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DERECHO DE FAMILIA

RESUMEN
Alejandro Zulueta Snchez

LECCIN 1 LA FAMILIA Y EL DCHO DE FAMILIA


1.1- LA FAMILIA. CONCEPTOS TIPOS Y FUNCIONES
+Es un grupo de personas unidas entre s por los vnculos derivados del matrimonio o del
parentesco (de consanguinidad o adopcin). Hablamos de familia nuclear al referirnos a los
cnyuges e hijos que viven juntos, y hablamos de familia extensa al referirnos al resto de parientes.
Para determinar la existencia del parentesco se tienen en cuenta diversos factores, como el
matrimonio, el parentesco, la adopcin o la convivencia (factor de creciente relevancia en nuestro
ordenamiento).
-Los cnyuges estn unidos entre s por el vnculo matrimonial (relacin de conyugalidad) y
respecto a sus hijos por el de parentesco ms estrecho que existe: la consanguinidad en lnea
recta de primer grado. Los hijos estn unidos a los otros parientes por vnculos derivados de esta
consanguinidad. Por ltimo, los cnyuges estn unidos a los parientes del otro cnyuge por el
llamado parentesco de afinidad. En nuestro ordenamiento, el parentesco biolgico y el adoptivo
producen prcticamente los mismos efectos.
+La familia nuclear basada en el matrimonio es la ms extendida socialmente, y es la
considerada como modelo regular por el ordenamiento, constituyendo un marco de referencia
para otros modelos, tales como:
-Familias de hecho: Padres que conviven sin estar casados, en este caso la familia se basa en el
vnculo de consanguinidad con los hijos y la convivencia, lo que provoca que el tejido de
relaciones jurdicas entre los miembros sea incompleto. Cabe destacar que en este tipo de familias,
al no existir conyugalidad, no se da el parentesco de afinidad.
-Familias monoparentales: Un solo progenitor convive con sus hijos. Esto puede deberse a una
gran variedad de motivos, desde la viudedad hasta la filiacin desconocida pasando por el
abandono.
-Familias reconstruidas o reconstituidas: Derivan de una segunda unin, sea o no matrimonial,
tras la disolucin de una unidad familiar previa. En ellas la consanguinidad no se da de igual
modo entre todos los miembros de la familia, y la conyugalidad puede estar presente o no.
Adems, pueden concurrir relaciones familiares procedentes de las uniones anteriores, complicando
el esquema de relaciones jurdicas.
+Funciones de la familia:
-La familia es un grupo humano de inters social primario, debido a sus funciones en la relacin
con la sociedad, ntimamente ligada a la subsistencia de la sociedad.
-Posibilita el nacimiento de nuevos ciudadanos, proporcionndole un marco adecuado para su
desarrollo integral (alimentos y educacin) como personas y facilitando su integracin armnica
en la sociedad.

1.2- EL DCHO DE FAMILIA: CONCEPTO Y CONENIDO. CARACTERES


+Concepto y contenido:
-Derecho de Familia: Regulacin especfica que tradicionalmente reviste un carcter protector,
compuesto por un conjunto de normas que regulan las relaciones bsicas de la familia.
-Relaciones bsicas de familia reguladas:
-El matrimonio, en sus aspectos personales y matrimoniales.
-Las relaciones paterno-filiales, en su vertiente personal y patrimonial.
-Las relaciones derivadas de la tutela y otras instituciones de guarda de menores o
incapacitados, con contenidos (bsicamente) personales y patrimoniales.
-La relaciones de parentesco, bien en cuanto a determinar su existencia y grado(arts. 915 a
920 CC), bien en cuanto a algunas relaciones jurdicas ligadas a una relacin parental
(alimentos).
-Junto al Derecho de familia, que regula las relaciones familiares bsicas en s mismas
consideradas, la familia es objeto de atencin en numerosas normas que, sin embargo, no tienen
como finalidad regular la familia en s misma, aunque puedan buscar protegerla o favorecerla. Por
esto debemos distinguir Derecho DE Familia y SOBRE la familia.
+Caracteres:
-Contenido tico de sus normas: Siendo de naturaleza tica o moral, su contenido es difcilmente
coercible. Un claro ejemplo de esto es el contenido de los arts. 67 y 68 CC. que que establece los
deberes de respeto, ayuda mutua y fidelidad entre los cnyuges.
-Predominio de las relaciones personales sobre las patrimoniales: Debe entenderse en el sentido
que prima la lgica personal sobre la patrimonial. Vemos como un ejemplo la norma que prohbe
a un cnyuge enajenar el domicilio familiar sin consentimiento del otro, aun siendo nico
propietario.
-Mayor presencia de normas de carcter imperativo: Lo que provoca una clara limitacin de la
autonoma de la voluntad de los particulares, manifestada tambin en una limitada capacidad de
disposicin sobre las relaciones jurdicas familiares. De aqu se entiende que aunque el vnculo
matrimonial nazca de la voluntad de las partes, stas no pueden elegir ni determinar los efectos
jurdicos concretos, que recibirn como un todo no modificable.
-Primaca del inters familiar sobre el individual: Si bien es cada vez ms puesto en duda en la
actualidad, el deber de actuar en inters de la familia viene prescrito en el art. 67 CC.
-Fusin de derechos y deberes: En muchas ocasiones los derechos que se obtienen de la relacin
familiar vienen dados para que su titular pueda cumplir un deber que el ordenamiento le otorga, son
las llamadas potestades familiares. Los padres tienen sobre los hijos la patria potestad, que debe
ser ejercida en beneficio de dichos hijos (154 CC).

1.3- FAMILIA Y CONSTITUCIN


+Marco normativo:
-Art. 32 CE:
1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica.
2. La Ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y
deberes de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos.
-Art. 39 CE:
1. Los poderes pblicos aseguran la proteccin social, econmica y jurdica de la familia.
2. Los poderes pblicos aseguran, asimismo, la proteccin integral de los hijos, iguales estos ante la
Ley con independencia de su filiacin y de la madre, cualquiera que sea su estado civil. La Ley
posibilitar la investigacin de la paternidad.
3. Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera del
matrimonio, durante su minora de edad y en los dems casos en que legalmente proceda.
4. Los nios gozarn de la proteccin prevista en los acuerdos internacionales que velan por sus
derechos.
+Sntesis de la doctrina constitucional en relacin con la familia:
-El principio rector es el de la proteccin jurdica, social y econmica de la familia.
-La familia constitucionalmente protegida es, en primer lugar, la fundada en el matrimonio,
puesto que cuenta con el doble anclaje de los arts. 32 y 39 de la CE, adems de ser el modelo
contemplado en la Declaracin de Derechos Humanos y el resto de tratados internacionales. Se
puede entender que el art. 39 protege todas las relaciones familiares, mientras que el 32 se limita a
las derivadas de la conyugalidad; esto sita a la familia fundada en el matrimonio en el radio de
ambos preceptos, perfeccionando su cobertura frente a la proteccin parcial de aqullas basadas
solo en vnculos de consanguinidad.
-El matrimonio es una institucin garantizada constitucionalmente (art. 32 CE), que goza de la
proteccin reforzada del artculo 53.1: solo puede regularse por Ley, que debe respetar su
contenido esencial, en el que hay que entender incluido el principio de igualdad entre los cnyuges.
-Las familias de origen no matrimonial estn amparadas por el art. 39 CE: De acuerdo con la
doctrina constitucional, esto no tiene por qu suponer paridad de trato en todos los rdenes,
pudiendo ser beneficiada la familia basada en unin matrimonial, por ser ms perfecto su tejido de
relaciones jurdicas; esto debe ser entendido sin perjuicio del lmite del principio de igualdad entre
los hijos con independencia de su filiacin. La trascendencia del art. 39 CE no consiste en
equiparar la familia conyugal y la no conyugal, sino en admitir que grupos no matrimoniales pueden
ser dignos de proteccin adecuada a su naturaleza y ser objeto de regulacin especfica.
-Por lo que se refiere a las relaciones de paternidad y filiacin, la CE introduce las siguientes reglas:
los hijos son iguales ante la Ley independientemente de su filiacin (matrimoniales y no
matrimoniales), la libre investigacin de la paternidad y el deber de prestar asistencia de todo
orden a los hijos.

LECCIN 2 - LAS RELACIONES DE FAMILIA


2.1- EL PARENTSCO
2.1.1- Concepto y clases:
+ Parentesco de consanguinidad: Es el vnculo que une a dos personas por descender una de la
otra o por tener un ascendiente comn. A ste debe compararse el parentesco por adopcin,
que no se basa en la consanguinidad sino en una decisin judicial, y produce prcticamente los
mismos efectos (art. 108 CC). En este sentido, la relacin bsica de parentesco de la que derivan
todas las dems es la que une a padres e hijos: la filiacin; el resto de relaciones parentales surgen a
partir de ese vnculo y giran en torno a l (al calcular el grado de parentesco siempre se empieza
subiendo o bajando por una lnea de vnculo filial).
+Parentesco de afinidad: Une a los parientes por consanguinidad o adopcin de uno de los
cnyuges con el otro cnyuge, por lo que es una relacin basada en ambos tipos de vnculo,
consanguinidad/adopcin y conyugalidad. Su relevancia jurdica es limitada (arts. 681 y 682 CC, les
prohbe ser testigos de los testamentos).
*Cuando la Ley habla de parentesco, sin ms, debe entenderse que se refiere al de
consanguinidad/adopcin, no al de afinidad.
+Vnculo doble o sencillo: Se llama doble al parentesco que proviene tanto de la madre como del
padre conjuntamente (920 CC), mientras que se llama sencillo al parentesco que solo proviene de
uno de los dos.
2.1.2- Cmputo:
+Art. 915 CC: La proximidad del parentesco se determina por el nmero de generaciones. Cada
generacin forma un grado.
+Art. 916 CC: La serie de grados forma la lnea que puede ser directa o colateral:
-Directa (o recta) es la que une a personas que descienden una de otra, puede ser ascendente o
descendente. Es el vnculo existente entre abuelos, padres, hijos, etc.
-Colateral es la que une a personas que no descienden unas de otras, sino que proceden de un
tronco comn. Esto ocurre entre hermanos, tos, primos, y todos aquellos familiares que tienen uno
o ms antepasados en comn.
+Art. 918 CC: En las lneas se cuentan tantos grados como generaciones o como personas,
descontando la del progenitor:
-En la lnea recta se sube nicamente hasta en tronco.
-En la lnea colateral se sube hasta el tronco comn y despus se baja hasta la persona con quien se
hace computacin.
*En resumen, para determinar el grado de parentesco en un rbol genealgico donde se unan con lneas los
padres y los hijos (NO lneas entre hermanos), se cuenta un grado por cada lnea que haya que recorrer entre
una persona y otra. Para determinar los vnculos colaterales debemos subir hasta el primer antepasado comn
en lnea directa y luego bajar hasta la persona cuyo grado de parentesco se quiere calcular con respecto a la
primera, desde la que se parte.

2.2 - LA OBLIGACIN LEGAL DE ALIMENTOS


2.2.1- Concepto y fundamento:
+En virtud de la obligacin legal de alimentos, una persona (alimentista) carente de suficientes
recursos propios tiene derecho a reclamar lo necesario para su subsistencia (en los trminos y
amplitud fijados por la Ley) de otra u otras personas (alimentante/s), a las que est unida por
determinados vnculos familiares (matrimonio o parentesco). Viene regulada en los arts. 142 a
153 CC.
+Requisitos:
-Existencia de una relacin de parentesco o de carcter familiar.
-Existencia actual de un estado de necesidad en el alimentista unida a la imposibilidad de obtener
recursos para hacerle frente.
-Que el alimentante disponga de capacidad econmica suficiente para pagar los alimentos sin
desatender sus propias necesidades o las de las personas que ya dependen de l.
+La doctrina establece que el derecho de alimentos puede entenderse en, al menos, tres sentidos
distintos en funcin de sus fases:
-Derecho eventual que cualquier persona tiene en caso de llegar a necesitarlo, sin que de momento
se de la situacin de necesitarlo. Es en esta fase ms cercano a una expectativa que a un verdadero
derecho (y obligacin), aunque est dotado de la firmeza que le da su consagracin legal.
-Derecho actual de solicitar la prestacin alimenticia cuando el titular del derecho est en la efectiva
necesidad y existen familiares obligados a prestar la ayuda correspondiente.
-Derecho que se corresponde con las pensiones ya vencidas (despus de haber entrado en eficacia el
derecho/obligacin), cuyo rgimen prcticamente no presenta especialidades frente a las
obligaciones ordinarias.
+Su fundamento radica en el principio de solidaridad familiar (art. 39 CE), en virtud del cual los
miembros ms cercanos de una familia estn obligados recprocamente a prestarse ayuda y
sostenimiento en caso necesario.
+Con respecto a su naturaleza, se trata de una obligacin cuya finalidad es personal (la
satisfaccin de las necesidades del alimentista), de contenido patrimonial (valor econmico). A
pesar de la intervencin de ambos aspectos, el ms relevante es el personal.

2.2.2- CARACTERES:
*Est ligada, por un lado, a la subsistencia del titular del derecho, y por otro, a los vnculos
familiares que existen entre ste y el obligado u obligados, vnculos que son los que justifican la
existencia de la obligacin. De todo ello derivan los caracteres explicados a continuacin.
+Es un derecho personalsimo:
-Es intransmisible, irrenunciable e indisponible (art. 151 CC). El crdito por alimentos es
inembargable, pero las pensiones alimenticias atrasadas s pueden compensarse (por el
alimentista), renunciarse o transmitirse (a ttulo gratuito u oneroso) el derecho a reclamarlas.
-No cabe la transaccin por mandato del art. 1814 CC.
-Se extingue por muerte del alimentante o el alimentista (arts. 150 y 152 CC).
+Es un derecho recproco: Esto no debe entenderse en el sentido del art. 1814 CC., sino aplicado
solo a la fase de derecho eventual, en el que la posible prestacin vincula, como norma general, en
ambos sentidos. Se contempla como excepciones las aplicables a la patria potestad del art. 111 CC
(filiacin forzada por sentencia judicial, casos en los que el hijo es fruto de una violacin, etc.);
en estos casos el hijo puede reclamrsela al padre, pero no al revs (no hay reciprocidad).
+Es un derecho imprescriptible: No se extingue aunque no se ejercite cuando concurran los
presupuestos de exigibilidad. Puede pedirse siempre y cuando el alimentista siga estando en
situacin de necesidad. No obstante, s prescriben a los 5 aos los derechos sobre las prestaciones
alimenticias ya vencidas (pensiones atrasadas no cobradas) art. 1966.1 CC.
2.2.3 - Sujetos:
+Estn obligados recprocamente a darse alimentos en virtud del art. 143 CC:
-Cnyuges.
-Ascendientes y descendientes.
-Los hermanos y otros familiares, en modo ms limitado, limitndose a deber segn el CC "los auxilios
necesarios para la vida" y los precisos para su educacin si el alimentista los necesita por causa que no le
sea imputable.

*Recordando que el alimentante solo deber prestar la ayuda que le sea posible sin desatender sus
propias necesidades, debemos tener en cuenta que esto puede significar la concurrencia de varios
alimentantes para satisfacer la cuanta completa que cubra las necesidades del alimentista.
+Orden de prelacin cuando haya dos o ms alimentantes segn el art. 144 CC:
1- Al cnyuge.
2-Descendientes de grado ms prximo.
3-Ascendientes de grado ms prximo.
4-Hermanos (los de vnculo sencillo en ltimo lugar).

*Entre los ascendientes y descendientes la gradacin se regular por el orden que sean llamados a
la sucesin legtima de la persona que tenga derecho a los alimentos (930 a 938 CC). Esto implica
que se aplica el orden sucesorio y no de proximidad de parentesco, es decir, si el alimentista tiene
tres hijos y uno de ellos ha fallecido pero a su vez tena dos hijos, stos son responsables
parciariamente (en funcin de sus posibilidades) de la parte de obligacin de su padre difunto (junto
a los hermanos del padre).
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+Distribucin de la carga: Cuando existan dos o ms alimentantes el pago de la pensin se


repartir entre ellos no de forma solidaria (cada uno una parte alcuota) sino parciaria (cada uno
en funcin de los medios que dispongan) como dicta el art. 145.II CC. En caso de urgente
necesidad el juez puede obligar a uno solo de ellos a prestar toda la ayuda de forma provisional, sin
perjuicio del derecho de ste a reclamar la devolucin a los otros obligados de la parte que les
corresponda (art. 145.II CC). Para que esto se de, el alimentista tendr que demandar
conjuntamente a todos los obligados, a menos que alguno/s de ellos ya est/n cumpliendo
voluntariamente la obligacin de alimentos.
*En caso de que un alimentante deba ayudar a varios alimentistas (uno pagando la pensin a
varios), el orden de preferencia ser el mismo, con una excepcin: los hijos sujetos a patria
potestad se preferirn al cnyuge, en caso de que ambos concurran.
2.2.4- Contenido:
+Contenido genrico: Lo aplicable a cnyuges, ascendientes y descendientes de primer grado,
tambin llamado contenido civil, segn el CC contiene "Todo lo que es indispensable para el
sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica". Tambin comprende la educacin e
instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y aun despus cuando no haya terminado su
formacin por causas que no le sean imputables, adems de los gastos de embarazo no cubiertos
de otro modo (art. 142 CC). En el caso de los hermanos el art. 143 CC estipula que se prestarn los
"necesarios para la vida" incluyendo tambin la educacin cuando proceda.
+Clculo y variabilidad:
-El art. 146 CC estipula que "la cuanta de los alimentos ser proporcional al caudal o medios de
quien los da y a las necesidades de quien los recibe". El caudal o los medios del alimentante est
formado tanto por sus rentas de trabajo o capital, como por el capital mismo de que pueda disponer.
No, en cambio, por los bienes de su cnyuge (que s pueden ser tenidos en cuenta a la hora de
determinar las necesidades de la familia del alimentante). Con respecto a las necesidades del
alimentista solo se atiende a las propias del individuo y no a las de las personas que conviven con l
y a su cargo, que en todo caso podran generar nuevas obligaciones respecto a las mismas personas.
-Los alimentos se aumentarn o reducirn proporcionalmente segn el aumento o disminucin
que sufran tanto las necesidades del alimentista como las posibilidades del alimentante (147 CC).
Esto no se tiene en cuenta en el caso de los hermanos, cuyo tope siempre permanecer en "lo
necesario para la vida" del 143 CC. En sentido ms general, se entiende que la pensin no tiene que
aumentar con la fortuna del alimentante si ste ya satisfaca las necesidades actuales del alimentista,
pero s puede reducirse con la fortuna del deudor (alimentante) o las necesidades del acreedor
(alimentista) llegando incluso a desaparecer. Todo esto es una cuestin de hecho, reservada a los
Tribunales de instancia, por lo que, como tal, no es susceptible de recurso de casacin.
2.2.5 - Nacimiento y eficacia de la obligacin:
+El art. 148.I CC dice que "la obligacin de alimentos ser exigible desde que los necesitare, para subsistir,
la persona que tenga derecho a percibirlos; pero [solo] se abonarn desde la fecha en que se interponga la
demanda". Pueden reclamarse judicialmente o ser objeto de cumplimiento voluntario, en cuyo caso el
alimentante no puede pedir la devolucin de lo abonado.
*El derecho/obligacin de alimentos es subsidiario, por lo que solo nace ante la verdadera imposibilidad
del alimentista de subsistir por sus propios medios (rechazar la posibilidad de mantenerse a s mismo hace
perder el derecho al alimentista).

*Si el que debera tener el deber de alimentante carece de los medios necesarios, se considera que
no cumple los requisitos por lo que nunca ha existido la obligacin. Asimismo, el eventual
alimentante no est obligado a trabajar para ponerse en situacin de satisfacer la necesidad del
eventual alimentista, con la excepcin de los cnyuges y los hijos, en cuyo caso s se esta obligado
en virtud de un deber ms amplio (relacin conyugal o paterno-filial). Adems, el obligado de
ulterior grado no puede negarse a prestar alimentos alegando la inactividad del primer obligado,
salvo la excepcin antes contemplada entre cnyuges o hijos.
+El alimentante, a la hora de cumplir la prestacin, puede optar entre (149 CC):
-Pagar una pensin que se fije, lo que deber hacerse por meses anticipados.
-Recibir y mantener en casa a quien tiene el derecho a los alimentos, salvo que con ello se
contradiga la situacin de convivencia determinada para el alimentista por las normas o por
resolucin judicial o cuando concurra justa causa o perjudique el inters del alimentista menor de
edad.
2.2.6 - Extincin:
+Muerte del obligado (art. 150 CC) o del alimentista (art. 152.1 CC). Cuando fallezca el
alimentista, los herederos no estn obligados a devolver lo que ste hubiese recibido
anticipadamente.
+Reduccin de la fortuna del alimentante hasta el punto de no poder satisfacer la obligacin sin
desatender sus necesidades y las de su familia (art. 152.2 CC).
+Posibilidad (concreta y eficaz) del alimentista de ejercer un oficio, profesin o industria o el
hecho de haber adquirido un destino o haber mejorado su fortuna, de suerte tal que ya no necesite
la pensin alimenticia para subsistir (152.3 CC).
+Comisin por el alimentista de alguna de las faltas que dan lugar a la desheredacin (art.
152.4CC)
+Mala conducta o falta de aplicacin al trabajo del alimentista, cuando ste sea descendiente del
obligado y mientras subsista la causa (152.5 CC).

LECCIN 3 - SISTEMAS MATRIMONIALES


3.1 - CONCEPTO Y CARACTERES DEL MATRIMONIO
+Concepto tradicional: Unin legal entre un hombre y una mujer dirigida a instaurar una
comunidad de vida.
+En la actualidad, diversos factores de esta definicin estn desactualizados: el reconocimiento de
los matrimonios entre personas del mismo sexo elimina el carcter de la diversidad de sexo,
mientras que la idea comunidad de vida est perdiendo fuerza, siendo cada vez de menor relevancia
los deberes conyugales. No obstante, aspectos como la legalidad de la unin y el carcter
mongamo se mantienen.

3.2 - SISTEMAS MATRIMONIALES


+El sistema matrimonial es la decisin de cada Estado sobre qu uniones valen como matrimonio
y cul es la disciplina por la que han de regirse en sus aspectos formales y sustantivos.
+El patrn occidental (el nuestro), pivota sobre la existencia del matrimonio civil, regido
ntegramente por el Derecho del Estado, a partir del cual se articula la eventual eficacia de las
disciplinas matrimoniales de carcter confesional. Este modelo conoce diferentes variables o
modalidades:
-Matrimonio civil obligatorio: La unin se rige en todos sus aspectos por el Derecho del
Estado, el consentimiento ha de expresarse ante una autoridad o funcionario estatal en todo
caso, mientras que la competencia para conocer de los asuntos relativos al vnculo y su disolucin
se atribuye en exclusiva a los rganos jurisdiccionales del Estado. En esta categora el rito
religioso de matrimonio es irrelevante para el Derecho.
-Matrimonio civil con admisin de formas religiosas de celebracin: Igual que el anterior, se
rige en todos sus aspectos por Derecho del Estado, pero el consentimiento puede prestarse
tambin ante un ministro de culto de alguna confesin religiosa, aunque para esto suele requerirse
la previa obtencin de una licencia matrimonial, expedida por la autoridad civil competente.
-Sistema facultativo o de libre eleccin: Se puede optar entre el matrimonio civil o el
matrimonio religioso, que se traduce en el reconocimiento de eficacia civil, cumplidas ciertas
condiciones, a las resoluciones dictadas en materia matrimonial por los tribunales de la
confesin en referencia a la normativa confesional correspondiente.

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3.3 - EL SISTEMA MATRIMONIAL ESPAOL


+Evolucin histrica:
-Ley provisional de 18.06.1870: Introduccin del matrimonio civil (de escasa aplicacin prctica).
-Legislacin de la II Repblica:Introduccin del divorcio por mutuo acuerdo o causas determinadas.
-Ley de 07.07.1981: Introduccin del divorcio e irrelevancia del contenido sexual de la unin
conyugal para el nacimiento del vnculo.
-Ley de 08.07.2005: Eliminacin de cualquier consideracin causal de la separacin y del divorcio;
introduccin del divorcio por decisin unilateral de los cnyuges; desdibujamiento del matrimonio
como comunidad de vida.
-Ley de 01.07.2005: Matrimonio entre personas del mismo sexo.
+Fuentes:
-Constitucin Espaola: El art. 32.2 establece la reserva material de Ley para lo referente al
matrimonio (formas, edad y capacidad para contraerlo, derechos y deberes de los cnyuges, causas
de disolucin y separacin y sus efectos), mientras que el art. 149.1.8 delimita como competencia
exclusiva del Estado las "relaciones jurdico-civiles relativas a las formas de matrimonio".
-Cdigo Civil: La reserva constitucional de Ley ha sido respondida principalmente por el CC.
-Acuerdos entre la Santa Sede y el Estado espaol sobre asuntos jurdicos, de 3 de enero de
1979, con valor de tratado internacional, que se ocupa de los efectos civiles del matrimonio
cannico, y los acuerdos de cooperacin con las confesiones evanglica, juda e islmica aprobados
por las Leyes 24,25 y 26/1992 de 10 de noviembre, que otorgan efectos civiles a los matrimonios
celebrados ante sus respectivos ministros de culto.
+Disciplina sustantiva: El sistema matrimonial ha de dilucidar cules son las normas sustantivas
aplicables en cada caso al matrimonio como acto (reglas de capacidad e impedimentos, causas de
nulidad) y como estado (derechos y deberes de los cnyuges, causas de separacin y disolucin).
Como norma general de todo esto se encarga el Cdigo Civil en sus normas referidas al
matrimonio, con importantes matizaciones (que se tratarn ms adelante) para el caso del
matrimonio cannico.
*Es importante destacar que, con la excepcin del matrimonio cannico que se rige por el Derecho
Cannico, las formas religiosas de celebracin (juda, islmica y evanglica) son esencialmente
civiles, puesto que en todo se aplican las normas del CC, independientemente de aqullas del
dogma religioso referentes al matrimonio; la diferencia es que el consentimiento se presta ante un
ministro del culto correspondiente, en lugar de hacerlo ante un funcionario.

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3.4 - EL MATRIMONIO CANNICO EN EL DERECHO ESPAOL


+Momento constitutivo:
-Art. IV.1 Acuerdo entre la Santa Sede y el Estado Espaol: El Estado reconoce los efectos
civiles del matrimonio celebrado segn las normas del Derecho Cannico. Los efectos civiles del
matrimonio cannico se producen desde su celebracin. Para el pleno reconocimiento de los
mismos (frente a terceros de buena fe) ser necesaria la inscripcin en el Registro Civil (reiterado
por los arts. 60 y 61 del CC)
+Forma y fondo:
-En lo relativo a la forma, debemos observar lo estipulado en la regulacin cannica, por ello, los
jueces y tribunales civiles no pueden declarar la nulidad de un matrimonio cannico por defecto
de forma, competencia exclusiva de la jurisdiccin eclesistica (teniendo su resolucin la
eficacia civil que le atribuye el art. 80 CC: a solicitud de cualquiera de las partes, si se declaran
ajustados al Derecho del Estado en resolucin dictada por el Juez civil competente, que solo
comprobar la legalidad exgena sin entrar a juzgar el fondo del asunto).
-Con respecto al fondo, en virtud del Acuerdo con la Santa Sede se enva de nuevo el asunto al
Derecho Cannico, no obstante, no producir efectos civiles cuando stos sean incompatibles
con los mismos u otros efectos civiles ya producidos con anterioridad, independientemente de su
validez en el mbito del Derecho Cannico (por ejemplo, un matrimonio cannico no es vlido si ya
exista antes otro civil en relacin con uno de los cnyuges, etc.). El matrimonio cannico se
contrae sin que se tramite previamente expediente alguno para comprobar la aptitud de los
contrayentes que el Cdigo exige. Con respecto a la inscripcin en el Registro Civil, esta sigue
siendo necesaria para su eficacia erga omnes, y tanto la comprobacin de aptitud de los
contrayentes como la inscripcin en el Registro es tarea correspondiente al prroco que oficia la
ceremonia.
+Momento extintivo: Las resoluciones cannicas de nulidad y las decisiones pontificias sobre el
matrimonio rato y no consumado tendrn eficacia en el orden civil una vez hayan sido
declaradas ajustadas al Derecho del Estado en resolucin dictada por el Tribunal Civil
competente (art. VI.2 del Acuerdo con la Santa Sede). Esta comprobacin tiene como fin asegurar la
autenticidad de la resolucin y su adecuacin al orden pblico interno.

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LECCIN 4 - LA REGULACIN CIVIL DEL MATRIMONIO


4.1 - EL MATRIMONIO CIVIL COMO NEGOCIO JURDICO
+Es un negocio jurdico bilateral: sus efectos los produce la voluntad concorde o consentimiento de los
esposos en cuanto va dirigida, precisamente, a que nazca entre ellos el vnculo. As lo destaca el prrafo
primero del art. 45 CC no hay matrimonio sin consentimiento matrimonial. Esto implica que no solo
debe existir consentimiento, sino que ste consentimiento debe ser matrimonial, lo que implica la adhesin al
modelo de matrimonio ofrecido por el ordenamiento.
+Es un negocio jurdico que presenta el requisito del elemento de forma, por lo que es un negocio jurdico
formal o solemne.
+Su contenido est substrado de la autonoma privada, quedando fijado de forma imperativa por el
Derecho positivo. Como ya se dijo, es precisamente la adhesin de la voluntad de los cnyuges al modelo
ofrecido por el ordenamiento, que no pueden cambiar, lo que determina que el consentimiento sea
propiamente matrimonial. Muestra de esto es la parte del art. 45 CC que reza: la condicin, trmino o
modo del consentimiento se tendr por no puesta.

4.2 - LA PROMESA DE MATRIMONIO


+Art. 42 CC: La promesa de matrimonio no produce obligacin de contraerlo ni de cumplir lo
que se hubiese estipulado para el supuesto de su no celebracin.-No se admitir a trmite la
demanda en que se pretenda su cumplimiento.
+Sin embargo, el Cdigo reconoce la promesa de matrimonio como realidad social y considera su
incumplimiento como fuente de una especfica obligacin de resarcimiento. Art. 43 CC: el
incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio hecha por persona mayor de edad o por menor
emancipado solo producir la obligacin de resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las obligaciones
contradas en consideracin al matrimonio prometido. -Esta accin caducar al ao contado desde el da
de la negativa a la celebracin de matrimonio.

4.3 - LOS REQUISITOS DEL MATRIMONIO


+Conceptualmente, se llama requisitos de capacidad a aqullos que impiden a quien no los rene
celebrar el matrimonio con cualquier persona. En virtud del art. 46 CC, no pueden contraer matrimonio los
menores de edad no emancipados y los que estn ligados con vnculo matrimonial.

+Son requisitos de capacidad:


-La edad nbil: Segn el 46.1 CC no pueden contraer matrimonio los menores de edad no emancipados,
pero a tenor del 48.2 CC: el Juez de primera instancia podr dispensar, con justa causa y a instancia de
parte este requisito de capacidad a partir de los 14 aos. Esto significa que pueden contraer
matrimonio:

-Mayores de edad (315 CC)


-Menores emancipados: Los que habiendo cumplido los 16 aos, han salido de la patria potestad
o tutela, sea por concesin de los padres (314.3 y 317 CC), sea por concesin judicial (320 y 321
CC), sea por un matrimonio anterior del menor celebrado con dispensa de edad o convalidado por la
convivencia a la que se refiere el art. 75 CC. No obstante, debe entenderse que no tiene la aptitud
legal para casarse (sin solicitar la dispensa) el menor emancipado por vida independiente (319
CC), pues al tener el matrimonio como efecto la efectiva emancipacin, se extinguira
unilateralmente la facultad de libre revocacin del consentimiento de los padres que concurre en
este presupuesto.
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-Los mayores de 14 aos con dispensa judicial y justa causa: El Juez de Primera Instancia que
debe emitir la dispensa, debe tambin analizar la justa causa y or en el expediente, adems del
menor, a los padres o guardadores (48 CC). Debe tenerse en cuenta que esto no implica en ningn
caso que sea necesario el consentimiento de los padres o guardadores.
*El rgimen de la edad como requisito de capacidad para contraer matrimonio se completa con la
posibilidad de obtener la dispensa despus de contrado el matrimonio, lo que ser posible
siempre y cuando el menor tuviera ms de 14 aos, o por medio de la convalidacin ipso iure del
matrimonio cuando teniendo menos de 14, los cnyuges hubieran convivido ms de un ao y
superado ya la mayora de edad (75 CC).
+Libertad de estado: Segn el art. 46.2 CC no pueden contraer matrimonio (...) los que estn
ligados con vnculo matrimonial. Con esta frmula el CC acoge el criterio de unidad del vnculo
que rechaza la poligamia y determina que la existencia y vigencia de un matrimonio anterior es
un obstculo absoluto y no dispensable para otra unin matrimonial.

4.4 LOS IMPEDIMENTOS Y SU DISPENSA


+Se llaman impedimentos aqullos que impiden contraer el matrimonio con ciertas personas.
Vienen contemplados en el art. 47 CC y establece que no pueden contraer matrimonio entre s
determinados parientes y los condenados por la muerte dolosa del cnyuge de cualquiera de ellos.
+Impedimento de parentesco (47.1 y .2 CC): El parentesco de consanguinidad en lnea recta (de
cualquier grado) y el colateral hasta el tercer grado (t@s y sobrin@s) impide el matrimonio, as
como el parentesco de adopcin en lnea recta de cualquier grado, pero no el colateral. El
impedimento de parentesco de consanguinidad contempla sta como hecho natural, por lo que se
mantendr el impedimento aunque no est determinada legalmente la filiacin, o cuando los
vnculos jurdicos entre el adoptado y su familia biolgica se extinguen con motivo de la adopcin.
Con respecto al impedimento de parentesco de tercer grado colateral, en virtud del art. 48 CC cabe ,
con justa causa y a instancia de parte, la dispensa emitida por el Juez de Primera Instancia.
+Impedimento de crimen (47.3 CC): No pueden contraer matrimonio los condenados como
autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de cualquiera de ellos. En cumplimiento
de lo anterior, la condena debe ser firme (si el matrimonio se produce antes de que se dicte la
sentencia, ste es vlido), la muerte debe ser dolosa y consumada (no cabe aqu el grado de
tentativa, la frustracin, etc. y no se aplica tampoco al homicidio imprudente). Sin embargo, en
virtud del art. 48 CC, la dispensa puede ser concedida a instancia de parte y de manera discrecional
por el Ministro de Justicia.

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4.5 EL CONSENTIMIENTO Y SUS VICIOS


+Para prestar el consentimiento especficamente matrimonial los contrayentes han de tener
capacidad natural de querer y entender la unin. Esto no descarta que pueda prestarlo un
incapacitado, o una persona que sin estarlo, presente deficiencias psquicas que, a otros efectos, le
impida gobernarse por s misma. Esta exigencia de madurez psquica suficiente es examinada a
priori en el expediente matrimonial (art. 56.2 CC) para autorizar o no el matrimonio, para lo cual
si alguno de los contrayentes estuviere afectado por deficiencias o anomalas psquicas, se exigir
dictamen mdico sobre su aptitud para prestar el consentimiento. En virtud del principio de favor
matrimonii el informe solo ser vinculante para el Juez si es positivo. No obstante, nada de esto
limita el examen de la madurez psquica en el marco de la ulterior accin de nulidad por falta de
consentimiento matrimonial (73.1 CC), es decir, aunque una persona pase este primer control esto
no descarta que posteriormente en la convivencia se demuestre su falta de aptitud.
+Para que surja el vnculo matrimonial el consentimiento de los contrayentes ha de ser
plenamente consciente y libre, de lo contrario se tratara de un matrimonio nulo. Aqu se distingue
los casos en los que por motivos que ahora se analizarn la voluntad no existe (ausencia de
voluntad) y los casos en los que la voluntad existe en cierto modo pero adolece de vicios, es decir
existe cierta voluntad, pero por alguna razn no es vlida o no es la requerida:
-Ausencia de voluntad: Falta por completo la voluntad, como por ejemplo cuando el
consentimiento ha sido arrancado por medio de la fuerza, o prestado iocandi causa (de broma), o
por error obstativo sobre la celebracin misma del matrimonio (si la persona piensa que est
representando una obra de teatro). Tambin se cuentan en este apartado los casos de trastorno
mental que excluya toda consciencia de la declaracin, inducido por psicopatas, alcohol, drogas,
etc. En todos estos casos se determina la nulidad del matrimonio por falta de consentimiento, sin
necesidad de entrar a valorar la cualidad de este consentimiento como matrimonial.
-Vicios en la voluntad: Puede tratarse de error o de coaccin o miedo grave. El error puede ser en
la identidad de la persona del otro contrayente (quien pronuncia el consentimiento lo hace con
voluntad matrimonial, pero vinculada en realidad a otra persona, por lo que el consentimiento no es
vlido) o por error en las cualidades personales determinantes de la prestacin del consentimiento
(hay coincidencia entre la voluntad interna y la declarada, pero sta se fundamenta en un
conocimiento equivocado de la realidad). Es imprescindible que la entidad de la cualidad personal
sea suficiente para formar parte de la personalidad del otro contrayente, y que haya sido
determinante a la hora de decidirse el primero a prestar consentimiento, adems, el error debe
referirse a cualidades o condiciones existentes pero no conocidas con anterioridad al matrimonio.
Un ejemplo de esto es una persona que oculta una enfermedad contagiosa o una adiccin grave a su
pareja hasta despus del matrimonio. Con respecto a la coaccin o miedo grave, en virtud del art.
73.5 CC, es nulo el matrimonio contrado por coaccin o miedo grave. En ambos casos
concurre un elemento objetivo o externo, que es la coaccin o amenaza de un mal inminente, y
un elemento subjetivo o interno, que es el temor, miedo o turbacin del nimo que empuja a la
vctima a la celebracin del matrimonio (es decir, la vctima debe casarse movida por el miedo, que
debe ser producido por algo externo a ella). En consecuencia, la amenaza debe provenir de persona
distinta de la que sufre el vicio, sea el otro contrayente o un tercero, y puede tener por objeto a la
vctima o a otra persona, pariente o no, que en todo caso debe causar un temor que constria de
forma grave la voluntad del que consiente.

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+En la medida que el consentimiento debe ser actual, la condicin, trmino o modo se
entendern por no puestos (45 CC): Esto implica que el consentimiento, para ser matrimonial,
debe concurrir en el momento de celebracin del matrimonio (esto quiere decir actual), y que no
pueden los contrayentes modificar la regulacin de la unin conyugal predispuesta en el
ordenamiento. De este modo, si la condicin, trmino o modo se refiere a la disciplina de su
matrimonio, se tiene por no puesto y no obstaculiza el nacimiento del vnculo. No obstante,
determinar la nulidad del matrimonio si se trata de diferir (posponer, desplazar en el tiempo)
el nacimiento del vnculo a un momento posterior al de la prestacin del consentimiento
(consentimiento pendiente es igual a falta de consentimiento actual).
+La simulacin en el matrimonio civil: Tiene lugar cuando los contrayentes, pese a expresar
formalmente su consentimiento, no quieren realmente que nazca entre ellos ese vnculo. Se
distingue entre:
-Simulacin total: Cuando los contrayentes no quieren el propio matrimonio (en conjunto), es la
nica de las dos clases de simulacin que tiene relevancia en nuestro ordenamiento. Consiste en una
divergencia consciente entre la voluntad interna y la declarada (pensar una cosa y decir otra), ya sea
de ambos cnyuges o solo de uno, caso conocido como reserva mental.
-Simulacin parcial: Los contrayentes no aceptan (en su fuero interno) alguno de los elementos
o caracteres esenciales del matrimonio dispuestos por el Derecho objetivo. Dada la nula
coercibilidad de las obligaciones matrimoniales (convivencia, fidelidad, solidaridad, etc.), esta
modalidad carece de relevancia en el Derecho espaol.

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LECCIN 5 - LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO


5.1 - REQUISITOS FORMALES
+El matrimonio es un negocio jurdico formal o solemne, lo que significa que para su validez el
consentimiento debe darse de una forma establecida por la Ley.
+Con arreglo al art. 49 CC, cualquier espaol puede contraer matrimonio dentro o fuera de
Espaa. Fuera de Espaa, podr contraerse matrimonio con arreglo a la forma establecida por la
Ley del lugar de celebracin, esto implica que el sistema matrimonial espaol es facultativo o de
libre eleccin desde el punto de vista de forma (forma en el sentido de las solemnidades requeridas
para la prestacin del consentimiento y el nacimiento del vnculo). Esto presenta varias opciones:
-Si el matrimonio se celebra en Espaa, el consentimiento ha de prestarse:
Como regula el Cdigo Civil: (Salvo peligro de muerte) ante Juez, alcalde o funcionario
competente para recibir ese consentimiento (arts. 51 a 58 CC).
En la forma religiosa legalmente prevista (arts. 59 y 60 CC). Esto hace referencia al
matrimonio cannico y al consentimiento ante ministros de culto judos, evangelistas y
musulmanes.
*El Derecho espaol reconoce los matrimonios de extranjeros celebrados en Espaa por
cualquiera de las formas anteriormente descritas, incluso aunque el Derecho del Estado al que
pertenezcan no las reconozca, se tendrn por casados en Espaa.
*Los extranjeros podrn casarse en Espaa por la forma legalmente establecida por su pas
de origen, pero esto debern hacerlo frente al funcionario consular o diplomtico de la
embajada de su pas de origen, no siendo los jueces espaoles competentes para aplicar leyes o
procesos administrativos pertenecientes a ordenamientos extranjeros.
-Si el matrimonio se celebra en el extranjero el consentimiento ha de prestarse:
Con arreglo a la forma establecida por la ley del lugar de celebracin.
Forma Civil espaola frente al funcionario diplomtico o consular encargado del RC.
Cannica (aunque el pas en cuestin no la admita, sern tenidos por casados en Espaa).
Las otras formas religiosas solo producirn efectos si el pas en el que se celebra el
matrimonio las admite.
*Cuando el matrimonio sea entre un espaol y un extranjero, podrn optar por la forma
espaola, la propia del pas del contrayente extranjero o la propia del pas donde se celebre el
matrimonio, incluyendo las formas religiosas que en dichos pases produzcan efectos civiles,
aunque no lo hagan en Espaa.
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5.2 - EL MATRIMONIO EN FORMA CIVIL


+El expediente civil previo (art. 56 CC): Quienes deseen contraer matrimonio acreditarn
previamente, en expediente tramitado conforme a la legislacin del RC, que renen los requisitos
de capacidad establecidos en el CC. Esta aptitud examinada, para contraer el concreto matrimonio
pretendido, se limita a los requisitos de capacidad y a la ausencia de impedimentos de los
contrayentes, as como la mnima madurez psquica para prestar un consentimiento matrimonial
vlido. No obstante, el expediente previo no puede entrar a juzgar otros estados subjetivos
relacionados con el consentimiento, que por deber ser actual, solo pueden apreciarse en el momento
mismo de prestar el consentimiento, no antes. Este expediente, que acredita la capacidad de los
contrayentes para prestar su consentimiento para esta unin concreta, tiene validez de un ao,
debiendo repetirse si el matrimonio no se celebra en dicho plazo.
-Es en esta fase donde se deben realizar (ante el Juez de primera instancia o el funcionario
diplomtico/consular, nunca ante un Alcalde) las pruebas e informes necesarios en el caso de los
incapacitados, as como el contacto directo del Juez instructor con los contrayentes para
comprobar la madurez y la ausencia de vicios en la voluntad detectables a priori; tambin entre
las pruebas se contempla la aportacin de documentos que acrediten la disolucin de anteriores
vnculos, si los hubiere, la emancipacin, o la dispensa.
-Mientras se tramitan las pruebas pertinentes se procede a la publicacin, por espacio de 15 das,
del anuncio de casamiento, requiriendo a quienes conozcan algn motivo de impedimento a que lo
denuncien; este trmite se aplica en las poblaciones en que hayan residido los contrayentes en los
ltimos dos aos, siempre y cuando tengan menos de 25.000 habitantes, puede dispensarse por
causa grave. En poblaciones mayores, este trmite se substituir por la audiencia de un pariente,
amigo o allegado que atestige, bajo pena de falsedad, su convencimiento de que no existen
motivos de prohibicin legal referidos al matrimonio en cuestin.
-El expediente concluir, por auto aprobando o denegando la celebracin del matrimonio, contra el
cual cabe recurso por va gubernativa ante la DGRN.
*Cuando alguno de los contrayentes sufra deficiencias o anomalas psquicas, se exigir dictamen
mdico para comprobar su aptitud para prestar este consentimiento matrimonial concreto (562. CC).
Dicho informe, en virtud del favor matrimonii solo vincular al instructor cuando sea positivo.
*El expediente no tiene valor constitutivo, es decir, no aporta capacidad a los contrayentes para
casarse. De hecho, su omisin no conlleva la nulidad del matrimonio (65 CC), ya que los
requisitos que analiza este expediente deben comprobarse por el encargado del RC al inscribir el
matrimonio.

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+Jurisdiccin y competencia (49, 51 y 57 CC):


-Resuelto favorablemente el expediente civil previo, el matrimonio puede celebrarse:
Ante el Juez encargado del RC (51.1 CC) o ante el delegado designado reglamentariamente
(51.2 CC) en los municipios en que no resida dicho Juez. Generalmente esto hace referencia al
Juez de Paz, pero tambin puede tratarse de cualquier tipo de delegado del RC nombrado por la
DGRN por los motivos que sean.
Ante el Alcalde del municipio donde se celebre el matrimonio o el concejal en quien delegue
(51.1 CC). Esta delegacin debe ser expresa y estar documentada previamente.
Ante el funcionario diplomtico o consular encargado del RC en el extranjero, si el
matrimonio se celebra fuera de Espaa (51.3 CC).
-El art. 57 CC trata de la competencia territorial (el 51 trata la competencia funcional), estableciendo que el
matrimonio deber celebrarse ante el Juez, Alcalde o funcionario del domicilio de cualquiera de los
dos contrayentes. Sin embargo, la prestacin del consentimiento matrimonial podr tambin realizarse
por delegacin del instructor del expediente, bien a instancia de parte o bien de oficio, ante el Juez, Alcalde
o funcionario de una poblacin distinta, la delegacin del instructor es discrecional.
*Para prestarse el consentimiento en otro municipio, se debe solicitar al iniciar el expediente o durante la
instruccin de ste.

+Forma de celebracin:
-Adems de la presencia del Juez, Alcalde o funcionario competente, el art. 57 CC establece que
deben estar presentes dos testigos mayores de edad (se entiende que deben tener la capacidad
fsica y psquica para percibir y entender el acto y poder atestiguarlo).
-El art. 58 CC establece un concreto ritual para el acto en que se presta consentimiento: El
Juez, Alcalde o funcionario, despus de ledos los arts. 66, 67 y 68 CC (derechos y deberes de los
cnyuges), preguntar a cada uno de los contrayentes si consienten en contraer matrimonio con
el otro y si efectivamente lo contraen en dicho acto y, respondiendo ambos afirmativamente,
declarar que los mismos quedan unidos en matrimonio. No se trata de una forma de solemnidad,
por lo que no debe cumplirse al pie de la letra, bastando que conste la prestacin del
consentimiento.
+El matrimonio por poder (55 CC):
-Cuando uno de los contrayentes no resida en el distrito o demarcacin del Juez, Alcalde o funcionario
autorizante, el instructor del expediente previo podr autorizar la celebracin del matrimonio por
apoderado. La autorizacin del instructor es discrecional, pero no arbitraria, adems de no residir el
poderdante (el que se va a casar por medio de un apoderado) en el mismo distrito, debe existir una
dificultad objetiva para desplazarse, teniendo en cuenta las facilidades que el CC ofrece para el
matrimonio, permitiendo elegir el municipio de celebracin; por tanto, es una opcin dirigida a casos
especiales, como pueden ser presos, marineros en alta mar, residentes en el extranjero, etc. En todo caso uno
de los dos cnyuges debe estar presente (no es vlido un apoderamiento doble por ambas partes).

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-El poder tiene que ser especial (dado especficamente para el matrimonio, no sirve un poder
general), debe ser otorgado de forma autntica (en Espaa por escritura pblica ante notario, para
poderes de otros pases debe ser un poder anlogo o equivalente) y en l debe especificarse la
persona con quien ha de celebrarse el matrimonio con expresin de las circunstancias personales
precisas para establecer su identidad, lo mismo se aplica a la identidad del apoderado, el cual se
limita a manifestar una voluntad ajena ya totalmente formada, por lo que la capacidad para contraer
matrimonio, la ausencia de impedimentos y vicios en la voluntad debe concurrir en los
contrayentes, no en el apoderado.
-El poder se extinguir por revocacin del poderdante, por la renuncia del apoderado, o por la
muerte de cualquiera de ellos. En caso de revocacin, bastar su manifestacin de forma autntica
(notario) antes de la celebracin del matrimonio, debiendo notificarse de inmediato al Juez, Alcalde
o funcionario autorizante. Si la causa de nulidad del poder es la muerte del poderdante (antes de la
celebracin), pero por desconocimiento el matrimonio se celebra igual, se considera que el vnculo
nunca ha llegado a existir (si se hubiera inscrito, deber cancelarse la inscripcin). Si la causa fuera
la revocacin del poder (que surte efectos desde su manifestacin autntica) pero no llega a
notificarse a tiempo a la autoridad que celebra el matrimonio, ste se considerar nulo por falta de
consentimiento matrimonial. La nulidad del poder por defectos en la capacidad del poderdante
(capacidad para dar el poder o para prestar consentimiento matrimonial) provocar la nulidad por
falta de consentimiento matrimonial, tambin ser nulo el matrimonio si antes de la celebracin el
poderdante se casa con otra persona, o si ambos incurrieran de forma sobrevenida en el
impedimento de crimen, o si en el momento de celebrarse el matrimonio, el poderdante careciera de
la aptitud psquica natural requerida para contraer matrimonio (porque no hay forma de saber si
hubiera querido revocar el poder).

5.3 - EL MATRIMONIO EN FORMA RELIGIOSA


+El consentimiento matrimonial podr prestarse en la forma prevista por una confesin religiosa
inscrita en los trminos acordados con el Estado (Acuerdo entre la Santa Sede y el Estado Espaol
sobre asuntos jurdicos) o, en su defecto, autorizados por la legislacin (Leyes 24, 25 y 26/1992) de
ste (art. 59 CC).
+Matrimonio de las confesiones evanglica y juda:
-Exige la tramitacin del expediente civil previo, que culmina con la expedicin por duplicado de un
certificado de capacidad matrimonial. No obstante, la omisin del expediente (o no entregar el certificado
al ministro de culto o sacerdote) no elimina la validez civil del matrimonio, que debe inscribirse en el RC,
cuyo encargado deber revisar la capacidad, impedimentos, etc.
-El consentimiento ha de prestarse ante el ministro de culto oficiante y, al menos, dos testigos mayores
de edad antes de que hayan transcurrido 6 meses desde la expedicin de la certificacin antes sealada.
Las leyes 24 y 25/1992 se limitan a hacer depender la validez civil del matrimonio de que el consentimiento
se preste de esta forma, es decir, solo regulan la forma de recepcin del consentimiento sin atribuir efectos al
cumplimiento de la forma. Por lo tanto, no se asume legalmente ninguna regla procedente del dogma de la
confesin, simplemente se substituye la autoridad que recibe el consentimiento sin modificar en nada los
efectos civiles, siendo los matrimonios en forma religiosa (judo, evanglico y musulmn NO el cannico,
sujeto a su propio Derecho) exactamente iguales al civil en todo lo dems.

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+Matrimonio islmico:
-Regido por la Ley 26/1992, no requiere expediente previo ni certificado de capacidad
matrimonial. Estos trmites solo son necesarios para su inscripcin en el RC, que hace que el
matrimonio surta efectos erga omnes, an as, incluso habindolos omitido se podr inscribir en
el RC el matrimonio presentando la certificacin del representante de la comunidad islmica en
que se hubiera contrado, en cuyo caso el encargado del RC, antes de practicar la inscripcin, deber
comprobar que concurren los requisitos legales para su celebracin.

5.4 - FORMAS ESPECIALES DE CELEBRACIN DEL MATRIMONIO


+Matrimonio en peligro de muerte (art. 52 CC):
-Aplicable a casos de enfermedad, accidente, o cualquier otra situacin que suponga un riesgo
inminente para la vida de uno o ambos contrayentes, no habiendo tiempo para realizar los
trmites necesarios.
-Podr autorizarlo:
El Juez encargado del RC, el delegado o el Alcalde (la doctrina incluye tambin al
funcionario diplomtico o consular), aunque los contrayentes no residan en la circunscripcin
respectiva.
En defecto de Juez, y respecto de los militares en campaa, el oficial o jefe superior
inmediato.
El capitn o comandante de nave o aeronave, respecto de los matrimonios en las mismas.
-No requerir para su autorizacin la previa formacin de expediente (no obstante, quien oficie
el matrimonio no deber recibir el consentimiento si conoce la existencia de impedimentos), pero s
la presencia de dos testigos mayores de edad, salvo imposibilidad acreditada. En todo caso,
deber ser inscrito en el RC (65 CC), momento en el que se comprobar la legalidad y se
extender el acta de la celebracin.
+Matrimonio secreto (54 CC):
-A solicitud de los contrayentes, el encargado del RC abrir el oportuno expediente y lo elevar a la DGRN
cuando concurra causa grave suficientemente probada, resolviendo el Ministro de Justicia en forma de
Orden. En este caso, el expediente se tramitar reservadamente, sin edictos ni proclamas.
-Se celebrar ante la autoridad que proceda, pero no producir asiento alguno en los libros de inscripciones,
siendo el acta remitida, original, inmediata y reservadamente al Registro Civil Central.
-Se inscribir en el Libro Especial de Matrimonios Secretos del Registro Civil Central, pero no
perjudicar derechos adquiridos de buena fe por terceros si no se publica (decisin de los cnyuges o del
Director del DGRN a peticin de uno de ellos, en casos en que se abuse del secreto para incumplir las
obligaciones conyugales) en el RC ordinario (perdiendo su cualidad de secreto) en virtud del art. 64 CC.

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5.5 - LA INSCRIPCIN DEL MATRIMONIO


+Art. 61 CC: El matrimonio produce efectos civiles desde su celebracin. Para el pleno
reconocimiento de los mismos ser necesaria su inscripcin en el Registro Civil. El matrimonio
no inscrito no perjudicar los derechos adquiridos por terceros de buena fe.
*Independientemente de esto, un matrimonio ilegal no produce efectos (salvo en el mbito penal
para delitos de bigamia) y se considera que nunca ha existido, aunque por error sea publicado en
el RC cuando no debera haberlo sido.
+La inscripcin, sin perjuicio de su eficacia general como prueba de los hechos inscritos, no es
una conditio iuris del reconocimiento de los efectos civiles del matrimonio (stos se producen con
la celebracin, haya inscripcin o no), aunque s lo es de la oponibilidad erga omnes de dichos
efectos, que a partir de su inscripcin se dan por conocidos para todos.
+En cuanto a la prctica de la inscripcin hay que distinguir entre:
-Matrimonios religiosos (63 CC):
La inscripcin se practicar con la simple presentacin de la certificacin de la Iglesia o
confesin respectiva, que habr de expresar las circunstancias exigidas por la legislacin del RC.
El encargado del RC calificar el acta o certificacin eclesistica remitida (plazo de 5 das
para el prroco oficiante en el cannico y para las dems confesiones debe hacerseacto seguido de
la celebracin) y denegar la prctica del asiento cuando conste que el matrimonio no rene los
requisitos del CC para los matrimonios civiles (todos los matrimonios independientemente de su
forma deben respetar la legalidad y el orden pblico).
-Matrimonio en forma civil (62 CC):
El Juez, Alcalde o funcionario ante quien se celebre el matrimonio extender, inmediatamente
despus de celebrado (en todos los casos excepto en el del Juez, el matrimonio no se celebra en el
Registro, as que debe remitirse el acta extendida en las nupcias al RC), la inscripcin o el acta
correspondiente con su firma y la de los contrayentes y testigos.
Practicada la inscripcin o extendida el acta, se entregar a cada uno de los contrayentes un
documento acreditativo de la celebracin del matrimonio.
Salvo lo dispuesto en el art. 63 (matrimonio religioso), en todos los dems casos en que el
matrimonio se hubiese celebrado sin haberse tramitado el expediente previo, el Juez o funcionario
encargado del Registro, antes de practicar la inscripcin, deber comprobar si concurren los
requisitos legales para su celebracin (art. 65 CC).

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LECCIN 6 - LA INVALIDEZ DEL MATRIMONIO


6.1 - CAUSAS DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO
+El matrimonio es nulo cuando falta la voluntad de alguno de los contrayentes o alguno de los
requisitos exigidos por la Ley para la existencia del vnculo matrimonial.
+Causas de nulidad:
-Ausencia de los presupuestos o requisitos para la vlida prestacin del consentimiento
matrimonial (art. 73.2 CC).
-Ausencia de consentimiento en uno o los dos contrayentes por falta de capacidad para querer y
entender en el momento de prestarlo, o bien la existencia en el consentimiento prestado de un vicio
que haga que no sea plenamente consciente o libre (art. 73.1, .4 y .5, ausencia de consentimiento,
error de identidad o cualidades y miedo o coaccin).
-La no adhesin de los contrayentes al modelo o concepto de matrimonio predispuesto por el
ordenamiento que haga que su consentimiento, aun consciente y libre, no sea matrimonial
(simulacin total).
-Incumplimiento de los requisitos de forma ad solemnitatem impuestos por la Ley (art. 73.3 CC),
como por ejemplo la ausencia de Juez o autoridad competente.
+La jurisdiccin civil puede declarar la nulidad tanto de los matrimonios civiles como de los
celebrados segn las normas de Derecho Cannico (excepto por defecto de forma en el
matrimonio cannico, caso en el que solo los tribunales eclesisticos son competentes, aunque stos
a su vez requieren la verificacin de la sentencia por un tribunal civil que analice su legalidad
exgena, el exequatur).
*No pueden declararse nulos los matrimonios que no han existido para el Derecho (por formas
religiosas no reconocidas o ritos consuetudinarios como el gitano), tampoco en los casos en los que
el Derecho espaol no es aplicable a los contrayentes (cuando ambos son extranjeros), aunque
celebraran el matrimonio con arreglo a la forma prescrita para los espaoles por el CC y en Espaa.
*S pueden ser declarados nulos, sin embargo, los matrimonios que no han llegado a producir
efectos civiles por ser incompatibles con otros ya producidos y vigentes, publicados o no en el RC.
Es decir, cuando una persona ya casada trata de casarse de nuevo sin disolver o anular el anterior
matrimonio.

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6.2 - LA ACCIN DE NULIDAD


+La nulidad es siempre absoluta, pero requiere en todo caso de una sentencia firme que la
declare. Segn el art. 61 CC todo matrimonio que se celebre produce (al menos potencialmente)
efectos civiles. No obstante, por otra parte, un matrimonio nulo se considera que nunca ha
llegado a producir efectos civiles. En consecuencia, es imprescindible que una sentencia firme
declare la nulidad para que pueda afirmarse (con la excepcin del rgimen de matrimonio putativo)
que nunca llegaron a producirse tales efectos.
*La doctrina distingue de la nulidad de matrimonio otra situacin conocida como la
inexistencia de matrimonio, que es la sucedida cuando el matrimonio celebrado es
estructuralmente imposible o por cualquier otro motivo a simple vista se puede descartar que
produzca cualquier tipo de efectos para el Derecho. Es el caso de los matrimonios por formas
religiosas no reconocidas, o matrimonios entre ms de dos personas, etc. En estos casos no es
necesaria la sentencia firme de nulidad, ya que incluso si por cualquier motivo lleg a inscribirse
bastar un expediente gubernativo para destruir esta apariencia de estado (en lugar de la accin
judicial de nulidad).
+La legitimacin activa corresponde a los cnyuges, al Ministerio Fiscal y a cualquier persona
que tenga inters, no solo legtimo sino tambin directo, en ella (art. 74 CC).
+El objeto del proceso es indisponible: la renuncia, el allanamiento y la transaccin no surten
efectos y el desistimiento requiere la conformidad del Ministerio Fiscal (excepto en los casos de
nulidad por falta de edad cuando el menor cumpla la mayora del art. 75.2 CC y por error, coaccin
o miedo grave art. 76.1 CC),que siempre es parte (incluso en los casos en los que no fuera ste
quien inici la accin).
+Excepciones a la regla general de legitimacin:
-Si la causa de nulidad fuera la falta de edad:
Mientras el contrayente sea menor solo podr ejercitar la accin cualquiera de sus padres, tutores o
guardadores y, en todo caso, el Ministerio Fiscal (art. 75.1 CC).
Al llegar a la mayora de edad solo podr ejercitar la accin el contrayente menor, salvo que los
cnyuges hubieren vivido juntos durante un ao despus de alcanzada aqulla (art. 75.2 CC). En este
caso la legitimidad corresponde en exclusiva al contrayente en quien no concurriera ese requisito de
capacidad al tiempo de la celebracin, y en contra de la regla general, existe lmite de tiempo en este caso
para iniciar la accin de nulidad (el ao de convivencia) y no se necesita la conformidad del MF para
desistir.
-En los casos de error, coaccin o miedo grave solamente podr ejercitar la accin de nulidad el cnyuge
que hubiera sufrido el vicio (art. 76.1 CC). En este caso tambin se observa la excepcin por la cual, al
corresponder nicamente al afectado la legitimacin, no es necesaria la conformidad del MF para desistir.

+La sentencia que declare la nulidad del matrimonio se comunicar de oficio al RC para la
prctica de la correspondiente inscripcin y tendr efectos erga omnes desde que sta se practique.
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6.3 - CONVALIDACIN DEL MATRIMONIO NULO


+En ocasiones la Ley otorga, de forma sobrevenida, validez con carcter retroactivo (al
momento de su celebracin) a ciertos matrimonios en los que concurra una causa de nulidad en el
momento de su celebracin. Esto es posible siempre y cuando dicha nulidad no haya sido
declarada judicialmente. Los casos de convalidacin del matrimonio inicialmente nulo son los
siguientes:
-El otorgamiento, posterior a la celebracin, de la dispensa de los requisitos de capacidad e
impedimentos que son dispensables (suponiendo que la nulidad se deba a alguno de ellos). Este es
el caso de la edad, la prohibicin por crimen (muerte dolosa del cnyuge anterior) o el parentesco
de tercer grado.
-Si la causa de la nulidad fuese la falta de edad (menores de 14 y por lo tanto no dispensables, o
mayores de 14 no emancipados ni dispensados), el matrimonio se convalida cuando los cnyuges
hubieren vivido juntos durante un ao despus de cumplir la mayora de edad (18). Se
entiende el ao desde que cumpliera 18 el que no los tuviera, o el ltimo en cumplirlos cuando al
casarse ninguno de los dos tuviese esa edad mnima.
-En los casos de nulidad por error, coaccin o miedo grave, caduca la accin (de nulidad) y se
convalida el matrimonio si los cnyuges hubieran vivido juntos durante un ao despus de
desvanecido el error o de haber cesado la fuerza o causa del miedo (art. 76.2 CC). La
convivencia durante ese perodo de tiempo (en el que ya no se sufre el error ni la presin de la
amenaza, pudiendo libremente ejercitar la accin de nulidad) consolida el consentimiento
inicialmente defectuoso.
*En cualquier caso, la convalidacin puede darse incluso iniciado el proceso de nulidad
matrimonial y hacerse valer en l (para detenerlo), siempre que no haya recado ya sentencia
firme (y en caso de dispensa ulterior, que no sea uno de los cnyuges quien haya ejercitado la
accin de nulidad, lo que supone que para la dispensa hace falta el consentimiento de ambos
contrayentes). Esta situacin puede darse cuando un tercero pidiese la nulidad contra la voluntad de
los cnyuges.

6.4 - EL MATRIMONIO PUTATIVO


+Concepto: Es aquel que, a pesar de ser nulo, surte efectos respecto de los hijos y del cnyuge (o
cnyuges) que lo hubiera(n) contrado de buena fe (la buena fe se presume), es decir, desconociendo la
causa de nulidad del matrimonio (79 CC). La doctrina defiende que cabe apreciar buena fe en el cnyuge al
que no se le pueda imputar el no haberse abstenido de celebrar un negocio invlido, como por ejemplo en los
casos donde medi coaccin o miedo grave, que segn esta teora podran ser putativos a pesar del
conocimiento del vicio por parte de la vctima, a quien obviamente no cabe culpar por ello.

+Efectos:
-Para el cnyuge de buena fe son todos los que el Derecho liga al matrimonio, siempre que se hayan
producido antes de la firmeza de la sentencia de nulidad. Con carcter especfico, si uno de los cnyuges
fuera de mala fe, el otro tendr derecho a la indemnizacin del art. 98 CC (pensin por desequilibrio
econmico del art. 97 CC) y a la opcin de que su rgimen econmico se liquide como de participacin (o de
sociedad de gananciales), sin que el de mala fe pueda participar en las ganancias (arts. 95.2 y 1395 CC).
-Respecto a los hijos, stos sern considerados en todo caso matrimoniales, si bien las consecuencias
jurdicas especficas que se derivaban de ello han desparecido de nuestro ordenamiento, por lo que es una
distincin irrelevante a da de hoy.

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LECCIN 7 - LA SEPARACIN DE LOS CNYUGES


7.1 - CONCEPTO, FUNCIONES Y CLASES
+En sentido amplio, la separacin de los cnyuges se caracteriza por el cese efectivo de la
convivencia conyugal sin que se produzca la extincin del vnculo matrimonial vlidamente
constituido. El cese de la convivencia produce la desaparicin de la comunidad de vida propia del
matrimonio, por lo que pierden su sentido la mayora de los deberes conyugales.
+La separacin, como institucin jurdica, puede desempear diversas funciones: mecanismo
autnomo de solucin de las crisis matrimoniales, paso previo necesario a la solicitud de divorcio
(en nuestro ordenamiento ya no cumple esta funcin) o tiempo de reflexin para sta.
+La separacin puede ser:
-De Derecho: cuando es decretada por una resolucin judicial, y cesa por sta la obligacin de
convivencia.
-De hecho: cuando los cnyuges dejan de vivir juntos (y pierden tambin la voluntad de
mantener la comunidad de vida, es decir, ni viven juntos ni quieren hacerlo), ya sea de comn
acuerdo, ya sea por voluntad de uno solo de ellos, pero sin que exista pronunciamiento judicial
al respecto. En este caso la obligacin de convivencia no cesa, simplemente se incumple.

7.2 - LA SEPARACIN JUDICIAL


+Puede decretarse a peticin de ambos cnyuges, de uno con el consentimiento del otro, o de
forma unilateral por parte de uno solo de ellos. En ningn caso es necesario alegar causa
alguna que lo justifique (art. 81 CC):
-En los dos primeros casos (mutuo acuerdo o a iniciativa de uno con consentimiento del otro) ha
de acompaarse la demanda propuesta de convenio regulador (el convenio regulador ser tratado
en detalle en la leccin 9).
-En caso de ser una demanda unilateral deber acompaarse de una propuesta fundada de las
medidas que hayan de regular los efectos derivados de la separacin.
+Para interponer la demanda es preciso que hayan transcurrido tres meses desde la
celebracin del matrimonio, excepto si se acredita la existencia de un riesgo para la vida, la
integridad fsica, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cnyuge
demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio.
+La legitimacin activa corresponde a cualquiera de los cnyuges, o a ambos conjuntamente si son
ambos los que la solicitan. La accin de separacin es personalsima, por lo que por regla general solo la
pueden ejercitar los cnyuges, sin embargo, la STC de 18 de diciembre de 2000 reconoce la legitimacin
activa de una madre tutora de su hija incapacitada en defensa de sus intereses.

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+Efectos de la sentencia de separacin:


-Suspensin de la vida en comn de los casados y cese de la posibilidad de vincular bienes del
otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica (art. 83CC), es decir, para cubrir los gastos
derivados directamente de la vida familiar.
-Subsistencia, con matices, de los dems deberes conyugales.
-Desaparicin de la presuncin de paternidad del marido (art. 116 CC).
-Prdida de los derechos del cnyuge separado en la legtima (art. 834 CC) o sucesin intestada
(art. 945 CC).
*Lo anterior se desarrollar dentro de los efectos comunes de la nulidad, separacin y divorcio (leccin 9).

7.3 - LA SEPARACIN DE HECHO


+Puede producirse por mutuo acuerdo, o por decisin unilateral de uno de los cnyuges. En la separacin
de hecho cesa la convivencia y la voluntad de los cnyuges de vivir juntos, sin que medie
pronunciamiento judicial al respecto (aunque el acuerdo de los cnyuges de separarse est documentado en
escritura pblica ante notario, sigue tratndose de una separacin de hecho). La decisin unilateral no
implica necesariamente que el que deja el hogar familiar incurra en un delito de abandono de familia,
siempre y cuando no deje de cumplir los deberes de asistencia inherentes a la patria potestad o de prestar la
ayuda legalmente establecida para el sustento de sus descendientes o cnyuge.
+Los efectos civiles ms relevantes son:
-Suspensin de la presuncin de paternidad del marido (art. 116 CC).
-Atribucin automtica del ejercicio de la patria potestad al cnyuge con quien conviven los hijos
comunes (art. 156 CC).
-Prdida de los derechos sucesorios de legtima y sucesin intestada (arts. 834 y 945 CC).
-Incidencia sobre el rgimen econmico matrimonial:
1388 CC - Respecto a la administracin de la sociedad de gananciales: Los Tribunales podrn conferir la
administracin a uno solo de los cnyuges cuando el otro se encontrare en imposibilidad de prestar
consentimiento o hubiere abandonado la familia o existiere separacin de hecho. En este caso se
entiende que habra que hacer la peticin ante un tribunal.
1393.3 CC - Respecto a la disolucin/liquidacin de la sociedad de gananciales, dice este artculo que
concluir por decisin judicial la sociedad de gananciales, a peticin de uno de los cnyuges, cuando
lleven separados de hecho ms de un ao, por acuerdo mutuo o abandono de hogar.
1442 CC - Respecto al rgimen de separacin de bienes: Declarado un cnyuge en quiebra o concurso,
se presumir, salvo prueba en contrario, en beneficio de los acreedores, que fueron en su mitad donados
por l los bienes adquiridos a ttulo oneroso por el otro durante el ao anterior a la declaracin o en el
perodo a que alcance la retroaccin de la quiebra. Esta presuncin no regir si los cnyuges estn
separados judicialmente o de hecho. Yo tampoco lo entiendo.
+La situacin de separacin de hecho finaliza:
-Por la disolucin del matrimonio (normalmente por divorcio).
-Por convertirse en separacin judicial.
-Por la reconciliacin de los cnyuges.

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7.4 - RECONCILIACIN DE LOS CNYUGES


+La reconciliacin pone trmino al procedimiento de separacin y deja sin efecto ulterior lo
resuelto en l, pero ambos cnyuges separadamente debern ponerlo en conocimiento del Juez
que entienda o haya entendido el litigio (art. 84.1 CC). Sin embargo, las medidas adoptadas en
relacin con los hijos podrn ser mantenidas o modificadas mediante resolucin judicial, cuando
haya causa que lo justifique (art. 84.2 CC). La reconciliacin no est sujeta a forma alguna, ni es
preciso justificarla ante el Juez, basta con notificarla por separado. Sin embargo, es necesario para
la reconciliacin no solo la reanudacin de la convivencia, sino tambin la firme voluntad de
mantenerla y recobrar la vigencia del vnculo conyugal (es decir, no se considera reconciliacin al
mero acto de intentarlo).
+Cabe distinguir entre reconciliacin anterior y posterior a la sentencia de separacin y
reconciliacin notificada al Juez y no notificada (notificacin mandada en el art. 84 CC). En
funcin de estas dos diferenciaciones, los efectos son los siguientes:
-Reconciliacin no notificada, anterior y posterior a la sentencia de separacin: Solo afecta a
la separacin de hecho, anulndola con sus efectos (excepto la separacin de bienes) y
restituyendo la presuncin de convivencia y paternidad, as como la potestad para vincular bienes
del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica. Lgicamente, mientras el Juez no tenga
conocimiento de la reconciliacin, en el caso de la separacin judicial, ni detendr el proceso (antes
de la sentencia) ni anular los efectos (despus de la sentencia).
-Reconciliacin notificada al Juez de forma separada por ambos cnyuges: Esto solo cabe
aplicarse a la separacin judicial (en la de hecho no hay Juez al que notificar), y si se notifica
antes de la sentencia, se pone fin al procedimiento. Si se produce despus de dictarse la
sentencia, la reconciliacin deja sin efecto lo resuelto en el procedimiento de separacin,
dictando el Juez un auto teniendo a los cnyuges por reconciliados, sealando adems si modifica o
mantiene las medidas referentes a los hijos comunes (cuyo inters es preferente).
*En todo caso, la reconciliacin no altera la separacin de bienes del art. 95 CC en relacin con
el 1443 CC.

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LECCIN 8 - LA DISOLUCIN DEL MATRIMONIO


8.1 CAUSAS DE DISOLUCIN DEL MATRIMONIO
+El matrimonio se disuelve, sea cual sea la forma y el tiempo de su celebracin, por la muerte o
declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges y por el divorcio (art. 85 CC).
+Por tanto, son tres las causas de disolucin del matrimonio civil:
-La muerte.
-La declaracin de fallecimiento.
-El divorcio.
+En aplicacin del art. 85 CC cuando dice sea cual fuere la forma y el tiempo de celebracin, es
posible el divorcio civil de las personas que contrajeron matrimonio cannico (para el Derecho
Cannico no existe el divorcio). En realidad, el matrimonio cannico no se disuelve como
consecuencia del divorcio civil, ya que no es un matrimonio propiamente civil: es un matrimonio
conforme al Derecho Cannico al que se reconocen efectos civiles. Por lo tanto, solo se disuelve el
matrimonio cannico por las causas cannicas de disolucin; lo que hace la jurisdiccin civil es
simplemente privar a este matrimonio de efectos civiles: ante el Estado, es como si no estuviesen
ya casados los ex-cnyuges pero, para la Iglesia Catlica siguen estando casados, por eso no es
posible un segundo matrimonio cannico, pero s civil. Cuando el art. 85 CC hace referencia al
tiempo de celebracin, lo hace para posibilitar la aplicacin del divorcio y todo el ordenamiento
moderno a los matrimonios celebrados en virtud de la Ley anterior a la del 7 de julio de 1981, que
introdujo el divorcio.

8.2 - EL DIVORCIO
+El divorcio es la disolucin del matrimonio decretada judicialmente en vida de ambos, a
peticin de uno de ellos, o de los dos.
+En el proceso de admisin y generalizacin del divorcio tienen considerable importancia dos
factores:
-La visin del matrimonio como contrato: la voluntad de los cnyuges, que dio vida al
matrimonio, puede del mismo modo hacerlo cesar.
-La filosofa individualista, con su tajante afirmacin del primado de la voluntad, tanto para hacer
nacer el matrimonio (en cuyo caso ha de ser bilateral) como para extinguirlo (en cuyo caso podra
bastar con la voluntad de uno de los cnyuges).

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+Tipologa:
-Divorcio-sancin: La ruptura del vnculo matrimonial se justifica en la existencia de unas causas
determinadas, ligadas normalmente al incumplimiento grave de las obligaciones matrimoniales
por parte de uno de los cnyuges. Solo el cnyuge inocente puede solicitar el divorcio.
-Divorcio-remedio/ruptura: Se presenta como una solucin (remedio) a la situacin objetiva de
ruptura irreparable del matrimonio. Sin buscar culpables, se trata de constatar una situacin en
la cual el matrimonio ya est roto de facto, y darle respuesta jurdica a esta situacin.
-Divorcio por mutuo consentimiento: La misma voluntad conjunta de los cnyuges que dio
lugar al matrimonio, puede hacerlo cesar sin necesidad de alegar causa alguna distinta de esa
voluntad.
-Divorcio-repudio o por voluntad de uno solo de los cnyuges: Puede hacerse unilateralmente,
no requiere siquiera la voluntad conjunta que dio lugar al vnculo, tampoco es necesario alegar
motivos.
+Requisitos: Los mismos que para la separacin judicial (punto 7.2 de este resumen).
+La legitimacin activa corresponde a cualquiera de los cnyuges, o a ambos conjuntamente si son
los dos los que lo solicitan. En este caso no es aplicable la STC que contemplaba la legitimacin
activa del tutor para ciertos casos de separacin, puesto que el divorcio afecta al vnculo
matrimonial, para cuya constitucin el consentimiento de los contrayentes es igualmente
insustituible (la voluntad que lo crea debe ser la misma que lo disuelva).
+La disolucin del matrimonio solo podr tener lugar por sentencia que as lo declare (no se
contempla el divorcio de hecho ni por medio de escritura pblica ante notario), y producir
efectos a partir de su firmeza (desde que exista sentencia firme). No perjudicar a terceros de
buena fe sino a partir de su inscripcin en el RC (art. 89 CC).
+La sentencia de divorcio tiene como efecto fundamental la disolucin del matrimonio, es eficaz
entre los cnyuges y todos aqullos que la conozcan (o que conozcan el divorcio), pero para que
sea oponible frente a terceros de buena fe (es decir, que no lo conozcan) es necesaria su
inscripcin en el RC, debiendo ser la sentencia comunicada de oficio tras ser dictada. Adems de la
propia disolucin, la sentencia produce otros efectos: cesan la presunciones de convivencia y
paternidad, y el rgimen econmico matrimonial, a diferencia de lo que ocurre en la separacin,
desaparece por completo al no existir ya matrimonio que lo sustente.
+En virtud del art. 88 CC cabe la reconciliacin de los cnyuges, que solo tiene efectos jurdicos
si se produce antes de dictarse la sentencia de divorcio, en cuyo caso la accin de divorcio se
extingue (se anula el proceso), por ello, una vez se ha interpuesto la demanda de divorcio la
reconciliacin debe ser expresa (notificada al Juez separadamente por cada uno de los cnyuges).
*El fallecimiento de uno de los cnyuges tambin anula el proceso de divorcio, puesto que ya
disuelve per se el matrimonio, no cabiendo por tanto la continuacin del proceso por los herederos.

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LECCIN 9 - EFECTOS
SEPARACIN Y DIVORCIO

COMUNES

LA

NULIDAD,

9.1 - NORMAS COMUNES A LA NULIDAD, SEPARACIN Y DIVORCIO


+El CC establece en el Ttulo IV del Libro I un conjunto de reglas comunes a los procesos de
nulidad, separacin y divorcio:
-En su fase preliminar: las llamadas medias previas o provisionalsimas y las medidas
provisionales (Captulo X).
-En su fase resolutoria: efectos comunes (Captulo IX).
+Se busca tratar unitariamente algunos efectos de tales procesos y evitar as repeticiones
innecesarias o diferencias injustificadas y perturbadoras.
+Ahora bien, no todos los efectos son comunes a las tres instituciones implicadas:
-Los arts. 95.2 y 98 CC (reparto de ganancias en matrimonio nulo con un contrayente de buena
fe e indemnizacin por nulidad matrimonial de mala fe por pensin compensatoria) solo son
aplicables a la nulidad.
-Los arts. 97, 99, 100 y 101 CC lo son solo al divorcio y separacin (relacionados con la
compensacin).
+Cabe destacar que hay diferencias notables entre cada una de las figuras aunque el CC regule medidas y
efectos comunes, pues no es lo mismo que no haya habido matrimonio (caso de la nulidad) que considerar
que ste existe (separacin) o existi en su momento pero no subsiste (divorcio). Por ello, hay efectos
propios de la nulidad y otros propios de la separacin y del divorcio, as como marcadas diferencias entre
cada una de las tres instituciones y su relacin con el vnculo matrimonial: en la nulidad se considera que
nunca existi, en la separacin que subsiste pero no produce plenos efectos con respecto a las obligaciones y
en el divorcio se considera extinto.

9.2 - MEDIDAS Y EFECTOS PREVIOS Y PROVISIONALES


+El CC (arts. 102 a 105 CC) prev un conjunto de medidas que pueden adoptarse o bien antes de
interponer la demanda de nulidad, separacin o divorcio (art. 104 CC), o bien una vez admitida la demanda
(art. 103 CC).
+Igualmente, el CC establece una serie de efectos derivados de la admisin de la demanda de nulidad,
separacin o divorcio, que se producen de forma automtica por ministerio de la Ley (art. 102 CC). Tales
efectos pueden ser solicitados por el cnyuge antes de interponer la correspondiente demanda, siempre y
cuando se proponga hacerlo.
+ Cuando las medidas o efectos se adopten antes de interponer la demanda, se habla de efectos o medidas
previos o provisionalsimos. Solo subsisten si la demanda se presenta ante el Juez o Tribunal competente
antes de los 30 das desde que fueron adoptadas las medidas o los efectos (art. 104.2 CC).

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+ Si en cambio tienen lugar una vez admitida dicha demanda (art. 103 CC), se trata en ese caso
de medidas o efectos provisionales.
*Los efectos y medidas previos y los provisionales son por tanto los mismos, se diferencian no
por el contenido, sino por el momento en que se producen.
*Tanto unos como otros terminan, en todo caso, cuando sean sustituidos por los de la sentencia
estimatoria o cuando se ponga fin al procedimiento de cualquier otro modo, excepto la revocacin
de poderes y consentimientos, que se considera definitiva (art. 106 CC).
*Aunque el CC no lo mencione, parece razonable entender que, mediando justa causa (cambio en
las circunstancias que los determinaron) las medidas adoptadas podrn ser modificadas.
+Efectos provisionales producidos por la demanda de nulidad, separacin o divorcio (art. 102 CC):
-a) Desaparicin de la obligacin de convivencia (art. 68 CC), as como cesacin de la
presuncin de convivencia conyugal (art. 69 CC). La obligacin de convivencia no se considera
incumplida por el cnyuge que sale del domicilio familiar por una causa razonable y en el plazo de
30 das presenta la demanda de nulidad, separacin o divorcio. No obstante, al carecer el
incumplimiento de sancin especfica en la actualidad, esta apreciacin es de escasa relevancia.
-b) Revocacin de los poderes y consentimientos otorgados entre los cnyuges, que se entiende
definitiva (art. 106.2 CC). El consentimiento tratado es el necesario para completar la legitimacin
del cnyuge a efectos de disponer de los bienes comunes o endeudarlos, o para vender la vivienda
familiar, etc.
-c) Cesacin de la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro cnyuge en ejercicio de
la potestad domstica (art. 1319 CC), salvo pacto en contra. Sin embargo, no cesa la potestad
domstica en s, los bienes comunes siguen ligados solidariamente al pago de las deudas contradas
por cualquiera de los cnyuges en ejercicio de dicha potestad (este precepto solo afecta a que uno
deja de poder endeudar para gastos familiares los bienes que son exclusivamente del otro).
*Cualquiera de las partes podr instar a la oportuna anotacin de la demanda en el Registro que
proceda (Civil, Mercantil, etc).
*Como ya vimos, estos efectos, que se producen automticamente con la admisin de la
demanda de nulidad, separacin o divorcio, pueden empezar a producirse antes de dicha
admisin si as lo solicita el demandante (art. 104 CC), siendo entonces efectos previos o
provisionalsimos en lugar de efectos provisionales.

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+ Las medidas provisionales contempladas en el art. 103 CC pueden ser adoptadas por el Juez
una vez admitida la demanda, a falta de acuerdo de ambos cnyuges aprobado judicialmente.
Tales medidas pueden tambin ser solicitadas antes de interponer la demanda (previas o
provisionalsimas). En cualquier caso las medidas provisionales podrn ser solicitadas por uno de
los cnyuges (el demandante al interponer la demanda o el demandado en la contestacin) o
acordadas por ambos, quedando en todo caso sometido a la aprobacin del Juez, que no est
vinculado al contenido de este acuerdo. Esta solicitud o acuerdo no debe confundirse con el
convenio regulador, ya que aunque puedan incluso ir juntos, su objeto y finalidad son diferentes (el
convenio regulador propone las medidas definitivas, mientras que la solicitud o acuerdo aqu tratado
solo trata las medidas a tomar hasta que se dicte sentencia). Estas medidas provisionales (o
previas) son:
-a) Medidas relativas a los hijos: El Juez debe determinar, en inters de los hijos, con cul de los
cnyuges (o abuelos, familiares o instituciones de guarda) han de quedar los sujetos a la patria
potestad de ambos y en particular la forma en que el cnyuge que no ejerza la guardia y custodia de
los hijos podr cumplir el deber de velar por stos, as como el tiempo, modo y lugar en que podr
comunicar con ellos y tenerlos en su compaa.
-b) Medidas relativas a la vivienda familiar: El Juez debe determinar cul de los cnyuges ha de
continuar en el uso de la vivienda familiar y, previo inventario, los muebles y ajuar que deben
continuar en la vivienda y los que puede llevarse el otro cnyuge, atendiendo al inters ms
necesitado de proteccin (generalmente los hijos e indirectamente el cnyuge al que se ha
encomendado su cuidado, independientemente de la titularidad de la vivienda). Adems, el juez ha
de adoptar las medidas cautelares convenientes para conservar el derecho de cada uno de los
cnyuges.
-c) Medidas relativas a la contribucin a las cargas del matrimonio: El Juez debe fijar la
contribucin de cada cnyuge a las cargas del matrimonio (incluidas las litis expensas o costes del
juicio), establecer las bases para la actualizacin de cantidades y disponer las garantas, depsitos,
retenciones u otras medidas cautelares, a fin de asegurar la efectividad de lo que por estos
conceptos un cnyuge ha de pagar al otro. La dedicacin de uno de los cnyuges a la atencin de
los hijos comunes sujetos a la patria potestad se considerar como contribucin a las cargas del
matrimonio.
-d) Medidas relativas a los bienes de los cnyuges: Corresponde al Juez sealar los bienes
comunes que, previo inventario, se hayan de entregar a uno u otro cnyuge, as como establecer
las reglas de administracin y disposicin sobre los bienes, y las relativas a la rendicin de
cuentas sobre los bienes comunes y los que adquieran en lo sucesivo. Debe tambin el Juez
determinar, en su caso, el rgimen de administracin y disposicin de aquellos bienes privativos que
por capitulaciones y escritura pblica estuvieran especialmente afectados a las cargas del
matrimonio.

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9.3 MEDIDAS DEFINITIVAS


+En cuanto a los efectos de la sentencia de nulidad, separacin o divorcio, el CC predispone un
estatuto jurdico comn, que da especial relevancia al acuerdo de los cnyuges a travs del
convenio regulador, situndolo como fuente principal de la regulacin jurdica de la materia, puesto
que las disposiciones legales y judiciales se consideran supletorias: solo si los cnyuges no han
logrado ponerse de acuerdo, o si el convenio no es aprobado judicialmente, corresponde al Juez
determinar las consecuencias de la sentencia (art. 91 CC).
*Tanto el convenio regulador como las medidas adoptadas judicialmente son susceptibles de
modificacin cuando las circunstancias que las motivaron se hayan visto alteradas sustancialmente
(arts. 90.3 y 91 CC).
+El convenio regulador: La propuesta del convenio regulador debe acompaar a la demanda de
separacin o de divorcio realizada a peticin de ambos cnyuges, o de uno de ellos con el
consentimiento del otro. En cambio, cuando la separacin o el divorcio ha sido solicitado
unilateralmente, a la demanda debe acompaarla una propuesta fundada de las medidas que
hayan de regular los efectos de la separacin o divorcio (arts. 81.2 y 86 CC).
-El contenido del convenio regulador debe regular, por lo menos, el contenido del art. 90.1 CC:
1. El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de sta y, en su caso,
el rgimen de comunicacin y estancia de los hijos con el progenitor que no viva
habitualmente con ellos.
2. Si se considera necesario, el rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con sus
abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el inters de aqullos.
3. La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar.
4. La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as como sus bases de
actualizacin y garantas en su caso.
5. La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del matrimonio (separacin de
bienes).
6. La pensin que conforme al art. 97 CC (compensacin por desequilibrio econmico)
correspondiere satisfacer, en su caso, a uno de los cnyuges.

*El convenio requiere aprobacin judicial, que no se dar si ste es perjudicial para los hijos o
abusivo para uno de los cnyuges, pudiendo el Juez denegarlo por resolucin motivada. En este
caso, se debe realizar otra propuesta, que puede limitarse a los puntos rechazados en la anterior. Si
no es posible llegar a un acuerdo, se produce la determinacin judicial subsidiaria (el Juez
marca las pautas obligatorias que faltasen por aprobar) y los efectos definitivos. La aprobacin
perfecciona el convenio y le dota de fuerza ejecutiva (capacidad de forzar el cumplimiento).
Adems, el Juez podr establecer garantas reales o personales para asegurar el cumplimiento del
convenio.

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*Es posible la fijacin de pactos preventivos referentes a lo anterior en las capitulaciones


matrimoniales, que en todo caso tambin estarn sujetos a la aprobacin judicial.
+Determinacin judicial subsidiaria y sus efectos: De no haber convenio regulador ni
acuerdos entre los cnyuges, o de no ser judicialmente aprobados, o ser acuerdos parciales, ser el
Juez el que determine las medidas definitivas que substituirn a las anteriores o sern
establecidas ex novo si no se haban llegado a acordar. Tales medidas habrn de referirse a los hijos,
la vivienda, las cargas del matrimonio, la disolucin del rgimen econmico y las cautelas o
garantas que se tengan por convenientes. Estas medidas podrn ser modificadas si se produce
una alteracin sustancial de las circunstancias que las motivaron.
-Medidas en relacin con los hijos: El principio regulador es el beneficio del hijo (arts. 92.4 y
92.8 CC) que no equivale a su voluntad o deseo, sino a lo mejor para l, aunque su opinin fundada
tambin ser tenida en cuenta.
A) Patria potestad, guarda y custodia:
Las relaciones paterno-filiales no quedarn afectadas por la sentencia de que se trate (nulidad,
separacin o divorcio) ni tampoco las obligaciones de los padres.
El Juez ha de velar por el derecho de los menores a ser odos (art. 92.2 CC) y acordar la
privacin de la patria potestad si en el proceso llega a revelarse causa para ello (art. 92.3 CC).
En relacin a la patria potestad caben las siguientes posibilidades:
1. Patria potestad ejercida total o parcialmente por uno de los progenitores, por acuerdo
de ambos o a decisin del Juez en beneficio de los hijos (art. 92.4 CC).
2. Patria potestad ejercida de forma compartida por los padres, cuando as lo soliciten en
el convenio regulador o durante el proceso (art. 92.5 CC), o cuando lo solicite una de las
partes y el Juez lo acuerde, previo informe del MF, fundamentndolo en que solo de esta
forma se protege adecuadamente el inters superior del menor (art. 92.8 CC).
Sin embargo, la guarda conjunta no procede cuando cualquiera de los padres est incurso en un
proceso penal por atentar contra la vida, integridad fsica, libertad, integridad moral, o libertad e
indemnidad sexual del otro cnyuge o de los hijos que convivan con ambos, o cuando el Juez
advierta indicios fundados de violencia domstica (art. 92.7 CC).
El Juez, para tomar la decisin acerca del otorgamiento, tendr que recabar informe del MF, or
a los menores y valorar los datos de que dispone (art. 92.6 CC). Tambin podr recabar, de
especialistas debidamente cualificados, dictamen relativo a la idoneidad del modo de ejercicio de la
patria potestad y del rgimen de custodia de los menores (art. 92.9 CC).
El incumplimiento reiterado por parte de cualquiera de los progenitores del rgimen de guarda
acordado podr dar lugar a su modificacin (art. 776.3 LEC).
B) Alimentos:
El Juez, en todo caso, determinar la contribucin de cada progenitor para satisfacer los alimentos y
adoptar las medidas convenientes para asegurar la efectividad y acomodacin de las prestaciones a las
circunstancias econmicas y necesidades de los hijos en cada momento (art. 93 CC).

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C) Derecho de visita:
El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores o incapacitados gozar del derecho de visitarlos,
comunicar con ellos y tenerlos en su compaa (art. 94.1 CC), este derecho compete, aunque con menor
intensidad, a los abuelos, parientes y allegados del menor (arts. 160 y 161 CC).
La titularidad del derecho de visita es independiente de la atribucin del ejercicio de la patria
potestad (art. 160 CC) y de su titularidad. Esto quiere decir que aunque se retire la patria potestad a uno
de los progenitores, ste sigue teniendo derecho a visitar o comunicarse con el menor.
El derecho de visita, establecido en inters del menor, no est sin embargo a su disposicin, si bien no
se le puede imponer coactivamente, ya que ello sera contraproducente en relacin con las finalidades que
persigue la propia figura. Es decir, si el menor no quiere que el progenitor le visite, no se le puede obligar a
recibirlo o ir con l, ahora bien, esto no implica que el progenitor pierda el derecho de visita.
Compete al Juez determinar el tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho, para lo que habr de
tener en cuenta las circunstancias concurrentes en cada caso.
El derecho de visita puede ser modificado (art. 90 CC) y suspendido o limitado si se dieren graves
circunstancias que as lo aconsejen, o se incumplieren grave o reiteradamente los deberes impuestos por la
resolucin judicial (art. 94.1 CC). Sin embargo, esto no significa que se pueda impedir al progenitor titular
del derecho de visita ejercerlo por haber incumplido un deber impuesto en la sentencia (tpicamente la
pensin compensatoria o de alimentos), significa que basndose en tal incumplimiento, se puede solicitar la
revisin de la sentencia; hasta que eso suceda, el cumplimiento de cada trmino es independiente.

-Medidas en relacin con la vivienda familiar y el ajuar domstico:


Si los cnyuges no han llegado a un acuerdo diferente aprobado por el Juez, el uso de la vivienda familiar
y de los objetos de uso ordinario en ella corresponde a los hijos y al cnyuge en cuya compaa queden
(art. 96.1 CC), con independencia de la titularidad sobre la vivienda o sobre el derecho que permite su
utilizacin (usufructo, titularidad del contrato de arrendamiento, etc).
Si, excepcionalmente, los hijos comunes se reparten entre los cnyuges, el Juez resolver lo procedente (art.
96.2 CC); si no hay hijos, el uso de la vivienda puede corresponder al cnyuge no titular por el tiempo
que prudencialmente se fije, siempre que dadas las circunstancias fuera lo aconsejable por ser el inters ms
necesitado de proteccin (art. 96.3 CC).
Para disponer de la vivienda y bienes indicados cuyo uso corresponda al cnyuge no titular, se
requerir el consentimiento de ambas partes o, en su caso, autorizacin judicial (art. 96.4 CC). Esto
supone una limitacin de las facultades dispositivas sobre la vivienda y ajuar familiar, con el fin de evitar
que el que se ve privado del uso de la vivienda de la que es titular la enajene para burlar el cumplimiento de
la medida impuesta.

-Disolucin del rgimen econmico matrimonial:


La sentencia firme (de nulidad, separacin o divorcio) producir respecto de los bienes del matrimonio la
disolucin del rgimen econmico matrimonial (art. 95.1 CC).
Tras la extincin del rgimen, a falta de convenio, ser el Juez quien determine las consecuencias de la extincin del
rgimen econmico matrimonial, que variarn en funcin de si existen hijos con derecho a cuidado y alimentos.

Si la sentencia de nulidad declara la mala fe de uno de los dos cnyuges (solo uno de los dos), el que
hubiere obrado de buena fe podr optar por aplicar en la liquidacin del rgimen econmico matrimonial
las disposiciones relativas al rgimen de participacin, no pudiendo el de mala fe participar en las
ganancias obtenidas por su consorte (art. 95.2 CC), esto implica que el contrayente de buena fe se llevar
sus ganancias enteras ms la mitad de las ganancias del otro, mientras que el de mala fe solo se llevar la
mitad de sus propias ganancias, tambin se aplica a la sociedad de gananciales (art. 1395 CC).

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9.4 - LA COMPENSACIN POR DESEQUILIBRIO ECONMICO


+El cnyuge al que la separacin o el divorcio produzca un desequilibrio econmico en relacin
con la posicin del otro (es decir, salga perdiendo en lo econmico), que implique un
empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio, tendr derecho a una compensacin que
podr consistir en una pensin temporal o por tiempo indefinido, o en una prestacin nica, segn
se determine en el convenio regulador o la sentencia (art. 97 CC).
*Cabe resaltar que esta compensacin no procede en los casos de nulidad, excepto en aqullos
que concurran un contrayente de mala fe con otro de buena fe, caso que se tratar en el siguiente
punto.
*Tras la reforma de 2005 deja de hablarse de pensin compensatoria para denominarla
compensacin por desequilibrio econmico, trmino ms ajustado a la realidad, puesto que no
tiene por qu tratarse de una pensin.
+A falta de acuerdo entre los cnyuges, en virtud del art. 97.1 CC se determinar su cuanta
atendiendo a las siguientes circunstancias:
1. Los acuerdos a los que hubieran llegado los cnyuges.
2. Edad y estado de salud del perjudicado.
3. Cualificacin profesional y probabilidades de acceso a un empleo.
4. Dedicacin pasada y futura a la familia.
5. Colaboracin en el trabajo, actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro cnyuge.
6. Duracin del matrimonio y la convivencia conyugal.
7. Prdida eventual de un derecho de pensin.
8. Caudal y medios econmicos y necesidades de uno y otro cnyuge (cunto tiene cada uno y
cunto necesita).
9. Cualquier otra circunstancia relevante (no es por tanto una lista cerrada, o numerus clausus).
+El CC prev tambin mecanismos de actualizacin de la pensin (art. 97.2 CC) y modificacin
de la misma por alteraciones sustanciales en la fortuna de uno u otro cnyuge (art. 100 CC).
Esto solo es aplicable si la compensacin se realiza en forma de pensin (que es lo ms
habitual), no pudiendo modificarse ni actualizar las otras formas de compensacin.
+La resolucin determinar las garantas para la efectividad de la pensin (art. 97.2 CC).
+La pensin puede ser substituida por:
-La constitucin de una renta vitalicia, que tiene como base la compensacin por desequilibrio, pero al ser
una figura distinta de la pensin, no procede revisarla ni modificarla aunque cambien las circunstancias.
-El usufructo de determinados bienes.
-La entrega de un capital en bienes o en dinero.

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+La duracin de la pensin es la que se fije en el convenio regulador o en la sentencia,


extinguindose al terminar el tiempo estipulado. Si se establece con carcter indefinido, parece
que en principio ser vitalicia (pero a diferencia de la constitucin de renta vitalicia anteriormente
explicada, la pensin si puede modificarse y desaparecer por cambios en la fortuna). Adems, la
pensin (pensin como tal, no confundir con las prestaciones substitutivas) se extinguir por el
cese de la causa que la motiv (el desequilibrio econmico entre los cnyuges o ex-cnyuges) o el
matrimonio o convivencia marital del acreedor con otra persona (art. 101 CC).
+Los herederos del deudor deben pagar al acreedor la pensin compensatoria (sin perjuicio de
que proceda la revisin o supresin en funcin del caudal hereditario). En todo caso la pensin
compensatoria no debe afectar a los derechos legitimarios de los herederos, que son
considerados preferentes (art. 101.2 CC), lo que quiere decir que si el pago de la pensin hace que
lo heredado fuera menor que la cuota legtima (mnimo a heredar marcado por la Ley), se dar
preferencia a la legtima en perjuicio de la pensin.

9.5 - LA INDEMNIZACIN POR NULIDAD DE MATRIMONIO


+Art. 98 CC: El cnyuge de buena fe cuyo matrimonio haya sido declarado nulo tendr derecho
a una indemnizacin si ha existido convivencia conyugal, atendidas las circunstancias previstas en
el artculo 97 CC (compensacin por desequilibrio, aunque la referencia solo se hace a efectos de
fijar el importe, no implica por tanto que deba existir dicho desequilibrio).
+Requisitos:
-Que se haya declarado la nulidad del matrimonio (por la va civil o cannica).
-Que haya existido convivencia efectiva entre los cnyuges.
-Que uno de los dos cnyuges sea de buena fe (no procede la indemnizacin si ambos o ninguno lo
son, puesto que ninguno tendra por qu indemnizar al otro estando en la misma situacin).

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LECCIN 10 - EL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL


10.1 - CONCEPTO Y CLASES
+Concepto: Puede definirse el rgimen econmico matrimonial como el conjunto de reglas
jurdicas que disciplinan la situacin que el matrimonio instaura en lo patrimonial. Esto se debe a
que la vida en familia precisa de un marco econmico propio que determine, al menos en su
contenido mnimo, quin y cmo se responde a las deudas y gastos generados por la vida
familiar, o para quin van las ganancias obtenidas por los miembros de la unidad familiar.

+Clases:
-En funcin de su origen o fuente de produccin:
Regmenes de carcter convencional o paccionado: Aqullos que se constituyen en virtud de
contrato o negocio jurdico celebrado por los cnyuges, con la eventual intervencin de terceras
personas.
Regmenes de carcter legal: Derivan directamente de la Ley, bien porque en determinadas
circunstancias se impone necesariamente un determinado rgimen econmico, bien porque la
norma legal opera con carcter supletorio o dispositivo (es decir, el que se atribuye
automticamente cuando no se escoge ninguno).

-En funcin de la organizacin y titularidad de las masas patrimoniales:


Regmenes de comunidad: Se caracterizan por la formacin de un patrimonio cuya titularidad
pertenece a ambos cnyuges, una masa de bienes comn creada para hacer frente a los gastos de
la familia.
Regmenes de separacin: Se individualizan por la ausencia de una masa de bienes comn a los
cnyuges, por lo que cada uno conserva sus bienes propios y aade a su patrimonio los que vaya
consiguiendo durante el matrimonio.
Regmenes mixtos: Combinan aspectos de los dos anteriores, por lo que existe una masa comn
y otra exclusiva de cada cnyuge. Son necesarias reglas para determinar qu pertenece a quin y a
dnde se destina lo obtenido. Otro tipo de sistema intermedio, es el de participacin, en el que se
funciona durante su existencia como si fuera de separacin (cada cnyuge es dueo de lo suyo
sin masa comn) y se acta como si fuera de comunidad en la disolucin del rgimen (por lo que
se tiene derecho a participar en los bienes del otro, segn establezcan las normas correspondientes).

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10.2 - EL RGIMEN ECNOMICO MATRIMONIAL EN EL CDIGO CIVIL


+Principios reguladores:
-Libertad de estipulacin: El rgimen econmico del matrimonio ser el que los cnyuges
estipulan, en capitulaciones matrimoniales (art. 1315 CC) sin otras limitaciones que las
derivadas de la Ley, las buenas costumbres o la igualdad de derechos que corresponde a cada
cnyuge (art. 1328 CC). Esto significa que los cnyuges pueden escoger el rgimen que prefieran,
modificarlo dentro de la legalidad e incluso crear uno propio por medio de disposiciones y
acuerdos. Si no se acuerda nada, en virtud del art. 1316 CC se atribuir el rgimen de la sociedad
de gananciales (supletorio de primer grado); si lo nico acordado al respecto es que NO se
quiere la sociedad de gananciales, se aplicar la separacin de bienes (supletorio de segundo
grado). Esto implica que no existe matrimonio que no tenga rgimen econmico.
-Principio de igualdad jurdica de los cnyuges (arts. 32 CE y 66 CC): Nada de lo estipulado
por los cnyuges para con el rgimen econmico matrimonial puede producir una grave
desigualdad en su capacidad de actuacin matrimonial. Esto no implica que dicha capacidad deba
ser idntica, siendo posible establecer condiciones relacionadas con los conocimientos o las
capacidades personales de cada uno para una mayor eficiencia a la hora de gestionar el patrimonio.
-Principio de flexibilidad o mutabilidad del rgimen econmico matrimonial (art. 1325 CC):
Como ya se dijo, los cnyuges son libres de elegir, modificar, o crear el rgimen econmico
matrimonial que quieran, dentro del marco de la legalidad.
*Existe la presuncin de sujecin al rgimen de gananciales en caso de duda, si no se puede
probar el sometimiento a rgimen diferente.
*Su eficacia viene determinada por la ley aplicable al matrimonio en cuestin (art. 9.2 CC) y se
produce de pleno derecho desde el momento de la celebracin de ste. Lo primero quiere decir
que la legislacin aplicable vendr dada en funcin del origen de los contrayentes del matrimonio
(tanto a nivel autonmico como de nacionalidad). Respecto a lo segundo, implica que el rgimen
econmico matrimonial existe desde que se celebra el matrimonio, ni antes ni despus (no puede
haber rgimen si no hay matrimonio ni puede existir matrimonio que, aunque sea temporalmente,
no tenga rgimen vinculado).

10.3 - EL RGIMEN MATRIMONIAL PRIMARIO


+Concepto: Conjunto de normas que, refirindose a la economa del matrimonio, se aplican a
todos los matrimonios celebrados bajo la disciplina del Cdigo Civil con independencia del
sistema legal o convencional por el que se rijan estos matrimonios. No es un rgimen econmico
en s mismo, simplemente establece unas bases por medio de ciertos principios generales, no
modificables, que deben regir todo matrimonio.

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+Contenido:
-El levantamiento de las cargas del matrimonio:
Art. 1318 CC:
Los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio.
Cuando uno de los cnyuges incumpliere su deber de contribuir al levantamiento de estas cargas,
el Juez, a instancia del otro, dictar las medidas cautelares que estime conveniente a fin de
asegurar su cumplimiento y los anticipos necesarios o proveer a las necesidades futuras.
Cuando un cnyuge carezca de bienes propios suficientes, los gastos necesarios causados en
litigios que sostenga contra el otro cnyuge sin mediar mala fe o temeridad, o contra tercero si
redundan en provecho de la familia, sern a cargo del caudal comn y, faltando ste, se sufragarn
a costa de los bienes propios del otro cnyuge cuando la posicin econmica de ste impida al
primero, por imperativo de la LECiv, la obtencin del beneficio de justicia gratuita.
Los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio (art.
1318 CC): De no hacerlo, el Juez, a instancia del otro, podr tomar las medidas necesarias para
forzar el cumplimiento de la obligacin. Adems, en virtud del art. 155.2 CC, los hijos que
convivan con la familia tambin estn obligados a contribuir en la medida de sus posibilidades.

Por cargas del matrimonio debe entenderse el conjunto de gastos necesarios para el
sostenimiento econmico de la familia, tanto los relativos al sustento stricto sensu (los del
derecho de alimentos), como las atenciones de previsin acordes con el nivel de vida y las
circunstancias de la familia (esto incluye los gastos de ocio, relacin social y dinero de bolsillo de
los hijos) art. 1362 CC.
Cmo han de contribuir los cnyuges al levantamiento de las cargas: En primer trmino, se estar
a lo que los interesados hayan convenido. En defecto de pacto, se atender a las reglas propias del
rgimen econmico al que est sujeto el matrimonio (1362 CC para la sociedad de gananciales,
1438 CC para la separacin de bienes y el de participacin, este ltimo por remisin del art. 1413
CC.
Requisitos del incumplimiento (art. 1318.2 CC):
1. Que exista un efectivo incumplimiento del deber de contribuir a las cargas familiares.
2. Que se solicite la actuacin por el otro cnyuge.
3. Que se elija el procedimiento adecuado.

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-Las litis expensas o gastos para pleitos (art. 1318. 3 CC):


Supuesto de hecho: Que uno de los cnyuges litigue (ya sea como demandado o como
demandante), en un proceso (de cualquier jurisdiccin, incluida la cannica) frente al otro cnyuge
o frente a un tercero.
Condiciones para obtener el derecho a las litis expensas:
1. Que el cnyuge (solicitante) carezca de bienes propios en cuanta suficiente para cubrir
los gastos que normalmente pueda originar un litigio.
2. Que asimismo no pueda obtener, dada la posicin econmica del otro cnyuge, el
beneficio de la justicia gratuita.
3. Si el litigio es entre los cnyuges, no puede mediar mala fe (litigio iniciado expresamente
para generar el gasto al otro cnyuge) ni temeridad (proceso iniciado con escaso
fundamento). Ambas cosas deben ser probadas ante el Juez, que es quien debe apreciar
dichos vicios. Con respecto a los litigios frente a terceros, se requiere que los gastos
redunden en beneficio de la familia, en cuyo caso podra entenderse que se trata de carga
del matrimonio, correspondiendo al patrimonio comn.
Consecuencia jurdica: Dndose las condiciones sealadas, los gastos necesarios se sufragan
con el caudal comn, si existe, y a falta (o insuficiencia) de ste, con los bienes del otro
cnyuge. Independientemente de lo anterior, el Juez puede ordenar que se adelante, a modo de
previsin, el coste del litigio, sin perjuicio de que si al final resulta que se incumple alguno de los
requisitos, la cantidad deba ser devuelta.

-Las potestades domsticas (art. 1319 CC):


Art, 1319 CC:
Cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos encaminados a atender las necesidades ordinarias
de la familia, encomendadas a su cuidado, conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la
misma.
De las deudas contradas en el ejercicio de esta potestad respondern solidariamente los bienes
comunes y los del cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro cnyuge.
El que hubiere aportado caudales propios para satisfaccin de tales necesidades tendr derecho a ser
reintegrado de conformidad con su rgimen matrimonial.

Cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos encaminados a atender las necesidades
ordinarias de la familia, encomendadas a su cuidado, conforme al uso del lugar y las
circunstancias familiares.
Para la delimitacin de la potestad domstica, el legislador ha combinado dos criterios
diferentes:
1. Uno amplio en cuanto al modo de satisfaccin: La potestad domstica comprende todo tipo
de actos, jurdicos o materiales, que directa o indirectamente se encaminen a atender las
necesidades de la familia.
2. Otro de ndole ms restringida en lo que se refiere al quantum (cantidad mnima) y a la
cualidad del poder conferido: ste se limita a las necesidades ordinarias, que siempre
sern de obligada consideracin de carga matrimonial, representando el ncleo esencial
de la potestad domstica.
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De los actos de potestad domstica respondern solidariamente los bienes comunes y los
privativos del cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente (de no ser suficiente con lo
anterior), los privativos del otro cnyuge. Esto significa que un cnyuge puede vincular los
bienes privativos del otro en el ejercicio de la potestad domstica.
Derecho de reintegro: Corresponde al cnyuge que ha aportado caudales propios para la
satisfaccin de las necesidades ordinarias de la familia, variando el sistema segn el rgimen:
Sociedad de gananciales (art. 1364 CC): El cnyuge que hubiere aportado bienes privativos
para los gastos o pagos que sean de cargo de la sociedad tendr derecho a ser reintegrado del
valor a costa del patrimonio comn. Es decir, que aunque en principio lo pague de su
patrimonio privativo, puede recuperarlo del comn, por ser el destinado a satisfacer las
cargas familiares.
Separacin de bienes (arts. 1440 CC=>1438 CC): A falta de convenio lo harn
proporcionalmente a sus respectivos recursos econmicos. El trabajo para la casa ser
computado como contribucin a las cargas y dar derecho a obtener una compensacin que
el Juez sealar, a falta de acuerdo, a la extincin del rgimen de separacin.
* Como vemos, de lo anterior se diferencia quin RESPONDE (quin debe pagar en un primer
momento) y a qu patrimonio CORRESPONDE LA CARGA (de dnde tiene que salir el
dinero, aunque sea en forma de reembolso despus del gasto). Por ejemplo en este caso,
suponiendo que el matrimonio se rija por la sociedad de gananciales, uno de los cnyuges, que
efecta un gasto (pagando de su propio patrimonio) destinado a una necesidad ordinaria de la
familia, puede luego recuperar lo que gast sacndolo del patrimonio comn (aunque le toque
responder del gasto en un primer momento, ste es una carga que corresponde al patrimonio comn,
por lo tanto es este ltimo el que debe verse afectado definitivamente, y no el privativo del
cnyuge).

-Disposicin de los derechos sobre la vivienda habitual de la familia y los bienes de uso
ordinario (art. 1320 CC):
Art. 1320 CC:
Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la
familia, aunque tales derechos pertenezcan a uno slo de los cnyuges, se requerir el
consentimiento de ambos o, en su caso, autorizacin judicial.
La manifestacin errnea o falsa del disponente sobre el carcter de la vivienda no perjudicar al
adquirente de buena fe.

Aun en el caso de que los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de
la familia pertenezcan a uno solo de los cnyuges, para su disposicin se exige el
consentimiento de ambos o, en su defecto, autorizacin judicial.

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Se pretende salvaguardar el alojamiento y los muebles del matrimonio de la arbitrariedad o


mala voluntad del cnyuge que de otro modo podra disponer de ellos con el fin de privar al otro
(o a los hijos) de su uso. Por vivienda familiar se entiende el lugar habitable donde se
desarrolla actualmente y con habitualidad la convivencia familiar. Generalmente es un bien
inmueble, pero tambin puede tratarse de un bien mueble en ciertos casos (caravanas, por
ejemplo). Debe entenderse que se trata de la residencia normal de la familia, de continuidad
presumible. Si bien en ocasiones puede haber ms de una vivienda familiar, se debe tener en
cuenta a efectos del art. 1320 CC que la enajenacin de una de ellas difcilmente supondr la
privacin de la familia dela que trata de proteger el CC (aunque de queden sin una casa, tienen
otra por lo que no se puede entender que queden desamparados, que es lo que trata de evitar el
Cdigo). Queda excluido todo local exclusivamente profesional, a menos que a la vez sea la
vivienda familiar.
La disposicin sobre la vivienda o el ajuar, para requerir consentimiento del cnyuge no titular,
debe suponer la efectiva privacin de lo dispuesto. Por ello, no se requiere si se enajena el ajuar
para ser substituido por otro, que debe ser de cualidades similares o mejor. Del mismo modo, si la
vivienda de la que es propietario se vende bajo condicin de permanecer la familia arrendada o en
usufructo, se considera que no se priva a la familia de vivienda, por lo que tampoco sera
necesario el consentimiento. La constitucin de una hipoteca sobre la vivienda puede desembocar
en su enajenacin forzosa, por lo que el titular necesita (segn la Ley Hipotecaria) la libre
disposicin del mismo, lo que no ocurre en los casos de la vivienda familiar.
La sancin por falta de consentimiento del cnyuge no titular (o la falta de autorizacin judicial,
en su caso), es la anulabilidad del acto, que cesara en los casos de confirmacin, ya sea
expresa o tcita (si el cnyuge no titular no ejerce la accin de nulidad, se entiende que el acto
ha sido convalidado), por parte de aqul o sus herederos. Sin embargo, tratndose de disposicin
sobre bienes comunes a ttulo gratuito (cuando uno de los cnyuges regala algo que pertenece a
ambos), la sancin sera la nulidad (art. 1322 CC). La accin de nulidad tiene un plazo de
prescripcin de 4 aos, que empezar a correr desde el da de la disolucin del rgimen
econmico matrimonial, salvo que antes hubiera tenido conocimiento suficiente de dicho acto o
contrato.
El Cdigo Civil salva la situacin del adquiriente de buena fe al disponer que la manifestacin
errnea o falsa del disponente sobre el carcter de la vivienda no perjudicar al adquiriente de
buena fe (art. 1320.2 CC). Esta contradiccin ha sido resuelta por la doctrina entendiendo que
para que se aplique esta norma, en primer lugar, se entender para este caso adquiriente de buena
fe aqul al que el disponente le dijo expresamente (ya sea por error o falsedad) que no se
trataba de vivienda familiar; en segundo lugar, se entiende (en virtud de la confianza
depositada sobre la afirmacin del disponente) que es un caso de inoponibilidad frente a terceros
la accin de nulidad, por lo que se protege la adquisicin. Adems, parece razonable entender
que el cnyuge disponente debe indemnizar al otro cnyuge, como perjudicado, en forma
suficiente para mantener las necesidades vitales de la familia tal como se vena haciendo. En
sntesis, si un cnyuge vende la casa a un tercero dicindole que no es vivienda familiar, al
tercero no se le podr quitar la casa por medio de la accin de nulidad (que normalmente
procedera), pero el que vendi la casa tendr que hacer que su familia no se quede sin sitio para
vivir, ni que este sitio sea peor que el que perdieron a raz de la venta ilcita.

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- Derecho del cnyuge suprstite al ajuar de la vivienda habitual comn (art. 1321 CC):
Art. 1321 CC:
Fallecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyan el ajuar de la
vivienda habitual comn de los esposos se entregarn al que sobreviva, sin computrselo en su
haber.
No se entendern comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos, histricos y otros de
extraordinario valor.
Se pretende evitar que el cnyuge sobreviviente se vea perjudicado por el fallecimiento de su
consorte en la atencin de necesidades elementales de la vida, que podr seguir viviendo en el
mismo entorno material, como ocurre con otras normas como la subrogacin arrendaticia (art.
16 LAU) en virtud de la cual tiene derecho a subrogarse al contrato de arrendamiento del que era
titular el cnyuge fallecido, con el fin de que no pierda el derecho a usar la vivienda familiar.
La atribucin de los bienes al cnyuge suprstite se produce de manera automtica y no se
computa en su haber, ni en la parte que corresponda al difunto en la herencia, ni en la disolucin
de la sociedad de gananciales.
El valor de los bienes en cuestin habr de cuantificarse atendiendo a un mdulo objetivo, es
decir, prescindiendo de la importancia sentimental que pueda tener para la familia o sus
circunstancias (el manual dice que para determinar qu objetos son de extraordinario valor, se
debe atender a las circunstancias de de cada familia y a su nivel econmico).
Se trata de una norma imperativa, no puede ser desplazada por pacto en contra, ni puede
ninguno de los cnyuges puede hacer disposiciones testamentarias de los objetos a los que
hace referencia este artculo, salvo en el supuesto de sobrevivencia al otro esposo (es decir,
puede dejarlos en herencia a terceros solo bajo la condicin de que el otro cnyuge, a quien
corresponderan, muera antes). La doctrina entiende, en cambio, que pueden ser admisibles los
acuerdos que contemplen la substitucin de estos bienes por otros, o por una cantidad de dinero o
una pensin.

-Consecuencias jurdicas de la necesidad de la actuacin conjunta de los cnyuges (art.


1322 CC):
Art. 1322 CC:
Cuando la Ley requiera para un acto de administracin o disposicin que uno de los cnyuges
acte con el consentimiento del otro, los realizados sin l y que no hayan sido expresa o
tcitamente confirmados podrn ser anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se haya
omitido o de sus herederos.
No obstante, sern nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes si falta, en tales casos, el
consentimiento del otro cnyuge.
*(Remisin a la explicacin del art. 1320 CC)

-Libertad de transmisiones y contratacin entre esposos (art. 1323 CC):


Art. 1323 CC:
Los cnyuges podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s toda
clase de contratos.
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-La confesin sobre la condicin de los bienes (art. 1324 CC):


Art. 1324 CC:
Para probar entre cnyuges que determinados bienes son propios de uno de ellos, ser bastante la
confesin del otro, pero tal confesin por s sola no perjudicar a los herederos forzosos del
confesante, ni a los acreedores, sean de la comunidad o de cada uno de los cnyuges.
La prueba de la titularidad de los bienes de cada esposo o comunes puede llevarse a cabo de
cualquier modo reconocido por el Derecho, pero tratndose de esta confesin, la misma tiene
plena efectividad en las relaciones entre los cnyuges. No obstante, en las relaciones con
terceros, la confesin no ser oponible por s sola, ni perjudicar los derechos adquiridos por
aqullos, haciendo falta otras pruebas de mayor firmeza que acrediten la titularidad del bien.
Esta confesin, como parte del rgimen matrimonial primario, se puede utilizar en todos los
regmenes econmicos matrimoniales (siempre y cuando en ellos existan los bienes privativos,
que ser casi siempre), y su principal utilidad es desvirtuar la presuncin de que un bien es
ganancial salvo prueba en contra (art. 1361 CC), salvo las excepciones contempladas en el punto
anterior.
Puede hacerse respecto a un bien determinado o a una suma de dinero destinada a la obtencin
de un bien.
Esta confesin es un medio de prueba, no un negocio traslativo ni un ttulo de atribucin de
propiedad, es decir, no hace que un bien pase a ser de alguien cuando antes no lo era, por el
contrario, se limita a declarar que un bien (que ya era de un cnyuge), debe ser considerado parte de
su patrimonio privativo.

10.4 - CAPITULACIONES MATRIMONIALES


+Concepto: Es un negocio jurdico de Derecho de Familia por medio del cual los cnyuges (o
futuros cnyuges) regulan el rgimen econmico del matrimonio o cualesquiera otras
disposiciones por razn del matrimonio (arts. 1315 y 1325 CC).

+Notas caractersticas:
-Cuando se otorgan antes de la celebracin del matrimonio, son un negocio causa matrimonii,
por lo que su validez depende de la efectiva celebracin de ste. Sin matrimonio, no producen
ningn efecto.
-Son un contrato relativo a bienes, celebrado sobre la base de una economa comn, que la Ley
establece quieran o no los contrayentes. Por lo tanto, no son cualesquiera acuerdos celebrados antes
o despus del matrimonio; en sentido estricto, las capitulaciones matrimoniales se acuerdan para
regular, con mayor o menor extensin, los aspectos relacionados con la economa conyugal. Por
ello, el convenio regulador de la separacin o el divorcio no constituye una capitulacin
matrimonial, aunque parte de l pueda contener pactos relativos al rgimen econmico matrimonial.
Sin embargo, los documentos que s son capitulaciones matrimoniales, pueden contener adems de
la regulacin econmica (que es lo que las hace ser capitulaciones) otras disposiciones que no
tengan que ver con el rgimen econmico, o que ni siquiera tengan que ver con el matrimonio.

46

-Pueden otorgarse y modificarse en cualquier tiempo y las veces que lo deseen los esposos, por
ello adquieren una importante orientacin sucesoria.
-Requieren en todo caso la concurrencia de ambos cnyuges, frente a los cuales quedan
vinculadas las dems personas que eventualmente pudieran concurrir al otorgamiento para
hacer donaciones o mejoras. Es decir, si terceras personas (generalmente los padres) toman parte
en las capitulaciones para hacer constar cualquier donacin, la capitulacin es un contrato que les
vincula con los cnyuges.

+Sujetos y capacidad:
-Es posible hablar de dos clases de sujetos:
1. Esenciales: Los cnyuges (o futuros cnyuges), cuya concurrencia es necesaria y pueden
disponer libremente todo el contenido de las capitulaciones (dentro de los lmites legales ya
explicados).
2. Accidentales u otorgantes: Son los terceros que efectan aportaciones de bienes o conceden
derechos (generalmente en un sentido patrimonial), estando su actuacin limitada a ese mbito, no
pudiendo establecer por su cuenta estipulaciones (condiciones o normas de actuacin internas).
-El Cdigo Civil solo contiene en este punto algunas excepciones a la capacidad general para
contratar:
Menores: El menor no emancipado que con arreglo a la Ley puede casarse, puede tambin
otorgar capitulaciones, pero necesitar el concurso y consentimiento de sus padres o tutor, salvo
que se limite a pactar un rgimen legal (art. 1329 CC). Ntese que al necesitar concurso de los
padres o tutores, stos deben estar presentes en la capitulacin, no siendo vlida si el menor hace la
capitulacin sin contar con ellos y luego recibe el consentimiento. La funcin asistencial de los
padres ha de hacerse de comn acuerdo o por medio de uno de ellos, con consentimiento (tcito o
expreso) del otro. En caso de desacuerdo ser el Juez quien decida (art. 156 CC, por analoga).
Incapacitados: Solo podrn otorgar capitulaciones con la asistencia de sus padres, tutor o
curador (art. 1330 CC).
*Vemos que quien puede casarse, puede otorgar capitulaciones y, aunque lo hacen siempre por
s mismos (es un contrato personalsimo), no siempre pueden hacerlo por s solos, por lo que
aunque no pueden hacerlo libremente, si gozan de una mayor flexibilidad que la que habitualmente
corresponde a estos casos.

+Forma y tiempo:
-Forma: Las capitulaciones matrimoniales habrn de constar en escritura pblica (art. 1327 CC).
Es un requisito de forma ad solemnitatem y viene justificado por la importancia y trascendencia del
negocio como por la exigencia de autenticidad que debe presentar en todo momento. Debe tenerse
en cuenta que el contenido de estas capitulaciones ser inscrito, al menos, en el RC (y si procede
tambin en el Mercantil) y su contenido ser oponible frente a terceros de buena fe.
-Tiempo: Pueden otorgarse antes o despus de celebrado el matrimonio (art. 1326 CC),
pudiendo en cualquier momento modificarse su contenido por medio del otorgamiento de nuevas
capitulaciones.
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+Contenido y lmites:
-Contenido: El contenido tpico est constituido por las estipulaciones relativas al rgimen
econmico-matrimonial, pudiendo establecer el que deseen (incluso haciendo referencia a otros
derechos forales distintos del propio o incluso extranjeros), o limitndose a rechazar el que proceda.
Pueden tambin contener inventario de bienes y su atribucin al patrimonio del que proceda,
donaciones de bienes futuros (pero solo para el caso de muerte, art. 1341.2 CC) y mejoras o
promesas de mejora (arts. 826 y 827 CC). Por lo tanto, las capitulaciones pueden contener todos
aquellos pactos que puedan constar en escritura pblica. Dentro de estos pactos, se puede
distinguir:
a) Negocios jurdicos que solo ocasionalmente constan en captulos.
b)Contratos sucesorios.
c) Pactos sobre relaciones y derechos personales y familiares.
-Lmites: Ser nula cualquier estipulacin contraria a las Leyes, a las buenas costumbres o
limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge (art. 1328 CC).

+Mutabilidad (arts. 1325 y 1326 CC):


-Es posible variar el contenido de las capitulaciones matrimoniales en cualquier momento, si
bien la modificacin en cuestin no puede perjudicar, en ningn caso, los derechos adquiridos
por terceros con anterioridad al cambio (art. 1317 CC).
-La modificacin exige guardar los mismos requisitos que para su otorgamiento (forma,
capacidad si procede, etc.). Adems, se requiere la asistencia y concurso de las personas que
intervinieron como otorgantes (suponiendo que an vivan) si la modificacin afectare a derechos
concedidos por tales personas (art. 1331 CC). La doctrina entiende en referencia a esto ltimo que
el requisito se aplica al cambio, pero no a la renuncia de tales derechos, eliminndolos de la
capitulacin.
-La existencia de los pactos modificativos debe indicarse mediante nota en la escritura que
contenga el contenido de la anterior estipulacin, y el notario debe hacerlo constar en las copias que
expida (art. 1332 CC).

+Publicidad:
-Se contemplan dos instrumentos especficos (art. 1333 CC):
La mencin en el Registro Civil al proceder a la inscripcin del matrimonio.
La toma de razn en el Registro de la Propiedad, cuando las capitulaciones afectan a
inmuebles, en la forma y a los efectos previstos en la Ley Hipotecaria.
-Adems, el rgimen econmico matrimonial puede recibir publicidad a travs de otras dos vas:
La indicacin en las escrituras notariales y en sus copias (art. 1332 CC), como se explic en el
apartado anterior sobre la mutabilidad.
Por medio del Registro Mercantil, en la hoja abierta al empresario individual (arts. 22.1 CdC y
art. 87.6 RRM).
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+Entrada en vigor y caducidad: Las capitulaciones otorgadas antes de contraer matrimonio


entran en vigor al celebrarse ste y, como ya se dijo, quedan sin efecto de no llegar a producirse la
celebracin (art. 1334 CC).

+Invalidez: La invalidez de las capitulaciones matrimoniales se regir por las reglas generales de
los contratos (art. 1335 CC):
-Nulidad absoluta: Viene dada por falta de forma, ilicitud del contenido o error obstativo (en este
tipo de error, la voluntad del declarante se ha fundado en un conocimiento inexacto de la realidad,
que influye en la toma de una determinada decisin negocial).
-Anulabilidad: Sern anulables las capitulaciones concluidas por quienes incumplan el requisito de
capacidad, aquellas en las que medie vicio del consentimiento y en el supuesto del art. 1331 CC
(intervencin de los otorgantes).
*En todo caso, las consecuencias de la anulacin no perjudicarn a terceros de buena fe (art. 1335
CC).

10.5 - DONACIN POR RAZN DE MATRIMONIO


+Concepto: Son donaciones por razn de matrimonio las que cualquier persona hace, antes de
celebrarse, en consideracin al mismo y a favor de uno o de ambos esposos (art. 1336 CC). No
obstante, en Galicia se permite la donacin por razn de matrimonio tambin despus de su
celebracin.

+Sujetos:
-Cualquier persona puede ser donante, mientras que el donatario puede ser cualquiera de los dos
cnyuges por separado o ambos a la vez.
-La capacidad para recibir donaciones por razn de matrimonio sigue las reglas generales de la
donacin (arts. 624 a 633 CC), que a grandes rasgos establece una relacin de la capacidad de recibir
donaciones con la capacidad de contratar y disponer de los bienes, se prohbe solo a quien est
especficamente incapacitado para ello (incapacitar a alguien para recibir regalos es el equivalente
jurdico a robar la Navidad: hay que ser MUY cabrn), en todo caso la donacin se puede rechazar y
solo produce efecto desde la aceptacin.
-La nica especialidad en este punto viene dada porque el menor no emancipado que con arreglo a la
Ley pueda casarse, tambin puede, en capitulaciones matrimoniales o fuera de ellas, hacer
donaciones por razn de su propio matrimonio, con la autorizacin de sus padres o tutor. Para
aceptarlas se estar a lo dispuesto en las reglas generales de la donacin del CC (art. 1338 CC).

+Forma: Las donaciones por razn de matrimonio pueden hacerse en capitulaciones


matrimoniales o fuera de ellas (art. 1338 CC), guardando en ese caso la forma de donacin
ordinaria.

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+Limitaciones cuantitativas, la donacin de bienes futuros: Por razn de matrimonio los


futuros esposos podrn donarse bienes presentes, igualmente podrn donarse antes del
matrimonio, en capitulaciones, bienes futuros, slo para el caso de muerte, Y en la medida
marcada por las disposiciones referentes a la sucesin testada (art. 1341 CC).

+Liberacin de gravmenes: El que diere o prometiere por razn de matrimonio slo estar
obligado a saneamiento por eviccin o vicios ocultos si hubiere actuado con mala fe (art. 1340
CC). Esta regla de saneamiento es en cierto modo una ampliacin de la responsabilidad, puesto que
la regla general del art. 638 CC solo hace responder por saneamiento si la donacin es onerosa,
mientras que en este caso el donante de mala fe responde siempre. No obstante, visto desde otra
perspectiva, supone una reduccin de responsabilidad en el sentido de que si la donacin por razn
de matrimonio es onerosa, solo responde el donante si es de mala fe.

+Donaciones conjuntas: Los bienes donados conjuntamente a ambos esposos pertenecern a


ambos pro indiviso ordinario por partes iguales, salvo que el donante haya dispuesto otra cosa
(art. 1339 CC).

+Ineficacia:
-Quedarn sin efecto las donaciones por razn de matrimonio si ste no se celebra en el plazo de
un ao, o en el momento que se tenga constancia firme de que ste no se celebrar (art. 1342
CC).
-Revocabilidad (art. 1343 CC): (1) Estas donaciones sern revocables por las causas comunes,
excepto la supervivencia o superveniencia de hijos. (2) En las otorgadas por terceros, se reputar
incumplimiento de cargas, adems de cualesquiera otras especficas a que pudiera haberse
subordinado la donacin, la anulacin del matrimonio por cualquier causa [...] (es decir, si el
matrimonio se anula, como se considera que no ha existido, las donaciones que lo tenan por
condicin sern revocables, como tambin lo sern si se haban puesto otras condiciones). (3) En
las otorgadas por los contrayentes, se reputar incumplimiento de cargas, adems de las especficas,
la anulacin del matrimonio si el donatario hubiere obrado de mala fe (en el supuesto de nulidad del
matrimonio por mala fe de un contrayente, las donaciones hechas por el otro a ste sern
revocables). Se estimar ingratitud, adems de los supuestos legales, el que el donatario incurra en
causa de desheredacin del art. 855 CC o le sea imputable, segn la sentencia, la causa de
separacin o divorcio.

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LECCIN 11 - LA SOCIEDAD DE GANANCIALES. ACTIVO DE


LA COMUNIDAD LEGAL
11.1 - CONCEPTOS BSICOS Y NATURALEZA JURDICA
+Mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para los cnyuges las ganancias o
beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos, que les sern atribuidos por mitad al
disolverse aqulla (art. 1344 CC). Existen en este rgimen tres masas patrimoniales: dos
privativas (una de cada cnyuge) y una comn o ganancial, que pertenece a ambos. Estas tres
masas se relacionan entre s por medio de un sistema de reembolsos y compensaciones que est
pensado para evitar desequilibrios injustos entre estos patrimonios. Sin embargo, hay que
distinguir los bienes gananciales (que son los comunes mientras el rgimen est en vigor) y las
ganancias (que solo se producen una vez disuelto el rgimen, si quedan bienes sobrantes una vez
satisfechas las deudas, reintegros y reembolsos debidos por la sociedad).
+Es el rgimen matrimonial por excelencia, de hecho, es el rgimen supletorio de la voluntad de
los cnyuges en primer grado (el que se atribuye a un matrimonio si no se elige otro) art. 1316 CC,
adems de existir la presuncin de que los bienes son gananciales salvo prueba en contrario (art.
1361 CC). Como ya se dijo, si este rgimen no procede por el contenido de las capitulaciones, pero
no se ha designado otro, la separacin de bienes es el rgimen supletorio de segundo grado.
+El sistema ganancial gira en torno al concepto econmico de ganancia o beneficio, que se
hace patente en el momento de la disolucin de la comunidad y no antes. Esto quiere decir, como
se explica en al principio de este apartado, que no hay ganancias o beneficios hasta que se
disuelve la sociedad y se satisfacen todas sus deudas, tanto externas (frente a terceros) como
internas (los reembolsos debidos a los cnyuges por la masa ganancial por haber respondido stos
con sus patrimonios privativos frente a las cargas del matrimonio).
+Naturaleza jurdica: Es una comunidad en mano comn o germnica, en la que no existen
cuotas sobre cada bien o derecho integrante del patrimonio ganancial, sino que la cuota se aplica
solo sobre todo el conjunto de bienes, como una masa patrimonial, por lo que se trata de una
comunidad universal. El rgimen de gestin y participacin de los bienes est presidido por la
idea de actuacin conjunta de los cnyuges, y la masa patrimonial comn es creada para hacer
frente a los gastos de la unidad familiar. Por ello, la titularidad conjunta sobre el patrimonio
ganancial obedece a la idea de comunidad de vida.

51

11.2 - ACTIVO DE LA COMUNIDAD LEGAL: DETERMINACIN


*1397 CC: Habrn de comprenderse en el activo:
1.Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin.
2.El importe actualizado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por negocio ilegal o fraudulento si
no hubieran sido recuperados.
3.El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran de cargo slo de un cnyuge
y en general las que constituyen crditos de la sociedad contra ste.

+Bienes gananciales (1347 CC y concordantes) y reglas especiales de atribucin:


-Los bienes procedentes de la actividad de los cnyuges:
1347.1 CC: Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges. Se incluye
como industria lo diferente a la remuneracin o ganancia, como por ejemplo el producto fabricado,
ya sea en resultado o en valor.
1351 CC: Las ganancias procedentes del juego u otras causas que eximan de la restitucin (es
decir, que no haya que devolver). Es indiferente que las cantidades empleadas para el juego fueran
privativas o gananciales, lo obtenido ser siempre ganancial.

-Frutos rentas e intereses, independientemente de su origen:


1347.2 CC: Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los
gananciales.
1350 CC: Se reputarn gananciales las cabezas de ganado que al disolverse la sociedad excedan
del nmero aportado por cada uno de los cnyuges con carcter privativo.
1348 y 1349 CC: Los frutos pensiones o intereses procedentes de un derecho de usufructo o de una
pensin privativa, o los intereses de los crditos privativos pagaderos a plazos. En los crditos que
se cobran a plazos, debe separarse el importe de capital que se devuelve de la parte de la letra pagada
que responde a los intereses; los intereses son gananciales y el capital es privativo, siempre y cuando
se trate de un derecho de crdito privativo.

-Bienes adquiridos a ttulo oneroso o por subrogacin real:


1347.3 CC: Los adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal comn, bien se haga la adquisicin
para la comunidad, bien para uno solo de los esposos.
1347.4 CC: Los adquiridos por derecho de retracto de carcter ganancial, aun cuando lo fueran
con fondos privativos, en cuyo caso la sociedad ser deudora del cnyuge por el valor satisfecho.

En ambos casos se aplica el principio de subrogacin, al igual que ocurre a la inversa con los bienes
privativos, la naturaleza ganancial de los bienes (o dinero) o el derecho gracias a los cuales se adquiere un
bien, determina que ste ser de la misma naturaleza, independientemente de cul de los cnyuges haga
materialmente la adquisicin. De este modo, como norma general, todo lo que se obtenga con dinero o
derechos gananciales ser ganancial.

1354 CC: Los bienes adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte ganancial y en parte
privativo, correspondern pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o cnyuges en
proporcin al valor de las aportaciones respectivas. Como caso intermedio, cuando los bienes se
adquieren con cargo a ms de una de las masas de la sociedad (privativas de uno y/o otro cnyuge y
la ganancial), pertenecen a cada uno en proporcin a lo aportado. Es importante recordar que lo
que forma parte de la masa ganancial no pertenece a ninguno de los dos cnyuges (la masa ganancial
pertenece a ambos como una sola cuota que contiene todo hasta que se disuelva).

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-Bienes gananciales por la forma de pago de su adquisicin:


1356 CC: Los bienes adquiridos por uno de los cnyuges, constante la sociedad, por
precio aplazado, tendrn naturaleza ganancial si el primer desembolso tuviera tal carcter,
aunque los plazos restantes se satisfagan con dinero privativo. Si el primer desembolso
tuviere carcter privativo, el bien ser de esta naturaleza. La mecnica es la misma que en
el punto anterior, pero en las compras a plazos solo se tiene en cuenta cmo se paga el
primero, sin perjuicio del derecho de reembolso que proceda por las letras pagadas con los
otros patrimonios de la sociedad.
-La empresa y los incrementos patrimoniales:
1347.5 CC: Las Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad
por uno cualquiera de los cnyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la formacin
de la Empresa o establecimiento concurren capital privativo y capital comn, se aplicar
lo dispuesto en el artculo 1354 CC (reparto proporcional de la propiedad).
1359 CC: (.1) Las edificaciones, plantaciones y cualesquiera otras mejoras que se realicen
en los bienes gananciales y en los privativos tendrn el carcter correspondiente a los
bienes a que afecten, sin perjuicio del reembolso del valor satisfecho. (.2) No obstante, si la
mejora hecha en bienes privativos fuese debida a la inversin de fondos comunes o a la
actividad de cualquiera de los cnyuges, la sociedad ser acreedora del aumento del valor
que los bienes tengan como consecuencia de la mejora, al tiempo de la disolucin de la
sociedad o de la enajenacin del bien mejorado. Con respecto a las mejoras, stas se
integran en el bien del que forman parte, por lo que comparten la naturaleza ganancial o
privativa de ste independientemente de qu masa patrimonial satisficiera el pago, sin
perjuicio del derecho de reembolso. En el caso de la plusvala (el aumento de valor),
cuando el reembolso corresponda al patrimonio privativo por haber mejorado lo ganancial,
se le devolver el valor de los fondos actualizados que invirti en la mejora. Sin embargo,
cuando la mejora de un bien privativo se pagara con el patrimonio ganancial,
corresponder devolver la cantidad correspondiente no solo a lo invertido, sino al
aumento de valor del bien mejorado (el TS razona que si por cualquier circunstancia el
valor hubiese cado por debajo del valor de la mejora, se podr optar por recuperar el valor
de la mejora, que acta como devolucin mnima). Un ejemplo de esto ltimo es la
instalacin de un ascensor en un edificio, cuyo valor aumentar en una cifra mayor que al
del coste de instalar el ascensor; esta cifra que representa el aumento de valor es la que debe
ser devuelta a la masa ganancial, y la del coste del ascensor sera la que correspondera
devolver a la masa privativa en su caso.
1360 CC: Las mismas reglas del artculo anterior se aplicarn a los incrementos
patrimoniales incorporados a una explotacin, establecimiento mercantil u otro gnero de
empresa.

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-Bienes gananciales por voluntad expresa o presunta:


1355 CC: Podrn los cnyuges, de comn acuerdo, atribuir la condicin de gananciales a los
bienes que adquieran a ttulo oneroso durante el matrimonio, cualquiera que sea la
procedencia del precio o contraprestacin y la forma y plazos en que se satisfaga. A diferencia
de la declaracin o confesin sobre la condicin de los bienes, en este caso s se otorga por esta
accin la titularidad efectiva del bien. En principio, la doctrina parece entender que cabe
esperar reembolso por el bien cedido entre las masas patrimoniales, salvo que se pacte lo
contrario.
1353 CC: Los bienes donados o dejados en testamento a los cnyuges conjuntamente y sin
especial designacin de partes, constante la sociedad, se entendern gananciales, siempre que
la liberalidad fuere aceptada por ambos y el donante o testador no hubiere dispuesto lo
contrario.

-Bienes gananciales por presuncin legal:


1361 CC: Se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se
pruebe que pertenecen privativamente a uno de los dos cnyuges.

11.3 - LOS BIENES PRIVATIVOS


+Bienes privativos (art. 1346 CC y concordantes):
-Por el modo o tiempo de adquisicin:
1346.1 CC: Los bienes y derechos que le pertenecieran (a cada uno) al comenzar la sociedad.
1346.2 CC: Los que adquiera (uno de los cnyuges) despus por ttulo gratuito. Esto debe
entenderse sin perjuicio del contenido del artculo 1353 CC de donaciones a ambos cnyuges.
Encajan aqu todas las adquisiciones que tienen lugar sin contraprestacin, generalmente
donaciones (pero no las donaciones remuneratorias) o mortis causa.
1357 CC: (.1) Los bienes comprados a plazos por uno de los cnyuges antes de comenzar la
sociedad tendrn siempre carcter privativo, aun cuando la totalidad o parte del precio
aplazado se satisfaga con dinero ganancial. (.2) Se exceptan la vivienda y ajuar familiares,
respecto de los cuales se aplicar el artculo 1354 CC. Este artculo es una concrecin de la
aplicacin del 1356, que habla de los adquiridos durante el matrimonio.

-Por subrogacin de otros privativos:


1346.3 CC: Los adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos. Por esta norma, todo lo
que se obtenga con dinero o bienes privativos, ser privativo. Por sustitucin se entienden los
bienes adquiridos para cumplir la misma funcin que uno privativo, por lo que puede entenderse
que aunque se obtengan con fondos comunes, sern bienes privativos si se usan para suplir a
uno que lo era, sin perjuicio del derecho de reembolso.
1346.4 CC: Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cnyuges. No es
relevante aqu que los bienes se obtengan con fondos comunes, si se hace en virtud de un derecho
privativo, lo obtenido es privativo; tambin en este caso se deber reembolsar lo debido.
1352 CC: (.1) Las nuevas acciones u otros ttulos o participaciones sociales suscritos como
consecuencia de la titularidad de otros privativos sern tambin privativos. Asimismo lo sern las
cantidades obtenidas por la enajenacin del derecho a suscribir. (.2) Si para el pago de la
suscripcin se utilizaren fondos comunes o se emitieran las acciones con cargo a los beneficios, se
reembolsar el valor satisfecho.

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-Bienes personalsimos o inherentes a la persona:


1346.5 CC: Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no
transmisibles inter vivos. Las obras del ingenio (derechos de autor), tanto en su vertiente
personal como en la patrimonial son privativas (con la excepcin de los rendimientos,
que son gananciales). Esto es as porque aunque son actividad de los cnyuges, su
vinculacin especial con la persona las hace ser privativas. Tambin encajan en este
apartado los derechos de alimentos.
1346.6 CC: El resarcimiento por daos inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a
sus bienes privativos. En este caso plantean problemas las indemnizaciones por incapacidad
laboral, en las que la doctrina entiende que si su objeto es substituir al sueldo, ser ganancial
como lo era ste; pero, si estn destinadas a resarcir la prdida de capacidad laboral de la
persona, sern privativas.
-Bienes personales o que estn afectos a la persona de un cnyuge:
1346.7 CC: Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor. El
contenido de este artculo no da origen a un derecho de reembolso aunque se adquieran
con patrimonio comn, ya que se consideran gastos con cargo al patrimonio comn.
1346.8 CC: Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo
cuando stos sean parte integrante o pertenencias de un establecimiento o explotacin de
carcter comn. Si han sido adquiridos con fondos comunes, siguen siendo privativos,
pero generarn derecho de reembolso.
-Bienes privativos por voluntad de los cnyuges (1355 CC en sensu contrario).

+Derecho de reembolso (privativo/ganancial):


1358 CC: Cuando conforme a este Cdigo los bienes sean privativos o gananciales, con
independencia de la procedencia del caudal con que la adquisicin se realice, habr de
reembolsarse el valor satisfecho a costa, respectivamente, del caudal comn o del propio,
mediante el reintegro de su importe actualizado al tiempo de la liquidacin.

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LECCIN 12 - EL PASIVO EN LA SOCIEDAD DE GANANCIALES


*1398 CC: El pasivo de la sociedad estar integrado por las siguientes partidas:
1.Las deudas pendientes a cargo de la sociedad.
2.El importe actualizado del valor de los bienes privativos cuando su restitucin deba
hacerse en metlico por haber sido gastados en inters de la sociedad. Igual regla se
aplicar a los deterioros producidos en dichos bienes por su uso en beneficio de la
sociedad.
3.El importe actualizado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno solo de los
cnyuges, fueran de cargo de la sociedad y, en general, las que constituyan crditos de los
cnyuges contra la sociedad.

12.1 - LAS DEUDAS COMUNES


+ Gastos que son de cargo de la sociedad de gananciales:
-Art. 1362 CC: Sern de cargo de la sociedad de gananciales los gastos que se originen por alguna
de las siguientes causas:
.1 - El sostenimiento de la familia, la alimentacin y educacin de los hijos comunes y las
atenciones de previsin acomodadas a los usos y a las circunstancias de la familia. Respecto de
los hijos de uno de los cnyuges, es preciso distinguir, segn convivan o no en el hogar familiar.
En el caso de los hijos de uno solo de los cnyuges, si conviven en el hogar familiar, la sociedad
de gananciales soportar los gastos de alimentacin y educacin de forma definitiva, incluso
en caso de separacin de hecho de los cnyuges. En caso de que no conviva en el hogar familiar,
responder la sociedad de gananciales, pero generar un derecho de reintegro. El mantenimiento
del que habla este artculo debe entenderse en un sentido ms amplio que el del derecho de
alimentos, es decir, incluye, por ejemplo, gastos de ocio, dinero de bolsillo, regalos de uso, etc.
.2 - La adquisicin, tenencia y disfrute de los bienes comunes, y en su caso los ligados a la
disposicin del mismo bien. El TS seala que los pagos de las cuotas de la hipoteca contratada
por ambos cnyuges para la adquisicin de la vivienda familiar es un supuesto que encaja en
este prrafo del artculo, por lo que constituye una deuda de la sociedad de gananciales.
.3 - La administracin ordinaria de los bienes privativos de cualquiera de los cnyuges. Por el
mismo principio por el que los frutos de estos bienes se hacen de la sociedad, se entiende que los
gastos ligados a su administracin ordinaria (pero no los extraordinarios) deben ser tambin
gananciales.
.4 - La explotacin regular de los negocios o el desempeo de la profesin, arte u oficio de cada
cnyuge. El razonamiento es el mismo que el anterior: si los frutos son comunes, los gastos tambin
siempre y cuando sean ordinarios.
-1363 CC: Sern tambin de cargo de la sociedad las cantidades donadas o prometidas por ambos
cnyuges de comn acuerdo, cuando no hubiesen pactado que hayan de satisfacerse con los
bienes privativos de uno de ellos en todo o en parte. La doctrina a partir de este precepto entiende
que los cnyuges pueden decidir por mutuo acuerdo que cualquier gasto sea de la sociedad de
gananciales independientemente de que se destinen o no a las atenciones de la familia o deriven de
las actividades econmicas de los cnyuges.

56

+ Responsabilidad frete a deudas de los bienes gananciales:


-Deudas contradas por uno solo de los cnyuges:
1365 CC: los bienes gananciales respondern directamente frente al acreedor de las
deudas contradas por un cnyuge.
.1 - en el ejercicio de la potestad domstica o de la gestin o disposicin de gananciales,
que por ley o por captulos le corresponda. La potestad domstica explicada en el Art. 1319,
como gasto familiar corresponder al patrimonio comn.
.2 - en el ejercicio ordinario de la profesin, arte u oficio o en la administracin ordinaria
de los propios bienes. Si uno de los cnyuges fuera comerciante, se estar a lo dispuesto en
el Cdigo de comercio. El TS establece que los bienes gananciales responden por la
actividad de comercio conocida y consentida que lleve a cabo uno de los cnyuges.
1366 CC: Las obligaciones extracontractuales de de un cnyuge, consecuencia de su
actuacin en beneficio de la sociedad conyugal o en el mbito de la administracin de los
bienes, sern de la responsabilidad y cargo de aquella salvo si fuesen debidas a dolo o
culpa grave del cnyuge. Es importante tener en cuenta que la culpa debe ser propiamente
grave y que el dolo no tiene por qu significar que exista intencin de daar, basta con que
sea un resultado esperable y el actor asuma el riesgo.
1368 CC: Tambin respondern los bienes gananciales de las obligaciones contradas por
uno solo de los cnyuges en caso de separacin de hecho para atender a los gastos de
sostenimiento, previsin y educacin de los hijos que estn a cargo de la sociedad de
gananciales. Como ya se dijo, la obligacin de responder por las cargas familiares de ambos
cnyuges se mantiene aunque cese la convivencia en la separacin de hecho. Debemos
recordar que la separacin judicial puede implicar cambios en el rgimen econmico
matrimonial y la aportacin a las cargas del matrimonio.
1370 CC: Por el precio aplazado del bien ganancial adquirido por un cnyuge sin el
consentimiento del otro responder siempre el bien adquirido, sin perjuicio de la
responsabilidad de otros bienes segn las reglas de este Cdigo. Cuando en cumplimiento
de alguno de los anteriores artculos por los cuales uno de los dos cnyuges puede adquirir
(sin pagarlo en el momento) un bien, que ser de naturaleza ganancial, sin consentimiento
del otro, a la hora de saldar la deuda responder en primer lugar dicho bien. Esto es as
porque no sera conforme a derecho hacer responder al patrimonio privativo por un bien que
de acuerdo con el Cdigo Civil es ganancial; por otra parte tampoco sera del todo justo que
respondan los otros bienes gananciales (que en conjunto tambin pertenecen al cnyuge que
no consinti la compra). Por lo tanto la respuesta que da el Cdigo Civil en estos supuestos
es que el bien adquirido sin el consentimiento responde en primer lugar, respondiendo el
resto de la masa ganancial de forma subsidiaria.

57

Deudas de juego:
1371 CC: Lo perdido y pagado durante el matrimonio por alguno de los cnyuges en
cualquier clase de juego no disminuir su parte respectiva de los gananciales siempre que
el importe de aquella prdida pudiere considerarse moderada con arreglo al uso y
circunstancias de la familia. Por lo tanto, si el cnyuge paga sus deudas de juego con
dinero ganancial, no tendr que reembolsarlo (o que descontrsele de su parte) en la
liquidacin de la sociedad siempre y cuando la deuda no sea grave. De ser grave la deuda, s
se le descontar.
1372 CC: De lo perdido y no pagado por alguno de los cnyuges en los juegos en que la
ley concede accin para reclamar lo que se gane responden exclusivamente los bienes
privativos del deudor. Al igual que el precepto anterior, tiene carcter liquidatorio, y a la
inversa que el precepto anterior, si no se han pagado en el momento de la liquidacin, el
cnyuge que perdi el dinero en el juego (el cual debe ser lcito), tendr que hacerse cargo
con su patrimonio privativo.
*Vemos que en el caso de las deudas de juego el criterio para determinar qu patrimonio
soportar la carga no depende de la naturaleza de la actividad, sino del momento en que sea
satisfecha la deuda: si se paga antes de la liquidacin puede ser con dinero ganancial y si en el
momento de la liquidacin no han sido pagadas (siguen siendo deudas) su pago no corresponde a la
masa ganancial.

-Deudas contradas conjuntamente por los cnyuges o por uno de ellos con el consentimiento
del otro:
1367 CC: Los bienes gananciales respondern en todo caso de las obligaciones
contradas por los dos cnyuges conjuntamente o por uno de ellos con el consentimiento
expreso del otro. Esto se aplica con independencia de la finalidad para la que se contrae la
deuda, no tiene por qu ser en beneficio de la familia para que responda la masa
ganancial, basta con que haya sido contrada por ambos cnyuges o por uno con el
consentimiento del otro.

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12.2 LAS DEUDAS EXCLUSIVAMENTE PERSONALES


+ Por deudas personales se entienden:
1) Las contradas por cualquiera de los cnyuges antes de la vigencia de la sociedad de
gananciales.
2) Las contradas con posterioridad a la vigencia de dicha sociedad, y cuyo destino no sea la
atencin de sus cargas.
3) Las que proceden de obligaciones extracontractuales, en aquellos casos en que no sean de
responsabilidad y cargo de la sociedad conforme al Artculo 1366 del CC.
4) Las deudas hereditarias que gravan a un cnyuge como consecuencia de la aceptacin
(Artculo 995 CC en relacin con los Artculos 1353 y 1362.2 CC).
5) Con carcter general, todas las deudas contradas por uno solo de los cnyuges y que
conforme a los preceptos del CC no puedan imputarse a la masa ganancial.

+ Rgimen de responsabilidad por deudas personales:


-1373 CC: Cada cnyuge responde con su patrimonio personal de las deudas propias y, si sus
bienes privativos no fueran suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor podr pedir el
embargo de bienes gananciales, que ser inmediatamente notificado al otro cnyuge y ste podr
exigir que en la traba se substituyan los bienes comunes por la parte que ostenta el cnyuge
deudor en la sociedad conyugal en cuyo caso el embargo llevar consigo la disolucin de aquella.
Si se realizase la ejecucin sobre bienes comunes se reputar que el cnyuge deudor tiene
recibido a cuenta de su participacin el valor de aquellos al tiempo en que los abone con otros
caudales propios o al tiempo de liquidacin de la sociedad conyugal.
-1374 CC: Tras la disolucin a que se refiere el artculo anterior, se aplicar el rgimen de
separacin de bienes, salvo que, en el plazo de tres meses, el cnyuge del deudor opte en
documento pblico por el comienzo de una nueva sociedad de gananciales.

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12.3 - RELACIONES DE DEUDAS ENTRE MASAS PATRIMONIALES


+Lo dado o empleado en un bien ganancial o privativo no es siempre de procedencia ganacial o
privativa respectivamente, sino que puede ser en parte o, a veces, totalmente de la otra
procedencia. En tales supuestos, de acuerdo con la Ley, procede reembolsar al caudal privativo o
ganancial lo que del uno se emple en el otro. art. 1358 1359 y 1370 CC.
+Como regla general un bien adquirido a costa de un patrimonio, debera integrarse en ese
patrimonio, pero por aplicacin de reglas particulares, puede ocurrir que se reintegre en otro,
esto provoca un desequilibrio, ya que salen fondos de un patrimonio para adquirir algo que se
integra en otro. El CC reequilibra mediante el establecimiento de la obligacin de reembolsar
al patrimonio del que han salido los fondos.
+Como regla general se har efectivo el reembolso al tiempo de la disolucin, aunque nada
parece obstaculizar que se pueda producir antes. Con todo, no es exigible hasta el momento de
la disolucin.

+Casos especiales:
- Deudas de uno de los cnyuges con la sociedad de gananciales (producen derecho de reembolso
a favor de la sociedad):
Utilizacin de dinero comn para retraer bienes privativos o adquirir instrumentos
necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, 1346 CC.
Adquisicin de acciones de sociedades en virtud de un derecho de suscripcin preferente
de carcter privativo empleando fondos comunes, 1352 CC.
Gastos de educacin y alimentacin generados por hijos de uno solo de los cnyuges
cuando no conviva en la vivienda familiar.
-Deudas de la sociedad de gananciales con el cnyuge:
1364 CC: Determina que el cnyuge que hubiera aportado bienes privativos para los
gastos o pagos que deban corresponder a la sociedad de gananciales, tienen derecho a ser
reembolsados.
1398 CC: remisin.
*Encontramos as las reglas generales que se aplicarn en caso de reembolso de los cnyuges a
cargo de la sociedad. Especficamente, cabe reembolso por los bienes adquiridos por derecho de
retracto ganancial empleando fondos privativos, art. 1347.4 CC.

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LECCIN 13 - GESTIN, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA


SOCIEDAD DE GANANCIALES
13.1 - GESTIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES
*La Ley habla de gestin y disposicin, haciendo referencia a la administracin y disposicin de los
bienes gananciales; decimos que es administracin la gestin ordinaria que no afecta a la
sustancia de los bienes, sino solo a su conservacin y aprovechamiento ordinario, mientras que
es disposicin si afecta a la sustancia de la cosa o el derecho, o afectan gravemente de forma
duradera o extraordinaria al aprovechamiento de los mismos.
*Existe en todo momento un deber de informacin entre ambos cnyuges sobre la actividad y
rendimiento de cualquier actividad econmica propia de cada uno de ellos. Su incumplimiento
reiterado puede motivar la disolucin de la sociedad de gananciales por decisin judicial a
instancia del cnyuge no informado.
+El principio de la gestin conjunta (art. 1375 Cc):Debe diferenciarse el consentimiento dual de la
actuacin conjunta, ya que no es lo mismo que ambos cnyuges suscriban un contrato a que lo haga uno de
ellos con el consentimiento del otro; esto determinar, entre otras muchas cosas, los patrimonios vinculados.
El principio de actuacin conjunta tiene como consecuencia la exigencia de que sean demandados ambos
cnyuges, cuando la demanda pueda afectar a bienes comunes, cuando se trate de litigios sobre la
disposicin de un bien ganancial por uno de los cnyuges sin consentimiento del otro, o cuando se trate de la
eficacia o ineficacia de una relacin contractual en la que intervinieron ambos cnyuges. El consentimiento
de la otra parte puede ser dado antes o despus del acto y expresa o tcitamente.
-Los actos o negocios deben ser realizados por ambos cnyuges o por uno de ellos con consentimiento
del otro. Excepto:
Lo que se haya dispuesto en pacto capitular (con arreglo a la Ley, las buenas costumbres y la
igualdad).
Excepciones legales:
Anticipo de numerario (dinero ganancial) para el ejercicio de su profesin o la
administracin ordinaria de sus bienes, sin consentimiento pero con conocimiento del otro
(1.382 Cc).
Defensa (contra derecho de crdito de terceros) de los bienes y derechos comunes por va de
accin o de excepcin (art. 1385 Cc).
Realizacin de gastos urgentes de carcter necesario, aun cuando sean extraordinarios (art.
1386 Cc).
Disposicin de frutos y productos de bienes privativos a efectos de una ordenada
administracin de dicho patrimonio (art. 1381 Cc).
Actos de administracin de bienes propios y la disposicin de dinero y ttulos valores
realizados por el cnyuge a cuyo nombre figuren o en cuyo poder se encuentren (arts. 1384 y
1385 Cc). En este caso se equipara la administracin, que se usa en sentido econmico, a la
disposicin, por lo que en este caso se habla de enajenarlos. Esto se explica por motivos de
seguridad del trfico, para garantizar que uno pueda confiar en la validez de un trato en el que
se adquiera algo de lo que es titular una persona casada, siendo vlido el negocio
independientemente de la naturaleza privativa o ganancial de lo transferido. Es un caso anlogo
el de las cuentas corrientes a nombre de ambos, donde esta regla se aplica a sendos
cnyuges, puesto que el dinero est a disposicin de los dos; no obstante, esta regla no se aplica
a los bienes en poder de ambos.
*En todos estos casos se entiende que lo gastado o usado est en posesin del cnyuge que lo utiliza, ya
que si estuviese en posesin del otro, al drselo, contara como una actuacin conjunta. El derecho de
reembolso solo proceder en los casos en que normalmente lo hara, no afectando a este efecto la actuacin
unilateral de un cnyuge.

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+Consentimiento dual y autorizacin judicial supletoria:


-Si un cnyuge no puede consentir los actos de administracin o disposicin (a ttulo oneroso,
nunca gratuito) de bienes gananciales propuestos por el otro, o se niega de manera injustificada,
el Cdigo civil previene una autorizacin judicial supletoria (arts. 1376, 1377.2 Cc).
-La negativa a prestar el consentimiento puede resultar de manera expresa o por simple omisin o
silencio.
-El juez puede suplir el consentimiento conyugal (siempre previamente al acto, puesto que una vez
realizado sin consentimiento del otro, es anulable por l) si encontrare fundada la peticin (art. 1376 Cc)
o bien cuando lo considere de inters para la familia (art. 1377 Cc). El procedimiento de solicitud es
sumario: se requiere la citacin de las partes y la informacin que sea procedente. El juez puede
autorizar uno o varios actos dispositivos y, con carcter excepcional, puede tambin acordar las
limitaciones o cautelas que estime convenientes (art. 1377 Cc).

*Se habla en estos casos de disposicin a ttulo oneroso, mientras que a ttulo gratuito la
disposicin sin consentimiento del otro es nula de pleno derecho (salvo liberalidades de uso) en
lugar de anulable y el consentimiento para ella no es susceptible de ser suplido por autorizacin
judicial.
+Gestin de bienes comunes en circunstancias especiales:
-Cnyuge menor de edad: Para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos
mercantiles u objetos de extraordinario valor que sean comunes, basta, si es mayor el otro
cnyuge, el consentimiento de los dos; si tambin es menor, se necesitar, adems el de los
padres o curadores de uno y otro (art. 324 Cc).
-Transferencia de la gestin a uno solo de los cnyuges:
Ope legis: Comprende la administracin y disposicin de los bienes gananciales y se
produce cuando uno de los cnyuges es tutor o representante legal del otro (art. 1387 Cc).
Decretada por la autoridad judicial: Se circunscribe solo a la administracin; procede en
los siguientes casos:
(a) Ante la imposibilidad de uno de los cnyuges de prestar consentimiento.
(b) Ante el abandono de familia.
(c) Ante la separacin de hecho (art. 1388 Cc).
La autoridad judicial es libre para apreciar o no las causas; pero una vez declarada la
causa la transferencia se impone.
+La disposicin sobre bienes gananciales:
-Disposicin inter vivos de bienes gananciales (arts. 1378 y 1377 Cc):
Sern nulos los actos de disposicin a ttulo gratuito si no concurre el consentimiento de
ambos cnyuges.
Sern anulables los actos de disposicin a ttulo oneroso, exigindose tambin al respecto
el consentimiento de ambos cnyuges.
Autorizacin judicial supletoria: remisin.
-Disposicin mortis causa de bienes gananciales (arts. 1379 y 1380 Cc):
Cada uno de los cnyuges podr disponer por testamento, en abstracto, de la mitad de los
bienes gananciales.
La disposicin testamentaria de bienes gananciales concretos est supeditada en cuanto
su eficacia a que en el momento de la liquidacin de la sociedad el bien concreto se
integre en el patrimonio del testador. En el caso contrario, se entender legado el valor
que el bien tuviera en el momento del fallecimiento.

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13.2 - CAUSAS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES


+El Cdigo civil regula dos series de causas de disolucin de la sociedad de gananciales: Unas
de carcter automtico (producida la causa, se disuelve la sociedad), que operan de pleno derecho
y otras por las que, a instancia de parte, es un tribunal el que decreta el cese de la comunidad.
-De pleno derecho (art. 1392 Cc):
Disolucin del matrimonio (divorcio, muerte o declaracin de fallecimiento).
Declaracin de nulidad del matrimonio, con la consecuencia prevista en el art. 1395 Cc
(nulidad del matrimonio por mala fe de uno de los cnyuges).
Separacin de los cnyuges judicialmente decretada.
Sustitucin durante el matrimonio por otro rgimen distinto (o una nueva sociedad de
gananciales, tras la disolucin de la actual) convenido por los cnyuges.
Los efectos de la disolucin de pleno derecho se han de referir al momento en que se haya
dado el hecho determinante.
-Por decisin judicial (art. 1393 Cc):
Incapacitacin judicial de uno de los cnyuges, la declaracin de prodigalidad, ausencia o quiebra o
concurso de acreedores, as como la condena por abandono de familia. En este caso tambin cabe la
opcin de que el cnyuge solicite la administracin del patrimonio comn, al amparo del art. 1388
Cc.
Reiteracin en la realizacin de actos de gestin o disposicin fraudulentos o daosos para los
derechos del otro cnyuge en la sociedad.
Separacin de hecho por ms de un ao, de mutuo acuerdo o por abandono de hogar.
Incumplimiento grave y reiterado del deber de informacin sobre la marcha y rendimientos de sus
actividades econmicas (art. 1383 Cc).
Embargo de la parte de uno de los cnyuges por deudas propias (arts. 1373 y 1393 Cc).
Los efectos de la disolucin decretada judicialmente se producirn desde el momento en que tenga
lugar el pronunciamiento judicial. Cuando haya de seguirse pleito, iniciada su tramitacin, debe
hacerse inventario, y el juez ha de adoptar las medidas necesarias para la administracin del caudal,
requirindose licencia judicial para todos los actos que excedan de la administracin ordinaria (art.
1392 Cc).
La legitimacin para solicitar la disolucin judicial la tiene el cnyuge del que se encuentre en las
situaciones sealadas en los puntos anteriores pertenecientes al art. 1393 del Cc.
+Producida la disolucin se abre el perodo de liquidacin. Pero, cul es la situacin de la sociedad en ese
perodo intermedio? La comunidad postganancial o postmatrimonial se aplica de forma peculiar al
patrimonio comn de los cnyuges, excnyuges o herederos mientras se realiza la liquidacin. Es una
comunidad bsicamente esttica, aunque puede experimentar aumentos gracias a los frutos producidos
por bienes gananciales, o cambios en su composicin (derechos-bienes) por el cobro de deudas gananciales.
Sin embargo, los frutos de bienes privativos pasan ya a formar parte del patrimonio del que proceden.
Aunque los titulares del patrimonio ganancial siguen sin tener una cuota sobre cada uno de los bienes que la
integran, ahora pueden disponer libremente de su cuota sobre la totalidad del patrimonio, que se
concretar en bienes determinados una vez finalizada la liquidacin. El Cc solo contiene un precepto
especfico de la comunidad postganancial, rigindose en lo dems por las reglas de comunidad ordinaria, en
cuanto sean aplicables a una comunidad universal. El art. 1408 Cc estipula que de la masa comn de bienes
se darn alimentos a los cnyuges o, en su caso, al sobreviviente y a los hijos mientras se haga la
liquidacin del caudal inventariado y hasta que se les entregue su haber; pero se les rebajarn de ste en la
parte que excedan de los que les hubiese correspondido en razn de frutos y rentas . Esto no se debe
confundir con el derecho de alimentos entre parientes, pues en este caso no es subsidiario: se podr recurrir
al patrimonio comn para el uso contemplado en el precepto aunque se dispongan de otros bienes a los que
recurrir.

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13.3 - LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES


+Se rige por lo dispuesto en los arts. 1396 y ss. Cc y, en lo no previsto por dichos preceptos, por las normas de la
participacin y liquidacin de la herencia (art. 1410 Cc). La liquidacin puede hacerse convencionalmente por
acuerdo entre las partes o, a falta de acuerdo, recurrir al juez por medio del procedimiento establecido en los
arts. 806 y ss. de la LEC.
+Operaciones fundamentales:
1-Formacin de inventario: Es la operacin inicial; comprende el activo y el pasivo de la sociedad (art. 1396
Cc).
El activo del inventario ha de comprender (art. 1397 Cc):
Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin.
El importe actualizado del valor de los bienes enajenados por negocio ilegal o fraudulento si no
hubieran sido recuperados.
El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran de cargo solo de
un cnyuge y en general de las que constituyen crditos de la sociedad contra ste.
El pasivo est integrado por (art. 1398 Cc):
Las deudas pendientes a cargo de la sociedad.
El importe actualizado del valor de los bienes privativos cuando su restitucin deba hacerse en
metlico por haber sido gastados en inters de la sociedad, o por los deterioros sufridos en dichos
bienes por su uso en beneficio de la sociedad.
El importe actualizado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno solo de los
cnyuges, fueran de cargo de la sociedad y, en general, las que constituyan crditos de los
cnyuges contra la sociedad.
2-Tasacin de los bienes o avalo: A falta de una norma especfica se hace en la prctica al da de la liquidacin.
3-Liquidacin del pasivo de la sociedad:
Preferencia absoluta a los crditos alimenticios (art. 1399 Cc).
Respecto de las restantes deudas, si el caudal inventariado no alcanzase para ello, se observar lo
dispuesto para la concurrencia y prelacin de crditos (arts. 1921 y ss. Cc).
Los crditos que uno de los cnyuges tuviera contra la sociedad se posponen a los crditos de terceros
(art. 1403 Cc).
Los acreedores sociales tambin estn protegidos por otras vas:
A falta de metlico o por acuerdo con las partes, los acreedores podrn ver satisfecha su deuda por
medio de bienes de la sociedad, no solo con dinero (art. 1400 Cc).
No solo conservarn sus crditos contra el cnyuge deudor mientras no se hayan pagado las deudas
de la sociedad sino que, adems, el cnyuge no deudor (sin perjuicio del derecho que le asiste para
repetir en su caso) responder con los bienes que le hayan sido adjudicados, si se hubiere formulado
debidamente inventario judicial o extrajudicial (art. 1401 Cc).
Tendrn en su liquidacin los mismos derechos que les reconocen las leyes en la participacin y
liquidacin de las herencias (art. 1402 Cc).
4 y 5- La formacin del haber lquido y la adjudicacin de los bienes:
Hechas las deducciones en el caudal del inventariado (adems de las deudas, debe recordarse el art. 1321
Cc, que otorga al cnyuge superviviente el ajuar, ropas, etc. sin computarlo como aportacin de la
sociedad) , el remanente constituir el haber de la sociedad de gananciales, que se dividir por mitad,
entre los cnyuges o sus respectivos herederos (art. 1404 Cc), por acuerdo de partes o a decisin judicial
a falta de ste.
Las adjudicaciones habrn de realizarse observando la posible igualdad y haciendo lotes con bienes de la
misma naturaleza, calidad y especie (art. 1061 Cc), excepciones art. 1406 Cc (derecho a que se incluyan
con preferencia en su haber los bienes de uso personal sin extraordinario valor, la explotacin econmica
que gestione efectivamente, el local donde venga ejerciendo su profesin y en caso de muerte del
cnyuge la vivienda habitual para el superviviente). No puede otorgarse sin mutuo acuerdo de las partes
la atribucin por mitades indivisas de todos y cada uno de los bienes del remanente.
Finalmente, por lo que respecta a la situacin de un cnyuge acreedor personal del otro (no por medio de
la sociedad, en cuyo caso la deuda ya debera haber sido satisfecha), se faculta al acreedor par exigir la
satisfaccin del crdito mediante la adjudicacin de bienes comunes en mayor medida (reparto desigual
para compensar las deudas), salvo que el deudor pague voluntariamente (art. 1405 Cc).

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LECCIN 14 - EL RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES


14.1 - CONCEPTO
+El rgimen de separacin de bienes se caracteriza por la falta de comunidad de bienes entre los
cnyuges; el nico vnculo econmico entre ellos ser el de su convivencia, consumo en comn y
atencin de las obligaciones familiares que conforman el rgimen matrimonial primario.
+En la separacin de bienes hay un patrimonio privativo de uno de los cnyuges y otro del otro
cnyuge, separados entre s. A cada cnyuge le pertenece la propiedad, el disfrute, la
administracin y la disposicin de sus propios bienes.
+Existir entre los cnyuges separacin de bienes en los siguientes casos (art. 1435 Cc):
-Cuando as lo hubiesen convenido.
-Cuando los cnyuges hubieren pactado en capitulaciones matrimoniales que no regir entre
ellos la sociedad de gananciales, sin expresar las reglas por que hayan de regirse sus bienes. Es
por tanto un rgimen subsidiario de segundo grado, tras la sociedad de gananciales. Si bien en
Catalua, Baleares y Valencia es el predeterminado por la Ley foral.
-Cuando se extinga, constante matrimonio, la sociedad de gananciales o el rgimen de
participacin, salvo que por voluntad de los interesados fuese sustituido por otro rgimen
distinto.

14.2 - PRESUNCIONES SOBRE PROPIEDAD DE LOS BIENES


+En el rgimen de separacin pertenecern a cada cnyuge los bienes que tuviese en el momento
inicial del mismo y los que despus adquiera por cualquier ttulo (art. 1437 Cc).
+En cuanto a las presunciones:
-Cuando no sea posible acreditar a cul de los cnyuges pertenece algn bien o derecho,
corresponder a ambos por mitad, en proindiviso ordinario (art. 1441 Cc).
-Declarado un cnyuge en concurso, salvo prueba en contrario (art. 75 LC):
Se presumir en beneficio de la masa, que don a su cnyuge la contraprestacin satisfecha
por ste para la adquisicin de bienes a ttulo oneroso cuando esta contraprestacin proceda
del patrimonio del concursado. Esto significa que si se tiene constancia que el concursado
dio dinero a su cnyuge para comprar un bien, la Ley Concursal establece la ficcin de que
el dinero se prest, por lo que al ser debido, lo comprado con ese dinero se pone a
disposicin de los acreedores; esta presuncin se retrotrae dos aos desde la declaracin de
concursos.
De no poderse probar la procedencia de la contraprestacin se presumir que la mitad de ella
fue donada por el concursado a su cnyuge, siempre que la adquisicin de los bienes se haya
realizado en el ao anterior a la declaracin de concurso. En relacin con el punto anterior,
es necesario probar que la adquisicin se realiz con dinero del patrimonio concursado y,
por otra parte, que lo adquirido pertenece al cnyuge del concursado en exclusiva.
La presuncin no rige si los cnyuges estn separados judicialmente o de hecho (art. 1442
Cc).
*Tambin se aplica en el rgimen de separacin de bienes la confesin de titularidad contenida en el
art. 1324 Cc.

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14.3 - SEPARACIN DE PATRIMONIOS Y VIDA EN COMN


+Las obligaciones contradas por cada cnyuge sern de su exclusiva responsabilidad (art. 1440 Cc).

+En cuanto a las obligaciones contradas en el ejercicio de la potestad domstica ordinaria, a


falta de convenio, los cnyuges contribuirn proporcionalmente a sus recursos econmicos. El
trabajo para la casa ser computado como contribucin a las cargas y dar derecho a obtener
una compensacin que el juez sealar, a falta de acuerdo, a la extincin del rgimen de separacin
(art. 1438 Cc).

14.4 - GESTIN DE BIENES PROPIOS Y LIQUIDACIN


+La administracin, goce y libre disposicin de los bienes propios corresponde a cada uno de
los cnyuges por separado (art. 1437.2 Cc).
+Si uno de ellos hubiese administrado o gestionado bienes o intereses del otro, tendr las
mismas obligaciones y responsabilidades que un mandatario, pero no tendr la obligacin de
rendir cuentas de los frutos recibidos y consumidos, salvo cuando se demuestre que los invirti
en atenciones distintas del levantamiento de las cargas del matrimonio (art. 1439 Cc).
+La liquidacin tiene lugar una vez se ha extinguido el rgimen de separacin y se restringe al
pago de las contribuciones atrasadas o gastos comunes y a las compensaciones que procedan
entre los patrimonios de los cnyuges.

14.5 - SEPARACIONES ANMALAS


+Cuando la extincin de la sociedad de gananciales sea decretada judicialmente, a peticin de
uno de los cnyuges (art. 1393 Cc), la demanda de separacin de bienes y la sentencia firme en
que se declare se debern anotar e inscribir, respectivamente, en el Registro de la Propiedad que
corresponda, si recayere sobre bienes inmuebles. La sentencia firme se anotar tambin en el
Registro Civil.
+La separacin de los bienes decretada no se alterar por la reconciliacin de los cnyuges en
caso de separacin personal o por la desaparicin de cualquiera de las dems causas que la
hubiesen motivado (art. 1443 Cc).
+No obstante, los cnyuges pueden acordar en capitulaciones que vuelvan a regir las mismas
reglas que antes de la separacin de bienes. Harn constar en capitulaciones los bienes que cada
uno aporte de nuevo, y se considerarn stos privativos, aunque, en todo o en parte, hubieran tenido
carcter ganancial antes de la liquidacin practicada por causa de la separacin (art. 1444 Cc).

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LECCIN 15 - EL RGIMEN DE PARTICIPACIN


15.1 - CONCEPTO
+El rgimen de participacin se caracteriza por funcionar como el de separacin pero asistiendo a
cada cnyuge, una vez extinguido el rgimen, el derecho a tomar parte en las ganancias que
hubiera obtenido el otro (art. 1411 Cc).
+El resultado final del rgimen es el llamado crdito de participacin, que corresponde al
cnyuge cuyo patrimonio hubiera experimentado un menor incremento respecto del patrimonio
del otro.

15.2 - FUNCIONAMIENTO
+A cada cnyuge le corresponde la administracin, el disfrute y la libre disposicin tanto de los
bienes que le pertenecan en el momento de contraer matrimonio como de los que pueda
adquirir despus por cualquier ttulo (art. 1412 Cc).
+Durante la vigencia del rgimen de participacin se aplicarn, en todo lo no previsto de modo
especfico para l, las normas relativas al rgimen de separacin de bienes (art. 1413 Cc).
+Por lo tanto, vigente el rgimen de separacin:
-Inexistencia de comunidad de bienes.
-Patrimonios independientes.
-Autonoma de cada cnyuge en lo que concierne a la administracin, disfrute y disposicin de los
bienes que a cada uno le pertenecen.

15.3 - EXTINCIN
+El rgimen de participacin se extingue:
-En los casos prevenidos para la sociedad de gananciales (art. 1415 Cc).
-Cuando la irregular administracin de uno de los cnyuges comprometa gravemente los
intereses del otro (art. 1416 Cc).

15.4 - EL CRDITO DE PARTICIPACIN


+1 Clculo:
-Las ganancias determinantes del crdito de participacin resultarn de la diferencia entre los
patrimonios inicial y final de cada cnyuge.
-La estimacin del patrimonio inicial resulta de deducir el pasivo del activo:
El activo est integrado por los bienes y derechos de cada cnyuge al empezar el rgimen
(valorados en ese momento) as como por los adquiridos despus a ttulo de herencia,
donacin o legado (valorados al tiempo que fueron adquiridos). El importe de la
estimacin debe actualizarse al da en que el rgimen haya cesado.
El pasivo est integrado por las obligaciones que cada cnyuge tuviera al empezar el
rgimen y las sucesorias o las cargas inherentes a la donacin o legado en cuanto no
excedan de los bienes heredados o donados.
Si el pasivo fuese superior al activo, no habra patrimonio inicial.

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-El patrimonio final est conformado por:


Los bienes y derechos de que sea titular cada cnyuge en el momento de la terminacin
del rgimen (valorados en ese momento).
El valor de los bienes de que hubiera dispuesto a ttulo gratuito uno de los cnyuges sin
el consentimiento del otro (salvo que se tratase de liberalidades al uso).
Los actos que hubiera realizado uno de los cnyuges en fraude de los derechos del otro.
Los crditos que uno de los cnyuges tuviera frente al otro por cualquier ttulo y que se
computarn en el patrimonio final del cnyuge acreedor y se deducirn del patrimonio
del cnyuge deudor.
+2 Cuanta:
-Los cnyuges, al constituir el rgimen, pueden convenir la participacin que deseen, pero con
las siguientes limitaciones:
La participacin convenida debe regir por igual y en la misma proporcin respecto de
ambos patrimonios y a favor de ambos cnyuges.
De existir descendientes comunes, no podr pactarse una participacin que no fuera por
mitad.
-De no haber pactado nada:
Si la diferencia entre los patrimonios final e inicial de ambos cnyuges fuese positiva, el
cnyuge cuyo patrimonio haya experimentado menor incremento percibir la mitad de
la diferencia entre su propio incremento y el del otro cnyuge. Por ejemplo, si A tena
100.000 al casarse y 150.000 al divorciarse y B tena 70.000 al casarse y 140.000 al
divorciarse (deducidas deudas, etc.), A ha tenido un incremento de 50.000 mientras que B
lo ha tenido de 70.000; por lo tanto, B ha tenido un incremento mayor, le tocar dar una
parte a A, calculamos la mitad de la diferencia entre ambos incrementos: 20.000, y la mitad
es lo que se debe pagar a A, que recibir de B 10.000.
Si solo uno de los patrimonios arrojase saldo positivo, el derecho de participacin
consistir para el cnyuge no titular de dicho patrimonio, en la mitad de aquel incremento.
+3 Pago:
-El crdito de participacin deber ser satisfecho en dinero, aunque, si media acuerdo entre los
interesados o concesin del juez a peticin fundada del deudor, podr satisfacerse mediante
adjudicacin de bienes.
-De existir dificultades graves para el pago inmediato, el juez podr conceder un aplazamiento
siempre que el plazo no exceda de tres aos y la deuda, as como sus intereses legales, queden
suficientemente garantizados.
-Si el cnyuge deudor fuese insolvente, el acreedor podr impugnar las enajenaciones que el
otro cnyuge hubiera hecho a ttulo gratuito sin su consentimiento y las que hubiera realizado
en fraude de sus derechos.

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LECCIN 16 - LA FILIACIN
16.1 - CONCEPTOS GENERALES
+Filiacin es el vnculo jurdico que existe entre un padre y su hijo, o una madre y su hijo. La
relacin jurdica de filiacin tiene como fundamento la filiacin biolgica. Sin embargo, no hay
una correspondencia absoluta entre ambas relaciones:
-Puede ocurrir que la filiacin biolgica sea desconocida, y no exista filiacin jurdica (hijo de
padres desconocidos); o bien que la filiacin jurdica sea atribuida por error a quien biolgicamente
no es progenitor (cuernazos).
-Tambin puede crearse conscientemente una relacin jurdica de filiacin entre quienes se sabe
que no estn unidos por vnculos biolgicos, como ocurre en la adopcin.
+Principios constitucionales en materia de filiacin y su plasmacin general:
-La igualdad de los hijos ante la ley, con independencia de su filiacin: matrimonial, no
matrimonial o adoptiva (arts. 14 y 39.2 CE y art. 108.II Cc).
-La libre investigacin de la paternidad, que habr de ser posibilitada por la ley (art. 39.2 CE).
Esta regla permite fundamentar el principio de veracidad biolgica: en principio es padre
jurdicamente quien lo es biolgicamente. En este caso constituye una excepcin el anonimato del
donante de semen, consagrado en la LTRHA.
-El deber de los padres de prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera
del matrimonio (art. 39.3 CE).
-La proteccin integral de los hijos (art. 39.2 CE), que supone la introduccin a nivel legal del
principio del inters superior de los hijos, como rector de las relaciones paternofiliales (art.
154.II Cc).
-Derecho a conocer el propio origen, cuyo fundamento se hallara no solo en el principio de libre
investigacin de la paternidad, sino tambin sobre todo en la dignidad de la persona (art. 10 CE).
+Fuentes Legales y evolucin del Derecho comn de filiacin:
-Arts. 108 a 141 Cc (redactados conforme a la Ley 11/1981, de 13 de mayo).
-La Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil derog los arts. 127 a 130 y 135, as como el art.
134.2 del Cc, si bien su contenido est ahora asumido en trminos generales en la propia LEC (arts.
764,765,767 y 768 LEC).
-El TC ha declarado inconstitucionales el art. 136.1 Cc, en cuanto comporta que el plazo para el ejercicio de
la accin de impugnacin de la paternidad matrimonial empiece a correr aunque el marido ignore no ser el
progenitor biolgico de quien ha sido inscrito como hijo suyo en el Registro Civil, as como del art. 133.1
Cc, en cuanto impide al progenitor no matrimonial la reclamacin de la filiacin en los casos de
inexistencia de posesin de estado.
-Arts. 47 a 52 LRC y arts. 181 a 191 RRC.
-La filiacin derivada del empleo de tcnicas de reproduccin asistida es objeto de una regulacin especial
contenida en la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida (LTRHA).
+Clases de filiacin (art. 108 Cc):
-La filiacin puede tener lugar por naturaleza y por adopcin. La filiacin por naturaleza puede ser
matrimonial y no matrimonial.
-La filiacin es matrimonial cuando el padre y la madre estn casados entre s; a contrario, la filiacin es
no matrimonial cuando los progenitores no estn casados entre s, y mientras no contraigan matrimonio.
-A su vez, la filiacin matrimonial puede ser originaria (cuando los padres estaban casados entre s en el
momento del nacimiento) o sobrevenida (cuando el padre y la madre se casan entre s despus del
nacimiento) art. 119 Cc.

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16.2 - EFECTOS DETERMINACIN Y PRUEBA


+Efectos comunes a la filiacin:
I. Apellidos: La filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la ley (art. 109 Cc).
II. Obligaciones de los padres: El padre y la madre, aunque no ostenten la patria potestad, estn obligados a
velar por los hijos menores y a prestarles alimentos (art. 110 Cc). La aplicacin ms habitual de esto se da
cuando uno de los dos progenitores ejerce la patria potestad en exclusiva, este precepto determina que las
obligaciones pertinentes no se extinguen para el otro.
III. Exclusin de las funciones tuitivas y privacin de derechos de los progenitores (1)cuando haya sido
condenado a causa de las relaciones a que obedezca la generacin, segn sentencia penal firme . (2)
Cuando la filiacin haya sido judicialmente determinada contra su oposicin (art. 111 Cc). La oposicin del
prrafo segundo no se refiere exclusivamente a la oposicin procesal en va judicial, sino a una oposicin
sustantiva, exteriorizada en cualquier momento del proceso, o por otras vas como tratar de impugnar la
paternidad. Como sancin civil complementaria, el hijo no ostentar el apellido del progenitor en cuestin,
salvo que lo solicite el hijo o su representante legal, que son los mismos legitimados para levantar el efecto de
estas restricciones. Estos efectos negativos se aplican de oficio por parte del juez, por lo que no se aplicarn
aunque no se soliciten.
IV. La filiacin produce sus efectos desde que tiene lugar. Su determinacin legal tiene efectos retroactivos
siempre que la retroactividad sea compatible con la naturaleza de aqullos y la Ley no dispusiere lo
contrario (art. 112 Cc). Ejemplos de excepciones son la atribucin de apellidos, la patria potestad o el derecho
de alimentos.

+Determinacin y prueba:
-En la filiacin por naturaleza, la relacin biolgica de procreacin es la causa de la atribucin de la filiacin.
-La relacin biolgica no siempre es evidente. De ah que el Derecho recurra a ciertos mecanismos que sirven para
establecer la existencia de un vnculo jurdico de filiacin: medios de determinacin de la filiacin. Se trata en
concreto, del contenido de los arts. 113 y 115 Cc; la sentencia y la presuncin de paternidad (a travs de la
inscripcin del nacimiento del hijo junto con la de matrimonio de los padres). Estos medios sirven para determinar la
filiacin, como por ejemplo una sentencia del juez encargado del RC estableciendo la presuncin de paternidad
matrimonial, pero no se usan habitualmente como prueba, ya que el Reglamento del RC establece un orden de
preferencia a este respecto.
-El Ordenamiento fija tambin los medios a travs de los cuales cabe probar la existencia de esa relacin jurdica de
filiacin entre dos personas: medios de prueba de la filiacin.
El medio de prueba ordinario (y privilegiado) en el trfico y en los procesos que no se dirigen a
determinar positiva o negativamente una filiacin es la inscripcin en el Registro. Por lo tanto, el libro de
familia o un certificado del RC servira para matricular a los hijos en el colegio (trfico) o acreditar el
parentesco en un proceso de herencias, pero no en un proceso judicial en el que se trate de demostrar que el
padre de un nio es alguien distinto del marido de su madre, puesto que en este proceso se trata precisamente
de desvirtuar la presuncin de veracidad de los asientos del RC.
La prueba puede realizarse en el marco de un proceso judicial o en el trfico jurdico ordinario. A su vez,
la prueba en el proceso puede ser:
En un proceso dirigido a establecer una relacin de filiacin no determinada legalmente o a hacer
desaparecer otra que s lo est.
En cualquier otro proceso, para cuya resolucin sea relevante acreditar una filiacin ya determinada
legalmente.
La posesin de estado puede actuar como medio de prueba en los procesos de determinacin de la
filiacin, pero no ser medio de prueba habitual en otros procesos, salvo en casos excepcionales.
La posesin de estado de hijo puede ser definida como la apariencia de que existe entre dos personas una
relacin de filiacin, creada por el ejercicio de las facultades propias de esa relacin y por la conviccin de
la generalidad. Requisitos:
Nomen (nombre): El considerado como hijo debe llevar los apellidos del considerado como padre. La
jurisprudencia admite aqu que el hijo extramatrimonial pueda llevar solo los apellidos de la madre, que
son los que por ley le corresponderan segn el RRC.
Tractatus (trato): Las relaciones entre el considerado como padre y el considerado como hijo deben ser
propias de una relacin paternofilial.
Fama o reputatio (fama): Consistente en ser considerados socialmente como padre e hijo.
*No ser eficaz la determinacin de una filiacin en tanto resulte acreditada otra contradictoria (art. 113.II Cc).

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16.3 - LA FILIACIN MATRIMONIAL


+La filiacin es matrimonial cuando el padre y la madre estn casados entre s (art. 108.I Cc).
+Determinacin (arts. 115 a 119 Cc):
-La filiacin matrimonial materna y paterna quedar determinada legalmente (art. 115 Cc):
1. Por la inscripcin del nacimiento junto con la del matrimonio de los padres.
2. Por sentencia firme.
-La presuncin de paternidad del marido:
Se presume iuris tantum hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del
matrimonio y antes de los trescientos das siguientes a su disolucin, o a la separacin
legal o de hecho de los cnyuges (art. 116 Cc).
Cabe diferenciar las siguientes situaciones (arts. 116, 117 y 118 Cc):
La del nacido en el periodo comprendido despus de los 180 das siguientes a la
celebracin del matrimonio (caso del art. 117 Cc), y los 300 das siguientes a la
disolucin o separacin (art. 116 Cc): la presuncin de paternidad desarrolla toda su
eficacia.

La del nacido dentro de los 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio (art.
117 Cc): La presuncin de paternidad del marido se debilita, ya que puede ser
destruida mediante declaracin autntica (ante el encargado del Registro, o por
instrumento notarial o judicial) en contrario dentro de los 6 meses siguientes al
conocimiento del parto, salvo si el marido:
i. Hubiera reconocido su paternidad expresa o tcitamente
ii. Hubiera conocido el embarazo de la mujer antes del matrimonio, a no ser que en
este caso la declaracin autntica se hubiera formalizado con el consentimiento tanto
del marido como de la mujer, antes o despus del matrimonio, dentro de los 6 meses
siguientes al nacimiento del hijo.

La del nacido pasados los 300 das de la disolucin del matrimonio o de la


separacin legal o de hecho de los cnyuges: ya no acta la presuncin de paternidad,
pero an faltando la presuncin de paternidad del marido por causa de la separacin
legal o de hecho de los cnyuges, podr inscribirse la filiacin como matrimonial si
concurre el consentimiento de ambos (art. 118 Cc) adems, aunque no se aplique la
presuncin siguen teniendo lugar los medios de prueba reconocidos por el Derecho.

Matrimonialidad sobrevenida de la filiacin (art. 119 Cc): La filiacin adquiere el


carcter de matrimonial desde la fecha del matrimonio de los progenitores cuando ste
tenga lugar con posterioridad al nacimiento de los hijos siempre que el hecho de la
filiacin quede determinado legalmente. Esto aprovechar, en su caso, a los descendientes
del hijo fallecido.

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16.4 - LA FILIACIN NO MATRIMONIAL


+Filiacin no matrimonial es la que tiene lugar por naturaleza y procede de padres que no
estn casados entre s en el momento de la concepcin ni en el del nacimiento, ni contraen
matrimonio con posterioridad a ste.
+Determinacin (art. 120 Cc):
-Por el reconocimiento ante el encargado del Registro Civil, en testamento o en otro documento
pblico.
-Por resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del Registro Civil.
Para ello es necesario el reconocimiento de las partes afectadas, a quien obligatoriamente deber
notificarse, la prueba del hecho del parto y la identidad del hijo respecto a la madre o la posesin de
estado de hijo; todo ello sin que exista oposicin del Ministerio Fiscal o de alguna de las partes
afectadas, en cuyo caso deber realizarse la filiacin por procedimiento ordinario.
-Por sentencia firme.
-Respecto a la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la inscripcin de
nacimiento practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Registro Civil.
Para ello solo es necesaria la coincidencia de la declaracin realizada por quien realiza la
inscripcin con el contenido del parte mdico del parto, dentro del plazo legal de 30 das.
+Reconocimiento:
-Concepto: Declaracin por la que una persona reconoce su paternidad o maternidad
biolgica respecto de otra, en cuya virtud la filiacin as declarada queda legalmente
determinada, con todos sus efectos. Presupone la veracidad de la filiacin reconocida: se supone
que quien reconoce es padre biolgico del reconocido como hijo, lo que explica la impugnacin del
reconocimiento solo por error, violencia o intimidacin (art. 141 Cc). Aunque no se requiere
prueba, si se exige que sea, al menos, posible, o que no quede excluida ab initio.
-Caracteres del acto:
Unilateral
Personalsimo
Irrevocable
Retroactivo
Puro
Formal
-Sujetos:
Reconocedor: El reconocimiento puede proceder de uno o de ambos progenitores, ya sea
conjunta o separadamente, en cuyo caso no se podr manifestar la identidad del otro, a no
ser que est ya determinada legalmente (art. 122 Cc).
Reconocido: Puede ser reconocida cualquier persona respecto a la que no est
determinada una filiacin contradictoria con la que resultara contradictoria del
reconocimiento. Si el reconocido hubiera fallecido, solo tendr efectos con respecto a
aqullos descendientes de ste (si los hubiera) que lo consientan.
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-Reglas especiales:
El reconocimiento de un hijo mayor de edad no producir efectos sin su consentimiento
expreso o tcito (art. 123 Cc). Por lo tanto, el reconocimiento sera vlido e irrevocable,
pero ineficaz mientras no haya consentimiento.
La eficacia del reconocimiento del menor o incapaz requerir, con carcter general, el
consentimiento expreso de su representante legal o la aprobacin judicial con audiencia
del Ministerio Fiscal y del progenitor legalmente reconocido (art. 124 Cc). No es
necesario, por ejemplo, en casos de reconocimiento simultneo de ambos progenitores y la
filiacin est acreditada por la posesin de estado.
-Forma:
Ante el encargado del Registro Civil, mediante declaracin del padre o de la madre, en
cualquier tiempo, aunque si se produce fuera del plazo de la inscripcin del nacimiento
precisar del consentimiento del representante legal del hijo reconocido o del propio
hijo o autorizacin judicial (art.s 123 y 124 Cc).
En testamento. El Cdigo civil se limita a admitirlo (art. 120.1 Cc) y a establecer su
irrevocabilidad, aunque sera revocado el testamento que lo contiene (art. 741 Cc).
Otro documento pblico.
*Si el reconocimiento no reviste una de estas tres formas, no tendr la eficaz legal propia del
reconocimiento como medio de determinacin de la filiacin, pero podr servir como prueba en el
marco de las acciones de la filiacin o para acreditar la posesin de estado.
-Impugnacin (art. 141 Cc):
El Cdigo civil regula especficamente la impugnacin del reconocimiento realizado
mediante error, violencia o intimidacin, que podr efectuar quien lo hubiera realizado.
Los reconocimientos por complacencia (aqullos en los que el reconocedor sabe que no es
biolgicamente el progenitor, pero voluntariamente lo reconoce) no pueden ser impugnados
por error, porque no lo hay; no obstante, puede ser impugnada la filiacin por la
correspondiente accin de nulidad, si bien esto podra suponer conflictos por admitir el
reconocedor que actu de mala fe, adems de infringir la doctrina de los actos propios (no
poder ejercer acciones contra otras que uno mismo ejerci antes); la jurisprudencia en este
caso no es uniforme.
La accin caducar al ao del reconocimiento, o desde que ces el vicio del
consentimiento, y podr ser ejercitada o continuada por los herederos de aqul, si hubiere
fallecido antes de transcurrir el ao.
*Lo que se impugna es el reconocimiento, no la veracidad de la filiacin, no obstante, si dicha
impugnacin se hace eficaz, su principal efecto es eliminar la filiacin creada por el reconocimiento
desaparecido.

16.5 - LA FILIACIN ADOPTIVA


+La filiacin derivada de la constitucin del vnculo adoptivo se equipara a la filiacin por
naturaleza (art. 108.2 Cc). Sin embargo, subsistirn los vnculos jurdicos con la familia del
progenitor que, segn el caso, corresponda:
-Cuando el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, aunque el consorte hubiera fallecido.
-Cuando solo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado, siempre que a tal
efecto hubiere sido solicitado por el adoptante, el adoptado mayor de doce aos y el progenitor
cuyo vnculo haya de persistir.
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LECCIN 17 - LA PATRIA POTESTAD


17.1 - DELIMITACIN Y PRINCIPIOS INFORMADORES
+La patria potestad es un conjunto de derechos y deberes que la ley confiere a los padres sobre
sus hijos no emancipados para asegurar, en beneficio de los propios hijos, el cumplimiento de
las cargas que les incumben respecto de su sostenimiento y educacin.
+Principios informadores:
-El beneficio o superior inters del hijo y el respeto de su personalidad.
-Atribucin a los padres de ciertos derechos para poder cumplir los deberes inherentes a la
patria potestad.
-Titularidad conjunta de la patria potestad y, tambin como regla, ejercicio de manera conjunta
(patria potestad dual).
-Extensin a los hijos mayores de edad incapacitados mediante su (posible) prrroga o
rehabilitacin.
-Intervencin y vigilancia judicial y de la Administracin pblica.

17.2 - CONTENIDO
+Respecto de los padres (art. 154 Cc):
-Vertiente personal: Obligacin de velar por los hijos, tenerlos en su compaa, alimentarlos,
educarlos y procurarles una formacin integral.
-Vertiente patrimonial: Deber/facultad de administrar los bienes de los hijos (arts. 164 a 168
Cc).
-Representacin de los hijos: Se proyecta tanto en la esfera personal como en la patrimonial
(arts. 162 y 163 Cc).
*El ejercicio de estas facultades y deberes debe ejercerse siempre en beneficio de los hijos,
respetando su personalidad e integridad fsica y psicolgica; si los hijos tuvieran suficiente
juicio debern ser odos siempre antes de adoptar decisiones (tanto en el mbito familiar como en el
judicial o administrativo) que les afecten y, por ltimo, en el ejercicio de la patria potestad los
padres podrn recabar el auxilio de la autoridad (la Administracin).
+Respecto de los hijos (art. 155 Cc):
-Deber de obediencia a los padres, mientras permanezcan bajo su potestad, y deber de respeto
siempre.
-Deber de contribuir equitativamente, segn sus posibilidades, al levantamiento de las cargas de
la familia mientras convivan con ella, pudiendo los frutos de sus bienes ser destinados a tal efecto
por sus padres.

17.3 - TITULARIDAD Y EJERCICIO


+Delimitacin conceptual:
-Titularidad: Atribucin genrica de las funciones que, en relacin con los menores, les
corresponde a ambos progenitores y que, como tal, es indivisible.
-Ejercicio: Actuacin concreta de las funciones que comporta la patria potestad y que son
susceptibles de ser distribuidas entre los titulares.

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+Ejercicio:
-Regla general: Ejercicio conjunto o por uno de los padres con el consentimiento, expreso o
tcito, del otro, pero sern vlidos los actos realizados unilateralmente conforme al uso social,
las circunstancias y aqullos que vinieran realizndose reiteradamente sin oposicin del cnyuge;
tambin en situaciones de urgente necesidad. En caso de desacuerdos:
Si son puntuales, resolver el juez (tras or a ambas partes y al hijo si tuviera suficiente
juicio o en todo caso si es mayor de doce aos), sin ulterior recurso, a quin corresponde la
facultad de decidir (se atribuye la facultad de decidir, no es el juez quien toma la decisin
ni cabe imponer algo distinto a lo propuesto por las partes).
De ser reiterados o si concurriera causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la
patria potestad, el juez podr atribuir, por el plazo mximo de dos aos, el ejercicio
total o parcial a uno de los padres, o distribuir entre ellos sus funciones (pudiendo
mantener algunas la dualidad).
*Como norma general, y para garantizar la seguridad jurdica frente a terceros, se presupone que
cuando un cnyuge acta lo hace con el consentimiento del otro, siempre y cuando sea dentro de los
actos usuales del ejercicio ordinario de la patria potestad, excluyendo los de mayor trascendencia.
-Ejercicio individual: Supuestos de defecto o ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de
los padres (art. 156.4 Cc), en los que se entiende que se produce una suspensin en el ejercicio de
la patria potestad, que termina cuando cesa la causa que la motiv.
-Reglas especficas en caso de que los padres no convivan:
Si los padres viven separados la patria potestad se ejercer por aqul con quien el hijo
conviva (presuponiendo el consentimiento de la otra parte), aunque el juez, a solicitud
fundada del otro progenitor, podr, en inters del hijo, atribuir al solicitante la patria
potestad para que la ejerza conjuntamente con el otro progenitor o distribuir entre el
padre y la madre las funciones inherentes a su ejercicio.
Si los padres viven separados y no decidieren de comn acuerdo, el juez decidir,
siempre en beneficio de los hijos, al cuidado de qu progenitor quedarn los hijos
menores de edad.

17.4 - PRIVACIN
+El padre o la madre podrn ser privados total o parcialmente de su potestad por sentencia
fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal
o matrimonial (art. 170 Cc). No se trata, como establece la jurisprudencia del TS, de una sancin o
un castigo a los padres, sino una medida adoptada buscando el beneficio del hijo, sin perjuicio de
las sanciones penales que puedan ir asociadas.
-La jurisprudencia establece que esta medida ha de aplicarse de forma restrictiva, atendiendo
especialmente a los deberes incumplidos y a la gravedad del incumplimiento. En consecuencia, debe
adecuarse la privacin de la patria potestad en cada caso concreto, aplicndola solo cuando sea lo
mejor para el hijo, y en la medida que menos le perjudique (privacin total o parcial).
-No cualquier incumplimiento de las obligaciones debe llevar asociada la privacin de la patria
potestad, la jurisprudencia establece que debe tratarse de un incumplimiento culpable de los
deberes inherentes a la patria potestad. Por ejemplo no procede si el progenitor incumpli sus
obligaciones porque el otro le ocult su paradero y el de sus hijos, o si por cualquier otro motivo le
fue imposible o razonablemente difcil cumplir con sus obligaciones.
-Procedimientos: civil ad hoc, matrimonial o penal.

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+Recuperacin: Cuando hubiese cesado la causa que motiv la privacin, siempre y cuando sta
fuera de naturaleza coyuntural (circunstancias pasajeras, donde la privacin se tom en cierta
medida para motivar o incentivar el cumplimiento de las obligaciones), es posible que se
restablezca por medio de sentencia firme la patria potestad, en virtud del art. 170.2 Cc. No resulta
posible en los casos donde la privacin respondiera a una situacin incompatible con la patria
potestad que se pretende rehabilitar. En los casos en los que el menor se encontrara desamparado
(privado de la necesaria asistencia moral o material), tras ser la tutela administrativa atribuida a las
entidades pblicas correspondientes, el menor podra ser dado en adopcin; en dicho caso en que la
patria potestad es otorgada a los padres adoptivos, la nica forma de recuperarla sera haciendo que
el juez acuerde la extincin de la adopcin por cauce del art. 180.2 Cc al concurrir circunstancias
previstas en el precepto (los padres no intervinieron, sin culpa suya, en el expediente de adopcin) y
dicha extincin no perjudique gravemente al menor.

17.5 - EXTINCIN
+La patria potestad se acaba (art. 169 Cc):
-Por la muerte o la declaracin de fallecimiento de los padres o del hijo.
-Por la emancipacin.
-Por la adopcin del hijo por parte de otra/s persona/s.

17.6 - PRRROGA Y REHABILITACIN


+Prrroga:
-La patria potestad sobre los hijos que hubieran sido incapacitados quedar prorrogada, por
ministerio de la ley, al llegar aqullos a la mayor edad.
-Causas de extincin de la prrroga:
Muerte o declaracin de fallecimiento de ambos padres o del hijo.
Adopcin del hijo por terceros.
Por haberse declarado la cesacin de la incapacidad.
Por haber contrado matrimonio el incapacitado.
+Rehabilitacin:
-Si el hijo mayor de edad soltero que viviere en compaa de sus padres o de cualquiera de ellos
fuere incapacitado, se rehabilitar la patria potestad, que ser ejercida por quien
correspondiere si el hijo fuera menor de edad.
*Si al extinguirse por cualquier causa la patria potestad, la incapacidad persistiera, deber recurrirse
a una institucin tutelar (tutela o curatela).

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