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LOS ACTOS DE FUERZA DEL ART. 36 C.N., LENGUAJE


JURDICO E INTERPRETACIN1
Dedicado a la memoria de la Dra. Mara Teresa Lpez
Por Rodolfo Hugo Lagar
Profesor Titular de la Ctedra B
de Filosofa del Derecho de la
Facultad de Derecho - U.N.L.Z.
SUMARIO: I.- Introduccin: Breve resea del Art. 36 C.N. y el Objeto del
artculo. II.- Algunas aclaraciones previas. III.- Actos de Fuerza y
Semntica: III.1.- Vaguedad III.2.- Textura Abierta. IV.- Actos de
Fuerza, su significado emotivo y pragmtica (usos del lenguaje) - V.Conclusin: Actos de Fuerza como Situacin de Valoracin del hecho
de la Interpretacin: Situacin de va de escape interpretativa
deliberada

I
Como es de pblico y notorio conocimiento, en el ao 1993, se
convoc a Convencin General Constituyente, mediante respectiva
Ley de Declaracin de Necesidad de la Reforma de la Constitucin
Nacional (Ley N 24.309) y subsiguiente llamado a elecciones.
Circunstancia

que

finalmente

aconteci

en

el

ao

siguiente,

procediendo tal autoridad constitucional transitoria a su tarea, y


culminando con su jura y efectiva entrada en vigor a partir del 24 de
Agosto de 1994.
Entre las aadiduras, sustituciones y modificaciones suscitadas,
como parte del elenco de los Temas que son habilitados por el
Congreso Nacional para su debate por la Convencin Constituyente,
dicha Reforma Constitucional incorpor una nueva disposicin,
integrando un nuevo captulo tambin, en la denominada por la
El artculo es una adaptacin de la ponencia de homnimo ttulo, que en su
momento ha sido presentada al IV Encuentro Nacional de Profesores de
Introduccin al Derecho de la Repblica Argentina. Celebrado en la
Universidad Nacional del Nordeste. Corrientes, 5 y 6 de Noviembre del 2004.
1

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doctrina Parte Dogmtica: el Artculo 36 2, en el Captulo II. Nuevos


Derechos y Garantas, en sustitucin de la antigua redaccin que (sin
derogacin de su contenido y con leves modificaciones) pas a
ubicarse y renumerarse- en el actual Art. 44.
Esta nueva disposicin -como se destaca en los proyectos de
artculos

sus

Convencionales

fundamentaciones

Constituyentes,

los

presentados
debates

por

suscitados

varios
en

las

Comisiones de Participacin Democrtica y de Redaccin, as como


las sesiones plenarias de la propia Convencin Nacional y la doctrina
constitucional mayoritaria que ha sido consultada ha sido objeto de
especial incorporacin, ya desde los Dictmenes del Consejo de
Consolidacin para la Democracia en 1986, a la vez de reconocer
antecedentes

tanto

en

nuestro

Derecho

Pblico

Provincial,

la

legislacin nacional, el Proyecto de Constitucin de Juan Bautista


Alberdi (su Arts. 27 y 29) como tambin en el Derecho Constitucional
comparado, el latinoamericano en particular.
Debe sealarse tambin que este artculo, junto con el Art. 29,
al decir de Martn R. Pancallo Dagostino, son ... producto de fuertes
experiencias histricas, y de una estructura de valores y de una lgica
que no estaban consolidadas en la consciencia colectiva. Ambos
tienen el mismo valor poltico cultural y la misma funcin docente 3;
siendo oportuno aqu completar esta caracterstica de raigambre
Incorporacin que es fruto de lo dispuesto en el Art. 3 de la LEY 24.309, a
saber [transcripcin parcial]: Se habilitan tambin para su debate y
resolucin en la Convencin Constituyente los puntos que se explicitan ... a
continuacin: A tal efecto la Convencin Constituyente podr: b) Incorporar
un nuevo captulo a la primera parte de la Constitucin Nacional con cuatro
artculos ... En todos los casos, esa habilitacin est referida a los
siguientes: Temas que son habilitados por el Congreso Nacional para su
debate por la Convencin Constituyente... J) Garantas de la democracia, en
cuanto a la ... defensa del orden constitucional. Por habilitacin de artculos
nuevos a incorporar en el captulo segundo de la primera parte de la
Constitucin Nacional...
2

PANCALLO DAGOSTINO, MARTN R. Defensa del Orden Institucional y el


Sistema Democrtico (Art. 36, CN). E.D. Tomo164, Pg. 847.
3

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histrica de la norma con las palabras de uno de sus protagonistas, el


Dr. Alberto Natale: As como el art. 29 de la Constitucin fue
redactado en 1853 con la mente puesta en lo que haba ocurrido
hasta Caseros, el nuevo art. 36 refleja el afn de no retornar a la
dramtica vida institucional de un largo medio siglo, que comenz
con la ruptura del 6 de septiembre de 1930 y se prolong hasta el 10
de diciembre de 1983...4

. De modo que, con estas citas y las

prximas referencias que en el desarrollo de la ponencia surgirn, el


objetivo o finalidad de su incorporacin ha sido el de preservar el
orden constitucional, expuesto bajo la forma de los bienes jurdicos
tutelados

orden

institucional

sistema

democrtico,

proclamando su ultraactividad, consagrando tipos penales diferentes,


previendo directivas concretas en cuanto a sus sanciones que sern
objeto de leyes reglamentarias respectivas-, reconociendo el clsico
derecho de resistencia e incorporando un mandamiento al Congreso
de sancionar una ley de tica pblica.
Del propio tenor de la bautizada Clusula de la Defensa del
Orden Constitucional, caracterizada por una riqueza y vastedad de
temas y cuestiones para someter a consideracin, el objeto del
presente artculo es muy sencillo y se circunscribe al anlisis de la
expresin actos de fuerza contenida all como nico medio factor
que atenta contra el orden institucional y el sistema democrtico;
y que da lugar, pues, a la revolucin jurdica- desde la perspectiva
del lenguaje jurdico y los problemas de interpretacin que suscita. A
la vez que se pretende tambin con este anlisis brindar un ejemplo
para el desarrollo en clase de contenidos especficos de Introduccin
al Derecho y de Filosofa del Derecho, sin perjuicio de las propias del
Derecho Pblico.

NATALE, Alberto. Comentarios sobre la Constitucin: La Reforma de 1994.


Editorial Depalma. Benos Aires, 1995. Pg. 33.
4

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II
Previo a todo, a fuer de pecar de redundancia, es menester
proceder a la transcripcin del Artculo 36 C.N., que ha sido el
resultante de la presentacin de ms de cincuenta proyectos, siendo
derivados a la Comisin de Participacin Democrtica. La Comisin
decidi subdividir el tratamiento del tema habilitado en dos
aspectos: uno denominado Clusula tica (que deriv en los ltimos
dos prrafos) y otro, que es el propio del artculo, que ha sido llamado
Orden Constitucional; siendo ste ltimo mucho ms posible de
lograr un acuerdo en su redaccin, frente al primero (que dio lugar a
mayor debate)5.
Esta Constitucin mantendr su imperio an cuando se
interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden
institucional

el

sistema

democrtico.

Estos

actos

sern

insanablemente nulos.
Sus autores sern pasibles de la sancin prevista en el art. 29,
inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos pblicos y excluidos
de los beneficios del indulto y la conmutacin de penas.

Conforme SEGOVIA, JUAN FERNANDO. La Defensa de la Constitucin.


Colaboracin a la obra Derecho Constitucional de la Reforma de 1994
Tomo 1, del INSTITUTO ARGENTINO DE ESTUDIOS CONSTITUCIONALES Y
POLTICOS. Ediciones DEPALMA Bs. As. . Mendoza, 1995. Captulo II, Pg.
55.
5

Por otra parte, redaccin final que es fruto de la Orden del Da N 1,


dictaminado por la Comisin de Redaccin de la Convencin con fecha
12/7/94, con observacin en minora. Es, a su vez, proveniente de los
Despachos N 2 y 3 de la Comisin de Participacin Democrtica,
dictaminados el 4/7/94 y sancionado finalmente en Plenario por aclamacin
en sesin Ordinaria del 21/7/1994.
- Conforme: Constitucin de la Nacin Argentina. Con Introduccin de
MIGUEL M. PADILLA. Segunda Edicin. Abeledo-Perrot. Buenos Aires, 1995.
Pg. 50.

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Tendrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de


estos actos, usurparen funciones previstas para las autoridades de
esta Constitucin o las de las provincias, los que respondern civil y
penalmente

de

sus

actos.

Las

acciones

respectivas

sern

imprescriptibles .
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra
quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este artculo.
Atentar asimismo contra el sistema democrtico quien
incurriere en grave delito doloso contra el Estado que conlleve
enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes
determinen para ocupar cargos o empleos pblicos.
El Congreso sancionar una ley sobre tica pblica para el
ejercicio de la funcin. .
Luego, es menester destacar que este autor parte de la
aceptacin y enrolamiento en la tesis de Genaro R. Carri en orden a
que el lenguaje jurdico es una especie del lenguaje natural, de su
clebre polmica con otro ilustre doctrinario del Siglo XX, el penalista
Sebastin Soler; con las consecuencias que de dicha posicin se
siguen6.
Bajo dicha perspectiva es que los actos de fuerza, en cuanto
exclusivos

medios que se disponen como causal de ruptura del

Orden institucional y del Sistema democrtico, dan lugar a una


expresin
vaguedad

susceptible de padecer los defectos lingsticos de


y su peculiar modalidad de la textura abierta del

Lenguaje; constituyendo a la vez, un apropiado ejemplo de


significado emotivo de las palabras. Todo ello, si nos ceimos a la
especial subdisciplina y parte de la Semitica llamada Semntica,
CARRIO, GENARO R. Notas sobre el Derecho y el Lenguaje Cuarta
Edicin. Corregida y aumentada. Reimpresin. Editorial Abeledo-Perrot.
Buenos Aires, 1990. Segunda Parte. Pgs. 49 y s.s., Tambin, en tal Edicin,
puede consultarse el ensayo Algunas palabras sobre las palabras de la
ley, especialmente su Captulo II (Sntesis de las posiciones encontradas.
Pgs. 135 a 148).
6

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anticipando la configuracin de tal dentro de los problemas


lngsticos de Interpretacin.
Pero, tambin, no deben desdearse los aportes provenientes
de otra parte de la Semitica que aqu se ponen en juego: la
Pragmtica y su especfica cuestin de los denominados usos del
lenguaje. Pues la expresin bajo estudio tampoco puede escapar a
su consideracin.
Finalmente, no debe olvidarse que el anlisis de la expresin
revelar e importar la aplicacin y presencia de ciertos elementos
provenientes

de

algunos

mtodos

[exegtico,

dogmtico,

predominantemente] y concepciones interpretativas, puesto que todo


estudio, anlisis y consideracin que se realiza en el mbito jurdico
en este caso, docente y doctrinario, no autntico- implica, en
definitiva, una tarea interpretativa. En consecuencia, es momento de
ir por partes.

III
Cul es el significado que debe atribuirse a la expresin
actos de fuerza, contenida en el Art. 36, primer prrafo,
de la C.N.?
Lejos de atribuir aquellos perfiles de nitidez y contornos de
precisin a los que se refera Sebastin Soler, el ponente ha
anticipado su opinin, en orden a la susceptibilidad de padecer tal
expresin

el

defecto

lingstico

de

carcter

semntico-

de

vaguedad7. Esto implica estar en presencia, en este caso, de una


Es lo que, siguiendo a Carlos Santiago Nino, para ALBERTO R. DALLA VA,
desde la perspectiva constitucional, se llama indeterminaciones
constitucionales de clase semntica.
7

- Conforme DALLA VA, ALBERTO RICARDO. Coleccin de Analisis de


Jurisprudencia Derecho Constitucional. La Ley. Srie Libros Universitarios.
Buenos Aires, 2002. Pg. 23.
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expresin cuya incertidumbre de significacin no pasa por indagar


con cules de los sentidos ha sido empleada por admitir distintos
significados, es decir, ambigedad-; sino, por su falta de precisin en
la significacin. De modo que, frente a esta vicisitud del lenguaje,
hay:
- casos centrales o tpicos, en los cuales no hay dudas acerca de la
aplicacin de la expresin;
- casos claros de exclusin, respecto a los cuales nadie duda en no
aplicarla o encuadrarla dentro del campo de significacin; y, por
ltimo,...
- una zona de penumbra, mbito ms o menos extendido de casos
posibles en los cuales, cuando se presentan, se duda acerca de
encuadrarlos en tal significacin.
Y, dentro de la vaguedad, el ponente entiende que debe
encuadrarse en sus especies a) combinatorias, por faltar algunas de
las propiedades para definir el objeto, y b) de textura abierta, que
ser objeto de especial consideracin luego.
III.1.Es el turno, pues, de examinar qu es lo que sucede con la
expresin; y, a tales fines, en la consideracin de ponente, nada
mejor que comenzar por el rea de tan consabida voluntad del
constituyente. Es decir, mtodo exegtico pero con las reservas que
formula Alberto Adolfo Natale, ex convencional tambin.8
Seala ALBERTO NATALE (Ob. Cit., pg. 23), en orden a los artculos nuevos
que surgieron de los temas habilitados por el art. 3 de la ley 24.309: ...
Aqu la elaboracin fue mucho ms compleja. Sobre cada asunto existieron
infinidad de proyectos. Los grandes bloques solan traer diez, veinte, treinta
o ms proyectos de diferentes convencionales respecto del mismo artculo.
Algunos con posiciones muy contrapuestas dentro del mismo sector poltico.
Se los discuta extensamente en la comisin pertinente. Luego se
encontraba algn texto coincidente, que permita el despacho unnime, o
se hacan varios despachos de mayora y minora. Los dictmenes pasaban
a la Comisin de Redaccin donde, despus de arduas controversias, se
modificaban los despachos. Despus se consideraba en el plenario y
nuevamente surgan reformas, algunas propuestas por convencionales que
8

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As, a continuacin se pasa extractar la parte pertinente de la


intervencin del Sr. Convencional Roberto Alejandro Etchenique 9, que
es lo suficientemente llamativa y rica para abordar la cuestin de la
significacin que est juego: El proyecto ha credo conveniente
incorporar a la Constitucin una definicin de golpe de Estado: actos
de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico. Por
la expresin actos de fuerza se observa que para la mayora el
golpe de Estado equivale a golpe militar. El medio comisivo es
exclusivamente el golpe de fuerza, el golpe militar. Creo que la
mayora ha cometido el error que siempre se le atribuye a los estados
mayores de los ejrcitos de las naciones derrotadas: analizar la
guerra que pas y no prever la guerra que vendr. Creo que ms de
un redactor de esta clusula constituyente tena en su cabeza o en su
pensamiento, inclusive, hasta el nombre del golpista al que quera
referirse para el futuro.
En julio de 1989 el pas vivi una imparable hiperinflacin, saqueo,
sensacin de anarqua y desgobierno. El oficialismo agonizante de
entonces, tras ser derrotado en las urnas, habl de un golpe de
mercado. Se dijo que sectores econmicamente poderosos le haban
declarado la guerra a ese gobierno vencido en las urnas, provoca
se oponan, pero que con el afn de mejorar el texto que se saba de
antemano habra de aprobarse, trataban de ayudar en su redaccin.
Finalmente la norma quedaba sancionada Se podra aplicar el mtodo
exegtico en este supuesto?.
-

En relacin a ello, ALBERTO R. DALLA VA (Ob. Cit., Pg. 22) opina que
no es fcil captar la intencin del Constituyente: Aparentemente, son
las convenciones sociales lingsticas las que permiten asociar
determinadas palabras con cierta intencin y no es el caso que la
intencin asigne un significado diferente.... Aade a ello tres tipos de
problemas, a saber: 1) la seleccin de los hechos que constituyen
manifestaciones de intencin; 2) Lo difcil de reconstruir la intencin
de un rgano colegiado, por la intervencin de una pluralidad de
rganos colectivos (Senadores, Diputados, Presidente, etc.); y 3) La
toma en consideracin de circunstancias contrafcticas.

CONVENCIN NACIONAL CONSTITUYENTE DE 1994. Diario de Sesiones.


Tomo II. Versin taquigrfica. 12 Reunin, 3 Sesin Ordinaria, 19
y20/7/1994. Pg. 1407.
9

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aquella situacin extrema y haciendo disparar el precio del dlar. No


s si las cosas sucedieron exactamente as, pero supongamos que
hubo un golpe de mercado. Pues bien; ese golpe de mercado de
manera alguna est tipificado en el nuevo artculo. Por lo tanto, sus
autores no seran pasibles de ninguna sancin y podran desde una
pizarra de cotizaciones de la bolsa forzar el orden institucional sin
respuesta punitiva...
Vamos a otro ejemplo, esta vez de afuera. El protagonista se llama
Alberto Fujimori y cierra el Congreso por intil. Nace entonces el
trmino fujimorazo. El fujimorazo tampoco est contemplado en
el artculo nuevo. Supongo que no ser porque la mayora considere
compatible el fujimorazo en el orden institucional del sistema
republicano, representativo y federal.
A juicio del MODIN la norma es imprecisa. Nos gustaba ms
cuando en su redaccin original se hablaba de actos de cualquier
naturaleza, y no se refera nicamente al acto de fuerza. Lo que ha
ocurrido, a mi parecer, es que la mayora slo ha atinado a pensar en
golpes militares, pero dictar esta norma constitucional para un solo
caso de ruptura del orden constitucional no es slo errneo sino que
como sealamos- se olvidan algunas otras hiptesis de igual o mayor
peligrosidad.
Creo que en la Argentina, de aqu en ms, y desde hace unos
aos en adelante, es mucho ms difcil

pensar que un general

trasnochado subleve un cuartel con posibilidades de usurpar el orden


constitucional, que un presidente se tiente en disolver el Congreso,
intervenir el Poder Judicial o usarlo de moneda de cambio como se
hizo con la Corte Suprema de Justicia para convocar a esta Asamblea
Constituyente.
La definicin de golpe de Estado que trae el proyecto es
decididamente insuficiente...
Bueno, de tan vehemente e ilustrativa intervencin del Sr.
Convencional, se sigue que la expresin bajo estudio revela un
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conjunto de casos centrales sobre los cuales no cabe lugar a ninguna


duda acerca de su aplicacin (los golpes de Estado perpetrados por
las Fuerzas Armadas y, en general, caracterizadas por el empleo de la
violencia armada o fsica) y, respectivamente, casos opuestos: los que
no

atenten

contra

el

orden

institucional

y/o

el

sistema

democrtico; bienes jurdicos ahora constitucionalmente tutelados,


que obran como lmite. Pero que tampoco estn exentas de
dificultades propias de conceptualizacin tales expresiones (los
bienes), segn han revelado tambin los doctrinarios en general,
adems de constitucionalistas, que han opinado. Tema que merecer
algunas consideraciones en particular ms adelante.
Y, en el medio, una amplia gama de actos de naturaleza distinta
a aqullos, sobre cuya aplicacin como ha quedado establecidogeneran considerables dudas. Y que, a juicio de este Convencional
Constituyente y otros, tambin seran merecedoras de inclusin.
Como bien seala Juan Fernando Segovia10, la cuestin ha sido objeto
central de debate en la Convencin, generndose dos posiciones
opuestas: 1) Por un lado, aqullos que restringan el mbito de la
norma porque entendan que ella slo abarcaba a los que accedan al
poder por un golpe de estado, es decir, a los que carecen legitimidad
de origen, y no a los que, poseyndola, se tornan ilegtimos en el
ejercicio del poder11; y, por el otro, 2) los Convencionales que, frente a
esa interpretacin restrictiva, reclamaron que se subsane la omisin
de la legitimidad de ejercicio o que se volviera a la redaccin
originaria de la Comisin de Participacin Democrtica12.
10

SEGOVIA, JUAN FERNANDO. Ob. Cit., pgs. 63/64.

Los Convencionales A. Cafiero, M. A. Ortiz Pellegrini y R.H. Torres Molina,


entre otros. Conforme la cita que JUAN FERNANDO SEGOVIA (Ob. y pg.
citadas) y el Diario de Sesiones de la C.N.C., pgs. 1396, 1425 y 1456,
respectivamente.
11

Suscribieron esta tesis los convencionales R. A. Etchenique (ya citado), E.


P.Pontussi, Maeder, F. Saravia Toledo y L.A. Caceres. Mismas fuentes citadas
que nota anterior. C.N.C., Diario de Sesiones, pgs. 1407, 1420, 1467, 1478
y 1489 respectivamente.
12

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11

As dispuestas las posiciones, cuando hacia el final del debate y


a raz de una pregunta especfica sobre el alcance de la expresin por
parte del Sr. Convencional L.A. Cceres, con aclaracin de su par
Carlos V. Corach (en orden a que los supuestos que l mencionaba
estaban previstos en otras disposiciones de la Constitucin) 13 el
miembro de la Comisin Redactora, Sr. Convencional Alberto Manuel
Garca Lema defini la cuestin de la siguiente manera: ... el
concepto de actos de fuerza est directamente vinculado con el
prrafo anterior, que es el que define la norma, donde se dice que La
Constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere la
observancia... Es decir, la interrupcin de la observancia importa
siempre un acto de fuerza porque significa una quiebra del
funcionamiento de las instituciones y del orden del derecho.14
An cuando la problemtica pareci quedar zanjada con las
aclaraciones de Alberto M. Garca Lema, esta particular interpretacin
del Sr. Convencional no ha quedado clara desde la perspectiva de la
- La redaccin propuesta originalmente por la COMISIN DE
PARTICIPACIN DEMOCRTICA fue la siguiente: Esta Constitucin
mantendr su vigencia an cuando se interrumpa su observancia por actos
de cualquier naturaleza contra el orden constitucional y el sistema
democrtico.... Ha sido, entre otras, la propuesta del Convencional Ivn
Cullen. El resaltado en negrita es del ponente.
Sealaba CCERES: ... Sin embargo, lo que estoy planteando s me
preocupa, porque esta parte del artculo tiene que ver con lo que puede
llegar a ser un golpe de Estado sin utilizacin de la fuerza, como por
ejemplo el golpe de Estado econmico o la acumulacin por parte de un
poder de las atribuciones de los otros poderes al estilo Fujimori, que con la
redaccin propuesta de la Comisin quedaran fuera de la penalizacin que
fije el artculo...
13

- Conforme, C.N.C. Diario de Sesiones Cit., Pg. 1490 y 1491. Tambin


citado por ADA KEMELMAJER DE CARLUCCI en su Captulo contribucin a la
obra general La Reforma Constitucional interpretada del INSTITUTO DE
ESTUDIOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO. Ediciones Depalma. Buenos Aires,
1995. Pg. 39.
Mismas fuentes consultadas que notas previas. C.N.C. Diario de Sesiones
cit., Pg. 1491.
14

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12

Interpretacin No Autntica realizada por la Ciencia del Derecho, la


cual reproduce el mismo tipo de debate que el que se ha suscitado en
el seno de la Convencin Constituyente de Santa Fe - Paran.
Para

empezar,

es

interesante,

por

ejemplo,

destacar

la

apreciacin crtica que el jurista y Profesor Dr. Carlos Alberto Mayn


formula en cuanto al alcance de tal expresin, quien -luego de afirmar
que se trata sta de una clusula que tiene el propsito de disuadir a
todo aqul que proyecte la ruptura del Orden Constitucional- opina:
... nos parece criticable que esta norma se limite a descalificar slo a
los actos de fuerza. Es decir, que se previene contra las acciones
que vengan desde afuera del sistema, pero no prev aquellos casos
en que se interrumpiere su observancia desde dentro mismo, es decir
por un Gobierno originariamente legtimo, pero que deja de serlo
porque, por ejemplo, desconoce los derechos y garantas previstos en
la Constitucin. Un caso como ese no parece merecer el repudio del
Constituyente. Evidentemente, la clusula est dirigida slo contra los
golpes militares.15 .

MAYN, CARLOS ALBERTO. La Democracia en la Reforma Constitucional


Nacional de 1994. Artculo publicado en la Revista del Colegio de Abogados
y Procuradores de la Provincia de La Pampa. N 47, Abril-Mayo del 2000.
Pg.28.
15

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13

Tal interpretacin estara avalada en razn de los objetivos que


tuvieron en miras los Convencionales Constituyentes, al propiciar la
incorporacin de la norma, por otra parte ya expuestos en el Captulo
I.

Ctese

ttulo

ilustrativo-

la

opinin

del

Convencional

Constituyente Ivn J. M. Cullen, cuando expresa que ... La gran


desgracia

argentina

de

los

ltimos

cuarenta

aos

ha

sido

precisamente la discontinuidad del ciclo constitucional. Desde 1955 a


1983 28 aos- hubo 18 aos de gobiernos de facto, y slo 10 de jure.
Se trataba de un proceso que vena creciendo: los gobiernos de facto
eran cada vez de mayor duracin y ms intensos y abarcativos en su
accionar, mientras que los gobiernos de jure eran ms dbiles en su
funcionamiento y ms limitados en el proceso temporal en que se
desarrollaban.16. De donde, conforme las vicisitudes de nuestra
historia en el Siglo XX y elementos provenientes del seno mismo de la
Convencin Constituyente Nacional, puede adjudicarse tal alcance.

16

Conforme C.N.C. Diario de Sesiones Cit., Pg. 1468.


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14

Incluso, aceptando la directiva de interpretar la Constitucin


conforme al Derecho Infraconstitucional (Constitucin como parte del
Sistema Jurdico) que propone Rodolfo L. Vigo 17, e ingresando a la
ponderacin

de

elementos

de

una

interpretacin

sistmica,

considerar la Ley de Defensa de la Democracia, N 23.077, de 1984,


lleva a concluir que despus de un serio anlisis de las figuras
delictivas all tipificadas e incorporadas a nuestro Cdigo Penal, en el
Ttulo

X - Delitos

Constitucional;

contra los

Poderes

especficamente

el

Pblicos
primer

y el Orden
captulo,

con

modificacin de rbrica segn lo dispuesto en el Art. 5 de dicha Ley-,


no es desacertada la impresin de Carlos Alberto Mayn.18

VIGO, RODOLFO LUIS. De la Ley al Derecho Editorial Porra. Mxico,


2003. Pg.118. Con citas al autor ALONSO GARCA, E.
17

Norma infraconstitucional que es, a la vez, un extrao caso de


antecedente directo de la disposicin constitucional.
18

Al respecto, en una colaboracin a la obra Estudios sobre la Reforma


Constitucional de 1994, del INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS Y
SOCIALES AMBROSIO L. GIOJA (U.B.A.), el Profesor Dr. DAVID BAIGN hace
su aporte con un interesante anlisis para determinar si la clusula del art.
36 admite las disposiciones del Cdigo Penal incorporadas por la Ley 23.077
si debe el legislador revisar dichas normas del Cdigo. All manifiesta que:
La reciente modificacin de la Constitucin nacional ha introducido, en el
art. 36, algunos de los denominados delitos contra los poderes pblicos y el
orden constitucional previstos por el Cdigo Penal en el Ttulo X; se trata de
un proceso inverso al habitual, pues es generalmente la clusula
constitucional la que sirve de plataforma para la ley penal... y -ms
adelante- evaluar si ese proceso cronolgico inverso obligar al legislador a
revisar nuevamente la ley penal en esta materia, para ajustarla a la
Constitucin, concluyendo que ... b) La formulacin del art. 36 acta a
modo de categora genrica frente a las conductas del Cdigo Penal en el
Ttulo X, aunque tcnicamente encierra todos los componentes de un tipo
penal; y c) La prevalecencia de la norma constitucional obra como un
mandato sobre la legislacin penal....
BAIGN, DAVID. Su colaboracin El delito de atentado al Orden
Constitucional y a la vida democrtica y la Reforma de la Constitucin
Nacional en la Obra conjunta ya citada y coordinada por GERMN J. BIDART
CAMPOS y HCTOR R. SANDLER. Editorial DEPALMA. Buenos Aires, 1995.
Pgs. 43-56.
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15

En similares trminos a los de su colega de la U.N.L.P., el jurista


y constitucionalista Gregorio Badeni19, por su lado, reconoce que un
... golpe de Estado o un acto revolucionario por el cual se accede al
ejercicio del poder, son actos de fuerza que usualmente se producen
en el curso del proceso poltico y que acarrean la ruptura del orden
constitucional...

pero tambin cree que es viable tal ruptura por

actos no violentos y carentes de la fuerza a que alude el art. 36...,


poniendo de ejemplos la

prosecucin del ejercicio del mandato

constitucional por miembros de los poderes legislativo o ejecutivo, al


margen de la Constitucin; o su convalidacin por un poder judicial
dependiente de la voluntad de los rganos polticos 20. Posicin que lo
lleva a postular una conceptualizacin de los actos de fuerza que no
se atenga a una interpretacin literal (equiparndola a la semntica),
sino antes bien a una interpretacin teleolgica y sistemtica.

BADENI, Gregorio. Reforma Constitucional e Instituciones Polticas.


Editorial Ad-Hoc. S.R.L. Primera Edicin. Buenos Aires, 1994. Pg. 182/183.
19

Advirtase, en igual sentido, los ejemplos que CARLOS A. MAYN (Ob. Cit.,
pg. 28) aade a este respecto: En el caso de quienes usurparen
funciones, para que sus actos caigan bajo la sancin constitucional, esa
usurpacin debe ser como consecuencia de esos actos, es decir,
consecuencia de los actos de fuerza. Por lo tanto, aqullos que usurpen
funciones, pero que ello no sea como consecuencia de los actos de fuerza,
no caen bajo la sancin constitucional. Por ejemplo, si el Poder Ejecutivo
ejecuta funciones que le corresponden a alguno de los otros rganos del
Gobierno Federal, mientras ese Poder Ejecutivo no haya surgido como
consecuencia de un acto de fuerza, no cae bajo el anatema constitucional.
20

Queda hecho el depsito que previene la Ley 11.723. Expediente N 694.667. Derechos reservados.

16

As, el autor propone una conceptalizacin amplia de actos de


fuerza, en consonancia con aquel tipo de interpretacin que se
ajusta a los fines objetivos de mxima por los cuales fue dispuesta
esta

norma

(conocida

como

Interpretacin

teleolgica)

en

congruencia con otras disposiciones que la misma Constitucin


Nacional ya contaba, previo a la ltima Reforma, a saber: los actuales
artculos 22, 29 y 119 (Ex art. 103 del anterior texto). Es decir, una
interpretacin sistemtica. Define dicha expresin como ...todo
procedimiento

por

el

cual

se

accede

conserva

el

poder

gubernamental mediante cursos de accin reidos con los preceptos


constitucionales y aunque no sean, propiamente hablando, actos de
fuerza fsica o de violencia; siendo consciente el propio Gregorio
Badeni que no todo acto de fuerza, a travs de su redefincin,
quedara previsto en el Art. 36 C.N.21

Esta tesitura de GREGORIO BADENI es compartida en similares trminos y


sensibles diferencias y ejemplificaciones, por los autores JUAN FERNANDO
SEGOVIA (Ob. Cit., pgs. 60 a 65) y ADA KEMELMAJER DE CARLUCCI (Ob.
Cit., Pgs. 39/40).
21

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17

Es que, tanto su propuesta como la de Carlos A. Mayn y los


otros autores citados en las notas, tienen un norte muy concreto y
que surge de la propia redaccin del artculo: los bienes jurdicos
protegidos. Deben tratarse lisa y llanamente de actos de fuerza que
tengan por fin atentar contra el orden institucional y el sistema
democrtico. Como oportunamente aclara Gregorio Badeni, el primero
... es el que regula los cargos gubernamentales y la forma federal de
Estado...; mientras que el sistema democrtico se orienta

hacia

... aspectos polticos, reflejados en la participacin del pueblo en la


formacin de la voluntad poltica estatal, como aspectos referentes a
una forma de vida basada sobre el respeto, la tolerancia, la armnica
convivencia social y la plena vigencia de la libertad y dignidad del
hombre.22
Pese a lo plausible y lgico que representan, equiparadamente,
ambos bienes jurdicos protegidos, cierta parte de la doctrina (entre
ellos, los autores que han sido citados) es conteste en que la mejor
opcin hubiera estado en adoptar una frmula alternativa: la ruptura
del orden constitucional23.

22

BADENI, GREGORIO. Ob. Cit., pg. 183.

Conforme propone GEGORIO BADENI (Ob. y pg. cit.). Por su lado,


apelando al Derecho Pblico Provincial particularmente la Constitucin de
Crdoba- CARLOS ALBERTO MAYN (Ob. Cit., pg. 28) sugiere referirse a ...
todo acto violento o de cualquier naturaleza que llegue a interrumpir... la
vigencia de la Constitucin.
23

En igual sentido se expeda GERMN JOS BIDART CAMPOS, al entender


que ... Orden institucional y sistema democrtico son, a este fin de atrapar
la conducta tipificada, los que la constitucin disea y establece.
En su Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino. Tomo VI.
La Reforma Constitucional de 1994 EDIAR S.A.E.C.I. y F. Buenos Aires,
1995. Pg. 265.
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18

Entonces, a contrario sensu de aquellas observaciones, que dan lugar


a una redefinicin -bajo la propuesta de adopcin de
frmulas alternativas-, se deduce la existencia de una
conceptualizacin ms amplia de actos de fuerza -en su
alcance o extensin-, aconteciendo la vaguedad que se ha
postulado por incertidumbres en torno a caractersticas que
deberan formar parte de la tan mentada nocin de actos
de fuerza que son atentados

contra

sendos

bienes

constitucionalmente protegidos. As, la ponderacin de


propiedades tales como actos de cualquier naturaleza
(que fue propuesto desde el Despacho de la Comisin de
Participacin

Democrtica)

actos

intrasistemticos

(planteado en las sesiones mismas de la Convencin y por la


doctrina) forman parte de esa zona de penumbra que
hace a esta imprecisin constitucional, este defecto del
lenguaje. Un trnsito devenido en debate- desde la
concomitancia como cualidad hacia la ( con aspiracin
de) condicin de definitoria.

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19

De esta manera, actos intra-sistema como el que se


prescriben en el mismsimo quinto prrafo del Artculo 36 otros 24,
como los que han sido sealados por los propios convencionales
constituyentes en los debates y la doctrina, quedaran perfectamente
comprendidos bajo el mbito de los actos de fuerza; y, por ende,
alcanzados

tales

los

autores,

usurpadores,

etc.

por

las

consecuencias jurdicas dispuestas en la norma constitucional:


nulidad, sanciones penales(privativas de la libertad, inhabilitaciones)
y civiles.
En resumen, la vaguedad de la expresin queda establecida a
partir de los alcances extensin que se le pretenda otorgar a la
expresin bajo estudio, por las imprecisiones en la ponderacin de
caractersticas definitorias, entre:

Al respecto, seala HORACIO DANIEL ROSSATTI [Convencional


Constituyente de 1994 y miembro de la Comisin de Redaccin de la
Reforma], con ulterior citas al autor de este prrafo, el tambin
Convencional y poltico Antonio F. Cafiero: En el contexto de la defensa
del orden constitucional, la reforma contiene ... una previsin que se refiere
al agravio a la democracia practicado desde adentro del sistema, en la
inteligencia que el orden constitucional tambin se resiente cuando quienes
habiendo accedido al cargo en forma regular, traicionan la confianza pblica
en ellos depositada.
24

En cuanto a u otros, sera interesante considerar la propuesta del


entonces Sr. Convencional CARLOS V. CORACH y rastrear dentro del propio
texto constitucional las disposiciones que contemplan las otras modalidades
de comisin [esencialmente no violentas]. Como por ejemplo las del Art.
29.y el actual Art. 119 (ex. 103), que dan lugar a respectiva
reglamentacin como delitos en el Cdigo Penal.
- Conforme C.N.C. Diario de Sesiones Cit., pg. 1490.
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20

A) Una conceptualizacin restringida, que se circunscribe a


actos que han sido realizados mediante la utilizacin de la
violencia o fuerza fsica. Conceptualizacin avalada por: a)
la historia de nuestro pas en el siglo XX, caracterizada por
sucesivas quiebras al orden institucional, siempre a cargo de
las

Fuerzas

Armadas,

b)

por

los

antecedentes

parlamentarios (Pacto de Olivos, el tratamiento y posterior


sancin de la Ley de Declaracin de Necesidad de la
Reforma de la Constitucin, Ley n 24.309, y la adopcin de
esta tesitura de varios Convencionales Constituyentes,
segn se ha visto).
As, podra arriesgarse a priori una definicin de tipo intensional
simple de actos de fuerza, entendiendo por tales aqullos
realizados mediante el empleo de la violencia o fuerza fsica que
interrumpan la observancia de la Constitucin, teniendo como
finalidad

atentar

contra

el

Orden

Institucional

el

Sistema

Democrtico. O bien, recurrir a otra de tipo extensional, fruto de una


interpretacin que incluya principalmente los elementos sistemtico e
histrico, a travs de la mencin de un listado (de carcter
meramente enunciativo o taxativo) con ciertas figuras delictivas
tipificadas principalmente en el Captulo I del Ttulo X del Cdigo
Penal

Argentino

(texto

segn

Ley

23.077),

ms

los

ajustes

provenientes del tenor propio del nuevo Artculo 36, siempre (otra vez
ms pecando de reiterativo) que tengan por inmediato fin atentar
contra los dos bienes jurdicos constitucionalmente tutelados25.
A ttulo meramente ilustrativo, a continuacin se propone una definicin
extensional: A los efectos de esta norma, son actos de fuerza todos
aquellos alzamientos en armas, realizados o no por personas que tuviesen
estado, empleo o asimilacin militar, que tengan por finalidad: a) cambiar la
Constitucin; b) deponer alguno de los poderes pblicos de gobierno
nacional; c) arrancarle alguna medida o concesin; d) impedir, aunque sea
temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales su
formacin renovacin en los trminos y formas legales; e) cambiar de
modo permanente el sistema democrtico de gobierno; f) suprimir la
organizacin federal; g) eliminar la divisin de poderes; h) abrogar los
derechos fundamentales de la persona humana; i) suprimir o menoscabar,
aunque sea temporariamente, la independencia econmica de la Nacin; j)
25

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21

B) una conceptualizacin mucho ms amplia, superando e


integrando a aqulla, comprensiva de todo acto, realizado bajo el
empleo de la violencia, fuerza fsica o de cualquier naturaleza,
que atenta contra o da lugar a la ruptura constitucional.
Esta conceptualizacin es aceptada y compartida por el que
suscribe en virtud de otras razones, adems de compartir las que han
sido expuestas por la doctrina citada. Al un humilde entender, el
ponente considera que con este alcance acordado- se optimizara la
eficacia jurdica de la Constitucin Nacional, direccionndola hacia
opciones hermenuticas que la maximicen sin distorsionar su
contenido y en la inteligencia que, frente a la vaguedad a travs de
los distintos niveles de opcin de modalidades de comisin de estos
actos- que puede ser advertida en el alcance de esta expresin, es
preferible entenderla en aqul que permita algn efecto antes que el
otro con el que no podra lograr ninguno. Adaptndola a las
circunstancias

sociales

de

cada

poca

la

voluntad

de

la

Constitucin.26
amenazar pblica e idneamente con la comisin de alguna de las
conductas anteriores. Definicin que, por las caractersticas de tipo penal
que revisten (en s, la enumeracin de las finalidades o propsitos que
acompaan al hecho, dispuestas en el Art. 226 C.P.), debe ser considerada
con status taxativo.
Ahora bien, si se prefiere la otra opcin (carcter ejemplificativo), se
sugiere aadir un ltimo inciso que, eventualmente, no es de aplicacin en
materia penal-, cuyo enunciado puede ser: y k) toda otro alzamiento en
armas que contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin
Nacional.
Siguiendo la directiva de interpretacin constitucional de optimizacin
de la eficacia jurdica de la Constitucin que propone el Dr. RODOLFO LUIS
VIGO, con las citas de autora all expuestas.
26

Voluntad de la Constitucin aclara R.L. VIGO- es as llamada por K. Hesse


y quiere decir: la praxis conforme e imponiendo el orden constitucional por
parte principalmente de aqullos responsables de la vida constitucional
- Conforme VIGO, RODOLFO LUIS. Ob. Cit., pgs.113-115. Tambin puede
consultarse una versin previa en su obra Interpretacin Constitucional.
2 Edicin. LexisNexis. Abeledo-Perrot. Buenos Aires, 2004. [Que es
reproduccin de la Primera Edicin]. Pgs. 107 y s.s.
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22

Adems, constituye esta conceptualizacin ms amplia una


opcin que es

conteste con concepciones interpretativas de corte

voluntarista, mucho ms afines a nuestros tiempos, dispensando un


marco de posibilidades todas llas vlidas- que permitan al
intrprete buscar la solucin para el caso.

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23

III.2.Precisamente, por la cuestin anteriormente considerada, es


que la expresin actos de fuerza tambin es susceptible del
defecto de vaguedad, en su particular especie de Textura
Abierta.
La textura abierta del lenguaje se presenta cuando, frente a
un criterio de aplicacin de una palabra (que rene cierto nmero de
caractersticas, o propiedades definitorias, excluyendo todas las otras
propiedades

posibles que han sido consideradas, por

relevantes),

surgen,

en

un

caso,

una

ms

ser no

propiedades

caractersticas posibles que no han sido consideradas y que


conduzcan a dudar acerca de su eliminacin a partir del significado
corriente

de

la

palabra.

Puesto

que

dichas

propiedades

caractersticas no estn excludas, es que el uso puede estar


totalmente abierto: -es decir- no decidido o bien, dispuesto a admitir
extensiones o restricciones. En definitiva, las palabras generales que
se usan no estn perfectamente definidas, mxime cuando se est
ante la presencia de un caso inslito.

27

Es que, como afirma Genaro R. Carri [Ob. Cit., pg. 36], no se


dispone de un criterio que sirva para incluir o excluir todos los casos
posibles, ni agotar descripcin de un objeto material, ni formular una
lista completa de propiedades, por la sencilla razn que no se pueden
prever todos los casos posibles, o bien, registrarse respecto de aquel
listado - variantes o combinaciones de eventual relevancia. De all
que se concluya que esta vaguedad potencial es enfermedad
incurable de los lenguajes naturales.

Una adaptacin personal de la nocin de Textuta Abierta del Lenguaje


suministrada por GENARO R. CARRIO (Ob. Cit., pg. 35/36)
27

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24

Entonces, las preguntas en torno a la nocin de actos de


fuerza devienen obvias: Es posible suministrar una definicin
intensional acerca de ellos?, Qu propiedades debo considerar como
definitorias,

de

cara

una

eventual

reglamentacin

infraconstitucional? Cul es el criterio de aplicacin que debo


priorizar a tales efectos? Cules son las ventajas y desventajas de
adoptar una definicin extensional a este respecto?; Qu sentido
adquiere la enunciacin de una srie siempre finita de actos para esta
categora, si el futuro y sus vicisitudes pueden aportarnos nuevas
conductas, formas, mecanismos y/o modalidades de actos, que no
han sido tomados en consideracin en el pensamiento de nuestros
Convencionales Constituyentes de 1994?; Tiene sentido proveer una
enumeracin con carcter taxativo, por presuntas razones de
seguridad jurdica?, etc.
Y las respuestas, respectivamente, tambin devienen obvias
puesto que cuentan con un denominador comn a todas: trtase esta
expresin de un cabal ejemplo de Textura Abierta del Lenguaje o
Vaguedad potencial... Alguien hubiera considerado muchos aos
atrs, formando parte de esta categora de actos, a una medida
econmica, sin reparar en su procedencia intra o extra-sistema?. Las
caractersticas de la propia evolucin de la humanidad y de la historia
de las naciones en particular nos han demostrado las mltiples
variantes que en esta materia- se pueden asumir, perpetrar y
consumar

(por

ms

que

haya

sido

factible

predicar

ciertas

propiedades y/o caractersticas definitorias, relevantes, comunes)... y


seguirn hacindolo.

IV

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25

La expresin actos de fuerza indudablemente es un ejemplo claro


de aquellas palabras (o expresiones) que tienen la virtud
propia de provocar respuestas emotivas en las personas.
Mxime, en el contexto de una norma cuya redaccin se
caracteriza por combinar los usos o funciones del lenguaje
emotivo

junto

al

prescriptivo,

principalmente,

minoritariamente el operativo.
Es que los propsitos y los tristes acontecimientos provocados
por

causa

de

los

sucesivos

cada

vez

ms

violentos

quebrantamientos al orden constitucional (conocidos como Golpes de


Estado, y perpetrados por cpulas militares) de la historia argentina,
que signaron a aqullos y llevaron a nuestros Convencionales
Constituyentes de 1994 a incorporar este artculo 36, le imprimen un
significado cargado de alta dosis de emotividad, despertando,
exteriorizando,

agudizando

como

expresa

Genaro

Carri-

y/o

rememorando actitudes de desaprobacin28 en todos los habitantes


de la Nacin. Expresin que es vivenciada, si bien no desde tiempo
inmemorial, s desde muchos aos hasta esta parte (30 de
Septiembre de 1930, con la cada del Sr. Presidente Hiplito
Yrigoyen).

Desaprobacin que, desde el punto de vista jurdico strictu sensu, ha


sido constitucionalmente materializada a travs de la prescripcin expresa
de sanciones penales y civiles a quienes cometan los actos bajo anlisis en
la ponencia, a los que usurparen funciones previstas para las autoridades
de la Constitucin las de las provincias, extendiendo tambin la previsin
a ... quien incurriere en grave delito doloso contra el Estado que conlleve
enriquecimiento... . Extremos que, dado su carcter programtico,
quedaran a merced de las leyes reglamentarias.
28

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26

Pasando revista a la doctrina constitucional argentina, la


mayora (por no afirmar la totalidad) de los autores es conteste en
sostener lo endeble, lo frgil de consagrar el imperio de la
Constitucin bajo estas circunstancias fcticas aspecto que est
ntimamente vinculado con la cuestin de la vigencia y la validezpero

tambin destacan, realzan, con

explicaciones

de

similar

inteligencia29, el carcter, el propsito de disuadir a todo aqul que


proyecte la ruptura del Orden Constitucional a que alude Carlos A.
Mayn en el artculo ya citado.
Y es a tales efectos que, frente al catlogo que ofrece la
corriente y bastante tosca clasificacin de usos del lenguaje que se
ensea en nuestra materia (a saber: descriptivo, expresivo emotivo,
prescriptivo y operativo), a nuestros Convencionales Constituyentes
de 1994 -hombres del mbito poltico por excelencia- no les ha
resultado extrao ni difcil recurrir a este tipo de uso del lenguaje: el
emotivo, combinndolo con los usos antes mencionados. Por el propio
contexto histrico, poltico y jurdico que da origen a la consagracin
de este artculo, por los fines por los cuales ha sido propiciado, y

En este sentido, a continuacin se citan algunas de tales opiniones:


a) GERMAN J. BIDART CAMPOS (Ob. Cit., pag. 264): El art. 36 exhibe un
rostro docente y catequstico, porque procura ensear que el orden
institucional y el sistema democrtico deben ser respetados. Tiene
tambin algo de prevencin, de admonicin y de disuasin para que la
continuidad constitucional no se interrumpa
b) ROBERTO DROMI y EDUARDO MENEM (La Constitucin Reformada.
Comentada, interpretada y corregida. Ediciones Ciudad Argentina.
Buenos Aires, 1994. Pg. 106): La propia Constitucin procura su
ultravigencia disuadiendo a quienes atenten contra su perdurabilidad,
previendo sanciones...
c) MIGUEL NGEL EKMEKDJIAN (Manual de la Constitucin Argentina. 4
Edicin actualizada. Editorial Depalma. Buenos Aires, 1999. Pg. 319]:
Se puede argir que es un contrasentido incluir una clusula de este
tipo (que se refiere a una violacin constitucional) en el texto
constitucional. Pensamos que no es as. La referencia que se efecta en
la norma constitucional no implica legitimar ni convalidar un posible
quebrantamiento del orden constitucional, sino todo lo contrario. Quiz a
las declaraciones de los prrafos primero y cuarto del artculo se las
pueda considerar lricas, pero tienen un sentido altamente moralizador.
29

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27

desde la perspectiva del Derecho Constitucional- por el status de


declaracin que predominantemente reviste su contenido.30
Entonces,

quizs

en

aras

de

ese

sentido

altamente

moralizador (que escribe Miguel A. Ekmekdjian), ese rostro docente


y catequstico que tiene algo de prevencin, admonicin y de
disuasin de Germn Jos Bidart Campos, conscientes de que la
fuerza no siempre se detiene por el hecho que haya una norma
como el artculo 36 -parafraseando al ilustre constitucionalista recin
fallecido-, es que se ha recurrido a este especfico uso del lenguaje,
en combinacin con los usos prescriptivo y operativo, y a expresiones
o palabras con significado emotivo. Con los cuidados que la materia
en cuestin requiere y la evaluacin de sus alcances, hay que estar
muy atentos, en la interpretacin, en orden la adjudicacin de
sentidos de la expresin actos de fuerza haciendo propias las
palabras de Carri- por el aprovechamiento que el indudable valor
emotivo de lla tiene para dirigir los comportamientos de los
destinatarios de la disposicin en cuestin y de la Constitucin en
general.

V
En consecuencia, conforme ha sido expuesto precedentemente,
la expresin actos de fuerza contenida en el primer prrafo del Art.
36

de

la

Constitucin

Nacional

(Texto

segn

la

Reforma

Constitucional de 1994, luego T.O. por Ley 24.340) constituye un


ejemplo propicio a brindar a nuestros estudiantes de la materia, de
expresiones o palabras de las normas que son susceptibles de los
defectos o problemas del lenguaje, aplicados a Derecho. A la vez que,
con su anlisis (que tambin es un ejemplo de metalenguaje), se

De modo que, a las propuestas a priori de definicin antes formuladas


no les resultar extrao caer bajo los efectos de las caractersticas de
una definicin de tipo persuasivo; o advertir elementos de tal ndole.
30

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28

advierte la puesta en prctica efectiva y aplicacin de algunos


mtodos y/o en sentido ms amplio- concepciones interpretativas.
Es una expresin vaga por la imprecisin oportunamente
sealada en cuanto a sus alcances, puesta de manifiesto en el
anlisis y consideracin que varios desde la propia Convencin
Nacional Constituyente de 1994 y los juristas constitucionalistas han
realizado (Interpretacin doctrina o no autentica). Alcances que
transitan desde una conceptualizacin estricta o restringida de la
misma hacia otra ms amplia.
Es, a la vez, una expresin vaga en su especie potencial o
textura abierta, capaz de albergar nuevas conductas, modalidades,
mecanismos, formas, etc. de comisin, de atentar contra el orden
institucional y el sistema democrtico (como reza el propio artculo).
Y, tambin, rene todas las condiciones para encuadrarla como
ejemplo de significado emotivo por lo que, conforme ha quedado
evidenciado, la expresin represent en los debates que se suscitaron
en el seno de las Comisiones internas de Participacin Democrtica
y de Redaccin como de la Convencin misma, y la del destinatario
directo de la Constitucin, que no es otro que el pueblo argentino que
padeci sucesivamente las consecuencias de estos actos. Es decir,
razones histricas y teleolgicas. Todo lo cual, lleva a reconocer en su
redaccin bajo el contexto amplio en el cual surgi la iniciativa de
esta norma- el empleo del uso emotivo o expresivo del lenguaje,
acompaando, en el artculo en general, al uso prescriptivo y -en
menor medida- operativo. A tales efectos, remitirse a las citas
doctrinarias de las notas al pi de pgina N 29, que dan cuenta de
esa actitud de desaprobacin que se pretende lograr en los sujetos
destinatarios, a partir del empleo de expresiones como actos de
fuerza. E imprimindole un carcter docente, catequstico o
moralizador, que no es otro que propiciar los efectos disuasivos.
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29

En suma, visto que pueden advertirse y predicar tales defectos


o notas propias del Lenguaje Natural aplicado a Derecho, llo mueve
a plantear al ponente el siguiente interrogante: No son, acaso, stas
algunas

de

caractersticas

definitorias

de

aquello

que

Jerzy

Wroblewski denomina Va de Escape Interpretativa Deliberada como


situacin de valoracin del hecho de la Interpretacin? .
Para este autor, la situacin de valoracin del hecho de la
interpretacin Va de escape interpretativa deliberada es aqulla en
la cual el legislador (aqu lo sera el convencional constituyente)
deliberadamente crea una va de escape interpretativa para el que
tiene que tomar la decisin, consistiendo la misma en el ... uso de
expresiones lingsticas valorativas que pueden ser interpretadas de
diversas maneras en un contexto cultural determinado.... Por lo que
el hecho de la interpretacin est previsto y no puede ser valorado
negativamente. Su valoracin posterior puede dar lugar a la
intervencin o no intevencin, con varias alternativas 31., cuyo
tratamiento excedera el marco de este artculo.
Entonces, aunque segn surge del Diario de Sesiones de la
Convencin-

no ha sido previsto por los Sres. Convencionales

Constituyentes (quienes se les extiende el papel/rol del paradigma


legislador racional) es decir, una de las propiedades definitorias de
la nocin de Wroblewski- y luego de ser brevemente explicada en el
prrafo, permtase conceder a la expresin actos de fuerza el
carcter de tal clase de situacin de valoracin del hecho de la
interpretacin.

Concesin

que,

por

un

lado,

obedecer

argumentaciones analgicas [O acaso actos de fuerza no es una


expresin lingstica valorativa (1) que ser interpretada de diversas
WROBLEWSKI, JERZY. Creacin del Derecho e Interpretacin Artculo
colaboracin a la obra en homenaje a GENARO R. CARRI, con traduccin de
Eugenio Bulygin. El Lenguaje del Derecho. Abeledo-Perrot. Buenos Aires,
1983. Pg. 471 Y s.s.
31

Queda hecho el depsito que previene la Ley 11.723. Expediente N 694.667. Derechos reservados.

30

maneras (2) en un contexto cultural determinado (3), todas stas


propiedades definitorias tambin?]; y que, por otra parte, es conteste
con concepciones interpretativas voluntarista, antes brevemente
aludidas, ms afines a nuestros tiempos.
Es que as, el sistema jurdico argentino cuenta con un recurso
lingstico til y flexible que, a travs del ejercicio de la interpretacin
misma a cargo de distintos operadores del Derecho, posibilitar
extender o restringir (en el rea del Derecho Penal, especialmente por
sus caractersticas), los alcances de esta nueva expresin de
Derecho Constitucional, que es tan cara a la sensibilidad de nuestras
esenciales instituciones polticas y jurdicas, como as tambin a la
vida misma de los argentinos32.

BIBLIOGRAFA CONSULTADA
Adems de las fuentes citadas en respectivas notas, han sido
consultadas las siguientes:
-

FONTN BALESTRA, Carlos. Derecho Penal Parte Especial.


Actualizacin

cargo

de

GUILLERMO

A.

LEDESMA.

LexisNExis. Abeledo-Perrot. 16 Edicin Actualizada. Buenos Aires,


2002.
-

NINO, Carlos Santiago. Introduccin al Anlisis del Derecho. 2


Edicin, ampliada y revisada. 9 Reimpresin. Editorial Astrea.
Buenos Aires, 1998.

QUIROGA LAVI, Humberto. Qu puede hacer la Convenciin


Constituyente Ed. Zavala. Buenos Aires, 1994.

Y en todo caso, si el devenir histrico de nuestras instituciones Dios no lo


permita- amerita volver a reflexionar sobre la cuestin, siguiendo las
enseanzas de JERZY WROBLEWSKI, se formular una valoracin negativa y
se proceder al abandono de la Va de Escape, a travs de una convocatoria
y desarrollo de una nueva Convencin Nacional Constituyente.
32

Queda hecho el depsito que previene la Ley 11.723. Expediente N 694.667. Derechos reservados.

31

SABSAY, Daniel Alberto. La Constitucin de los Argentinos


Anlisis y Comentario de su texto luego de la Reforma de 1994.
Errepar. Buenos Aires, 1994. [en coautora con Jos MIGUEL
ONAINDIA]

CDIGO PENAL ARGENTINO

CONSTITUCIN NACIONAL ARGENTINA

REFORMA CONSTITUCIONAL. DICTAMEN PRELIMINAR DEL CONSEJO


PARA LA CONSOLIDACIN DE LA DEMOCRACIA. Eudeba. Buenos
Aires, 1986.

Queda hecho el depsito que previene la Ley 11.723. Expediente N 694.667. Derechos reservados.