad del deudor o los acreedores, se producen
cesiones de crditos o pagos con subrogacin legal. Todos esos casos llevan a analizar cual es la
situacin en que se encuentra el acreedor que adquiere el crdito por medio de la cesin o por
subrogacin legal.
a) Situacin de Cesionarios y endosatarios.
Como el procedimiento de determinacin de acreedores con derecho a voto difiere segn se
trate de un convenio preventivo o de un convenio simplemente judicial, debemos distinguir.
1) Tratndose de un convenio preventivo. Creemos que la nica forma de que estos
acreedores puedan votar es que figuren en la resolucin del juez que fija el listado de
acreedores con derecho a voto, ello segn las normas del art. 179 y 102 del Libro IV.
El problema se plantea en que el art. 191 inc 3 dispone que los cesionarios (y
consideremos aqu tambin a los endosatarios) de crditos adquiridos dentro de los 30 das
anteriores a la proposicin no pueden votar el convenio. Como seria posible entonces que
un cesionario (o endosatario) que adquiri el crdito dentro de los 30 das anteriores a la
proposicin pueda ser facultado a votar por el sindico incluyendo en la nomina que
presentara cuatro das antes de la votacin.
2) Tratndose de un convenio simplemente judicial. El cesionario no adquiere por regla
general derecho a voto, pues la cesin no implica sustitucin procesal. La nica hiptesis
de admisibilidad ser que el crdito se haya cedido antes de la verificacin de crditos del
subrogado y producida en virtud de una cesin anterior a los 30 das que precedieron a la
presentacin de las proposiciones de convenio.
b) Situacin del acreedor subrogatario.
1) Tratndose de un convenio preventivo. El crdito deber ser autorizado por el juez
conforme los previene el art. 179 en relacin al 10 del Libro IV. Es decir, se aplican las
reglas generales de determinacin de acreedores con derecho a voto.

182

2) Tratndose de un convenio simplemente judicial. La situacin es mas compleja, y se


relaciona directamente con la admisibilidad de sustitucin procesal. La Corte Suprema ha
estimado que no hay identidad legal de personas entre el subrogante y el subrogado y
por ende la ficcin de la subrogacin n no permite llegar al extremo de reconocer al
subrogante la calidad de ejecutante que tenia el primitivo acreedor. Nosotros
consideramos acertada tal postura, el subrogatario no adquiere por la subrogacin derecho
a voto.

c) Cesionarios y subrogantes parciales.


Un crdito puede fraccionarse sea por una cesin parcial o por un pago con subrogacin
parcial . Ambas situaciones son perfectamente legtimas. Nuevamente debemos distinguir la suerte de
estos acreedores segn se trate de un convenio preventivo o de un convenio simplemente judicial.
11

1) Tratndose de un convenio simplemente judicial. El art. 104 del Libro IV dispone que
despus de declarada la quiebra no se pueden fraccionar los crditos y el contraventor no
puede asistir a las reuniones de la junta.
Luego, si el crdito se fracciono dentro de los 30 das anteriores a la declaracin de
quiebra, la ley ordena que estos acreedores parciales emitan un solo voto.
2) Tratndose de un convenio preventivo. No existe norma que prohba fraccionar crditos y
como la disposicin del art. 104 es especial y referida solo a la quiebra no tendra
aplicacin tratndose de convenios preventivos, por lo que creemos que el
fraccionamiento, hecho en cualquier tiempo, el valido y no acarrea limitacin alguna.
La duda es si estos acreedores parciales votan separadamente o deben emitir un solo
voto, creemos que deber distinguirse; Si el fraccionamiento se produjo antes de los 30
das anteriores a la declaracin de quiebra podrn votar separadamente por su fraccin del
crdito. Si por el contrario, el fraccionamiento se produjo dentro de los 30 das anteriores
a la declaracin de quiebra deben emitir un solo voto.
d) Reunin de crditos en una sola mano por cesin o pago con subrogacin.
Una cosa distinta del fraccionamiento de crditos es la reunin de varios de ellos en una sola
mano, sea por endosos, cesiones o pagos con subrogacin de este acreedor. Para definir que
consecuencias tiene esta situacin debemos distinguir.
1) Tratndose de un convenio preventivo. La doctrina se ha inclinado por estimar que el
acreedor tendr tantos votos como crditos adquiridos.
11

No es posible el endoso parcial, pues en virtud del art. 19 de la ley 18.092 tal operacin no tiene valor alguno.

183

2) Tratndose de un convenio simplemente judicial. La doctrina distingue dos situaciones: La


primera hiptesis es que la cesin, endoso o subrogacin haya tenido lugar antes de la
declaracin de quiebra. En tal caso el acreedor tiene un solo voto por la totalidad de sus
crditos.
Si la adquisicin se produjo con posteridad a la declaracin de quiebra, el acreedor
podra votar por todos sus crditos separadamente. En esta ultima hiptesis, la doctrina
parece errada; Una cosa es que se adquiera un crdito y otra es que se confunda a las
personas de los acreedores, adems, es claro que la ley separa a la persona del acreedor y a
su participacin en el pasivo, pues la ley generalmente se refiere a una doble mayora; una
referida a votos por acreedor y otra referida a porcentajes en el pasivo. Es, en
consecuencia, mas acertado que el adquirente emita un solo voto por todos sus crditos y
que implican, ahora si conjuntamente, un porcentaje mayor del pasivo del deudor.
251. Situacin de los acreedores solidarios.
Los acreedores solidarios participan con un solo voto o son tantos votos como acreedores?
La doctrina nacional y extranjera se inclina por reconocer un solo voto, independiente del nmero de
acreedores. Solucin acertada y que no requiere mayor anlisis, pues si cada acreedor solidario puede
exigir toda la deuda, es por que se comporta como dueo absoluto del crdito.
El problema es resolver como se ejerce el voto. Tratndose de un convenio preventivo
cualquiera de los acreedores podr votar, y aunque haya desacuerdo entre ellos, el primer voto
comprometer al resto.
Si se trata de un convenio simplemente judicial, el acreedor que primero verifique el crdito
tendr el derecho a votar, ello por que el art. 1513 del Cdigo civil le confiere preferencia al que
demanda primero y la verificacin, como dijimos, constituye una demanda.

Prrafo 3
DEL PROCESO Y COMPUTO
DE LA VOTACION
252. Qurum para constituir la junta de acreedores.
Recordemos que el art. 102 del Libro IV es de aplicacin general, es decir, se refiere a todo
tipo de juntas de acreedores. Luego, como no existe norma especial que regule la junta destinada a
deliberar y votar un convenio, es fuerza aplicar la norma citada.
El artculo 102 exige, para que se constituya la junta, la asistencia de al menos dos
acreedores que representen un porcentaje no inferior al 25% de los crditos con derecho a voto. En
184

consecuencia, de no concurrir ambos factores; Nmero de acreedores y representatividad de los


crditos con derecho a voto, la junta no se puede celebrar. Ello no significa el rechazo del convenio,
puesto que el art. 209 del Libro IV seala que el rechazo solo podr tener lugar en virtud de una
votacin. En tal evento, debera llamarse nuevamente a una junta de acreedores.

253. Desarrollo de la junta.


El procedimiento para celebrar la junta no esta descrito en la ley. Pero en la prctica se opera
de la siguiente manera:
A la hora sealada se inicia la reunin pasando lista y certificando la asistencia de los
acreedores presentes y calificando los poderes. A continuacin se da lectura a las proposiciones de
convenio y a la nomina de crditos con derecho a voto.
Lo corriente es que despus quien dirija la reunin (Que en los convenios preventivos podra
ser el juez, y en los convenios simplemente judiciales el acreedor designado como presidente) debe dar
la palabra a los asistentes, tengan o no derecho a voto.
De esta manera se abre la discusin de las proposiciones mismas, como as tambin se podrn
solicitar modificaciones, correcciones, aclaraciones, etc.
Luego, se someten las proposiciones, con sus eventuales modificaciones, a votacin. sta,
generalmente se hace a viva voz, y ha medida que cada acreedor emite su voto se hace una lisa con dos
columnas para el calculo final. Hecho esto, se dar lectura del resultado de la votacin, con expresin
del nmero de acreedores y monto del pasivo que votaron en uno y otro sentido.
El artculo 190 del Libro IV dispone en su inc. 5 que Deber levantarse un acta de lo
obrado. En ella se mencionaran los acreedores que hubieren votado a favor y los que hubieren votado
en contra del convenio, con expresin de los crditos que representen. Dicha acta deber ser
certificada por el secretario del tribunal en caso de tratarse de un convenio preventivo, o por el
acreedor designado como secretario de las reuniones ed acreedores en caso de convenio simplemente
judicial aunque, como dijimos en paginas anteriores, lo mas acertado es que el acta sea siempre
autentificada por un notario, dada la ambigedad y oscuridad de las normas referidas a la presidencia y
fe publica de estas asambleas.
254. Mayoras exigidas por la ley para acordar el convenio.
Para determinar esto, debemos distinguir dos situaciones: si las proposiciones son
discriminatorias o si no lo son.

185

Si son discriminatorias, la mayora legal es la unanimidad de los acreedores con derecho a


voto.
Si las proposiciones no son discriminatorias, el art. 190 del Libro IV es claro en la
determinacin de las mayoras: se requiere del voto de dos tercios de los acreedores concurrentes, esto
es los que asisten a la junta, que representen el 75% del pasivo con derecho a voto.
255. Exclusin de acreedores disidentes.
El art. 190 del Libro IV dispone en sus incisos 2, 3 y 4 que Para obtener las mayoras
necesarias ara aprobar el convenio, un acreedor con derecho a votar podr excluir a otro
acompaando vale vista a su orden por a los menos la suma mnima que correspondera conforme a la
letra b) del numero 2 del art. 174, dentro del plazo de cinco das contados desde la celebracin de la
junta. Transcurrido dicho plazo sin que se haya consignado dicha cantidad, se considerara emitido el
voto del acreedor que se intento excluir. Para estos efectos, en el convenio simplemente judicial, el
sindico deber informar en la junta a que se someta la aprobacin del convenio, sobre lo dispuesto en
la letra c) del numero 2 del articulo 174.
El acreedor disidente podr objetar la cantidad, objecin que se tramitara como incidente.
Si se acoge el incidente, se podr excluir al disidente pagndole la diferencia establecida, pero si el
acreedor excluyente no se aviene a pagar el mayor valor, figuraran ambos acreedores en el convenio
por la proporcin que corresponda a cada uno. En todo caso, el acreedor excluido conservara, en la
parte que le corresponda, sus acciones en contra de los terceros obligados al pago de su crdito, y
stos podrn hacer valer sobre la cuota que dicho acreedor conserve, los derechos que por va de
subrogacin o reembolso les correspondan.
El convenio se considerara acordado en el caso del inciso anterior, cuando el secretario del
tribunal certifique la consignacin oportuna con la que se obtenga la mayora sealada en el inciso
primero.
En los puntos siguientes a analizaremos este articulo. Por ahora, sealemos que la utilidad
practica de esta herramienta es evidente, discurre la norma en que a un acreedor que desea oponerse al
convenio, lo que implica que prefiere la quiebra, se le pague de inmediato lo que habr de obtener en
ella, por otros acreedores que privilegian el convenio.
En base a lo dicho, podemos definir la exclusin de acreedores disidentes como El proceso
en que los acreedores que prefieren el convenio, pagan al disidente lo que obtendra en la quiebra si
sta se declara. Intervienen pues, por un lado el acreedor disidente o excluido y, por otra, el acreedor
excluyente, es decir, quien paga al disidente lo que obtendra en la quiebra.
256. Oportunidad, forma y momento en que opera la exclusin de acreedores disidentes.
La oportunidad para materializar la exclusin se extiende desde la misma junta hasta el
quinto da despus de celebrada sta.
186

En cuanto a la forma, la exclusin opera mediante la presentacin de un escrito acompaando


vale vista pro la suma requerida a la orden del acreedor que se quiera excluir. Y desde ese momento,
queda el acreedor excluido de la votacin.
No importa que la suma de este vale vista inicial resulte al final insuficiente como
consecuencia de la oposicin que se realice por el acreedor disidente, puesto que con esa consignacin
ya opera la exclusin. Lo que si nos parece, es que solo se pueden excluir a los acreedores que votaron
en contra del convenio, por que la ley limita esta franquicia a los acreedores disidentes en el art. 190
inc. 3, de forma que no podra emplearse para excluir a acreedores que no asistieron a la junta o que
no votaron.
257. Discrecionalidad de la exclusin.
Sern excluidos los acreedores disidentes que determine el acreedor. Lo que nos parece
lgico por que este mecanismo no esta pensado para obtener la unanimidad, sino tan solo la mayora
legal de aprobacin del convenio. Sin embargo, lgicamente que cuando se trate de un convenio
discriminatorio, esa mayora legal es precisamente la unanimidad.
258. Fijacin del monto a pagar para excluir.
Tratndose de un convenio preventivo, la estimacin del monto a pagar la har el sndico
interventor al momento de emitir el informe previo a la junta, tal cual lo ordena el articulo 174 numero
2 letra c).
En cambio, si se trata de un convenio simplemente judicial, la determinacin de la
recuperacin probable la har el sndico en la junta misma que vote el convenio, como lo previene el
mismo art. 174 N 2 letra b) en relacin al artculo 190.
Cabe sealar que la determinacin de cual ser el porcentaje probable de recuperacin de los
crditos en la quiebra, se trata de una apuesta aventurada, porque se efecta sin saber el resultado de la
realizacin de los bienes del activo y sin saber tampoco si los acreedores preferentes votaran o no.
Adems, normalmente el sindico o el interventor no darn valores por cada crdito, sino que
aventuraran un porcentaje probable de recuperacin para todos los valistas.
259. Recursos del acreedor excluido.
Para el acreedor disidente, la exclusin es obligatoria, es decir, no puede negarse a recibir la
consignacin hecha por el acreedor excluyente de lo que le correspondera en la quiebra. Ello por que,
en primer lugar, el acreedor disidente mantiene ntegros sus derechos respecto de los terceros
obligados al pago de su crdito, es decir, la exclusin no afecta sus acciones contra terceros.
En segundo lugar, el mecanismo de la exclusin tiende a adelantar la quiebra para el acreedor
que no desea votar el convenio, en definitiva, el obtiene lo que desea; la quiebra del deudor.

187

Sin embargo, debe tenerse claro que una cosa es que la exclusin sea obligatoria, y otra muy
distinta que el monto a pagar por la exclusin se pueda imponer sin reparos al acreedor disidente.
El excluido puede recurrir por va incidental ante el juez, quien en definitiva resolver sobre
el valor a pagar. De dicha intervencin del juez, pueden producirse dos situaciones:
a) El juez estima que la recuperacin ser mayor a la determinada por el sndico o el
interventor.
En tal caso el acreedor excluyente, puede pagar la diferencia determinada por el
juez y se producir una exclusin total del acreedor disidente.
O bien, el acreedor excluyente se niega a pagar tal diferencia, en tal caso, operara
una exclusin parcial, solo de aquella parte del crdito que se haya consignado. En la parte
restante, esto es, el incremento determinado por el juez, el acreedor disidente mantendr un
crdito que lo faculta a votar de acuerdo a las reglas generales, pero en el convenio
excluyente y excluido son participes del total del crdito en la proporcin que les
corresponda.
As por ejemplo; La determinacin del sndico era que los acreedores recuperaran
un 10% de sus crditos. Luego, el juez reevala la recuperacin estimando que la
recuperacin seria de un 15%. Si el excluyente no paga esa diferencia (5%), resultara que
l ser el dueo definitivo de 1/3 del crdito (lo que corresponde al 10% que pago) y el
excluido lo ser de 1/3 (lo que corresponde al 5% que no se le pago)
b) El juez estima que la recuperacin determinada por el sndico o el interventor es acertada.
En cuyo caso, la exclusin opera totalmente.
260. Naturaleza jurdica de la exclusin.
Ya dijimos que ante el no pago del excluyente, la ley mantiene la exclusin, pero le conserva
al acreedor excluido parte en el crdito del convenio. A contrario sensu, si el acreedor excluido es
pagado ntegramente, el crdito pertenecer enteramente al acreedor excluyente.
La operacin no es una subrogacin, por que en la subrogacin el que paga se subroga hasta
la concurrencia del valor que paga, y no debemos olvidar que en la exclusin se esta pagando solo una
parte del crdito, esto es; la recuperacin probable.
Tampoco puede estimarse una cesin de crdito, pues en ella el cesionario se hace del crdito
con todos sus privilegios y garantas (avales, codeudores solidarios, fiadores, hipotecas, etc). Situacin
que, como dijimos, no sucede en la exclusin, pues en ella el acreedor excluido excluido conservara,
en la parte que le corresponda, sus acciones en contra de los terceros obligados al pago de su
crdito. Por lo dems, la exclusin opera en virtud de un hecho: Que se acompae al tribunal un vale
vista por la cuota dentro de cinco das de celebrada la junta, mientras que la cesin opera en virtud de
un acto o contrato que le sirve de titulo.
188

La exclusin es, en consecuencia, un mecanismo atpico y sin precedentes que no se encuadra


en ninguno de los resortes de adquisicin de crditos ajenos regulados en la ley.
261. Efectos de la exclusin.
Los efectos de la exclusin de crditos disidentes deben analizarse desde dos aspectos; Su
efecto principal y, por otro lado, sus efectos respecto de los terceros obligados al pago del crdito
excluido.
El efecto principal de la exclusin es que el crdito excluido no se contabilice en la votacin.
Lo que la ley no resuelve es Qu ocurre si el convenio se acuerda, pero en definitiva es desechado por
acogerse una impugnacin?
En nuestra opinin, la operacin de exclusin no esta subordinada a que el convenio
produzca efectos. En consecuencia, si se le pago al acreedor excluido el total de la cuota determinada
(ya sea por el sindico, interventor o juez), es el acreedor excluyente quien actuara en la quiebra por su
propio crdito y por el que adquiri en virtud de la exclusin.
Si el crdito del excluido se pago solo parcialmente (por que no se pago el incremento fijado
por el juez), el excluido seguir participando en la quiebra por dicha fraccin impaga.
Cierto es que el mecanismo de la exclusin e crditos disidentes esta ideado para favorecer la
aprobacin de convenios y que de no producirse ello, puede resultar injusto para el acreedor que
arriesgo dineros en post de un convenio que finalmente no se concreto y que eventualmente, le era mas
favorable que la quiebra. Tambin, puede estimarse injusto para el acreedor excluido que vea como la
quiebra reparte mas de lo esperado a los acreedores. Pero tales hiptesis son siempre un riesgo de la
quiebra y que podran producirse tambin en la aplicacin de convenios.
En cuanto a sus efectos respecto de terceros obligados al pago del crdito excluido, ya
dijimos que la exclusin no afecta las acciones del acreedor excluido contra terceros. El acreedor
disidente podr reclamar el 100% del crdito a los avales, fiadores, codeudores solidarios, etc. Ntese
que el 100% no se refiere al total del crdito que el disidente tenia contra el deudor fallido, sino que
alude al 100% menos, naturalmente, el monto que recibi para que se excluyera su crdito.
Luego, si estos terceros pagan podrn hacer valer sobre la cuota que dicho acreedor
conserve en el convenio, los derecho que por va de subrogacin o reembolso correspondan.
262. La exclusin de crditos no opera en el caso de los art. 177 ter y 177 quter del Libro IV.
No deja de llamarnos la atencin que este mecanismo no opere en las citadas normas. No
tiene otra explicacin esta omisin que un descuido del legislador.
263. El consentimiento del deudor.

189

El art. 194 del Libro IV dispone que La no comparecencia del deudor a la junta en
que debe deliberarse sobre las proposiciones de convenio, personalmente o representado, har
presumir que las abandona o rechaza. Si la proposicin es de convenio judicial preventivo, el tribunal
declarar la quiebra. Todo lo anterior salvo excusa justificada.
Recordemos que el articulo 190 inc. 1 dispone que El convenio se considerara aprobado
cuando cuente con el consentimiento del deudor. El consentimiento del deudor es entonces
indispensable para que el convenio cobre vida.
Luego, es conveniente distinguir segn se trate de convenio preventivo o de convenio
simplemente judicial.
Tratndose de convenio preventivo pueden darse una seria de situaciones. Si el deudor no
asiste a la junta llamada a deliberar las proposiciones del convenio se presume que las abandona o
rechaza y el tribunal declarara la quiebra, todo ello salvo excusa justificada. Si el deudor asiste a
la junta y no dice nada, se entiende que consiente el convenio, recordemos que solo el deudor puede
proponer un convenio preventivo y, por ende, su deseo de que el convenio cobre vida esta implcito al
proponerlo.
Finalmente, puede ocurrir que el deudor concurra a la junta y manifiesta expresamente que
esta en contra del convenio, en tal caso, no habr convenio por que el artculo 190 exige el
consentimiento del deudor. Luego, en este ultimo caso no procede declarar la quiebra, por que no
existe norma que lo establezca y en nuestro pas las causales de quiebra son de derecho estricto.
Tratndose de un convenio simplemente judicial, no se producen los problemas recin
planteados, porque si el deudor no obstante haber propuesto el convenio no da su consentimiento en la
junta, no hay convenio, y por tanto, la quiebra sigue adelante.
264. El resultado de la votacin: Rechazo o acuerdo del convenio.
De la junta de acreedores llamada a deliberar el convenio pueden ocurrir dos situaciones: Que
se rechace el convenio, ya sea por no reunir los votos exigidos por la ley o por que el deudor no ha
dado su consentimiento. O bien, que se apruebe el convenio, pues se han cumplido las mayoras legales
y se cuenta con el consentimiento del deudor
a) El rechazo del convenio.
Un resultado adverso en la votacin tiene distintos efectos, segn se trate de un convenio
preventivo o de un convenio simplemente judicial.
Tratndose de un convenio preventivo, el rechazo tiene como efecto obligar al juez a declarar
la quiebra del deudor. As lo dispone el art. 209 del Libro IV Cuando el convenio judicial preventivo
haya sido rechazado o desechado el tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor, de
oficio y sin mas tramite.

190

Tratndose de un convenio simplemente judicial, el rechazo de las proposiciones ser que la


quiebra que se pretendi alzar mediante esa propuesta seguir su curso sin demora.
Recordemos que las proposiciones de convenio pueden reiterarse cuantas veces se quiera, sin
embargo, solo la presentacin de las primeras proposiciones de acuerdo suspendern la realizacin de
los bienes del fallido, no as las posteriores.

b) El convenio acordado.
El convenio acordado es aquel que ha logrado las mayoras legales de pasivo y numero de
acreedores concurrentes y el consentimiento del deudor.
Debe suscribirse el convenio por los acreedores? Sandoval Lopez y Rondanelli se inclinan
por la respuesta afirmativa, pero no lo dione la ley y nuestra jurisprudencia ha resuelto que ello no es
necesario, sin perjuicio, de que es lgica la utilidad de dicha suscripcin, pues se evitan eventuales
alteraciones al acuerdo.
Luego, tampoco seala la ley que debe hacerse con el acta de la junta en que se aprueba el
convenio y si es necesario que el juez lo declare acordado.
En realidad, no existe norma que disponga expresamente que el juez tenga que declarar
acordado el convenio, pero una interpretacin de preceptos surge dicha necesidad; El art. 195 del Libro
IV ordena que el convenio sea notificado por aviso a los acreedores que no asistieron a la reunin, y
dicho texto del aviso debe ser aprobado por el juez. Lgicamente, el juez no puede aprobar un texto de
convenio que no cuente con las mayoras legales, por que estara autorizando un texto legalmente
improcedente, de forma que implcitamente surge la necesidad de que el tribunal tenga por acordado el
convenio.
265. Valor jurdico del convenio acordado.
Tradicionalmente el cdigo de comercio solo contemplaba el convenio alzatorio o
simplemente judicial, y dicho acuerdo era un mero proyecto conforme lo estableca el antiguo
articulo 1472. Hasta que el convenio no fuera aprobado por el tribunal luego de desestimar las
oposiciones de los acreedores y, adems, calificado el acuerdo como consistente con el inters publico
y el inters de los acreedores, el acuerdo no tenia valor alguno.
Hoy, el articulo 199 del Libro IV dispone que El convenio entrar a regir desde que se
encuentre vencido el plazo para impugnarlo sin que se hayan interpuesto impugnaciones en su
contra y agrega que en ese caso se entender aprobado y el tribunal lo declarara as de oficio o a
peticin de parte.
Vale decir, no existe aprobacin judicial del convenio. La aprobacin resulta del solo
ministerio de la ley por el hecho de no mediar impugnacin. Hoy, el acuerdo de la junta no es un mero
191

proyecto sino que es el convenio en si y la aprobacin no es requisito de perfeccionamiento del


convenio, sino que de entrada en vigencia.
Luego, el convenio nace por el acuerdo de la junta, pero una cosa es el perfeccionamiento del
acto y otra es el momento en que produce sus efectos.
Desde cuando comienza a regir un convenio? Al respecto debemos distinguir segn se trate
de convenio preventivo o de convenio simplemente judicial:
Tratndose de convenio preventivo, se aplica el artculo 199 inc. 5 que dispone El
convenio judicial preventivo entrara a regir, en todo caso, no obstante las impugnaciones que se
hubieran interpuesto en su contra, si estas no contaren con la adhesin de acreedores que representen
a lo menos el 30% del pasivo con derecho a voto. En otras palabras, la regla general es que el
convenio preventivo entre a regir desde que se acuerda, y aun cuando medie impugnacin en su contra
igual producir sus efectos.
La excepcin es que dicha impugnacin cuente con la adhesin de a lo menos el 30% del
pasivo con derecho a voto. En cuyo caso, no entrara a regir sino una vez cause ejecutoria la resolucin
que deseche las impugnaciones.
Tratndose de un convenio simplemente judicial, se aplica el artculo 199 inc. 1 y 2, esto es;
desde que se acuerda y han vencido los plazos para impugnarlo o desde que es desechada la
impugnacin por sentencia que cause ejecutoria.
Como se aprecia, puede ocurrir que entre el acuerdo del convenio y su entrada en vigencia,
medie un periodo de tiempo que puede ser relativamente amplio. Surge as la duda de si en ese lapso de
tiempo hay efecto suspensivo de las acciones y ejecuciones contra el deudor.
El profesor puga se inclina por la tesis afirmativa. Argumenta que si el convenio es acto
jurdico pleno una vez acordado es lgico que no procedan acciones ni ejecuciones contra el deudor.
Adems, para aprobar el convenio se requiere del 75% del pasivo que representen 2/3 de los acreedores
concurrentes. Vale decir, los qurums para acordar convenios son ms altos que los relativos a la
suspensin de las acciones del art. 177 bis del Libro IV. Resultara absurdo que gozando el convenio de
una mayora superior a la requerida para suspender acciones, no pueda l suspenderlas.

192

Capitulo III

LA APROBACION DEL CONVENIO


266. Generalidades.
Como ya dijimos, en nuestro pas, la homologacin se produce por el solo ministerio de la ley
si no intervino impugnacin oportuna o si esta fue rechazada por sentencia que cause ejecutoria. No es
el juez quien lo aprueba, sino que es el hecho de producirse alguna de las dos hiptesis recin escritas.
El juez no puede negarse a declarar aprobado el convenio por que le parece injusto o
violatorio. Si no se ha ejercitado una impugnacin fundada en causal legal o simplemente no se ha
ejercitado oposicin alguna, no tiene facultades contraloras al momento de dictar la resolucin que
declara aprobado el convenio, y tampoco podra, so pena de ultra petita acoger una impugnacin por
una causal no alegada y menos aun sugerir o imponer modificaciones al texto del acuerdo.
No sabemos por qu el legislador no elimino derechamente la resolucin aprobatoria y
declaro el acuerdo en todas las hiptesis como convenio completo, pero aun no vigente. Mantiene para
el convenio simplemente judicial la nocin de que rige solo una vez que no se han interpuesto
impugnaciones oportunas o que estas han sido rechazadas por sentencia que cause ejecutoria.
De lo dicho, se desprende que en definitiva, todo el tema de la aprobacin del convenio se
reduce al estudio de la impugnacin del mismo.

Prrafo 1
DE LA IMPUGNACION DEL CONVENIO
267. Naturaleza jurdica de la impugnacin.
Para una cabal comprensin de este punto, es necesario distinguir entre:
a) Naturaleza jurdica de las causales de impugnacin.

193

La verdad, es que las causales de impugnacin tienen por fundamento velar por la
legalidad de forma y fondo del acuerdo. Las causales de impugnacin se establecen en el
artculo 196 de Libro IV y como se apreciara, ellas tienen en comn que persiguen anular el
convenio acordado, atacando la formacin del consentimiento que tuvo lugar en la junta.
Por ello, es que hemos sostenido que las acciones de impugnacin, son en realidad un
verdadero rgimen de nulidad establecido por el legislador. Ello puede resultar confuso si se
tiene en cuenta que los artculos 210 y siguientes tratan justamente de la nulidad de los
convenios, pero una vez que analicemos las impugnaciones y, mas adelante, la nulidad del
convenio, concluiremos que esta nulidad de los arts. 210 y siguientes son mas bien causales
de caducidad.
b) Naturaleza procesal de la solicitud de impugnacin.
Hemos visto que el procedimiento para la formacin y perfeccionamiento de un
convenio es un negocio de jurisdiccin voluntaria. Pareciera que la impugnacin viene a
confundir esta teora, por que aqu s estamos ante una situacin contenciosa, un conflicto
jurdico que solo puede dirimirse por una sentencia jurisdiccional.
Sin embargo, las impugnaciones son verdaderas demandas autnomas de nulidad, y no
son parte de procedimiento de perfeccionamiento del convenio. No se pueden considerar
parte de este proceso, por que en nada obsta al mismo que ellas no se interpongan.
268. Legitimacin activa.
El articulo 196 inc. 1 del Libro IV dispone que El convenio podr ser impugnado por
cualquier acreedor a quien ste pudiera afectarle y el inc. final aade que Podrn tambin
impugnar el convenio todos aquellos que hubiesen otorgado cauciones reales o personales, o que sean
terceros poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones del deudor, cuando sus
respectivos acreedores no hubieren votado a favor del convenio.
En consecuencia pueden impugnar el convenio:
1) Todo acreedor a quien pudiere afectarle el convenio. Debe entenderse que le afecta el
convenio, cuando resulta obligado por el mismo. Por lo dems, la ley no considera si el
acreedor voto a favor o en contra del acuerdo, por ende, aun un acreedor que voto a favor
del convenio puede luego impugnarlo. Claramente, en tal caso deber fundarse en una
causal razonable, es decir, no podr fundarse en que el computo de las mayoras ha sido
errado o que la junta estaba mal constituida, pues esas situaciones no hubieren alterado su
voto de haber sido conocidas.

194

2) Todos aquellos que hubieran otorgado cauciones reales o personales o que sean
poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones del deudor, cuando los
respectivos acreedores no hubieran votado a favor del convenio.
269. Legitimacin pasiva.
El artculo 198 del Libro IV establece como legitimado pasivo de la accin de impugnacin
solo al deudor, aunque admite que cualquier acreedor podr intervenir como tercero coadyuvante.
Olvido la ley que el convenio tambin pudo haber sido iniciativa de un acreedor y que por
tanto debe reconocrsele a l la calidad de parte directa. En este sentido, el texto anterior de la ley
prevena que si el convenio hubiere sido propuesto por un acreedor, ste ser tambin parte en el
incidente de oposicin.
270. Plazo de impugnacin.
El articulo 197 del Libro IV establece que Podr impugnarse el convenio nicamente
dentro el plazo de cinco das contado, para todos los interesados, desde la notificacin a que se
refiere el articulo 195.
Las impugnaciones que se presenten fuera de este plazo sern rechazadas de plano.
Hay que sealar que el articulo 195 establece que acordado el convenio, ste ser notificado
por medio de aviso a los acreedores que no hubieren concurrido a la junta. Entonces, cabe preguntarse
si se entiende que los acreedores que concurrieron fueron notificados en ella misma.
La verdad, es que no obstante lo inteligente de la observacin, la ley es clara al indicar el
plazo de cinco das es para todos los interesados. Por ultimo, tengamos en consideracin que basta,
para interrumpir el plazo, la presentacin de la impugnacin, sin ser menester su posterior notificacin.
La impugnacin se notificara a las partes por estado diario, salvo que el juez determine que se
haga personalmente o por cedula.
271. Tramitacin de las impugnaciones.
El proceso de impugnacin se sustancia bajo las reglas de los incidentes, y si son varias las
impugnaciones, todas ellas se acumulan a un nico incidente por el solo ministerio de la ley.
La demanda de impugnacin, deber sealar la causal que se invoca y los fundamentos de
hecho y de derecho en que se funda. La notificacin de la demanda de impugnacin se har por el
estado diario, salvo que el juez determine que se realice personalmente o por cdula.
272. Sentencia que falla el incidente de impugnacin.

195

Una vez finalizado el trmino probatorio, el tribunal fallara inmediatamente, se haya o no


rendido prueba. En la sentencia se resolvern todas y cada una de las impugnaciones, aunque ante la
multiplicidad de ellas bastara con que el tribunal acoja una.
En cuanto a los efectos de esta sentencia, cabe mencionar uno particular, se trata de una
resolucin afecta no solo a las partes en el incidente, sino que a todos los acreedores concordatarios.
Esta excepcin al efecto relativo de las resoluciones judiciales se funda en que estamos ante un
contrato colectivo, en que los efectos de la resolucin no solo afectan a las partes en juicio, sino que a
todos los que se vern afectos por la aplicacin o impugnacin del convenio.
En cuanto a la naturaleza de esta sentencia, mucho se ha discutido. La doctrina mayoritaria
estima que se trata de una sentencia interlocutoria pues recae en un procedimiento incidental. Puga Vial
por su parte, estima que se trata de una sentencia definitiva; argumenta que no debe olvidarse que el
incidente de impugnacin es un juicio autnomo contencioso, a contrario del procedimiento de
formacin de un convenio que es siempre no contencioso. Adems, el asunto principal del pleito es
justamente determinar la nulidad del convenio, conflicto que es resuelto por esta sentencia, poniendo
fin a la instancia.
Finalmente, acabemos este punto indicando que la sentencia que falla el incidente de
impugnacin se notifica a las partes por avisos, asi lo dispone el articulo 198 del Libro IV, en
consecuencia, solo practicados dichos avisos comenzara a correr el plazo para recurrir en su contra.
273. Recursos contra la sentencia que falla la impugnacin.
La sentencia que acoge la impugnacin es recurrible conforme las reglas generales. La
sentencia que desecha la impugnacin es, en principio, solo objeto de recurso de casacin, as lo
previene el articulo 199 inc. 3.
Procede apelacin contra la sentencia que rechaza la impugnacin? El tema es discutible,
del tenor del articulo 199 inc. 3 pareciera que no. Sin embargo, se puede argumenta la admisibilidad
de la apelacin en que; Por un lado, el inciso segundo de la misma norma dispone que el convenio
entrara a regir desde que cause ejecutoria la resolucin que rechazo las impugnaciones, y solo causan
ejecutoria las sentencias que son apelables. Por otro lado, los redactores dela norma al ser consultados
por su tenor, indicaron que jams pretendieron privar a la resolucin que rechaza las impugnaciones del
recurso de apelacin.

196

Prrafo 2
CAUSALES DE IMPUGNACION
274. Generalidades.
El artculo 196 del Libro IV indica varias causales de impugnacin algunas reunidas como
iguales en un mismo numeral, pero que obedecen a conceptos distintos. Luego, la enunciacin del art.
196 es taxativa, recordemos que la ley condiciona la demanda de impugnacin a que se base en alguna
de las causales legales.
Dicho ello, las causales de impugnacin son:
1.- Defectos en las formas establecidas para la convocacin y celebracin de la junta, o
error en el cmputo de las mayoras requeridas por la ley.
2.- Falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para votar de
alguno de los que hayan concurrido con su voto a formar la mayora, si excluido este
acreedor, hubiere de desaparecer tal mayora.
3.- Inteligencia fraudulenta entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a favor del
convenio o para abstenerse de concurrir.
4.- Error u omisin sustancial en las listas de bienes o de acreedores.
5.- Ocultacin o exageracin del activo o pasivo.
6.- Por contener una o ms estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los incisos primero
a quinto del art. 178.

275. Art. 196 numero 1 Defectos en las formas establecidas para la convocacin y
celebracin de la junta, o error en el cmputo de las mayoras requeridas por la ley.
197

Este numeral contempla dos causales:


a) Defectos en las formas establecidas para la convocacin y celebracin de la junta.
Esta causal es tpicamente procesal, entre los casos hipotticos en que se incurrira en ella se
pueden mencionar; incompetencia del tribunal tratndose de convenio preventivo, la falta de
notificacin de la convocatoria, qurum menor al exigido por la ley, que la junta no se celebre a la hora
sealada, etc.
Luego, los errores del sindico en la confeccin de la nomina de acreedores con derecho a
voto, o errores procesales en la audiencia previa para determinarlos, no daran lugar a esta causal, por
que en nada afectan ni a la convocacin ni a la celebracin de la junta. Se trata pues, de una causal que
intenta garantizar la ritualidad del llamado y celebracin de la junta llamada a votar el convenio.
b) Error en el cmputo de las mayoras requeridas por la ley.
Esta causal lgicamente se refiere a errores de tipo aritmtico, como el error al contar los
votos, error al contabilizar el porcentaje del pasivo que representan, etc.
Tambin se refiere a errores conceptuales, osea, cuando un acreedor ha sido excluido
ilegalmente de la votacin o computo, errores fundados en los clculos de las renuncias parciales a la
preferencia, etc.
Por el contrario, no se comprenden aqu los errores de computo derivados de la admisin
indebida de un acreedor a votar, exclusin de acreedores en la resolucin del juez, etc. Esta clase de
errores se amparan bajo la causal cuarta del articulo 196. En este numerando 2 solo quedan
comprendido, en definitiva, los errores de computo relativos a acreedores que tenan formalmente
derecho a votar.
276. Art. 196 numero 2 Falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para
votar de alguno de los que hayan concurrido con su voto a formar la mayora, si excluido este
acreedor, hubiere de desaparecer tal mayora.
Tambin en este numerando se contemplan dos causales:
a) Falsedad o exageracin de crditos.
Esta causal entraa un cierto grado de participacin del deudor y del acreedor respectivo en la
errada contabilizacin del crdito del acreedor. La expresin falsedad importa adems la alegacin
de pasivos inexistentes, y la exageracin del capital del crdito.
Luego, la ley subordina esta causal a que ella sea determinante en la obtencin de las
mayoras, no se aplica al caso de que dicho crdito haya votado desfavorablemente el convenio y
tampoco cuando la mayora no desaparece al excluir el crdito, sin perjuicio de que en el caso de
convenio simplemente judicial se sancione al deudor y al tercero como autor y cmplice de quiebra
fraudulenta.
198

b) Incapacidad o falta de personera para votar de un acreedor determinante.


La palabra incapacidad esta tomada en los trminos del derecho comn. La falta de
personera, lgicamente, se refiere a la falta de facultades de quien vota en representacin de un
acreedor.
La ley requiere que el voto del acreedor incapaz o emitido por un representante aparente sea
determinante, de forma que excluido ese voto no se hubiere obtenido la mayora legal.
277. Art. 196 numero 3 Inteligencia fraudulenta entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a
favor del convenio o para abstenerse de concurrir.
La ley castiga un entendimiento fraudulento, es decir, el acuerdo del deudor y uno o ms
acreedores con el fin de obtener una ventaja ilegitima para el acreedor produciendo un perjuicio para
los dems.
Por otro lado, la ley solo sanciona la inteligencia fraudulenta entre el deudor y uno o mas
acreedores, mas no sanciona este tipo de acuerdos en que solo estn implicados acreedores.
Surge la duda de si, al igual que en las causales anteriores, la ley exige que tal colusin sea
determinante, es decir, si descontados dichos acreedores aun se obtenga la mayora legal para aprobar
el convenio. Nosotros nos inclinamos por que, en este caso, no se exige tal requisito, pues un convenio
aprobado en estas condiciones se cubre de sospechas en orden a si no habr otros acreedores tambin
participes de la colusin, adems, la ley no hace distinciones.
278. Art 196 numero 4 Error u omisin sustancial en las listas de bienes o de acreedores.
Es comn entre nuestros autores ver en esta causal una suerte de engao que induce a los
acreedores a votar de una determinada manera. Nosotros, por el contrario, creemos que esta causal es
de orden objetiva, no considera para nada el elemento engao, no es necesario ahondar quien cometi
el error y mucho menos su intencionalidad. Por lo dems, como veremos, es la causal siguiente la que
sanciona el error intencional.
Luego, hay dos puntos que aclarar en relacin a esta causal; Que se entiende por error
sustancial y a que lista de bienes y acreedores se refiere.
En cuanto a error sustancial, claramente la ley alude a un error significativo y determinante,
de manera que de haber sido conocido por los acreedores presumiblemente hubieran votado de forma
distinta.
En cuanto a la determinacin de las listas aludidas en la norma, debe distinguirse; Tratndose
de un convenio preventivo, la nica lista de acreedores relevante para acordar el convenio es la que
figura en la resolucin del juez en que se fijan que acreedores y por que monto pueden votar (art. 179
del Libro IV). En cuanto a la lista de bienes, claramente, se refiere a la lista de bienes hecha por el
deudor y que debe acompaar a sus proposiciones de convenio preventivo.
199

Tratndose de un convenio simplemente judicial, la lista de acreedores que puede


impugnarse, es aquella que confecciona el sindico y el juez conforme al articulo 102 del Libro IV. En
lo concerniente a los bienes, la impugnacin tendr que referirse a un error en el inventario presentado
por el deudor, en caso de que el haya solicitado su propia quiebra. O bien, en todo evento, al que
confeccionara el sindico de acuerdo al numerando 2 del articulo 94. En todo caso, lgicamente, que un
error en el inventario presentado por el deudor que posteriormente fue enmendado por el sindico, no da
pie a la causal.
279. Art. 196 numero 5 Ocultacin o exageracin del activo o pasivo.
Esta causal tiene ciertos rasgos parecidos a la anterior. Sin embargo, se diferencia en que, en
primer termino, se castiga una conducta dolosa del deudor, sin importar su injerencia en los resultados
de la votacin.
Por otro lado, la ley no exige que la ocultacin o exageracin sea sustantiva, por lo que
cualquier ocultacin o exageracin es suficiente.
No aclara la ley, el alcance de la vox ocultacin. Creemos que una ocultacin fsica no esta
comprendida, pues en nada afecta que el deudor oculte fsicamente sus bienes.
Diferente es el caso de una ocultacin contable, pues lgicamente repercutir en la decisin
que adopten los acreedores, igualmente ocurre con una ocultacin jurdica, es decir, si el deudor ha
otorgado contratos que simulan enajenaciones.
Por ultimo, nos merece dudas si esta causal es procedente cuando fue un acreedor el que
propuso el convenio, por que la informacin sobre el activo y pasivo debe darla el sndico.
280. Art 196 numero 6 Por contener una o ms estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los
incisos primero a quinto del art. 178.
La remisin a los incisos primero a quinto del art. 178 se refiere a que el convenio no puede
tener un objeto ilcito, ser discriminatorio, o no ser uno para todos los acreedores. En estos puntos nos
remitiremos a lo dicho en pginas anteriores.

200

Prrafo 3
EFECTOS DE LA IMPUGNACION
281. Efectos de la sentencia que resuelve la impugnacin.
Debemos distinguir, lgicamente, si la resolucin acoge o rechaza la impugnacin.
a) Sentencia que acoge las impugnaciones.
En primer lugar, acogida la impugnacin de proposiciones de convenio preventivo, el
tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor, de oficio, y sin mas tramite.
Cundo se declarar la quiebra? Del tenor literal del art. 199 se concluye que la quiebra se
declarar inmediatamente, sin aguardar el resultado de los posibles recursos, ello por que la apelacin
se concede en el solo efecto devolutivo, por ende la resolucin que acoge la impugnacin ya causa
ejecutoria.
Sin embargo, se produce una contradiccin, pues el inciso 5 del art. 199 establece que el
convenio preventivo rige desde que se forma el acuerdo, y que si a la postre la impugnacin prospera,
se podrn ejercer acciones revocatorias en el tiempo que medie entre el acuerdo y la fecha en que
quede ejecutoriada la resolucin que acoja las impugnaciones y como la revocacin se refiere siempre
al periodo anterior a la quiebra, uno debe concluir que la declaracin de quiebra solo podr dictarse
cuando la resolucin que acoge la impugnacin quede firme y ejecutoriada.
Declarada la quiebra, cualquiera sea la interpretacin que se adopte, debe designarse al
sindico, mediante la convocacin a los tres mayores acreedores que figuren en el listado que presento
el fallido en sus proposiciones.
Un segundo efecto es que se suspenden los efectos del convenio acordado. Tratndose de un
convenio preventivo, este seguir operando, no obstante se acoga en primera instancia la impugnacin,
hasta que dicha resolucin quede firme y ejecutoriada.
Tratndose de un convenio simplemente judicial, la verdad es que no se producir este efecto,
por que la quiebra simplemente seguir operando, ya que este convenio no comienza a regir, sino una
vez vencido el plazo para impugnar o desde que cause ejecutoria la resolucin que rechaza la
impugnacin.
201

Por ultimo, debe tenerse claro que acogida la impugnacin, y por ende desechadas las
proposiciones, stas pueden reiterarse sin restricciones de ningn tipo.

b) Sentencia que rechaza las impugnaciones.


Si el convenio es preventivo, y no se suspendi su vigencia por efecto de un apoyo del 30%
del pasivo con derecho a voto a la impugnacin, no tendr impacto alguno.
Si el convenio es simplemente judicial o preventivo con vigencia suspendida en razn de que
la impugnacin fue apoyada por ese 30% el inciso 2 del art. 199 dispone que Si el convenio ha sido
impugnado, entrar a regir desde que cause ejecutoria la resolucin que deseche la olas
impugnaciones y lo declare aprobado.
282. De la aprobacin y vigencia del convenio.
Ambos convenios, ya sea preventivo o simplemente judicial, se reputan aprobados una vez
vencido el plazo sin intervencin de impugnaciones oportunas o desde que estas son desestimadas en
primera instancia por resolucin que cause ejecutoria. Luego, su entrada en vigor depender:
El convenio preventivo judicial comienza a regir, por regla general, cuando se produce el
acuerdo en la junta o despus si ste es resultado de exclusin oportuna de disidentes, salvo que sea
impugnado con una demanda que cuenta con el apoyo del 3% del pasivo con derecho a voto, pues en
tal caso el convenio comenzara a regir desde que se deseche en primera instancia dicha impugnacin.
Si el convenio es simplemente judicial, comienza a regir desde que expira el plazo para
impugnar o bien desde que cause ejecutoria la resolucin que la desestime.

202

Capitulo IV

LOS EFECTOS DEL CONVENIO

283. Generalidades.
Dijimos que el convenio es un contrato de transaccin por el cual las partes recprocamente
renuncian a la accin de quiebra. Es aquella la obligacin esencial asumida por los acreedores al
acordar el convenio.
Pero adems, debe tenerse en cuenta que asumido el convenio tambin se produce la
extincin o renuncia de las acciones ejecutivas individuales. La quiebra no es otra cosa que la
ejecucin tpica del insolvente y naturalmente en ella cada acreedor es un ejecutante individual por su
verificacin de crditos y colectivo. De forma que si existe un convenio, tambin se extienden
transigidas en l las acciones ejecutivas de cada acreedor, que queda impedido de cobrar
individualmente conforme a su titulo individual.
284. Enunciacin de los efectos del convenio.
Rara vez nuestros autores se detienen a analizar en forma diferenciada los efectos procesales
de los efectos sustantivos del convenio, en circunstancias de que su finalidad primordial es
precisamente evitar o alzar un procedimiento jurisdiccional contencioso: el juicio de quiebra.
En consecuencia, para analizar los efectos del convenio distinguiremos entre: Efectos
procesales y los efectos sustantivos.

Prrafo 1
EFECTOS PROCESALES DEL CONVENIO
285. Enunciacin.
Los efectos procesales del convenio deben analizarse desde dos aspectos; a) Efectos
procesales intraconcursales, y b) Efectos procesales extraconcursales.
203

El efecto intraconcursal principal del convenio perfecto es precaver o poner trmino a los
conflictos emanados de la insolvencia del deudor, pues como dijimos, el convenio es la transaccin
aplicada a los juicios concursales.
Esto significa que aprobado el convenio preventivo no se puede declarar la quiebra en razn
de los crditos afectados al acuerdo. Y significa que aprobado el convenio simplemente judicial,
termina el proceso como termina cualquier proceso contencioso, mediante transaccin. Luego, los
efectos procesales intraconcursales tienen inters para el convenio simplemente judicial, pues es en tal
caso en que el convenio incide en el juicio de quiebra que ya se ha iniciado en contra del deudor.
Los efectos procesales extraconcursales emanan de la naturaleza transaccional del convenio,
y son de especial inters tratndose de los convenios preventivos.

1. Efectos procesales intraconcursales


286. Introduccin
Como concluye el proceso de quiebra, queda sin efecto el desasimiento y recobra el deudor la
libre administracin y disposicin de sus bienes, recobran los acreedores el derecho a ejecutar
individualmente al deudor, pero ahora por las obligaciones pactadas en el convenio, etc.
Pero no cesaran los efectos propios de la cesacin de pagos que la sentencia de quiebra
declaro, como ocurre con las inhabilidades para ejercer ciertos cargos o administrar ciertos bienes, ni
los efectos penales de dicha sentencia declaratoria.
Luego, cuatro son los efectos procesales intraconcursales derivados de la aplicacin de un
convenio; a) Desacumulacin de juicios; b) Terminacin de procesos incidentales de la quiebra; c)
Cesacin del desasimiento; y d) Cesacin en el cargo del Sndico.
287. a) Desacumulacin de juicios.
Este efecto esta contemplado en el articulo 204 del Libro IV, norma que dispone textualmente
que No obstante la aprobacin del convenio simplemente judicial, el tribunal que declaro la quiebra
seguir conociendo de todos los procesos agregados en conformidad a lo dispuesto en el articulo 70.
Este efecto es una novedad en nuestro derecho mercantil, pues la anterior regulacin de esta
materia, ordenaba que perfeccionado el convenio se devolvieran a su tribunal de origen los juicios
trasladados al tribunal de la quiebra, lo que claramente era una situacin problemtica innecesaria.
288. b) Terminacin de procesos incidentales de la quiebra.

204

Existen principalmente dos procesos incidentales, pero autnomos, accesorios al juicio de


quiebra; Los juicios de verificacin y los juicios revocatorios. Veamos que ocurre con cada uno de
estos procesos en virtud del perfeccionamiento del convenio.
a) Los procesos de verificacin.
Aprobado el convenio se terminan ipso iure los juicios incidentales de verificacin. Ello por
dos razones: En primer lugar; los juicios de verificacin son dependientes, accesorios al juicio de
quiebra, y si el convenio pone termino a ste, naturalmente deben concluir tambin los procesos de
verificacin. En segundo lugar; las demandas de verificacin son verdaderamente el ejercicio de una
accin de cobro y si el convenio impide los cobros ya que ha operado la transaccin, es intil seguir
adelante con un juicio incidental cuya finalidad ya se ha obtenido.
Luego, se plantea el siguiente inconveniente; recordemos que las proposiciones de convenio
simplemente judicial pueden presentarse en cualquier estado de la quiebra, admitidas las proposiciones
el juez fijara la fecha de la junta llamada a votar el convenio en un plazo que no puede ser menor a 30
das. Dicho plazo, no garantiza que todos los acreedores hayan verificado sus crditos y surge as la
interrogante de Qu ocurre con aquellos acreedores que no verificaron antes de que se aprobara el
convenio?
Al respecto el legislador ha establecido en el art. 205 del Libro IV un procedimiento
incidental a travs del cual el acreedor no reconocido puede demandar ser parte del convenio. Dicha
norma dispone que Los acreedores cuyos crditos sean anteriores a la fecha de la resolucin recada
en la presentacin de las proposiciones o en la solicitud de designacin de un experto facilitador, en
su caso, pero que no los hubieren verificado oportunamente, podrn demandar que se cumpla el
convenio a su favor, mientras no se encuentren prescritas las acciones que de l resulten, mediante un
procedimiento incidental que se seguir con el deudor, ante el tribunal que conoci el convenio, salvo
que se haya celebrado el pacto de compromiso a que se refiere el art. 178, en cuyo caso conocer el
tribunal que corresponda de acuerdo a ste.
Esta accin del art. 205 no es una accin de verificacin y tampoco es una accin de cobro.
Es una accin particular y que da lugar a un procedimiento declarativo en que se busca reconocer el
derecho del acreedor a participar de un convenio.
Luego, solo podr hacer uso de esta accin aquellos acreedores que no hayan verificado
oportunamente. Y solo cuando se trate de un convenio simplemente judicial, pues tratndose de un
convenio preventivo no se aplica esta norma por la sencilla razn de que dichos acreedores no tienen
necesidad de verificar.
Por ultimo, hay que sealar una excepcin al efecto de que el convenio pone termino a los
procesos de verificacin; se trata de aquellos procesos que aun no han concluido al tiempo de
perfeccionarse el convenio, estos debern seguir su curso, hasta que los crditos adquieran la calidad
de reconocidos.

205

b) Los procesos revocatorios concursales.


En relacin al efecto del convenio en relacin a este proceso deben mencionarse dos
aspectos; En primer lugar, terminado el juicio de quiebra en virtud de un convenio no pueden ejercerse
nuevas acciones revocatorias. En segundo lugar, los procesos revocatorios ya iniciados pero que no
haban concluido al perfeccionarse el convenio tambin finalizan.
Ambos efectos derivan del hecho de que los procesos revocatorios son accesorios a la quiebra
y es esencial para toda revocacin la existencia de un proceso ejecutivo.
Qu ocurre con la sentencia revocatoria dictada antes de perfeccionarse el convenio? Bien
puede ocurrir, que ya haya finalizado un procedimiento revocatorio antes de que se haya suscrito el
convenio, cual ser la suerte de esa sentencia?
Nosotros creemos que el convenio acordado resta efecto a la sentencia revocatoria, pues no
olvidemos que la sancin de propia de la revocabilidad es la inoponibilidad del acto respecto de los
acreedores, el acto es valido pero no empec a los acreedores. Luego, acordado el convenio los
acreedores recuperan su derecho a ejecutar individualmente al deudor respecto de las obligaciones
emanadas del convenio y el deudor deber cumplir las obligaciones acordadas con sus propios bienes.
Los bienes enajenados a terceros ya no le pertenecen, pues el acto traslaticio, no obstante ser
inoponible a los acreedores, si empec al deudor.
En definitiva, la inoponibilidad del acto ya no es tan relevante para el acreedor. El nico caso
en que inoponibilidad se mantiene, dice relacin con las hipotecas y prendas revocadas durante la
quiebra, por que la extincin de tal derecho no dice relacin con un incremento del patrimonio del
deudor, sino con la desaparicin de una preferencia injusta en contra de un acreedor.
289. c) Cesacin del desasimiento.
Dispone el articulo 201 del Libro IV que Aprobado el convenio simplemente judicial, cesara
el estado de quiebra y se le devolvern al deudor sus bienes y documentos, sin perjuicio de las
restricciones establecidas en el convenio mismo
Es decir, terminada la ejecucin colectiva cesa el embargo general que constituye el
desasimiento y el deudor recupera la administracin y disposicin de sus bienes, salvo estipulacin en
contrario del convenio mismo.
Este efecto es consecuencia de que el inc. 3 de la misma norma ordene la cancelacin de las
inscripciones de la declaracin de quiebra que se hubieren practicado en la oficina del conservador de
bienes races.
Es bueno dejar en claro que este efecto no opera con efecto retroactivo, es decir, solo opera
para el futuro. Cuando un bien determinado estuvo embargado y durante la quiebra se enajeno, dicha
enajenacin adolece de nulidad absoluta por ilicitud del objeto, nulidad que no desaparecer por el

206

posterior alzamiento del embargo. Igualmente, los actos celebrados o ejecutados por el sindico antes
del alzamiento se mantendrn firmes.

290. d) Cesacin en el cargo del Sndico.


Aprobado el convenio el deudor es restablecido en la administracin de sus bienes y los
acreedores recobran su derecho de ejecutar individualmente al deudor, la necesidad del sindico
desaparece.
Por ello, el art. 201 del Libro IV manda al sindico a rendir cuenta definitiva de su gestin y
devolver al fallido todos sus bienes y documentos.
Los juicios en que el sindico representaba al deudor sea como demandante o demandado
se seguirn ahora con el deudor, porque en ellos obr como su representante legal.
Por ultimo, debemos sealar que es perfectamente posible que en el convenio se establezca
un interventor y que el sndico de la quiebra sea nombrado en calidad de tal, pero dicha funcin es
distinta, pues el interventor obra como mandatario privado del deudor y los acreedores y no como
auxiliar de la administracin de justicia.

2. Efectos procesales extraconcursales


291. Enunciacin.
Tres son los efectos procesales extraconcursales. Ellos tienen importancia tratndose del
convenio preventivo y emanan de la naturaleza transaccional del convenio. Luego estos efectos son; a)
Terminacin de los procesos a que afecta el convenio; b) Restablecimiento de las acciones individuales
de ejecucin; y c) Efectos procesales respecto de los acreedores no afectos al convenio.
292. a) Terminacin de los procesos a que afecta el convenio.
El convenio preventivo perfeccionado impide que se declare la quiebra del deudor, sea que
ella se haya solicitado antes o despus de su aprobacin. Si se inicio un proceso de quiebra, el tribunal
deber dictar una sentencia rechazando la solicitud de la misma.
Pero Qu ocurre con las demandas ejecutivas singulares iniciadas antes de la aprobacin?
La respuesta es simple; debern darse terminadas como efecto del convenio, pues este implica
transaccin. Mas an, si aun esta pendiente el plazo para oponer excepciones, el deudor puede
interponer excepcin de transaccin, concesin de esperas, prorroga de plazos o remisin, segn el
caso.

207

Terminado el proceso de quiebra, deber ponerse termino, adems, a todo embargo sobre los
bienes del deudor, pero a diferencia del alzamiento ipso iure que produce la declaracin de quiebra,
para el alzamiento de los embargos singulares deber mediar solicitud de parte y resolucin del
tribunal.
Igualmente, si un acreedor inicia una demanda ejecutiva con posterioridad a la homologacin
del convenio, el deudor deber oponer a este acreedor las excepciones que correspondan al objeto
preciso del convenio, ya sea remisin, prorrogas o esperas, transaccin, etc.
Finalmente, cabe sealar que este efecto paralizador de la aprobacin del convenio no se
extiende a los juicios declarativos, los que seguirn su curso natural. Igualmente, no se contempla
efecto alguno respecto de eventuales medidas precautorias, aunque bien podra solicitarse su reduccin
hasta la concurrencia del crdito que deba ser hipotticamente satisfecha en virtud del convenio.
293. b) Restablecimiento de las acciones individuales de ejecucin.
Los acreedores afectos al convenio pueden volver a ejecutar individualmente al deudor, pero
debern hacerlo por los montos y modalidades prescritos en el convenio.
294. c) Efectos procesales respecto de los acreedores no afectos al convenio.
El art. 200 del Libro IV dispone que el convenio obliga al deudor y a todos los acreedores,
hayan o no concurrido a la junta, excepto los enumerados en el art. 190, en cuanto se hubieran
abstenido de votar.
Esta norma deja todo muy en claro, excepto en lo relativo a la situacin de un acreedor
laboral o una creedor prendario o hipotecario, a quienes no obliga el convenio y que solicitan la
quiebra del deudor estando vigente el convenio.
No existe norma expresa, pero resulta razonable inclinarse por la negativa a tal situacin, no
tiene sentido admitir una solicitud de quiebra que, en definitiva, atentara contra los fines del convenio.
Por otro lado, no existe norma que prohba a estos acreedores solicitar la quiebra. Lamentablemente
sobre este punto no hemos encontrado precedentes ni jurisprudencia de los tribunales de justicia.

208

Prrafo 2
EFECTOS SUSTANTIVOS DEL CONVENIO
295. Introduccin.
Los efectos de orden sustantivo del convenio aprobado son mltiples, pero el efecto esencial
es que el deudor y sus acreedores quedan sujetos a un nuevo acuerdo que determinar, por sobre la
fuente de la obligacin anterior, los montos, condiciones y forma de pago de los crditos asociados a la
insolvencia resuelta por el convenio.
Los temas que desarrollaremos con ocasin de este prrafo son los siguientes: a) Los efectos
relativos del convenio; b) Los efectos del convenio respecto de terceros; y c) Los efectos de los
convenios tpicos.

a) Los efectos relativos del convenio


296. Desarrollo.
El anlisis de este efecto conduce a responder la siguiente pregunta A quien obliga el
convenio? Lgicamente, el convenio aprobado obliga al deudor y a los acreedores, pero no es claro a
qu acreedores.
Como primera regla, es claro que el convenio obliga a los acreedores cuyos crditos total o
parcialmente son valistas y solo en la fraccin valista. No obliga a los acreedores preferentes, a menos
que hayan renunciado a la preferencia.
La segunda regla es que el convenio obliga a todos los acreedores a quienes van dirigidas las
proposiciones, concurran o no a la junta, voten o no favorablemente, sean conocidos o desconocidos.
Finalmente, el convenio solo obliga a los acreedores que eran tales al declararse la quiebra,
tratndose de un convenio simplemente judicial, y a los acreedores cuyos ttulos sean anteriores a la
presentacin de las proposiciones, tratndose de convenio preventivo.

209

b) Los efectos del convenio respecto de terceros


297. Generalidades.
Cuando se habla de los efectos del convenio respecto de terceros, no se trata de un tema erga
omnes; sino que se reduce a saber que efectos tiene el convenio respecto de los codeudores solidarios,
fiadores, avales y terceros poseedores de bienes hipotecados o pignorados en garanta de obligaciones
del deudor concordatario.
Este efecto esta regulado en el art. 202 del Libro IV, que contiene un conjunto de reglas
casusticas para los terceros que mencionamos antes, pero que lamentablemente no formula una regla
general. Luego, para analizar estos casos debe distinguirse si el acreedor respectivo voto o no a favor
del convenio.
298. Efectos respecto a terceros si el acreedor no voto a favor del convenio.
Se comprende tanto al acreedor que vot en contra del convenio, como a aquel que no vot.
Los coobligados solidarizara o subsidiariamente y los terceros poseedores de bienes en
garanta de obligaciones comprendidas en el convenio no se ven afectados por el mismo. El acreedor
conserva sus derechos sin alteraciones, con las garantas reales o personales constituidas a su favor.
La excepcin esta dada por la novacin y la dacin en pago, y solo si el acreedor respectivo
efectivamente se beneficio de las mismas, esto es, si recibi un valor apreciable en dinero asociado a
esa novacin o dacin en pago. Luego, si hubo o no beneficio, ser una cuestin de hecho que
calificara el juez del tribunal donde el acreedor demande a los terceros haciendo efectivas sus
garantas.
299. Efectos respecto a terceros si el acreedor voto favorablemente el convenio.
En cambio, si el acreedor vot a favor del convenio las consecuencias son otras:
1) El voto favorable del acreedor hace que todos los beneficios del convenio, esto es,
remisiones, prorrogas, cambios de tasa de inters, etc, se extiendan tambin a los dems
coobligados solidaria o subsidiariamente.
No podr, en consecuencia, este acreedor cobrar su crdito a los fiadores y
codeudores, solidarios o subsidiarios, ni a los avalistas, sino en los mismo trminos en que
puede cobrar al deudor en virtud del convenio.
210

2) Los terceros poseedores de bienes gravados a favor de ese acreedor que vota
favorablemente, se benefician tambin de las clausulas del mismo, pues podrn liberar la
garanta pagando la deuda en los mismos trminos que los estipulados en el convenio
celebrado por el deudor garantizado.
3) Por ultimo, el convenio de prorroga, no pone fin a la responsabilidad de los fiadores y
codeudores, solidarios o subsidiarios, o de los avalistas del deudor sujeto a convenio, ni
extingue las prendas o hipotecas constituidas sobre bienes de terceros. As, si el acreedor
vota a favor del convenio, el mayor plazo del convenio beneficia a los terceros
mencionados, pero no produce la caducidad de las fianzas, prendas e hipotecas.
Cabe sealar que, en caso de novacin o dacin en pago; se extingue la deuda respecto de
los fiadores, codeudores y avalistas antes mencionados, hasta la concurrencia de la porcin del
crdito sometido a convenio que se dio por extinguida mediante ellas. Ntese, que la situacin no es
igual a si el acreedor no voto favorablemente el convenio, en tal caso se exige un beneficio efectivo,
mientras que en este caso no se establece tal condicin, basta el acuerdo en el convenio.
300. Efectos respecto de las acciones subrogatorias o de reembolso de los terceros garantes de
crditos concordatarios.
El art. 202 inc. 1 dispone que Todos aquellos que hubieren otorgado cauciones reales o
personales o que sean terceros poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones sujetas
al convenio, y los dems terceros que paguen dichas obligaciones sin oposicin del deudor, podrn
ejercer los derechos que por va de subrogacin o reembolso les correspondan, solamente sobre lo que
toque al acreedor en el convenio. Si el acreedor ha sido pagado solo de parte de lo que le corresponda
conforme al convenio, podr ejercer sus derechos relativamente a lo que se le quede debiendo, con
preferencia a las personas precedentemente mencionadas.
En consecuencia, la regla general es que los terceros garantes de obligaciones del deudor,
pueden subrogarse en los derechos que el acreedor tenia en el convenio.
Luego, si el acreedor ha sido pagado solo en parte de lo que le corresponda conforme al
convenio, podr ejercer sus derechos por lo que se le quede debiendo, con preferencia a los garantes.
Como se aprecia, la ley crea una preferencia a favor del acreedor.
Por ejemplo; El convenio establece que se pagara a los acreedores solo el 50% de su crdito
original, ante ello, el acreedor cobra el 100% de ese crdito al aval. El aval se subroga en los derechos
del acreedor y podr por ende cobrar el 50% va reembolso, tal cual lo hubiere hecho el acreedor.
Luego, supongamos que ante el cobro del acreedor, el aval paga slo el 40% del crdito
original. El acreedor conservara su derecho en el convenio por el 60% impago y el aval se subrogo en
el 40% que pago. Aqu opera la preferencia, pues el acreedor cobrara preferentemente el 50% a que

211

tiene derecho por el convenio (obteniendo el 90% de su crdito; ya que directamente del convenio
obtuvo un 50% y el aval le haba pagado un 40%), mientras que el aval nada obtendr.
En el mismo ejemplo, pero ahora el aval paga un 70% del crdito, el acreedor cobrar un
30% mediante el convenio. Y el aval podr subrogarse en ese 20% restante.

c) Los efectos de los convenios tpicos


301. Enunciacin.
Histricamente la ley admita solo dos objetos en un convenio, a saber la remisin y la
prorroga o ampliacin de plazos. Luego, se introdujo una tercera modalidad conocida en nuestro medio
como el convenio por abandono de bienes. Estos tres nicos objetos se mantuvieron en nuestra
legislacin hasta la dictacin de la Ley 18.598, que permiti el convenio por continuidad de giro y para
venta como unidad econmica. Posteriormente la Ley 20.073 modifico nuevamente la situacin fijando
una sola regla general: los convenios pueden versar sobre cualquier objeto licito para evitar la
declaracin de quiebra del deudor, salvo la alteracin de la cuanta de los crditos para determinar el
pasivo.
En consecuencia, basta con que el objeto sea licito. Sin embargo, hay tres convenios de uso
habitual y quisiramos detenernos en ellos para analizar sus efectos mas corrientes: el convenio
remisorio o de quita, el dilatorio o de espera y el convenio por abandono de bienes.
302. El convenio Dilatorio.
En virtud de este convenio, los acreedores quedaran sujetos a los trminos del convenio para
el ejercicio de sus acciones de cobro y, naturalmente, se suspender la prescripcin que hubiera estado
corriendo hasta la aprobacin del convenio.
Luego, la prorroga de plazos produca necesariamente un conflicto. Como sabemos, el art.
1649 del Cdigo Civil establece la caducidad de las garantas de terceros por prorroga del plazo. Hoy,
el art. 202 del Libro IV, resuelve expresamente la materia, al disponer que La ampliacin del plazo de
las deudas acordada en el convenio no pone fin a la responsabilidad de los fiados y codeudores
solidarios o subsidiarios, o de los avalistas del deudor sujeto al convenio ni extingue las prendas o
hipotecas constituidas sobre bienes del deudor.
Por ultimo, la ley contempla una norma que resuelve la forma en que se devenga el pago de
las obligaciones diferidas por el convenio, al sealas que cuando el convenio verse sobre ampliacin
de plazo, ste empezara a correr para todos desde que entre a regir el convenio, cualesquiera sean los
vencimientos particulares de los crditos. Con ello se pretende que el hecho que haga comenzar a
correr el plazo siempre sea la entrada en vigencia del convenio, as se evita la antigua practica de
estipular un plazo para da cierto y determinado o que comienza a regir desde determinada junta o

212

fecha, sin considerar la entrada en rigor del convenio. As, ocurra que muchas veces que el plazo
expiraba antes de que el convenio comenzara si quiera a regir.

303. Convenio Remisorio.


Si el convenio estipula remisiones de crditos, los acreedores podrn ejecutar al deudor
inmediatamente para el pago del remanente no extinto de sus crditos. En la practica, siempre van
acompaadas de una prorroga de plazo.
304. Convenio por abandono.
Sealemos que el convenio por abandono no tiene en nuestro pas un tratamiento distinto a
los dems convenios. Luego, solo basta hacer tres apreciaciones que pueden prestarse a dudas en este
convenio.
Una primera cuestin es la naturaleza jurdica del abandono. Esto es, si se trata de un
convenio pro solvendo entrega de los bienes para su administracin, realizacin y pago de los
acreedores que no priva al deudor, entre tanto, de su dominio o de un convenio in solutum, o sea, que
los acreedores se pagan directamente con los bienes, a modo de dacin en pago.
La doctrina nacional y buena parte de la extranjera se inclinan por categorizar este convenio
como un pacto pro solvendo, equivalente a la cesin de bienes. Aunque nada obsta a que entre el
deudor y sus acreedores se estipule un convenio in solutum.
Una segunda cuestin es su efecto respecto de los saldos insolutos de los crditos, luego de
agotada la realizacin de los bienes abandonados. No existe disposicin al respecto, la doctrina
nacional sostiene que dichos saldos se entienden remitidos.
Nosotros creemos que no hay norma que permite sostener tal conclusin, y a falta de norma
expresa no puede presumirse una remisin legal por la sola aprobacin del convenio. Mas aun, en la
cesin de bienes no se produce tal remisin.
Finalmente, queda determinar si estos convenios constituyen novacin. A nuestro juicio no
hay novacin, por que lo nico propio de estos convenios es la determinacin de la forma en que se
reunir el liquido para sufragar las obligaciones, obligaciones que no se ven en su forma alteradas por
el convenio.

213

Prrafo 3
LA INTERVENCION EN EL CONVENIO
305. Generalidades.
Antiguamente, la intervencin del convenio era un elemento de la naturaleza del mismo,
porque si nada deca el convenio, se presuma la intervencin y adems esa intervencin recaa en el
sindico interventor del convenio preventivo o administrador de la quiebra.
En la actualidad, la intervencin ha pasado a ser un elemento accidental, pues previene el art.
206 del Libro IV que El convenio podr estipular el nombramiento de un interventor, que podr o no
ser sindico de la nomina y tendr las atribuciones que el mismo seale. En consecuencia, ante el
silencio del convenio, no hay intervencin.
306. Naturaleza jurdica.
El interventor, aun cuando el cargo lo ejerza un sindico de la nomina nacional, aun cuando
este sindico coincidiera con el que fue interventor de las proposiciones de convenio o sindico
administrador de la quiebra, es siempre un mandado privado, en los trminos del art. 2116 del Cdigo
Civil.
Razn de ello es que cualquiera que sea el designado, siempre podr excusarse de aceptar.
307. Funciones del interventor.
Seala el art. 207 del Libro IV que Las atribuciones y deberes del interventor sern las
siguientes, a menos que se acuerde otra cosa. Estas facultades son:
1. Imponerse de los libros, documentos y operaciones del deudor.
2. Llevar cuenta de las entradas y gastos de los negocios del deudor.
3. Visar, en su caso, los pagos a los acreedores.
Sea cual sea la modalidad del convenio que resulte y considerando que el interventor no es
administrador, la ley, sin embargo, le confiere la facultad de visar, esto es autorizar, los pagos que de
acuerdo al convenio se vayan efectuando. Pero esa autorizacin no es un requisito de validez del pago,

214

sino solamente un control del mismo, por ello el pago ser valido sin perjuicio de la responsabilidad en
que incurra el que conforme al convenio realice dichos pagos.

4) Cuidar de que el deudor no retire para sus gastos personales y los de su familia otras sumas que las
autorizadas en el convenio.
Esta norma se refiere solo a los convenios en que el deudor es persona natural, pues las
personas jurdicas no tienen ni gastos personales ni menos de familia.
5. Rendir trimestralmente la cuenta de su actuacin y la de los negocios del deudor, y presentar las
observaciones que le merezca la administracin de este ltimo. Esta cuenta ser enviada por correo a
cada uno de los acreedores.
6. Pedir al tribunal ante el cual se tramit el convenio que cite a junta de acreedores, siempre que lo
crea conveniente o cuando se lo pida alguno de ellos para tratar asuntos de inters comn. Todos los
acuerdos de la junta debern ser adoptados por la mayora del pasivo del convenio, con derecho a
voto.
7. Impetrar las medidas precautorias que sean necesarias para resguardar los intereses de los
acreedores, sin perjuicio de los acuerdos que stos puedan adoptar. Estas solicitudes se tramitarn
como incidente.
Conocer de estas acciones, el tribunal ante el cual se tramit el convenio, salvo que se haya
celebrado el pacto compromisorio a que se refiere el artculo 178, en cuyo caso conocer el Tribunal
que corresponda de acuerdo a ste. (Art. 208 inc. 2 del Libro IV del Cdigo de Comercio)
8. Representar judicial y extrajudicialmente a los acreedores para llevar a efecto los acuerdos que
tomen en forma legal.
308. Remuneracin del interventor.
El art. 206 del Libro IV dice que la remuneracin del interventor ser fijada en la forma que
determine el convenio. Esta norma tiene a nuestro juicio una sola lectura: el convenio fija y obliga al
deudor y acreedor a pagar al interventor una determinada cantidad, pero ese convenio no obliga al
interventor. No esta ste obligado a aceptar el cargo, menos estar a ser remunerado como
unilateralmente lo prevengan el deudor y sus acreedores. No, la remuneracin del interventor es un
asunto que debe ser convenido entre el deudor y acreedores y el interventor en forma libre.
No dice la ley quien paga esas remuneraciones. A nuestro juicio ese honorario es
responsabilidad de quien lo causa: el deudor, pero como hoy la intervencin es un asunto meramente
accidental al convenio, nos parece que debe estipularse derechamente quien y como se paga dicha

215

remuneracin, por que puede ser que la intervencin resulte de una imposicin de los acreedores no
deseada por el deudor y hasta cierto punto injustificada.

Prrafo 4
GARANTIAS EN EL CONVENIO
309. Desarrollo.
Sealemos que durante la vigencia del Cdigo de Comercio era un efecto natural del
convenio la hipoteca sobre inmuebles concordatarios, institucin que desapareci con la dictacin de la
Ley 4.558 del ao 1929. En la actualidad nada impide pactarlas expresamente.
Sin embargo, dadas las caractersticas de estos contratos, resulta muy difcil cumplir con las
solemnidades con que normalmente estn amparadas estas garantas.
Al respecto, el art. 192 seala que En el convenio podr estipularse la constitucin de
garantas para asegurar el cumplimiento de la obligaciones del deudor. Estas garantas podrn
constituirse en el mismo convenio o en instrumentos separados.
Luego, si las garantas son personales, no se divisan mayores problemas, puede pactarse
mediante la participacin del fiador o codeudor solidario en la junta respectiva o en un acto separado
en que los acreedores comparezcan representados conforme al art. 192 inc. 2.
Ahora, el art. 202 incisos 1 y 2 fija una regla muy especial respecto de los terceros que
garanticen el cumplimiento del convenio en el evento de que se extinga por declaracin de
incumplimiento, la norma expresa que La declaracin de incumplimiento dejar sin efecto el
convenio, pero no extinguir las cauciones que hubieren garantizado su ejecucin total o parcial.
Las personas obligadas por las cauciones sealadas en el inciso anterior y los terceros
poseedores de los bienes gravados con las mismas, segn sea el caso, sern odos en el juicio de
declaracin de incumplimiento y podrn impedir la continuacin de ste, pagando los dividendos
pendientes dentro de 3 das, contados desde la citacin. Ntese que la obligacin de los garantes no
cesa en caso de ineficacia del convenio por declaracin de incumplimiento, pero si cesa en caso de
declaracin de nulidad.
Si las garantas son reales, el problema es mas delicado, por que por regla general stas son
solemnes y debern constar por escritura privada o publica. Como a las juntas no asiste un notario, el
art. 192 ha dispuesto que una copia autorizada del acta de la junta en que se acuerde el convenio, y
de la resolucin que lo apruebe con su certificado de ejecutoria, deber protocolizarse en una notaria

216

del lugar en que dicha junta se haya celebrado y desde entonces valdr como escritura publica para
todos los efectos legales. El acta de la junta deber incluir el texto integro del convenio.
Sin embargo, no deja en claro la ley cual ser el efecto de estas garantas, tanto personales
como reales. Naturalmente irn en el beneficio igualitario de todos los acreedores concordatarios. Pero,
por otra parte, los acreedores no actan como colectividad una vez aprobado el convenio, cada
acreedor tiene derecho a ejecutar individualmente al deudor.
La solucin a lo planteado esta en la aplicacin de las reglas generales. Si se pacta una fianza,
esta se entender entre el fiador y cada acreedor por su monto a que se obligo el deudor en el convenio.
Si se pacta una prenda, la totalidad de los acreedores sern acreedores prendarios y concurrirn a
prorrata en el producto de la realizacin de la prenda. Lo mismo ocurrir si se pacto una hipoteca, se
entiende constituida a favor de cada acreedor por su respectiva cuota y en la ejecucin de ella debern
ser citados todos los acreedores concordatarios con arreglo al art. 2428 del Cdigo Civil.

Prrafo 5
EFECTOS PENALES
310. Desarrollo.
Si se trata de un convenio preventivo, no existe posibilidad de calificacin penal, pues la
quiebra es un presupuesto del ilcito.
Si se trata de un convenio simplemente judicial, los efectos de su aprobacin son en la
prctica nulos. La aprobacin del proyecto no impide que contine el procedimiento de calificacin.
El art. 201 inc. 2 agrega que Si para el procedimiento de calificacin fueren necesarios los
libros del fallido, stos quedarn en poder del tribunal encargado de ella.

Prrafo 6
MODIFICACION DEL CONVENIO
311. Desarrollo.
El art. 190 inc final del Libro IV dispone que La modificacin del convenio deber
acordarse con el mismo procedimiento y con las mismas mayoras exigidas en el inciso primero de
este articulo, excluidos los crditos de los acreedores cuyos ttulos sean posteriores a las
proposiciones primitivas del convenio aprobado que se pretende modificar, a quienes no obliga.

217

Luego, si iniciada la reforma de un convenio y sta es finalmente rechazada, no debe


pensarse que el tribunal ha de declarar la quiebra del deudor. Seguir rigiendo el convenio primitivo
que era objeto de modificacin.

Capitulo V

DE LA INEFICACIA DEL CONVENIO

312. Generalidades.
La realidad de los convenios es que se trata de un acuerdo, que a diferencia de la mayora de
los contratos, casi nadie, excepto el deudor, quiso celebrar, de forma que si fuera impugnable conforme
a las reglas generales de ineficacia del derecho comn, seria un acuerdo muy frgil y vulnerable.
Luego, las causales de ineficacia de un convenio son cuatro: dos expresas y dos implcitas.
Las causales expresas son la nulidad del convenio y la declaracin de incumplimiento del
mismo. Las causales implcitas son la inexistencia jurdica del convenio y la segunda quiebra.

Prrafo 1
CAUSALES EXPRESAS
1) La nulidad del convenio
313. Naturaleza de la nulidad.
Como hemos mencionado en pginas anteriores, en nuestra ley concursal convive un doble
rgimen de nulidad. Uno, representado por las impugnaciones reguladas en los artculos 195 y
siguientes, y que constituyen a nuestro juicio el verdadero rgimen de nulidad de los convenios. Y otro,
que se refiere a la nulidad del convenio aprobado, que es el que la ley trata en el art. 210 y siguientes
del Libro IV. Y que no obstante la ley lo califica de una verdadera nulidad, en realidad se trata de una
caducidad.
En efecto, nosotros opinamos que la nulidad del art. 210 y siguientes no es una nulidad
propiamente tal. Sanciona esa norma la ocultacin o exageracin del activo o del pasivo y que
hubieren sido descubiertas despus de haber vencido el plazo para impugnar el convenio. Como se
218

aprecia, no se sanciona un vicio del consentimiento, ya que la causal requiere desconocimiento de la


ocultacin o exageracin al celebrar el convenio, y que el conocimiento de tal conducta decante con
posteridad. Luego, lo que la ley sanciona es la conducta reprochable del deudor, una verdadera sancin
a la indignidad de ste, que le quita el beneficio del convenio.
Consecuencia de lo dicho, es decir, de que se trate en estricto rigor de una caducidad por
indignidad, es que:
1) A diferencia de la nulidad, esta caducidad, no tiene efecto retroactivo. Lo reconoce
expresamente el art. 213 inc final Ni la declaracin de nulidad ni la de incumplimiento
tienen efecto retroactivo.
2) Por otro lado, esta caducidad una vez declarada respecto de una de las partes, produce
efectos respecto de todos los acreedores.
314. Causales de nulidad.
Dispone el art. 210 que No se admitirn otras acciones de nulidad del convenio que las
fundadas en la ocultacin o exageracin del activo o del pasivo y que hubieren sido descubiertas
despus de haber vencido el plazo para impugnar el convenio.
Esta es la nica causal de nulidad contemplada en nuestra ley mercantil. Luego, conviene
hacer ciertas precisiones sobre los hechos que la configuran.
En primer lugar, la exigencia de que el activo o pasivo deban ser ocultados o exagerados,
implica que debe mediar intencionalidad. La ley exige dolo por parte del deudor, aunque dicho dolo no
debe ser necesariamente determinante, pues la ley no lo exige y, adems, recordemos que no se trata de
un dolo que no media como vicio de consentimiento, sino que como conducta reprochable del deudor.
La ocultacin puede ser; documental, es decir, el deudor omite o exagera bienes en el listado
que debe adjuntar al presentar las proposiciones de convenio o al solicitar su quiebra, en su caso.
Tambin puede la ocultacin ser efectiva, ya sea fsica o jurdica. La ocultacin fsica es
obvia, la jurdica dice relacin a la celebracin de actos tendientes a desmembrar su patrimonio o bien
a abultarlo ficticiamente.
En segundo lugar, no hace falta que la ocultacin o exageracin sea de proporciones. Pero si,
debe de tratarse de una ocultacin o exageracin que tenga por finalidad perjudicar a los acreedores.
En tercer lugar, la ley exige que la ocultacin o exageracin sea descubierta luego de vencido
el plazo para impugnar. Lo que implica que si se descubri antes de expirado ese termino, la nulidad
debe alegarse por va de impugnacin del N 5 del art. 196 del Libro IV. Ser el acreedor que descubri
la ocultacin o exageracin el que demande, quien deber acreditar la fecha en que se percato de la
conducta del deudor. Luego, el monto del crdito del acreedor que demande es irrelevante.
315. Legitimacin activa y prescripcin de la accin.
219

Puede solicitar la declaracin de nulidad cualquiera de los acreedores afectos al convenio y


aun terceros, siempre que, tratndose de estos ltimos, tengan un inters actual.
No puede alegarla; el propio deudor, el sindico, ni ser declarada de oficio por el tribunal.
Luego, la accin prescribe en un ao contado desde la fecha en que entro a regir el
convenio. (Art. 210 Libro IV). Se trata de una prescripcin de corto plazo y que no admite
suspensin.
316. Competencia y procedimiento.
Dispone el art. 213 que La nulidad y la declaracin de incumplimiento del convenio se
sujetaran al procedimiento de juicio sumario y ser competente para conocer de ellas el tribunal que
tramito el convenio. Esa constituye la regla general.
Luego el mismo articulo agrega la excepcin: salvo que se haya celebrado el pacto
compromisorio al que se refiere el art. 178, en cuyo caso conocer el tribunal que corresponda de
acuerdo a ste.
Por ultimo, debe tenerse en cuenta el art. 215, el cual ordena que En la demanda de nulidad
o de declaracin de incumplimiento del convenio, el demandante sealara el nombre del sindico
titular y el del sindico suplente, y solo a stos el tribunal deber designar en la sentencia que de lugar
a la demanda y declare la quiebra. Estas designaciones no podrn recaer en quienes hubieren ejercido
el cargo a que se refiere el numero 1 del art. 174.
Si se interpusiere mas de una demanda de nulidad o de declaracin de incumplimiento del
convenio, el juez designara al sindico sealado en una de las demandas que se acojan.
Contra la sentencia que acoja la demanda de nulidad podr intentarse recurso de apelacin, el
que se conceder en ambos efectos, sin embargo, el deudor quedar de inmediato sujeto a la
intervencin de un sindico que tendr las facultades del interventor del art. 294 del Cdigo de
Procedimiento Civil y las previstas en el art. 177 bis del Libro IV del Cdigo de Comercio.
317. Efectos de la nulidad del convenio.
Podemos sintetizarlos en cinco; La nulidad pone fin al convenio respecto de todas sus partes;
pone fin a las cauciones; produce la declaracin de quiebra del deudor; la nulidad operar con efecto
irretroactivo; y, por ultimo; el anlisis de la nulidad del convenio y la revocacin concursal.
Analizaremos estos efectos con ms detalle a continuacin.
a) La nulidad pone fin al convenio respecto de todas sus partes.

220

As resulta de la lectura de los siguientes artculos; La norma del art. 214 del Libro IV Una
vez firme la resolucin que declare la nulidad o el incumplimiento, el tribunal de primera instancia
declarara la quiebra del deudor de oficio y sin mas tramite.
El art. 216 del Libro IV, que expresa Constituye segunda quiebra tanto la que se declara
con motivo de pronunciarse la nulidad o el incumplimiento de un convenio...
Finalmente, el art. 217 dispone que La segunda quiebra reintegra a los acreedores
anteriores en todos sus derechos respecto del fallido.
b) La nulidad del convenio pone fin a las cauciones.
El art. 210 del Libro IV lo dispone expresamente; La nulidad del convenio extingue de
derecho las cauciones que lo garantizan. As, fianzas, codeudorias solidarias, prendas, hipotecas, etc.,
destinados a garantizar el convenio, terminan por el solo ministerio de la ley una vez declarada la
nulidad.
c) Declaracin de quiebra del deudor.
As lo previene el ya transcrito art. 214 del Libro IV. Luego, recordemos que la nulidad se
tramitara ante el mismo tribunal que conoci del convenio, con la excepcin de que si se designo un
arbitro para tramitar el convenio, ser este quien conozca de la nulidad.
En este ltimo caso, lgicamente, no ser el arbitro quien declare la quiebra. Al respecto debe
aplicarse el art. 178 del Libro IV Si el rbitro declara nulo o incumplido el convenio, remitir de
inmediato el expediente a la Corte de Apelaciones rrespectiva (la del domicilio del deudor 158 COT),
para la designacin del tribunal que deber declarar la quiebra en conformidad a esta ley.
d) Irretroactividad de la nulidad del convenio.
Consagrado expresamente en el art. 213 inc. final Ni la declaracin de nulidad ni la de
incumplimiento tienen efecto retroactivo.
Consecuencia de ello es que los actos contratos celebrados por el deudor en el tiempo
intermedio entre la aprobacin del convenio y la nulidad y quiebra posterior no sern nulos o
inoponibles, sino que revocables. Adems, los pagos hechos en el mismo periodo sern validos.
e) Nulidad del convenio y revocacin concursal.
Dispone el art. 216 inc. 2 que Los actos o contratos del deudor, ejecutados o celebrados en el
tiempo que medie entre la fecha de la resolucin recada sobre las proposiciones de un convenio o
sobre la solicitud de designacin de un experto facilitador que le dio origen, segn sea el caso, y la
declaracin de la segunda quiebra, se regirn por las reglas de los Prrafos 2, 3 y 4 del Ttulo VI de
esta ley.

221

La norma indica que los actos celebrados en el tiempo que medie entre la resolucin que da
lugar a la tramitacin de proposiciones y la declaracin de segunda quiebra, sern revocables.
Pero queda la interrogante de Qu sucede con los actos celebrados o ejecutados por el
deudor antes de la declaratoria de segunda quiebra?, Qu sucede con los actos celebrados entre la
primera declaracin de quiebra y la aprobacin del convenio alzatorio?
Tratndose de la primera interrogante, la mayora de la doctrina estima que dichos actos sern
revocables conforme a las reglas generales, es decir, se entiende que el periodo sospechoso se extiende
desde la cesacin de pagos hasta la declaracin de segunda quiebra, y las acciones revocatorias podrn
ejercerse dentro del plazo de dos aos hacia atrs, contados desde la segunda declaracin de quiebra.
Tratndose de los actos que el deudor celebro entre la declaracin de quiebra y la aprobacin
del convenio, la solucin se encuentra en el principal efecto de la declaratoria de quiebra, esto es; el
desasimiento. Dichos actos sern anulables por no tener el deudor la administracin de sus bienes al
estar sujeto al embargo general.

2) La declaracin de incumplimiento
318. Naturaleza jurdica.
De acuerdo a las reglas generales del derecho, un contrato puede resolverse o terminarse, si
una de las partes no cumple con sus obligaciones. En consecuencia, esta accin de incumplimiento no
es otra cosa que la accin resolutoria aplicada al convenio concursal.
Luego, hay que tener en cuenta que, al igual que en el derecho comn, el acreedor puede
demandar o la resolucin del contrato, o bien, su cumplimiento forzado, entonces, el acreedor
concordatario tambin tiene esa opcin de demandar la declaracin de incumplimiento, o bien, la
ejecucin forzada.
La diferencia de uno u otro camino es fundamental, la declaracin de incumplimiento es
universal, pues pone fin al convenio no solo respecto del demandante, sino que respecto de todos los
acreedores concordatarios, en tanto que la ejecucin forzada es singular, el acreedor solo podr ejecutar
al deudor por sus crditos personas que emanan del convenio.
Por ultimo, recordemos que nada impide que en el convenio no solo se impongan
obligaciones para el deudor, sino que bien pueden pactarse obligaciones para alguno de los acreedores.
De ello se razona que, si bien el deudor no puede solicitar la declaracin de incumplimiento por que la
accin esta contemplada por la ley solo a favor de los acreedores, si puede el deudor excepcionarse de
una demanda por incumplimiento mediante la excepcin de contrato no cumplido.
319. Causales de declaracin de incumplimiento.

222

Tres son las causales de declaracin de incumplimiento. Dos de ellas son expresas, tales son;
a) La inobservancia de sus estipulaciones; y b) Cuando se hubiere agravado el mal estado de lo
negocios.
A estas dos causales expresas, debe sumarse una implcita; La declaracin de segunda
quiebra del deudor, producida antes de la declaracin de nulidad o incumplimiento del convenio.
La primera causal, esta contemplada en el art. 211 inc 1 del Libro IV; El convenio podr
declararse incumplido a solicitud de cualquiera de los acreedores, por inobservancia de sus
estipulaciones.
La segunda causal, esta contemplada en el art. 208 inc 1 del Libro IV; Si se hubiere
agravado el mal estado de los negocios del deudor en forma que haga temer un perjuicio para los
acreedores, podr ste, o bien declararse incumplido el convenio, a solicitud de acreedores que
representen la mayora absoluta del pasivo del convenio, con derecho a voto.
Luego, en el fondo, ambas causales son una sola: El incumplimiento actual o potencial,
respectivamente, del convenio. La diferencia es que para hacer valer la causal de incumplimiento
potencial se requiere una solicitud presentada por la mayora absoluta de los acreedores con derecho a
voto.
Y por otro lado, la inobservancia de las estipulaciones del convenio solo permite a los
acreedores solicitar la declaracin de incumplimiento, mientras que, el agravamiento del mal estado de
los negocios del deudor, puede ser objeto de solicitud de declaracin de incumplimiento, o bien, los
acreedores pueden solicitar que se someta al deudor a intervencin o que, si ya se encuentra sujeto a
ella, que se someta a una intervencin aun mas estricta.
La tercera causal, es la segunda quiebra del deudor sin que media declaracin de nulidad o
incumplimiento de convenio. La causal no esta expresamente mencionada, pero es lgica, pues nada
impide que estando vigente el convenio el deudor emprenda un nuevo emprendimiento econmico, y
ante el fracaso de dicha iniciativa se solicite la quiebra del deudor.
320. Legitimacin activa y prescripcin de la accin.
Tratndose de la resolucin por la causal del art. 211, esto es; inobservancia de las
estipulaciones del convenio, la accin le corresponde a cualquiera de los acreedores, con o sin derecho
a voto y sin importar el monto de sus crditos.
Tratndose de la resolucin del art. 208, esto es; por agravamiento del mal estado de los
negocios del deudor, la accin corresponde a el o los acreedores que representen la mayora absoluta
del pasivo del convenio con derecho a voto.
En cuanto a la prescripcin de estas acciones, la regla esta dada por el art. 211 inc. 2 del
Libro IV que expresa Las acciones de incumplimiento del convenio prescribirn en seis meses,
contados desde que hayan podido entablarse.
223

321. Competencia y procedimiento.


La tramitacin de la declaracin de incumplimiento es anloga a la tramitacin que
estudiamos al analizar la declaracin de nulidad del convenio.
En consecuencia, ser competente para conocer de esta materia, el tribunal que tramito el
convenio, ya sea ordinario o arbitral, y en caso de introducirse al convenio un pacto compromisorio,
tambin puede tramitarse ante ese juez arbitro.
Se tramitara sumariamente y es aplicable aqu lo dicho respecto a la designacin del sindico
titular y suplente, y a los recursos que proceden contra la resolucin que acoja el incumplimiento.
322. Efectos de la declaracin de incumplimiento.
Los efectos de la declaracin de incumplimiento son casi los mismos que los derivados de la
declaracin de nulidad, por ello reiteramos lo dicho aqu respecto de ella.
a) La declaracin de incumplimiento pone fin al convenio respecto de todas sus partes.
b) Irretroactividad de la declaracin de incumplimiento.
c) Declaracin de quiebra del deudor.
d) Declaracin de incumplimiento y revocacin concursal.
Luego, existe un efecto que diferente a la nulidad. Dijimos que la nulidad del convenio pona
fin, por el solo ministerio de la ley, a las cauciones que lo garantizan.
Este efecto no opera tratndose de la declaracin de incumplimiento, pues el art. 212 del
Libro IV expresa que: La declaracin de incumplimiento dejar sin efecto el convenio, pero no
extinguir las cauciones que hubieren garantizado su ejecucin total o parcial.
Las personas obligadas por las cauciones sealadas en el inciso anterior y los terceros
poseedores de los bienes gravados con las mismas, segn sea el caso, sern odos en el juicio de
declaracin de incumplimiento y podrn impedir la continuacin de ste, pagando los dividendos
pendientes dentro de tres das, contados desde la citacin.
Las cantidades pagadas por el deudor antes de la declaracin de incumplimiento y las que
produzca la realizacin del activo de la quiebra, servirn de abono a la deuda en caso de que la
caucin se extienda a toda la suma estipulada; pero si comprende nicamente una parte de ella, slo
les servir de descargo lo que reste despus de cubierta la cuota no caucionada.
La norma nos parece absurda, pues no obstante haberse extinguido la obligacin principal,
esto es el convenio, subsisten las accesorias. Mas aun, si el convenio deja de existir Cmo se habr de
garantizar su ejecucin total o parcial? Hay que interpretar que no obstante la extincin del convenio
estos terceros garantes quedan obligados al mismo y no a las obligaciones que nacen de la declaracin
de incumplimiento. As, si el convenio era remisorio en un 30%, los garantes estn solo obligados a

224

pagar hasta el 70% de los crditos, del mismo modo, si el convenio era de prorroga de plazo, los
acreedores debern respetar dichos plazos para luego dirigirse a los garantes.

Prrafo 2
CAUSALES IMPLICITAS
1) La inexistencia del convenio
323. Desarrollo.
Nada dice la ley en referencia a la inexistencia jurdica de un convenio. Como bien apunta
Rodrguez Grez, la inexistencia es un asunto de hecho, y por esta razn es una materia irreglamentaria,
por que se refiere a una situacin pre jurdica que resultara infructuoso regular.
Luego, en nuestra opinin la inexistencia de un convenio es admisible en nuestro derecho
concursal por los mismos motivos que la doctrina y alguna jurisprudencia han estimado que se aplica
en nuestro sistema de derecho comn. Pero en materia de nulidad, esta aseveracin o aplicacin de la
inexistencia hay que tomarlo con dos precauciones.
a) Si la accin o excepcin de inexistencia se funda en alguna de las causales de
impugnacin, nos parece que debe ser desestimada, por que ellas son el rgimen de nulidad
del convenio, rgimen entre cuyas causales algunas son propias de la nulidad y otras
propias de la inexistencia jurdica.
b) Hay que considerar que el legislador ha querido restringir el rgimen de ineficacia de los
convenios al extremo de que solo considera seis causales muy especificas de nulidad por
impugnacin y una sola causal de nulidad por indignidad. Por tanto, la inexistencia debe
abordarse con el mismo criterio restrictivo.

2) La segunda quiebra
324. Naturaleza jurdica de la quiebra derivada
Antes de la Ley 20.073 este era todo un tema, pues se discuta si esta declaracin de quiebra
implicaba la reapertura de la quiebra anterior o si constitua una totalmente diferente. Actualmente, el
art. 216 del Libro IV zanja toda posible discusin, pues previene que Constituye segunda quiebra
tanto la que se declara con motivo de pronunciarse la nulidad o el incumplimiento de un convenio
cuanto la que se declara por cualquier otra causa mientras este vigente el convenio.
225

De modo que esta nueva declaracin de quiebra, constituye un nuevo juicio, tendr nuevos
sndicos, los acreedores debern volver a verificar sus crditos, etc.
325. Causales o hiptesis de segunda quiebra.
Algo hemos adelantado sobre esta materia, pero enunciemos las hiptesis de segunda quiebra:
a) La declaracin de nulidad del convenio.
b) La declaracin de incumplimiento del convenio.
c) La resultante de un frustrado ejercicio de las nuevas actividades econmicas desarrolladas
por el deudor, que provocan una declaracin de quiebra estando vigente el convenio.
Hay que tener cuidado con la siguiente situacin. Bien pudo haberse clausurado una quiebra
mediante sobreseimiento temporal, luego dicho juicio se reabre en razn de descubrirse o aportarse
bienes que justifiquen el juicio de quiebra, conforme lo previene el art. 162 del Libro IV. En este caso,
no estamos ante una segunda quiebra, sino que frente a una verdadera reapertura.
326. Efectos de la declaracin de segunda quiebra.
Tres son los efectos que derivan de la segunda quiebra del deudor
a) Concurrencia de los acreedores concordatarios y no concordatarios a la segunda quiebra.
Este efecto esta regulado en el art. 217 del Libro IV, dicha norma expresa que; La segunda
quiebra reintegra a los acreedores anteriores en todos sus derechos respecto del fallido.
Los acreedores antiguos concurrirn con los nuevos en las distribuciones del activo de la
quiebra por el monto ntegro de sus crditos, siempre que no hubieren recibido parte alguna de la
estipulada en el convenio; en el caso contrario, slo podrn concurrir con los nuevos acreedores por
la parte del capital de sus primitivos crditos que corresponda a la porcin no pagada de la suma
convenida. En todo caso, tanto los crditos de los acreedores antiguos, en lo que corresponda, como
los de los nuevos, debern ser verificados en la segunda quiebra, salvo aqullos que la ley
expresamente excepta de este trmite.
El inciso primero de la norma implica que el deudor no puede alegar el convenio resuelto o
anulado contra sus acreedores.
Luego, los acreedores concordatarios y los no concordatarios concurren a la segunda quiebra,
y como contrapartida a la inclusin de los nuevos acreedores, esta nueva quiebra incrementar la masa
de bienes desasidos con los bienes futuros del deudor. Es decir, no obstante los antiguos acreedores se
vern perjudicados por la presencia de los nuevos acreedores, vern al mismo tiempo aumentado el
activo del deudor con todos aquellos bienes que haya adquirido con posteridad a la primera quiebra y
que segn las reglas generales no deberan ingresar a dicha quiebra.

226

Finalmente, la norma trata distinto a los acreedores antiguos segn hubieran o no recibido
pagos mediante el convenio.
Si no haban recibido pago alguno, concurren a la nueva quiebra por la totalidad de su
crdito primitivo. Por ejemplo, el acreedor tena un crdito de 10 millones de pesos, luego se pacto un
convenio remisorio, consistente en remitir el 50% de las deudas, es decir, el acreedor recibira en
cumplimiento del convenio solo 5 millones de pesos. Pero, en virtud de la declaracin de segunda
quiebra y por no haber recibido pago alguno, concurrir a este nuevo juicio concursal por el total de su
primitivo crdito, es decir, 10 millones de pesos.
Si haban recibido pagos en virtud del convenio, los antiguos acreedores solo tienen derecho
a cobrar en la quiebra la fraccin del crdito primitivo que corresponda proporcionalmente a la
fraccin impaga del crdito renegociado en el convenio. Por ejemplo; Se estipulo una remisin de 50%
y un pago en cinco cuotas iguales, de las cuales tres se haban pagado al momento de anularse el
convenio, en la nueva quiebra este acreedor solo podr verificar por el 40% de su primitivo crdito.
As, si su primitivo crdito era de $100 y el convenio estipulaba una remisin del 50% y se haban
pagado ya $30 al momento de la resolucin, la nueva verificacin solo ser por $40. En otras palabras,
el deudor cumpli el 60% de su obligacin convencional, el 40% a que aun tiene derecho al acreedor
se refiere no al 40% de su crdito en virtud del convenio, sino que se aplica a su crdito primitivo.
b) Retroaccin en la segunda quiebra.
Ya sabemos que la segunda quiebra no opera con efecto retroactivo como bien lo dispone el
art. 213 inc. final del Libro IV.
Luego, el art. 216 inc. 2 dispone que Los actos o contratos del deudor, ejecutados o
celebrados en el tiempo que medie entre la fecha de la resolucin recada sobre las proposiciones de
un convenio o sobre la solicitud de designacin de un experto facilitador que le dio origen, segn sea
el caso, y la declaracin de la segunda quiebra, se regirn por las reglas de los Prrafos 2, 3 y 4 del
Ttulo VI de esta ley.
La norma hace aplicable, al periodo que indica, el rgimen de acciones revocatorias
concursales y de la accin pauliana. Luego, el periodo sospechoso ser que medie entre la fecha de la
resolucin recada sobre las proposiciones de un convenio o sobre la solicitud de designacin de un
experto facilitador y la declaracin de segunda quiebra.
Errnea es la ley al mencionar que el periodo puede mediar entre la peticin de designacin de
un experto facilitador y la segunda quiebra. Ello no existe, por que el experto facilitador solo opera
como procedimiento preventivo a la quiebra.
c) Efectos de una segunda quiebra derivada de obligaciones no concordatarias sobre un convenio
vigente.

227

La segunda quiebra implica la resolucin del convenio. Pero no queda claro de que forma se
produce dicha resolucin. Opera de pleno derecho o es necesaria su declaracin judicial?
A nuestro juicio, opera de pleno derecho, por las siguientes razones.
En primer lugar, no es necesario acreditar el incumplimiento del convenio, por que el
desasimiento que se produce en virtud de la segunda quiebra ya importa imposibilidad de cumplir por
parte del deudor, que no podr efectuar pagos.
En segundo lugar, el art. 217 del Libro IV, seala que tanto los acreedores antiguos y nuevos
concurren a la segunda quiebra, cualquiera sea el origen de sta, y si esa segunda quiebra no es por
nulidad o incumplimiento del convenio, es por que la ley entiende que la segunda quiebra pone fin al
convenio.
En tercer lugar, recordemos que la declaracin de incumplimiento se declara ante el tribunal
que conoci del convenio. Si luego de aprobado el convenio el deudor cambio de domicilio, los nuevos
acreedores demandaron su quiebra ante ste. De modo que podra darse el absurdo de que se declara la
segunda quiebra en un tribunal y luego se declara el incumplimiento por otro, debiendo otra vez
declararse la quiebra.

228

Capitulo VI

DE LA CESION DE BIENES

327. Regulacin.
La cesin de bienes se encuentra regulada, complementariamente, en el Libro IV del Cdigo
de Comercio y en el titulo XIV del libro IV del Cdigo civil.
El Cdigo Civil regula la cesin de bienes a propsito del pago, y se refiere expresamente a
ella en los artculos 1614 a 1624. Por su parte, el Libro IC del Cdigo de Comercio, se refiere a ella en
los artculos 241 a 255.
328. Origen histrico.
Esta institucin se desva totalmente de las anteriores, ya que es de origen civilista. No
pertenece a la tradicin mercantilista, sino romanista. Al analizar los orgenes del derecho concursal,
sealamos que en roma existi un mecanismo denominado Bonorum venditio, que era una resolucin
judicial que permita a los acreedores embargar y vender en masa los bienes del deudor haciendo
abstraccin de su persona. Luego, este instituto vino a ser reemplazado por la Cessio bonorum, que es
el antecedente directo de nuestra cesin de bienes.
329. Naturaleza jurdica.
La cesin de bienes no puede confundirse con el procedimiento para concretarla. Esta cesin
es por sobre todo un derecho del deudor de buena fe para liberarse de apremios y para gozar del
beneficio de competencia a cambio de hacer entrega a sus acreedores de todos sus bienes, salvo los
inembargables, para que se paguen de lo que resulte de su administracin o disposicin.
Luego, se trata de un derecho que no depende de la voluntad de los acreedores, lo obtiene el
deudor directamente de la ley. El art. 1614 del Cdigo Civil expresa que El abandono voluntario que
el deudor hace de todos sus bienes a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes
inevitables, no se haya en estado de pagar sus deudas.
Si tiene un inters procesal y concursal es por que es un mecanismo alternativo a la quiebra y
por que se sujeta a las normas procesales de sta en la solucin de los problemas relativos a como
ejercitar el derecho de pagar con cesin de bienes, como determinar el pasivo y como realizar los
bienes cedidos. Luego, procesalmente, la cesin de bienes opera en virtud de una sentencia judicial,
229

dicha sentencia a diferencia de la declaratoria de quiebra, no es una sentencia ejecutiva, sino que es
declarativa del derecho del deudor a hacer a sus acreedores dicha cesin a cambio de determinados
beneficios legales.
330. Concepto.
El art. 1614 del Cdigo Civil la define como El abandono voluntario que el deudor hace de
todos sus bienes a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se
haya en estado de pagar sus deudas.
331. Requisitos de la cesin de bienes.
Los requisitos sustantivos para que el deudor pueda acogerse al beneficio del pago con cesin
de bienes, son los siguientes:
a) Ser un deudor no comprendido en el art. 41 del Libro IV.
Un deudor de los tipificados en el art. 41 del Libro IV no goza del beneficio de la cesin de
crditos. El articulo 241 del Libro IV dispone que El deudor no comprendido en el art. 41 podr
hacer cesin de bienes, de acuerdo con lo dispuesto en el articulo 1614 del Cdigo Civil.
b) Que el deudor no haya incurrido en una causal de quiebra.
Segn el mismo art. 241 del Libro IV, el deudor no puede hallarse en ninguno de los casos
previstos en los nmeros 2 y 3 del art. 43 del Libro IV, esto es; no puede encontrarse ya con tres o
mas ttulos ejecutivos vencidos y dos ejecuciones pendientes por ttulos distintos sin haber presentado
bienes para cubrirlas; no puede ser un deudor fugado, y, por ultimo, no puede ser un deudor que haya
celebrado un convenio extrajudicial declarado nulo o resuelto.
c) Que su insolvencia se deba a accidentes inevitables.
Requisito que se desprende del art. 1614 del Cdigo Civil. No es tan extricta la ley como para
exigir que el deudor se haya constituido en insolvencia debido a un hecho que pueda asimilarse a caso
fortuito. Para cumplir con esta exigencia nos para que la conducta del deudor no debe ser negligente al
extremo de constituir culpa leve, esto es la ausencia de la diligencia y cuidado comn a todo padre de
familia.
d) Que el deudor sea digno del beneficio de la cesin.
La ley deniega este beneficio al deudor que ha incurri en alguna de las conductas descritas
en el art. 1617 del Cdigo Civil.
Esta norma dispone que Los acreedores sern obligados a aceptar la cesin, excepto en los
casos siguientes.
230

1) Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado, como propios bienes ajenos a


sabiendas.
Esta figura es asimilable a un delito de estafa. No se confunda con la venta, prenda
o hipoteca de cosa ajena, que por regla general es valida, sino con el fingimiento de que
los bienes de que se han dispuesto son propios.
2) Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o quiebra fraudulenta.
Los delitos de robo, hurto y falsificacin son los correspondientes al Cdigo Penal.
El delito de quiebra fraudulenta no tiene aplicacin para los deudores que pueden reclamar
este beneficio, pero haciendo una interpretacin progresiva de esta norma, nos parece que
dicha tipificacin se refiere a los actuales delitos del art. 466 del cdigo Penal.
3) Si ha obtenido quita o espera de sus acreedores.
Se refiere a acuerdos con todos sus acreedores, no ha pactos individuales, luego
podr ser mediante la celebracin de convenios de prorroga de plazos.
4) Si ha dilapidado sus bienes.
Hecho que calificara el juez, conforme a la prueba rendida.
5) Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios, o se
ha validado de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.
En su primera parte, la norma se refiere a los documentos que debe acompaar el
deudor a su solicitud de cesin de bienes, y que no son otros que los antecedentes para
solicitar la propia quiebra.
En su segunda parte, comprende cualquier maquinacin del deudor, como
ocultacin de bienes, la suposicin de deudas, los entendimientos fraudulentos, etc. Debe
tenerse en cuenta que la expresin fraudulentos no esta referida nicamente a la
constitucin de ilcitos penales, sino que tambin a ilcitos civiles.
332. Procedimiento.
El procedimiento para hacer efectiva la cesin de bienes es distinto segn esta se haga a uno
o a varios acreedores.
333. Procedimiento de cesin de bienes a una creedor.
El deudor debe presentar una solicitud destinada a que se admita el pago por cesin de bienes
ante el tribunal de su domicilio.

231

La solicitud de cesin de bienes debe ir acompaada de los mismo antecedentes que deben
adjuntarse a la demanda por la cual el deudor solicita su propia declaracin de quiebra. Asi lo establece
el art. 241 inc 2 del Libro IV. La peticin debe notificarse al acreedor, quien tiene un plazo de seis das
para aceptar o rechazar la cesin, y dicha eventual oposicin del acreedor a la cesin de bienes se
tramita segn las reglas del juicio sumario.
El procedimiento anteriormente descrito no tiene aplicacin cuando el acreedor ya ha iniciad
acciones ejecutivas en contra del deudor. En este caso, el deudor puede, sin embargo, solicitar la cesin
de bienes, dentro del plazo fatal de seis das contado desde el requerimiento, siguiendo luego la
tramitacin que establece el art. 242 del Libro IV. La peticin de cesin de bienes no suspende el
procedimiento ejecutivo iniciado contra el deudor, pues se tramita en ramo separado.
La cesin de bienes se entiende aceptada cuando el acreedor as lo manifiesta en el juicio
correspondiente o cuando el tribunal ha dictado sentencia en ese sentido.
334. Procedimiento de cesin de bienes a varios acreedores.
El procedimiento tiene tres etapas claramente definidas; a) El procedimiento para la
aceptacin de la cesin de bienes. b) El procedimiento de determinacin del pasivo y realizacin del
activo; y c) La quiebra del deudor.
335. a) El procedimiento para la aceptacin de la cesin de bienes
Es competente para conocer de la cesin de bienes el juez correspondiente al domicilio del
deudor.
Luego, la solicitud del deudor es una demanda. El procedimiento de cesin de bienes es
contencioso, de manera que se inicia por una demanda del deudor, a la que deben adjuntarse los
antecedentes del art. 42 del Libro IV.
Presentada la demanda, el tribunal debe dictar una resolucin que la admite la cesin a
tramitacin. Y aqu debemos detenernos para efectuar un anlisis mas profundo.
- La resolucin que admite la demanda de cesin a tramitacin.
Esta resolucin es importantsima, por que desde ella se produce propiamente la cesin de
vienes a los acreedores. En otras palabras, sta resolucin es equivalente a la declaracin de quiebra.
En cambio, la resolucin que declara aceptada o rechazada la cesin de bienes es equivalente a la
resolucin que resuelve, en la quiebra, el recurso especial de reposicin.
Desde esta resolucin que da curso a la demanda de cesin de bienes, se produce el abandono
de los bienes del deudor a sus acreedores, los que quedaran en poder del sindico en el intertanto. Este
efecto se explica por que la cesin de bienes es una modalidad de pago a que tiene derecho el deudor
de buena fe y que estn obligados a aceptar los acreedores y el juez, salvo oposicin fundada.
232

Los contenidos de esta resolucin estn sealados en el art. 246 del Libro IV y son:
1) Designacin de un sindico en calidad de depositario de entre los que figuren en la nomina
nacional, para que reciba los bienes y documentos del deudor bajo inventario
confeccionado por el secretario del tribunal o el ministro de fe que el juez designe.
2) La orden de que el sindico informe al tribunal sobre la causa del mal estado de los
negocios del deudor dentro del plazo de 15 das contados desde la notificacin.
3) Orden de que todos los acreedores residentes en el territorio de la repblica se presenten,
dentro del plazo de 30 das, con los documentos justificativos de sus crditos, bajo
apercibimiento de proseguirse su tramitacin sin volver a citar a ningn ausente.
Dentro de este plazo, pero aumentado en seis das, es que los acreedores pueden
oponerse a la cesin, ya sea solicitando que el deudor acredite su inculpabilidad en el mal
estado de sus negocios, ya sea alegando alguna de las causales de indignidad del art. 1617
del Cdigo Civil.
4) Orden de que se despachen las correspondientes cartas areas certificadas para hacer saber
la cesin de bienes a los acreedores que se hallen fuera de la repblica, ordenndoles que
en el termino de emplazamiento, que se expresara en cada carta, comparezcan con los
documentos justificativos de sus crditos, bajo el apercibimiento de proseguirse su
tramitacin sin volver a citar a ningn ausente.
5) Orden de que se notifique la cesin de bienes al sndico y a los acreedores mediante avisos.
- Oposicin a la cesin.
Esta oposicin es por escrito e individual y puede oponerla cualquiera de los acreedores
dentro del plazo que corresponda segn el caso.
Como cesin de bienes es un privilegio legal de deudor, los acreedores no pueden
simplemente rechazarla. Ellos estn obligados a aceptarla, salvo causa legal de oposicin. Luego, las
causas de oposicin son solo dos:
1) Exigir que el deudor pruebe su inculpabilidad en el mal estado de sus negocios. Esta
prueba es lgicamente muy difcil para el deudor, pero el informe del sndico a este
respecto es una pieza fundamental, y que aporta gran parte del convencimiento de que
pueda hacerse el juez. En el fondo, esta causal de oposicin importa un cuestionamiento de
que el mal estado de los negocios se debe a accidentes inevitables y como el orden
normal de las cosas es que los deudores padecen de insolvencia por fraude o negligencia,
incumbe al deudor acreditar su inocencia.

233

2) Probar que el deudor se encuentra en alguna de las causas de indignidad del art. 1617 del
Cdigo Civil. Prueba que corresponde al acreedor opositor.
La ley no seala que acreedores pueden impugnar, pero como el plazo para hacerlo es casi el
mismo para verificar crditos, resulta manifiesto que los creedores no requerirn tener sus crditos
reconocidos para ejercitar esta oposicin. Cualquiera puede oponerse, siempre que haya verificado. El
sindico no tiene la facultad de oponerse a la cesin.
Como se aprecia, esta oposicin es realmente la cuestin principal del proceimiento de cesin
de bienes, ella equivale a la reposicin en el proceso de quiebra, en el sentido de que en ella se discute
la procedencia o improcedencia de la cesin de bienes. Luego, la oposicin se tramita como cuestin
principal, y el hecho de que se ajuste a las reglas del juicio sumario no implica que sea un juicio
distinto al de cesin o que implique un incidente de dicho proceso.
El silencio de los acreedores en orden a no interponer oposicin, implica aceptacin de la
cesin.
Se apreciara que mediante la oposicin no puede discutirse el hecho de que el deudor no este
comprendido en el art. 41 o que no ha incurrido en una causal de quiebra. Ello se justifica por que es el
propio juez quien debe negarse a tramitar la solicitud de cesin si no se cumplen los requisitos
sustantivos para acceder a ella.
- Sentencia definitiva.
Intervenga o no oposicin de los acreedores, el tribunal debe dictar sentencia declarando o
rechazando la cesin, resolucin que tiene, en ambos casos, el carcter de sentencia definitiva.
Si no interviene oposicin, el tribunal debe declarar aceptada la cesin una vez expirado el
plazo mas largo de emplazamiento determinado para el o los acreedores residentes en el extranjero.
Si interviene oposicin, la sentencia que se dicte en dicho procedimiento debe pronunciarse
sobre la aceptacin o rechazo de la cesin.
336. b) El procedimiento de determinacin del pasivo y realizacin del activo.
Luego de la cesin de bienes, aunque se inician con ella, estn la determinacin del pasivo y
la realizacin del activo de los bienes del deudor. Al respecto, el art. 255 del Libro IV dispone que se
aplicara a la cesin de bienes, en cuanto no se oponga a su naturaleza, las dems disposiciones de esta
ley.
Luego, la cesin e bienes se regir por las normas propias del juicio de quiebra. La
determinacin del pasivo se har ajustndose a las normas de verificacin de crditos, y la realizacin
del activo se ajustara a las normas sobre realizacin dictadas para la quiebra.
Dos puntos deben aclararse a lo dicho.
234

El primero, es que a diferencia de lo que ocurre en la quiebra, en la cesin de bienes el


sindico no tiene una funcin administradora de los bienes del deudor. Recordemos que obra como
medro depositario de los bienes cedidos, de ah que en suma, la facultad de administrar y disponer de
dichos bienes recaer enteramente en la junta de acreedores.
El segundo punto, dice relacin a que el Cdigo Civil contempla reglas particulares en
relacin a este procedimiento, y que deben aplicarse antes que las normas de la quiebnra, en atencin al
principio de especialidad. Dichas normas son dos:
1) El art. 1621 del Cdigo Civil dispone que Hecha la cesin de bienes podrn los
acreedores dejar al deudor la administracin de ellos, y hacer con l los arreglos que
estimaren convenientes, siempre que con ello consienta la mayora de los acreedores
concurrentes.
2) El art. 1622 del Cdigo Civil dispone que el acuerdo de la mayora obtenida en la forma
prescrita en el Cdigo de enjuiciamiento, ser obligatorio para todos los acreedores que
hayan sido citados en la forma debida. Pero los acreedores privilegiados, prendarios o
hipotecarios no sern perjudicados por el acuerdo de la mayora, si se hubieren abstenido
de votar.
337. c) La quiebra del deudor.
Como dijimos, la resolucin que resuelve la oposicin interpuesta por un acreedor de forma
afirmativa, esto es; rechaza la cesin de bienes, implica necesariamente que el juez debe proceder a
declarar la quiebra del deudor.
Esta sentencia de quiebra puede omitir la convocatoria a los acreedores establecida en los
nmeros 6 y 7 del art. 52 del Libro IV, ya que ella fue oportunamente efectuada una vez presentada la
demanda de cesin de bienes.
Esta sentencia, con arreglo al art. 252 del Libro IV, no es susceptible del recurso especial de
reposicin. Pero puede ser objeto de apelacin, la que se conceder en el solo efecto devolutivo.
338. Efectos de la cesin de bienes.
Los efectos de la cesin de bienes son los siguientes:
a) El deudor queda libre de todo apremio personal. Norma que no tiene aplicacin luego de la
supresin de la prisin por deudas en el ao 1868.
b) Los actos del deudor relativos a los bienes cedidos son nulos, de nulidad absoluta, pues el art.
2467 del Cdigo Civil asimila esta nulidad a la correspondiente a los bienes concursados, que
no es otra cosa que el embargo general.
235

c) El deudos que haya hecho cesin de bienes goza del beneficio de competencia, esto es, por
sobre el pago logrado con el producto de los bienes cedidos no esta obligado a pagar mas de lo
que buenamente pueda, dejndosele lo indispensable para una modesta subsistencia., segn su
clase y circunstancias.
d) Si el deudor ha hecho cesin de bienes y no se extinguen sus deudas con el producto de los
bienes cedidos, el saldo insoluto no se reputa remitido, sino que subsiste como deuda
pendiente.
Si el deudor adquiere nuevos bienes es obligado a completar el pago con estos. Sin
embargo, dicha imposicin no puede ser eterna, al respecto el art. 254 del Libro IV dispone que
esta obligacin del deudor prescribe en el plazo de cinco aos contado desde que se haya
aceptado la cesin.
e) La cesin de bienes es perpetua, los acreedores no tienen un plazo para terminar con la
liquidacin de los bienes del deudor.
f) Los terceros obligados solidaria o subsidiariamente no son perjudicados ni beneficiados por la
cesin. Naturalmente que los pagos efectivos que el deudor haga en virtud de los bienes
cedidos aprovecha a los terceros garantes ya que el acreedor no podr reclamarles el total
primitivo de la obligacin.
Los que nos les aprovecha a estos terceros es que no ven alterada su responsabilidad
por haber operado la cesin.
Por ultimo, solo que determinar una cosa, la naturaleza jurdica de los bienes cedidos. El art.
1619 inc. Final del Cdigo Civil dispone que La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del
deudor a los acreedores, sino la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus
crditos. Luego, la cesin no es una dacin en pago y no implica una especie de mandato del deudor a
sus acreedores, pues el efecto de transferir la facultad de administrar es legal y no convencional. En
opinin de Juan Esteban Puga, la cesin implica una especie de desasimiento sobre los bienes del
deudor, y su administracin es transferida legalmente a sus acreedores. Luego, los actos que dichos
acreedores sobre los bienes del deudor deben asimilarse, para todos los efectos legales, a una verdadera
venta forzada, aunque en estricto rigor no lo sea.
339. Termino de la cesin de bienes.
La cesin de bienes termina por:
1) Pago de las deudas con el producto de los bienes cedidos.
2) Por arrepentimiento del deudor. La cesin termina por el rescate de sus bienes que hace el
deudor pagando a los acreedores las obligaciones pendientes.
236

3) Por sobreseimiento civil, temporal o definitivo, del proceso de cesin de bienes.


4) Por convenio judicial.
5) Por extincin de las obligaciones. Nos referimos al caso de que, aun cuando la realizacin
de bienes no cubra totalmente las obligaciones del deudor y por ende comprometa sus
bienes futuros, la obligacin se extinguir en el plazo de cinco aos desde que se haya
aceptado la cesin.

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