Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
RESUMEN
Alejandro Zulueta Snchez
2.2.2- CARACTERES:
*Est ligada, por un lado, a la subsistencia del titular del derecho, y por otro, a los vnculos
familiares que existen entre ste y el obligado u obligados, vnculos que son los que justifican la
existencia de la obligacin. De todo ello derivan los caracteres explicados a continuacin.
+Es un derecho personalsimo:
-Es intransmisible, irrenunciable e indisponible (art. 151 CC). El crdito por alimentos es
inembargable, pero las pensiones alimenticias atrasadas s pueden compensarse (por el
alimentista), renunciarse o transmitirse (a ttulo gratuito u oneroso) el derecho a reclamarlas.
-No cabe la transaccin por mandato del art. 1814 CC.
-Se extingue por muerte del alimentante o el alimentista (arts. 150 y 152 CC).
+Es un derecho recproco: Esto no debe entenderse en el sentido del art. 1814 CC., sino aplicado
solo a la fase de derecho eventual, en el que la posible prestacin vincula, como norma general, en
ambos sentidos. Se contempla como excepciones las aplicables a la patria potestad del art. 111 CC
(filiacin forzada por sentencia judicial, casos en los que el hijo es fruto de una violacin, etc.);
en estos casos el hijo puede reclamrsela al padre, pero no al revs (no hay reciprocidad).
+Es un derecho imprescriptible: No se extingue aunque no se ejercite cuando concurran los
presupuestos de exigibilidad. Puede pedirse siempre y cuando el alimentista siga estando en
situacin de necesidad. No obstante, s prescriben a los 5 aos los derechos sobre las prestaciones
alimenticias ya vencidas (pensiones atrasadas no cobradas) art. 1966.1 CC.
2.2.3 - Sujetos:
+Estn obligados recprocamente a darse alimentos en virtud del art. 143 CC:
-Cnyuges.
-Ascendientes y descendientes.
-Los hermanos y otros familiares, en modo ms limitado, limitndose a deber segn el CC "los auxilios
necesarios para la vida" y los precisos para su educacin si el alimentista los necesita por causa que no le
sea imputable.
*Recordando que el alimentante solo deber prestar la ayuda que le sea posible sin desatender sus
propias necesidades, debemos tener en cuenta que esto puede significar la concurrencia de varios
alimentantes para satisfacer la cuanta completa que cubra las necesidades del alimentista.
+Orden de prelacin cuando haya dos o ms alimentantes segn el art. 144 CC:
1- Al cnyuge.
2-Descendientes de grado ms prximo.
3-Ascendientes de grado ms prximo.
4-Hermanos (los de vnculo sencillo en ltimo lugar).
*Entre los ascendientes y descendientes la gradacin se regular por el orden que sean llamados a
la sucesin legtima de la persona que tenga derecho a los alimentos (930 a 938 CC). Esto implica
que se aplica el orden sucesorio y no de proximidad de parentesco, es decir, si el alimentista tiene
tres hijos y uno de ellos ha fallecido pero a su vez tena dos hijos, stos son responsables
parciariamente (en funcin de sus posibilidades) de la parte de obligacin de su padre difunto (junto
a los hermanos del padre).
7
*Si el que debera tener el deber de alimentante carece de los medios necesarios, se considera que
no cumple los requisitos por lo que nunca ha existido la obligacin. Asimismo, el eventual
alimentante no est obligado a trabajar para ponerse en situacin de satisfacer la necesidad del
eventual alimentista, con la excepcin de los cnyuges y los hijos, en cuyo caso s se esta obligado
en virtud de un deber ms amplio (relacin conyugal o paterno-filial). Adems, el obligado de
ulterior grado no puede negarse a prestar alimentos alegando la inactividad del primer obligado,
salvo la excepcin antes contemplada entre cnyuges o hijos.
+El alimentante, a la hora de cumplir la prestacin, puede optar entre (149 CC):
-Pagar una pensin que se fije, lo que deber hacerse por meses anticipados.
-Recibir y mantener en casa a quien tiene el derecho a los alimentos, salvo que con ello se
contradiga la situacin de convivencia determinada para el alimentista por las normas o por
resolucin judicial o cuando concurra justa causa o perjudique el inters del alimentista menor de
edad.
2.2.6 - Extincin:
+Muerte del obligado (art. 150 CC) o del alimentista (art. 152.1 CC). Cuando fallezca el
alimentista, los herederos no estn obligados a devolver lo que ste hubiese recibido
anticipadamente.
+Reduccin de la fortuna del alimentante hasta el punto de no poder satisfacer la obligacin sin
desatender sus necesidades y las de su familia (art. 152.2 CC).
+Posibilidad (concreta y eficaz) del alimentista de ejercer un oficio, profesin o industria o el
hecho de haber adquirido un destino o haber mejorado su fortuna, de suerte tal que ya no necesite
la pensin alimenticia para subsistir (152.3 CC).
+Comisin por el alimentista de alguna de las faltas que dan lugar a la desheredacin (art.
152.4CC)
+Mala conducta o falta de aplicacin al trabajo del alimentista, cuando ste sea descendiente del
obligado y mientras subsista la causa (152.5 CC).
10
11
12
-Los mayores de 14 aos con dispensa judicial y justa causa: El Juez de Primera Instancia que
debe emitir la dispensa, debe tambin analizar la justa causa y or en el expediente, adems del
menor, a los padres o guardadores (48 CC). Debe tenerse en cuenta que esto no implica en ningn
caso que sea necesario el consentimiento de los padres o guardadores.
*El rgimen de la edad como requisito de capacidad para contraer matrimonio se completa con la
posibilidad de obtener la dispensa despus de contrado el matrimonio, lo que ser posible
siempre y cuando el menor tuviera ms de 14 aos, o por medio de la convalidacin ipso iure del
matrimonio cuando teniendo menos de 14, los cnyuges hubieran convivido ms de un ao y
superado ya la mayora de edad (75 CC).
+Libertad de estado: Segn el art. 46.2 CC no pueden contraer matrimonio (...) los que estn
ligados con vnculo matrimonial. Con esta frmula el CC acoge el criterio de unidad del vnculo
que rechaza la poligamia y determina que la existencia y vigencia de un matrimonio anterior es
un obstculo absoluto y no dispensable para otra unin matrimonial.
14
15
+En la medida que el consentimiento debe ser actual, la condicin, trmino o modo se
entendern por no puestos (45 CC): Esto implica que el consentimiento, para ser matrimonial,
debe concurrir en el momento de celebracin del matrimonio (esto quiere decir actual), y que no
pueden los contrayentes modificar la regulacin de la unin conyugal predispuesta en el
ordenamiento. De este modo, si la condicin, trmino o modo se refiere a la disciplina de su
matrimonio, se tiene por no puesto y no obstaculiza el nacimiento del vnculo. No obstante,
determinar la nulidad del matrimonio si se trata de diferir (posponer, desplazar en el tiempo)
el nacimiento del vnculo a un momento posterior al de la prestacin del consentimiento
(consentimiento pendiente es igual a falta de consentimiento actual).
+La simulacin en el matrimonio civil: Tiene lugar cuando los contrayentes, pese a expresar
formalmente su consentimiento, no quieren realmente que nazca entre ellos ese vnculo. Se
distingue entre:
-Simulacin total: Cuando los contrayentes no quieren el propio matrimonio (en conjunto), es la
nica de las dos clases de simulacin que tiene relevancia en nuestro ordenamiento. Consiste en una
divergencia consciente entre la voluntad interna y la declarada (pensar una cosa y decir otra), ya sea
de ambos cnyuges o solo de uno, caso conocido como reserva mental.
-Simulacin parcial: Los contrayentes no aceptan (en su fuero interno) alguno de los elementos
o caracteres esenciales del matrimonio dispuestos por el Derecho objetivo. Dada la nula
coercibilidad de las obligaciones matrimoniales (convivencia, fidelidad, solidaridad, etc.), esta
modalidad carece de relevancia en el Derecho espaol.
16
18
+Forma de celebracin:
-Adems de la presencia del Juez, Alcalde o funcionario competente, el art. 57 CC establece que
deben estar presentes dos testigos mayores de edad (se entiende que deben tener la capacidad
fsica y psquica para percibir y entender el acto y poder atestiguarlo).
-El art. 58 CC establece un concreto ritual para el acto en que se presta consentimiento: El
Juez, Alcalde o funcionario, despus de ledos los arts. 66, 67 y 68 CC (derechos y deberes de los
cnyuges), preguntar a cada uno de los contrayentes si consienten en contraer matrimonio con
el otro y si efectivamente lo contraen en dicho acto y, respondiendo ambos afirmativamente,
declarar que los mismos quedan unidos en matrimonio. No se trata de una forma de solemnidad,
por lo que no debe cumplirse al pie de la letra, bastando que conste la prestacin del
consentimiento.
+El matrimonio por poder (55 CC):
-Cuando uno de los contrayentes no resida en el distrito o demarcacin del Juez, Alcalde o funcionario
autorizante, el instructor del expediente previo podr autorizar la celebracin del matrimonio por
apoderado. La autorizacin del instructor es discrecional, pero no arbitraria, adems de no residir el
poderdante (el que se va a casar por medio de un apoderado) en el mismo distrito, debe existir una
dificultad objetiva para desplazarse, teniendo en cuenta las facilidades que el CC ofrece para el
matrimonio, permitiendo elegir el municipio de celebracin; por tanto, es una opcin dirigida a casos
especiales, como pueden ser presos, marineros en alta mar, residentes en el extranjero, etc. En todo caso uno
de los dos cnyuges debe estar presente (no es vlido un apoderamiento doble por ambas partes).
19
-El poder tiene que ser especial (dado especficamente para el matrimonio, no sirve un poder
general), debe ser otorgado de forma autntica (en Espaa por escritura pblica ante notario, para
poderes de otros pases debe ser un poder anlogo o equivalente) y en l debe especificarse la
persona con quien ha de celebrarse el matrimonio con expresin de las circunstancias personales
precisas para establecer su identidad, lo mismo se aplica a la identidad del apoderado, el cual se
limita a manifestar una voluntad ajena ya totalmente formada, por lo que la capacidad para contraer
matrimonio, la ausencia de impedimentos y vicios en la voluntad debe concurrir en los
contrayentes, no en el apoderado.
-El poder se extinguir por revocacin del poderdante, por la renuncia del apoderado, o por la
muerte de cualquiera de ellos. En caso de revocacin, bastar su manifestacin de forma autntica
(notario) antes de la celebracin del matrimonio, debiendo notificarse de inmediato al Juez, Alcalde
o funcionario autorizante. Si la causa de nulidad del poder es la muerte del poderdante (antes de la
celebracin), pero por desconocimiento el matrimonio se celebra igual, se considera que el vnculo
nunca ha llegado a existir (si se hubiera inscrito, deber cancelarse la inscripcin). Si la causa fuera
la revocacin del poder (que surte efectos desde su manifestacin autntica) pero no llega a
notificarse a tiempo a la autoridad que celebra el matrimonio, ste se considerar nulo por falta de
consentimiento matrimonial. La nulidad del poder por defectos en la capacidad del poderdante
(capacidad para dar el poder o para prestar consentimiento matrimonial) provocar la nulidad por
falta de consentimiento matrimonial, tambin ser nulo el matrimonio si antes de la celebracin el
poderdante se casa con otra persona, o si ambos incurrieran de forma sobrevenida en el
impedimento de crimen, o si en el momento de celebrarse el matrimonio, el poderdante careciera de
la aptitud psquica natural requerida para contraer matrimonio (porque no hay forma de saber si
hubiera querido revocar el poder).
20
+Matrimonio islmico:
-Regido por la Ley 26/1992, no requiere expediente previo ni certificado de capacidad
matrimonial. Estos trmites solo son necesarios para su inscripcin en el RC, que hace que el
matrimonio surta efectos erga omnes, an as, incluso habindolos omitido se podr inscribir en
el RC el matrimonio presentando la certificacin del representante de la comunidad islmica en
que se hubiera contrado, en cuyo caso el encargado del RC, antes de practicar la inscripcin, deber
comprobar que concurren los requisitos legales para su celebracin.
21
22
23
+La sentencia que declare la nulidad del matrimonio se comunicar de oficio al RC para la
prctica de la correspondiente inscripcin y tendr efectos erga omnes desde que sta se practique.
24
+Efectos:
-Para el cnyuge de buena fe son todos los que el Derecho liga al matrimonio, siempre que se hayan
producido antes de la firmeza de la sentencia de nulidad. Con carcter especfico, si uno de los cnyuges
fuera de mala fe, el otro tendr derecho a la indemnizacin del art. 98 CC (pensin por desequilibrio
econmico del art. 97 CC) y a la opcin de que su rgimen econmico se liquide como de participacin (o de
sociedad de gananciales), sin que el de mala fe pueda participar en las ganancias (arts. 95.2 y 1395 CC).
-Respecto a los hijos, stos sern considerados en todo caso matrimoniales, si bien las consecuencias
jurdicas especficas que se derivaban de ello han desparecido de nuestro ordenamiento, por lo que es una
distincin irrelevante a da de hoy.
25
26
27
28
8.2 - EL DIVORCIO
+El divorcio es la disolucin del matrimonio decretada judicialmente en vida de ambos, a
peticin de uno de ellos, o de los dos.
+En el proceso de admisin y generalizacin del divorcio tienen considerable importancia dos
factores:
-La visin del matrimonio como contrato: la voluntad de los cnyuges, que dio vida al
matrimonio, puede del mismo modo hacerlo cesar.
-La filosofa individualista, con su tajante afirmacin del primado de la voluntad, tanto para hacer
nacer el matrimonio (en cuyo caso ha de ser bilateral) como para extinguirlo (en cuyo caso podra
bastar con la voluntad de uno de los cnyuges).
29
+Tipologa:
-Divorcio-sancin: La ruptura del vnculo matrimonial se justifica en la existencia de unas causas
determinadas, ligadas normalmente al incumplimiento grave de las obligaciones matrimoniales
por parte de uno de los cnyuges. Solo el cnyuge inocente puede solicitar el divorcio.
-Divorcio-remedio/ruptura: Se presenta como una solucin (remedio) a la situacin objetiva de
ruptura irreparable del matrimonio. Sin buscar culpables, se trata de constatar una situacin en
la cual el matrimonio ya est roto de facto, y darle respuesta jurdica a esta situacin.
-Divorcio por mutuo consentimiento: La misma voluntad conjunta de los cnyuges que dio
lugar al matrimonio, puede hacerlo cesar sin necesidad de alegar causa alguna distinta de esa
voluntad.
-Divorcio-repudio o por voluntad de uno solo de los cnyuges: Puede hacerse unilateralmente,
no requiere siquiera la voluntad conjunta que dio lugar al vnculo, tampoco es necesario alegar
motivos.
+Requisitos: Los mismos que para la separacin judicial (punto 7.2 de este resumen).
+La legitimacin activa corresponde a cualquiera de los cnyuges, o a ambos conjuntamente si son
los dos los que lo solicitan. En este caso no es aplicable la STC que contemplaba la legitimacin
activa del tutor para ciertos casos de separacin, puesto que el divorcio afecta al vnculo
matrimonial, para cuya constitucin el consentimiento de los contrayentes es igualmente
insustituible (la voluntad que lo crea debe ser la misma que lo disuelva).
+La disolucin del matrimonio solo podr tener lugar por sentencia que as lo declare (no se
contempla el divorcio de hecho ni por medio de escritura pblica ante notario), y producir
efectos a partir de su firmeza (desde que exista sentencia firme). No perjudicar a terceros de
buena fe sino a partir de su inscripcin en el RC (art. 89 CC).
+La sentencia de divorcio tiene como efecto fundamental la disolucin del matrimonio, es eficaz
entre los cnyuges y todos aqullos que la conozcan (o que conozcan el divorcio), pero para que
sea oponible frente a terceros de buena fe (es decir, que no lo conozcan) es necesaria su
inscripcin en el RC, debiendo ser la sentencia comunicada de oficio tras ser dictada. Adems de la
propia disolucin, la sentencia produce otros efectos: cesan la presunciones de convivencia y
paternidad, y el rgimen econmico matrimonial, a diferencia de lo que ocurre en la separacin,
desaparece por completo al no existir ya matrimonio que lo sustente.
+En virtud del art. 88 CC cabe la reconciliacin de los cnyuges, que solo tiene efectos jurdicos
si se produce antes de dictarse la sentencia de divorcio, en cuyo caso la accin de divorcio se
extingue (se anula el proceso), por ello, una vez se ha interpuesto la demanda de divorcio la
reconciliacin debe ser expresa (notificada al Juez separadamente por cada uno de los cnyuges).
*El fallecimiento de uno de los cnyuges tambin anula el proceso de divorcio, puesto que ya
disuelve per se el matrimonio, no cabiendo por tanto la continuacin del proceso por los herederos.
30
LECCIN 9 - EFECTOS
SEPARACIN Y DIVORCIO
COMUNES
LA
NULIDAD,
31
+ Si en cambio tienen lugar una vez admitida dicha demanda (art. 103 CC), se trata en ese caso
de medidas o efectos provisionales.
*Los efectos y medidas previos y los provisionales son por tanto los mismos, se diferencian no
por el contenido, sino por el momento en que se producen.
*Tanto unos como otros terminan, en todo caso, cuando sean sustituidos por los de la sentencia
estimatoria o cuando se ponga fin al procedimiento de cualquier otro modo, excepto la revocacin
de poderes y consentimientos, que se considera definitiva (art. 106 CC).
*Aunque el CC no lo mencione, parece razonable entender que, mediando justa causa (cambio en
las circunstancias que los determinaron) las medidas adoptadas podrn ser modificadas.
+Efectos provisionales producidos por la demanda de nulidad, separacin o divorcio (art. 102 CC):
-a) Desaparicin de la obligacin de convivencia (art. 68 CC), as como cesacin de la
presuncin de convivencia conyugal (art. 69 CC). La obligacin de convivencia no se considera
incumplida por el cnyuge que sale del domicilio familiar por una causa razonable y en el plazo de
30 das presenta la demanda de nulidad, separacin o divorcio. No obstante, al carecer el
incumplimiento de sancin especfica en la actualidad, esta apreciacin es de escasa relevancia.
-b) Revocacin de los poderes y consentimientos otorgados entre los cnyuges, que se entiende
definitiva (art. 106.2 CC). El consentimiento tratado es el necesario para completar la legitimacin
del cnyuge a efectos de disponer de los bienes comunes o endeudarlos, o para vender la vivienda
familiar, etc.
-c) Cesacin de la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro cnyuge en ejercicio de
la potestad domstica (art. 1319 CC), salvo pacto en contra. Sin embargo, no cesa la potestad
domstica en s, los bienes comunes siguen ligados solidariamente al pago de las deudas contradas
por cualquiera de los cnyuges en ejercicio de dicha potestad (este precepto solo afecta a que uno
deja de poder endeudar para gastos familiares los bienes que son exclusivamente del otro).
*Cualquiera de las partes podr instar a la oportuna anotacin de la demanda en el Registro que
proceda (Civil, Mercantil, etc).
*Como ya vimos, estos efectos, que se producen automticamente con la admisin de la
demanda de nulidad, separacin o divorcio, pueden empezar a producirse antes de dicha
admisin si as lo solicita el demandante (art. 104 CC), siendo entonces efectos previos o
provisionalsimos en lugar de efectos provisionales.
32
+ Las medidas provisionales contempladas en el art. 103 CC pueden ser adoptadas por el Juez
una vez admitida la demanda, a falta de acuerdo de ambos cnyuges aprobado judicialmente.
Tales medidas pueden tambin ser solicitadas antes de interponer la demanda (previas o
provisionalsimas). En cualquier caso las medidas provisionales podrn ser solicitadas por uno de
los cnyuges (el demandante al interponer la demanda o el demandado en la contestacin) o
acordadas por ambos, quedando en todo caso sometido a la aprobacin del Juez, que no est
vinculado al contenido de este acuerdo. Esta solicitud o acuerdo no debe confundirse con el
convenio regulador, ya que aunque puedan incluso ir juntos, su objeto y finalidad son diferentes (el
convenio regulador propone las medidas definitivas, mientras que la solicitud o acuerdo aqu tratado
solo trata las medidas a tomar hasta que se dicte sentencia). Estas medidas provisionales (o
previas) son:
-a) Medidas relativas a los hijos: El Juez debe determinar, en inters de los hijos, con cul de los
cnyuges (o abuelos, familiares o instituciones de guarda) han de quedar los sujetos a la patria
potestad de ambos y en particular la forma en que el cnyuge que no ejerza la guardia y custodia de
los hijos podr cumplir el deber de velar por stos, as como el tiempo, modo y lugar en que podr
comunicar con ellos y tenerlos en su compaa.
-b) Medidas relativas a la vivienda familiar: El Juez debe determinar cul de los cnyuges ha de
continuar en el uso de la vivienda familiar y, previo inventario, los muebles y ajuar que deben
continuar en la vivienda y los que puede llevarse el otro cnyuge, atendiendo al inters ms
necesitado de proteccin (generalmente los hijos e indirectamente el cnyuge al que se ha
encomendado su cuidado, independientemente de la titularidad de la vivienda). Adems, el juez ha
de adoptar las medidas cautelares convenientes para conservar el derecho de cada uno de los
cnyuges.
-c) Medidas relativas a la contribucin a las cargas del matrimonio: El Juez debe fijar la
contribucin de cada cnyuge a las cargas del matrimonio (incluidas las litis expensas o costes del
juicio), establecer las bases para la actualizacin de cantidades y disponer las garantas, depsitos,
retenciones u otras medidas cautelares, a fin de asegurar la efectividad de lo que por estos
conceptos un cnyuge ha de pagar al otro. La dedicacin de uno de los cnyuges a la atencin de
los hijos comunes sujetos a la patria potestad se considerar como contribucin a las cargas del
matrimonio.
-d) Medidas relativas a los bienes de los cnyuges: Corresponde al Juez sealar los bienes
comunes que, previo inventario, se hayan de entregar a uno u otro cnyuge, as como establecer
las reglas de administracin y disposicin sobre los bienes, y las relativas a la rendicin de
cuentas sobre los bienes comunes y los que adquieran en lo sucesivo. Debe tambin el Juez
determinar, en su caso, el rgimen de administracin y disposicin de aquellos bienes privativos que
por capitulaciones y escritura pblica estuvieran especialmente afectados a las cargas del
matrimonio.
33
*El convenio requiere aprobacin judicial, que no se dar si ste es perjudicial para los hijos o
abusivo para uno de los cnyuges, pudiendo el Juez denegarlo por resolucin motivada. En este
caso, se debe realizar otra propuesta, que puede limitarse a los puntos rechazados en la anterior. Si
no es posible llegar a un acuerdo, se produce la determinacin judicial subsidiaria (el Juez
marca las pautas obligatorias que faltasen por aprobar) y los efectos definitivos. La aprobacin
perfecciona el convenio y le dota de fuerza ejecutiva (capacidad de forzar el cumplimiento).
Adems, el Juez podr establecer garantas reales o personales para asegurar el cumplimiento del
convenio.
34
35
C) Derecho de visita:
El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores o incapacitados gozar del derecho de visitarlos,
comunicar con ellos y tenerlos en su compaa (art. 94.1 CC), este derecho compete, aunque con menor
intensidad, a los abuelos, parientes y allegados del menor (arts. 160 y 161 CC).
La titularidad del derecho de visita es independiente de la atribucin del ejercicio de la patria
potestad (art. 160 CC) y de su titularidad. Esto quiere decir que aunque se retire la patria potestad a uno
de los progenitores, ste sigue teniendo derecho a visitar o comunicarse con el menor.
El derecho de visita, establecido en inters del menor, no est sin embargo a su disposicin, si bien no
se le puede imponer coactivamente, ya que ello sera contraproducente en relacin con las finalidades que
persigue la propia figura. Es decir, si el menor no quiere que el progenitor le visite, no se le puede obligar a
recibirlo o ir con l, ahora bien, esto no implica que el progenitor pierda el derecho de visita.
Compete al Juez determinar el tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho, para lo que habr de
tener en cuenta las circunstancias concurrentes en cada caso.
El derecho de visita puede ser modificado (art. 90 CC) y suspendido o limitado si se dieren graves
circunstancias que as lo aconsejen, o se incumplieren grave o reiteradamente los deberes impuestos por la
resolucin judicial (art. 94.1 CC). Sin embargo, esto no significa que se pueda impedir al progenitor titular
del derecho de visita ejercerlo por haber incumplido un deber impuesto en la sentencia (tpicamente la
pensin compensatoria o de alimentos), significa que basndose en tal incumplimiento, se puede solicitar la
revisin de la sentencia; hasta que eso suceda, el cumplimiento de cada trmino es independiente.
Si la sentencia de nulidad declara la mala fe de uno de los dos cnyuges (solo uno de los dos), el que
hubiere obrado de buena fe podr optar por aplicar en la liquidacin del rgimen econmico matrimonial
las disposiciones relativas al rgimen de participacin, no pudiendo el de mala fe participar en las
ganancias obtenidas por su consorte (art. 95.2 CC), esto implica que el contrayente de buena fe se llevar
sus ganancias enteras ms la mitad de las ganancias del otro, mientras que el de mala fe solo se llevar la
mitad de sus propias ganancias, tambin se aplica a la sociedad de gananciales (art. 1395 CC).
36
37
38
+Clases:
-En funcin de su origen o fuente de produccin:
Regmenes de carcter convencional o paccionado: Aqullos que se constituyen en virtud de
contrato o negocio jurdico celebrado por los cnyuges, con la eventual intervencin de terceras
personas.
Regmenes de carcter legal: Derivan directamente de la Ley, bien porque en determinadas
circunstancias se impone necesariamente un determinado rgimen econmico, bien porque la
norma legal opera con carcter supletorio o dispositivo (es decir, el que se atribuye
automticamente cuando no se escoge ninguno).
39
40
+Contenido:
-El levantamiento de las cargas del matrimonio:
Art. 1318 CC:
Los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio.
Cuando uno de los cnyuges incumpliere su deber de contribuir al levantamiento de estas cargas,
el Juez, a instancia del otro, dictar las medidas cautelares que estime conveniente a fin de
asegurar su cumplimiento y los anticipos necesarios o proveer a las necesidades futuras.
Cuando un cnyuge carezca de bienes propios suficientes, los gastos necesarios causados en
litigios que sostenga contra el otro cnyuge sin mediar mala fe o temeridad, o contra tercero si
redundan en provecho de la familia, sern a cargo del caudal comn y, faltando ste, se sufragarn
a costa de los bienes propios del otro cnyuge cuando la posicin econmica de ste impida al
primero, por imperativo de la LECiv, la obtencin del beneficio de justicia gratuita.
Los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio (art.
1318 CC): De no hacerlo, el Juez, a instancia del otro, podr tomar las medidas necesarias para
forzar el cumplimiento de la obligacin. Adems, en virtud del art. 155.2 CC, los hijos que
convivan con la familia tambin estn obligados a contribuir en la medida de sus posibilidades.
Por cargas del matrimonio debe entenderse el conjunto de gastos necesarios para el
sostenimiento econmico de la familia, tanto los relativos al sustento stricto sensu (los del
derecho de alimentos), como las atenciones de previsin acordes con el nivel de vida y las
circunstancias de la familia (esto incluye los gastos de ocio, relacin social y dinero de bolsillo de
los hijos) art. 1362 CC.
Cmo han de contribuir los cnyuges al levantamiento de las cargas: En primer trmino, se estar
a lo que los interesados hayan convenido. En defecto de pacto, se atender a las reglas propias del
rgimen econmico al que est sujeto el matrimonio (1362 CC para la sociedad de gananciales,
1438 CC para la separacin de bienes y el de participacin, este ltimo por remisin del art. 1413
CC.
Requisitos del incumplimiento (art. 1318.2 CC):
1. Que exista un efectivo incumplimiento del deber de contribuir a las cargas familiares.
2. Que se solicite la actuacin por el otro cnyuge.
3. Que se elija el procedimiento adecuado.
41
Cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos encaminados a atender las necesidades
ordinarias de la familia, encomendadas a su cuidado, conforme al uso del lugar y las
circunstancias familiares.
Para la delimitacin de la potestad domstica, el legislador ha combinado dos criterios
diferentes:
1. Uno amplio en cuanto al modo de satisfaccin: La potestad domstica comprende todo tipo
de actos, jurdicos o materiales, que directa o indirectamente se encaminen a atender las
necesidades de la familia.
2. Otro de ndole ms restringida en lo que se refiere al quantum (cantidad mnima) y a la
cualidad del poder conferido: ste se limita a las necesidades ordinarias, que siempre
sern de obligada consideracin de carga matrimonial, representando el ncleo esencial
de la potestad domstica.
42
De los actos de potestad domstica respondern solidariamente los bienes comunes y los
privativos del cnyuge que contraiga la deuda y, subsidiariamente (de no ser suficiente con lo
anterior), los privativos del otro cnyuge. Esto significa que un cnyuge puede vincular los
bienes privativos del otro en el ejercicio de la potestad domstica.
Derecho de reintegro: Corresponde al cnyuge que ha aportado caudales propios para la
satisfaccin de las necesidades ordinarias de la familia, variando el sistema segn el rgimen:
Sociedad de gananciales (art. 1364 CC): El cnyuge que hubiere aportado bienes privativos
para los gastos o pagos que sean de cargo de la sociedad tendr derecho a ser reintegrado del
valor a costa del patrimonio comn. Es decir, que aunque en principio lo pague de su
patrimonio privativo, puede recuperarlo del comn, por ser el destinado a satisfacer las
cargas familiares.
Separacin de bienes (arts. 1440 CC=>1438 CC): A falta de convenio lo harn
proporcionalmente a sus respectivos recursos econmicos. El trabajo para la casa ser
computado como contribucin a las cargas y dar derecho a obtener una compensacin que
el Juez sealar, a falta de acuerdo, a la extincin del rgimen de separacin.
* Como vemos, de lo anterior se diferencia quin RESPONDE (quin debe pagar en un primer
momento) y a qu patrimonio CORRESPONDE LA CARGA (de dnde tiene que salir el
dinero, aunque sea en forma de reembolso despus del gasto). Por ejemplo en este caso,
suponiendo que el matrimonio se rija por la sociedad de gananciales, uno de los cnyuges, que
efecta un gasto (pagando de su propio patrimonio) destinado a una necesidad ordinaria de la
familia, puede luego recuperar lo que gast sacndolo del patrimonio comn (aunque le toque
responder del gasto en un primer momento, ste es una carga que corresponde al patrimonio comn,
por lo tanto es este ltimo el que debe verse afectado definitivamente, y no el privativo del
cnyuge).
-Disposicin de los derechos sobre la vivienda habitual de la familia y los bienes de uso
ordinario (art. 1320 CC):
Art. 1320 CC:
Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la
familia, aunque tales derechos pertenezcan a uno slo de los cnyuges, se requerir el
consentimiento de ambos o, en su caso, autorizacin judicial.
La manifestacin errnea o falsa del disponente sobre el carcter de la vivienda no perjudicar al
adquirente de buena fe.
Aun en el caso de que los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de
la familia pertenezcan a uno solo de los cnyuges, para su disposicin se exige el
consentimiento de ambos o, en su defecto, autorizacin judicial.
43
44
- Derecho del cnyuge suprstite al ajuar de la vivienda habitual comn (art. 1321 CC):
Art. 1321 CC:
Fallecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyan el ajuar de la
vivienda habitual comn de los esposos se entregarn al que sobreviva, sin computrselo en su
haber.
No se entendern comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos, histricos y otros de
extraordinario valor.
Se pretende evitar que el cnyuge sobreviviente se vea perjudicado por el fallecimiento de su
consorte en la atencin de necesidades elementales de la vida, que podr seguir viviendo en el
mismo entorno material, como ocurre con otras normas como la subrogacin arrendaticia (art.
16 LAU) en virtud de la cual tiene derecho a subrogarse al contrato de arrendamiento del que era
titular el cnyuge fallecido, con el fin de que no pierda el derecho a usar la vivienda familiar.
La atribucin de los bienes al cnyuge suprstite se produce de manera automtica y no se
computa en su haber, ni en la parte que corresponda al difunto en la herencia, ni en la disolucin
de la sociedad de gananciales.
El valor de los bienes en cuestin habr de cuantificarse atendiendo a un mdulo objetivo, es
decir, prescindiendo de la importancia sentimental que pueda tener para la familia o sus
circunstancias (el manual dice que para determinar qu objetos son de extraordinario valor, se
debe atender a las circunstancias de de cada familia y a su nivel econmico).
Se trata de una norma imperativa, no puede ser desplazada por pacto en contra, ni puede
ninguno de los cnyuges puede hacer disposiciones testamentarias de los objetos a los que
hace referencia este artculo, salvo en el supuesto de sobrevivencia al otro esposo (es decir,
puede dejarlos en herencia a terceros solo bajo la condicin de que el otro cnyuge, a quien
corresponderan, muera antes). La doctrina entiende, en cambio, que pueden ser admisibles los
acuerdos que contemplen la substitucin de estos bienes por otros, o por una cantidad de dinero o
una pensin.
+Notas caractersticas:
-Cuando se otorgan antes de la celebracin del matrimonio, son un negocio causa matrimonii,
por lo que su validez depende de la efectiva celebracin de ste. Sin matrimonio, no producen
ningn efecto.
-Son un contrato relativo a bienes, celebrado sobre la base de una economa comn, que la Ley
establece quieran o no los contrayentes. Por lo tanto, no son cualesquiera acuerdos celebrados antes
o despus del matrimonio; en sentido estricto, las capitulaciones matrimoniales se acuerdan para
regular, con mayor o menor extensin, los aspectos relacionados con la economa conyugal. Por
ello, el convenio regulador de la separacin o el divorcio no constituye una capitulacin
matrimonial, aunque parte de l pueda contener pactos relativos al rgimen econmico matrimonial.
Sin embargo, los documentos que s son capitulaciones matrimoniales, pueden contener adems de
la regulacin econmica (que es lo que las hace ser capitulaciones) otras disposiciones que no
tengan que ver con el rgimen econmico, o que ni siquiera tengan que ver con el matrimonio.
46
-Pueden otorgarse y modificarse en cualquier tiempo y las veces que lo deseen los esposos, por
ello adquieren una importante orientacin sucesoria.
-Requieren en todo caso la concurrencia de ambos cnyuges, frente a los cuales quedan
vinculadas las dems personas que eventualmente pudieran concurrir al otorgamiento para
hacer donaciones o mejoras. Es decir, si terceras personas (generalmente los padres) toman parte
en las capitulaciones para hacer constar cualquier donacin, la capitulacin es un contrato que les
vincula con los cnyuges.
+Sujetos y capacidad:
-Es posible hablar de dos clases de sujetos:
1. Esenciales: Los cnyuges (o futuros cnyuges), cuya concurrencia es necesaria y pueden
disponer libremente todo el contenido de las capitulaciones (dentro de los lmites legales ya
explicados).
2. Accidentales u otorgantes: Son los terceros que efectan aportaciones de bienes o conceden
derechos (generalmente en un sentido patrimonial), estando su actuacin limitada a ese mbito, no
pudiendo establecer por su cuenta estipulaciones (condiciones o normas de actuacin internas).
-El Cdigo Civil solo contiene en este punto algunas excepciones a la capacidad general para
contratar:
Menores: El menor no emancipado que con arreglo a la Ley puede casarse, puede tambin
otorgar capitulaciones, pero necesitar el concurso y consentimiento de sus padres o tutor, salvo
que se limite a pactar un rgimen legal (art. 1329 CC). Ntese que al necesitar concurso de los
padres o tutores, stos deben estar presentes en la capitulacin, no siendo vlida si el menor hace la
capitulacin sin contar con ellos y luego recibe el consentimiento. La funcin asistencial de los
padres ha de hacerse de comn acuerdo o por medio de uno de ellos, con consentimiento (tcito o
expreso) del otro. En caso de desacuerdo ser el Juez quien decida (art. 156 CC, por analoga).
Incapacitados: Solo podrn otorgar capitulaciones con la asistencia de sus padres, tutor o
curador (art. 1330 CC).
*Vemos que quien puede casarse, puede otorgar capitulaciones y, aunque lo hacen siempre por
s mismos (es un contrato personalsimo), no siempre pueden hacerlo por s solos, por lo que
aunque no pueden hacerlo libremente, si gozan de una mayor flexibilidad que la que habitualmente
corresponde a estos casos.
+Forma y tiempo:
-Forma: Las capitulaciones matrimoniales habrn de constar en escritura pblica (art. 1327 CC).
Es un requisito de forma ad solemnitatem y viene justificado por la importancia y trascendencia del
negocio como por la exigencia de autenticidad que debe presentar en todo momento. Debe tenerse
en cuenta que el contenido de estas capitulaciones ser inscrito, al menos, en el RC (y si procede
tambin en el Mercantil) y su contenido ser oponible frente a terceros de buena fe.
-Tiempo: Pueden otorgarse antes o despus de celebrado el matrimonio (art. 1326 CC),
pudiendo en cualquier momento modificarse su contenido por medio del otorgamiento de nuevas
capitulaciones.
47
+Contenido y lmites:
-Contenido: El contenido tpico est constituido por las estipulaciones relativas al rgimen
econmico-matrimonial, pudiendo establecer el que deseen (incluso haciendo referencia a otros
derechos forales distintos del propio o incluso extranjeros), o limitndose a rechazar el que proceda.
Pueden tambin contener inventario de bienes y su atribucin al patrimonio del que proceda,
donaciones de bienes futuros (pero solo para el caso de muerte, art. 1341.2 CC) y mejoras o
promesas de mejora (arts. 826 y 827 CC). Por lo tanto, las capitulaciones pueden contener todos
aquellos pactos que puedan constar en escritura pblica. Dentro de estos pactos, se puede
distinguir:
a) Negocios jurdicos que solo ocasionalmente constan en captulos.
b)Contratos sucesorios.
c) Pactos sobre relaciones y derechos personales y familiares.
-Lmites: Ser nula cualquier estipulacin contraria a las Leyes, a las buenas costumbres o
limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge (art. 1328 CC).
+Publicidad:
-Se contemplan dos instrumentos especficos (art. 1333 CC):
La mencin en el Registro Civil al proceder a la inscripcin del matrimonio.
La toma de razn en el Registro de la Propiedad, cuando las capitulaciones afectan a
inmuebles, en la forma y a los efectos previstos en la Ley Hipotecaria.
-Adems, el rgimen econmico matrimonial puede recibir publicidad a travs de otras dos vas:
La indicacin en las escrituras notariales y en sus copias (art. 1332 CC), como se explic en el
apartado anterior sobre la mutabilidad.
Por medio del Registro Mercantil, en la hoja abierta al empresario individual (arts. 22.1 CdC y
art. 87.6 RRM).
48
+Invalidez: La invalidez de las capitulaciones matrimoniales se regir por las reglas generales de
los contratos (art. 1335 CC):
-Nulidad absoluta: Viene dada por falta de forma, ilicitud del contenido o error obstativo (en este
tipo de error, la voluntad del declarante se ha fundado en un conocimiento inexacto de la realidad,
que influye en la toma de una determinada decisin negocial).
-Anulabilidad: Sern anulables las capitulaciones concluidas por quienes incumplan el requisito de
capacidad, aquellas en las que medie vicio del consentimiento y en el supuesto del art. 1331 CC
(intervencin de los otorgantes).
*En todo caso, las consecuencias de la anulacin no perjudicarn a terceros de buena fe (art. 1335
CC).
+Sujetos:
-Cualquier persona puede ser donante, mientras que el donatario puede ser cualquiera de los dos
cnyuges por separado o ambos a la vez.
-La capacidad para recibir donaciones por razn de matrimonio sigue las reglas generales de la
donacin (arts. 624 a 633 CC), que a grandes rasgos establece una relacin de la capacidad de recibir
donaciones con la capacidad de contratar y disponer de los bienes, se prohbe solo a quien est
especficamente incapacitado para ello (incapacitar a alguien para recibir regalos es el equivalente
jurdico a robar la Navidad: hay que ser MUY cabrn), en todo caso la donacin se puede rechazar y
solo produce efecto desde la aceptacin.
-La nica especialidad en este punto viene dada porque el menor no emancipado que con arreglo a la
Ley pueda casarse, tambin puede, en capitulaciones matrimoniales o fuera de ellas, hacer
donaciones por razn de su propio matrimonio, con la autorizacin de sus padres o tutor. Para
aceptarlas se estar a lo dispuesto en las reglas generales de la donacin del CC (art. 1338 CC).
49
+Liberacin de gravmenes: El que diere o prometiere por razn de matrimonio slo estar
obligado a saneamiento por eviccin o vicios ocultos si hubiere actuado con mala fe (art. 1340
CC). Esta regla de saneamiento es en cierto modo una ampliacin de la responsabilidad, puesto que
la regla general del art. 638 CC solo hace responder por saneamiento si la donacin es onerosa,
mientras que en este caso el donante de mala fe responde siempre. No obstante, visto desde otra
perspectiva, supone una reduccin de responsabilidad en el sentido de que si la donacin por razn
de matrimonio es onerosa, solo responde el donante si es de mala fe.
+Ineficacia:
-Quedarn sin efecto las donaciones por razn de matrimonio si ste no se celebra en el plazo de
un ao, o en el momento que se tenga constancia firme de que ste no se celebrar (art. 1342
CC).
-Revocabilidad (art. 1343 CC): (1) Estas donaciones sern revocables por las causas comunes,
excepto la supervivencia o superveniencia de hijos. (2) En las otorgadas por terceros, se reputar
incumplimiento de cargas, adems de cualesquiera otras especficas a que pudiera haberse
subordinado la donacin, la anulacin del matrimonio por cualquier causa [...] (es decir, si el
matrimonio se anula, como se considera que no ha existido, las donaciones que lo tenan por
condicin sern revocables, como tambin lo sern si se haban puesto otras condiciones). (3) En
las otorgadas por los contrayentes, se reputar incumplimiento de cargas, adems de las especficas,
la anulacin del matrimonio si el donatario hubiere obrado de mala fe (en el supuesto de nulidad del
matrimonio por mala fe de un contrayente, las donaciones hechas por el otro a ste sern
revocables). Se estimar ingratitud, adems de los supuestos legales, el que el donatario incurra en
causa de desheredacin del art. 855 CC o le sea imputable, segn la sentencia, la causa de
separacin o divorcio.
50
51
En ambos casos se aplica el principio de subrogacin, al igual que ocurre a la inversa con los bienes
privativos, la naturaleza ganancial de los bienes (o dinero) o el derecho gracias a los cuales se adquiere un
bien, determina que ste ser de la misma naturaleza, independientemente de cul de los cnyuges haga
materialmente la adquisicin. De este modo, como norma general, todo lo que se obtenga con dinero o
derechos gananciales ser ganancial.
1354 CC: Los bienes adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte ganancial y en parte
privativo, correspondern pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o cnyuges en
proporcin al valor de las aportaciones respectivas. Como caso intermedio, cuando los bienes se
adquieren con cargo a ms de una de las masas de la sociedad (privativas de uno y/o otro cnyuge y
la ganancial), pertenecen a cada uno en proporcin a lo aportado. Es importante recordar que lo
que forma parte de la masa ganancial no pertenece a ninguno de los dos cnyuges (la masa ganancial
pertenece a ambos como una sola cuota que contiene todo hasta que se disuelva).
52
53
54
55
56
57
Deudas de juego:
1371 CC: Lo perdido y pagado durante el matrimonio por alguno de los cnyuges en
cualquier clase de juego no disminuir su parte respectiva de los gananciales siempre que
el importe de aquella prdida pudiere considerarse moderada con arreglo al uso y
circunstancias de la familia. Por lo tanto, si el cnyuge paga sus deudas de juego con
dinero ganancial, no tendr que reembolsarlo (o que descontrsele de su parte) en la
liquidacin de la sociedad siempre y cuando la deuda no sea grave. De ser grave la deuda, s
se le descontar.
1372 CC: De lo perdido y no pagado por alguno de los cnyuges en los juegos en que la
ley concede accin para reclamar lo que se gane responden exclusivamente los bienes
privativos del deudor. Al igual que el precepto anterior, tiene carcter liquidatorio, y a la
inversa que el precepto anterior, si no se han pagado en el momento de la liquidacin, el
cnyuge que perdi el dinero en el juego (el cual debe ser lcito), tendr que hacerse cargo
con su patrimonio privativo.
*Vemos que en el caso de las deudas de juego el criterio para determinar qu patrimonio
soportar la carga no depende de la naturaleza de la actividad, sino del momento en que sea
satisfecha la deuda: si se paga antes de la liquidacin puede ser con dinero ganancial y si en el
momento de la liquidacin no han sido pagadas (siguen siendo deudas) su pago no corresponde a la
masa ganancial.
-Deudas contradas conjuntamente por los cnyuges o por uno de ellos con el consentimiento
del otro:
1367 CC: Los bienes gananciales respondern en todo caso de las obligaciones
contradas por los dos cnyuges conjuntamente o por uno de ellos con el consentimiento
expreso del otro. Esto se aplica con independencia de la finalidad para la que se contrae la
deuda, no tiene por qu ser en beneficio de la familia para que responda la masa
ganancial, basta con que haya sido contrada por ambos cnyuges o por uno con el
consentimiento del otro.
58
59
+Casos especiales:
- Deudas de uno de los cnyuges con la sociedad de gananciales (producen derecho de reembolso
a favor de la sociedad):
Utilizacin de dinero comn para retraer bienes privativos o adquirir instrumentos
necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, 1346 CC.
Adquisicin de acciones de sociedades en virtud de un derecho de suscripcin preferente
de carcter privativo empleando fondos comunes, 1352 CC.
Gastos de educacin y alimentacin generados por hijos de uno solo de los cnyuges
cuando no conviva en la vivienda familiar.
-Deudas de la sociedad de gananciales con el cnyuge:
1364 CC: Determina que el cnyuge que hubiera aportado bienes privativos para los
gastos o pagos que deban corresponder a la sociedad de gananciales, tienen derecho a ser
reembolsados.
1398 CC: remisin.
*Encontramos as las reglas generales que se aplicarn en caso de reembolso de los cnyuges a
cargo de la sociedad. Especficamente, cabe reembolso por los bienes adquiridos por derecho de
retracto ganancial empleando fondos privativos, art. 1347.4 CC.
60
61
*Se habla en estos casos de disposicin a ttulo oneroso, mientras que a ttulo gratuito la
disposicin sin consentimiento del otro es nula de pleno derecho (salvo liberalidades de uso) en
lugar de anulable y el consentimiento para ella no es susceptible de ser suplido por autorizacin
judicial.
+Gestin de bienes comunes en circunstancias especiales:
-Cnyuge menor de edad: Para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos
mercantiles u objetos de extraordinario valor que sean comunes, basta, si es mayor el otro
cnyuge, el consentimiento de los dos; si tambin es menor, se necesitar, adems el de los
padres o curadores de uno y otro (art. 324 Cc).
-Transferencia de la gestin a uno solo de los cnyuges:
Ope legis: Comprende la administracin y disposicin de los bienes gananciales y se
produce cuando uno de los cnyuges es tutor o representante legal del otro (art. 1387 Cc).
Decretada por la autoridad judicial: Se circunscribe solo a la administracin; procede en
los siguientes casos:
(a) Ante la imposibilidad de uno de los cnyuges de prestar consentimiento.
(b) Ante el abandono de familia.
(c) Ante la separacin de hecho (art. 1388 Cc).
La autoridad judicial es libre para apreciar o no las causas; pero una vez declarada la
causa la transferencia se impone.
+La disposicin sobre bienes gananciales:
-Disposicin inter vivos de bienes gananciales (arts. 1378 y 1377 Cc):
Sern nulos los actos de disposicin a ttulo gratuito si no concurre el consentimiento de
ambos cnyuges.
Sern anulables los actos de disposicin a ttulo oneroso, exigindose tambin al respecto
el consentimiento de ambos cnyuges.
Autorizacin judicial supletoria: remisin.
-Disposicin mortis causa de bienes gananciales (arts. 1379 y 1380 Cc):
Cada uno de los cnyuges podr disponer por testamento, en abstracto, de la mitad de los
bienes gananciales.
La disposicin testamentaria de bienes gananciales concretos est supeditada en cuanto
su eficacia a que en el momento de la liquidacin de la sociedad el bien concreto se
integre en el patrimonio del testador. En el caso contrario, se entender legado el valor
que el bien tuviera en el momento del fallecimiento.
62
63
64
65
66
15.2 - FUNCIONAMIENTO
+A cada cnyuge le corresponde la administracin, el disfrute y la libre disposicin tanto de los
bienes que le pertenecan en el momento de contraer matrimonio como de los que pueda
adquirir despus por cualquier ttulo (art. 1412 Cc).
+Durante la vigencia del rgimen de participacin se aplicarn, en todo lo no previsto de modo
especfico para l, las normas relativas al rgimen de separacin de bienes (art. 1413 Cc).
+Por lo tanto, vigente el rgimen de separacin:
-Inexistencia de comunidad de bienes.
-Patrimonios independientes.
-Autonoma de cada cnyuge en lo que concierne a la administracin, disfrute y disposicin de los
bienes que a cada uno le pertenecen.
15.3 - EXTINCIN
+El rgimen de participacin se extingue:
-En los casos prevenidos para la sociedad de gananciales (art. 1415 Cc).
-Cuando la irregular administracin de uno de los cnyuges comprometa gravemente los
intereses del otro (art. 1416 Cc).
67
68
LECCIN 16 - LA FILIACIN
16.1 - CONCEPTOS GENERALES
+Filiacin es el vnculo jurdico que existe entre un padre y su hijo, o una madre y su hijo. La
relacin jurdica de filiacin tiene como fundamento la filiacin biolgica. Sin embargo, no hay
una correspondencia absoluta entre ambas relaciones:
-Puede ocurrir que la filiacin biolgica sea desconocida, y no exista filiacin jurdica (hijo de
padres desconocidos); o bien que la filiacin jurdica sea atribuida por error a quien biolgicamente
no es progenitor (cuernazos).
-Tambin puede crearse conscientemente una relacin jurdica de filiacin entre quienes se sabe
que no estn unidos por vnculos biolgicos, como ocurre en la adopcin.
+Principios constitucionales en materia de filiacin y su plasmacin general:
-La igualdad de los hijos ante la ley, con independencia de su filiacin: matrimonial, no
matrimonial o adoptiva (arts. 14 y 39.2 CE y art. 108.II Cc).
-La libre investigacin de la paternidad, que habr de ser posibilitada por la ley (art. 39.2 CE).
Esta regla permite fundamentar el principio de veracidad biolgica: en principio es padre
jurdicamente quien lo es biolgicamente. En este caso constituye una excepcin el anonimato del
donante de semen, consagrado en la LTRHA.
-El deber de los padres de prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera
del matrimonio (art. 39.3 CE).
-La proteccin integral de los hijos (art. 39.2 CE), que supone la introduccin a nivel legal del
principio del inters superior de los hijos, como rector de las relaciones paternofiliales (art.
154.II Cc).
-Derecho a conocer el propio origen, cuyo fundamento se hallara no solo en el principio de libre
investigacin de la paternidad, sino tambin sobre todo en la dignidad de la persona (art. 10 CE).
+Fuentes Legales y evolucin del Derecho comn de filiacin:
-Arts. 108 a 141 Cc (redactados conforme a la Ley 11/1981, de 13 de mayo).
-La Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil derog los arts. 127 a 130 y 135, as como el art.
134.2 del Cc, si bien su contenido est ahora asumido en trminos generales en la propia LEC (arts.
764,765,767 y 768 LEC).
-El TC ha declarado inconstitucionales el art. 136.1 Cc, en cuanto comporta que el plazo para el ejercicio de
la accin de impugnacin de la paternidad matrimonial empiece a correr aunque el marido ignore no ser el
progenitor biolgico de quien ha sido inscrito como hijo suyo en el Registro Civil, as como del art. 133.1
Cc, en cuanto impide al progenitor no matrimonial la reclamacin de la filiacin en los casos de
inexistencia de posesin de estado.
-Arts. 47 a 52 LRC y arts. 181 a 191 RRC.
-La filiacin derivada del empleo de tcnicas de reproduccin asistida es objeto de una regulacin especial
contenida en la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida (LTRHA).
+Clases de filiacin (art. 108 Cc):
-La filiacin puede tener lugar por naturaleza y por adopcin. La filiacin por naturaleza puede ser
matrimonial y no matrimonial.
-La filiacin es matrimonial cuando el padre y la madre estn casados entre s; a contrario, la filiacin es
no matrimonial cuando los progenitores no estn casados entre s, y mientras no contraigan matrimonio.
-A su vez, la filiacin matrimonial puede ser originaria (cuando los padres estaban casados entre s en el
momento del nacimiento) o sobrevenida (cuando el padre y la madre se casan entre s despus del
nacimiento) art. 119 Cc.
69
+Determinacin y prueba:
-En la filiacin por naturaleza, la relacin biolgica de procreacin es la causa de la atribucin de la filiacin.
-La relacin biolgica no siempre es evidente. De ah que el Derecho recurra a ciertos mecanismos que sirven para
establecer la existencia de un vnculo jurdico de filiacin: medios de determinacin de la filiacin. Se trata en
concreto, del contenido de los arts. 113 y 115 Cc; la sentencia y la presuncin de paternidad (a travs de la
inscripcin del nacimiento del hijo junto con la de matrimonio de los padres). Estos medios sirven para determinar la
filiacin, como por ejemplo una sentencia del juez encargado del RC estableciendo la presuncin de paternidad
matrimonial, pero no se usan habitualmente como prueba, ya que el Reglamento del RC establece un orden de
preferencia a este respecto.
-El Ordenamiento fija tambin los medios a travs de los cuales cabe probar la existencia de esa relacin jurdica de
filiacin entre dos personas: medios de prueba de la filiacin.
El medio de prueba ordinario (y privilegiado) en el trfico y en los procesos que no se dirigen a
determinar positiva o negativamente una filiacin es la inscripcin en el Registro. Por lo tanto, el libro de
familia o un certificado del RC servira para matricular a los hijos en el colegio (trfico) o acreditar el
parentesco en un proceso de herencias, pero no en un proceso judicial en el que se trate de demostrar que el
padre de un nio es alguien distinto del marido de su madre, puesto que en este proceso se trata precisamente
de desvirtuar la presuncin de veracidad de los asientos del RC.
La prueba puede realizarse en el marco de un proceso judicial o en el trfico jurdico ordinario. A su vez,
la prueba en el proceso puede ser:
En un proceso dirigido a establecer una relacin de filiacin no determinada legalmente o a hacer
desaparecer otra que s lo est.
En cualquier otro proceso, para cuya resolucin sea relevante acreditar una filiacin ya determinada
legalmente.
La posesin de estado puede actuar como medio de prueba en los procesos de determinacin de la
filiacin, pero no ser medio de prueba habitual en otros procesos, salvo en casos excepcionales.
La posesin de estado de hijo puede ser definida como la apariencia de que existe entre dos personas una
relacin de filiacin, creada por el ejercicio de las facultades propias de esa relacin y por la conviccin de
la generalidad. Requisitos:
Nomen (nombre): El considerado como hijo debe llevar los apellidos del considerado como padre. La
jurisprudencia admite aqu que el hijo extramatrimonial pueda llevar solo los apellidos de la madre, que
son los que por ley le corresponderan segn el RRC.
Tractatus (trato): Las relaciones entre el considerado como padre y el considerado como hijo deben ser
propias de una relacin paternofilial.
Fama o reputatio (fama): Consistente en ser considerados socialmente como padre e hijo.
*No ser eficaz la determinacin de una filiacin en tanto resulte acreditada otra contradictoria (art. 113.II Cc).
70
La del nacido dentro de los 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio (art.
117 Cc): La presuncin de paternidad del marido se debilita, ya que puede ser
destruida mediante declaracin autntica (ante el encargado del Registro, o por
instrumento notarial o judicial) en contrario dentro de los 6 meses siguientes al
conocimiento del parto, salvo si el marido:
i. Hubiera reconocido su paternidad expresa o tcitamente
ii. Hubiera conocido el embarazo de la mujer antes del matrimonio, a no ser que en
este caso la declaracin autntica se hubiera formalizado con el consentimiento tanto
del marido como de la mujer, antes o despus del matrimonio, dentro de los 6 meses
siguientes al nacimiento del hijo.
71
-Reglas especiales:
El reconocimiento de un hijo mayor de edad no producir efectos sin su consentimiento
expreso o tcito (art. 123 Cc). Por lo tanto, el reconocimiento sera vlido e irrevocable,
pero ineficaz mientras no haya consentimiento.
La eficacia del reconocimiento del menor o incapaz requerir, con carcter general, el
consentimiento expreso de su representante legal o la aprobacin judicial con audiencia
del Ministerio Fiscal y del progenitor legalmente reconocido (art. 124 Cc). No es
necesario, por ejemplo, en casos de reconocimiento simultneo de ambos progenitores y la
filiacin est acreditada por la posesin de estado.
-Forma:
Ante el encargado del Registro Civil, mediante declaracin del padre o de la madre, en
cualquier tiempo, aunque si se produce fuera del plazo de la inscripcin del nacimiento
precisar del consentimiento del representante legal del hijo reconocido o del propio
hijo o autorizacin judicial (art.s 123 y 124 Cc).
En testamento. El Cdigo civil se limita a admitirlo (art. 120.1 Cc) y a establecer su
irrevocabilidad, aunque sera revocado el testamento que lo contiene (art. 741 Cc).
Otro documento pblico.
*Si el reconocimiento no reviste una de estas tres formas, no tendr la eficaz legal propia del
reconocimiento como medio de determinacin de la filiacin, pero podr servir como prueba en el
marco de las acciones de la filiacin o para acreditar la posesin de estado.
-Impugnacin (art. 141 Cc):
El Cdigo civil regula especficamente la impugnacin del reconocimiento realizado
mediante error, violencia o intimidacin, que podr efectuar quien lo hubiera realizado.
Los reconocimientos por complacencia (aqullos en los que el reconocedor sabe que no es
biolgicamente el progenitor, pero voluntariamente lo reconoce) no pueden ser impugnados
por error, porque no lo hay; no obstante, puede ser impugnada la filiacin por la
correspondiente accin de nulidad, si bien esto podra suponer conflictos por admitir el
reconocedor que actu de mala fe, adems de infringir la doctrina de los actos propios (no
poder ejercer acciones contra otras que uno mismo ejerci antes); la jurisprudencia en este
caso no es uniforme.
La accin caducar al ao del reconocimiento, o desde que ces el vicio del
consentimiento, y podr ser ejercitada o continuada por los herederos de aqul, si hubiere
fallecido antes de transcurrir el ao.
*Lo que se impugna es el reconocimiento, no la veracidad de la filiacin, no obstante, si dicha
impugnacin se hace eficaz, su principal efecto es eliminar la filiacin creada por el reconocimiento
desaparecido.
17.2 - CONTENIDO
+Respecto de los padres (art. 154 Cc):
-Vertiente personal: Obligacin de velar por los hijos, tenerlos en su compaa, alimentarlos,
educarlos y procurarles una formacin integral.
-Vertiente patrimonial: Deber/facultad de administrar los bienes de los hijos (arts. 164 a 168
Cc).
-Representacin de los hijos: Se proyecta tanto en la esfera personal como en la patrimonial
(arts. 162 y 163 Cc).
*El ejercicio de estas facultades y deberes debe ejercerse siempre en beneficio de los hijos,
respetando su personalidad e integridad fsica y psicolgica; si los hijos tuvieran suficiente
juicio debern ser odos siempre antes de adoptar decisiones (tanto en el mbito familiar como en el
judicial o administrativo) que les afecten y, por ltimo, en el ejercicio de la patria potestad los
padres podrn recabar el auxilio de la autoridad (la Administracin).
+Respecto de los hijos (art. 155 Cc):
-Deber de obediencia a los padres, mientras permanezcan bajo su potestad, y deber de respeto
siempre.
-Deber de contribuir equitativamente, segn sus posibilidades, al levantamiento de las cargas de
la familia mientras convivan con ella, pudiendo los frutos de sus bienes ser destinados a tal efecto
por sus padres.
74
+Ejercicio:
-Regla general: Ejercicio conjunto o por uno de los padres con el consentimiento, expreso o
tcito, del otro, pero sern vlidos los actos realizados unilateralmente conforme al uso social,
las circunstancias y aqullos que vinieran realizndose reiteradamente sin oposicin del cnyuge;
tambin en situaciones de urgente necesidad. En caso de desacuerdos:
Si son puntuales, resolver el juez (tras or a ambas partes y al hijo si tuviera suficiente
juicio o en todo caso si es mayor de doce aos), sin ulterior recurso, a quin corresponde la
facultad de decidir (se atribuye la facultad de decidir, no es el juez quien toma la decisin
ni cabe imponer algo distinto a lo propuesto por las partes).
De ser reiterados o si concurriera causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la
patria potestad, el juez podr atribuir, por el plazo mximo de dos aos, el ejercicio
total o parcial a uno de los padres, o distribuir entre ellos sus funciones (pudiendo
mantener algunas la dualidad).
*Como norma general, y para garantizar la seguridad jurdica frente a terceros, se presupone que
cuando un cnyuge acta lo hace con el consentimiento del otro, siempre y cuando sea dentro de los
actos usuales del ejercicio ordinario de la patria potestad, excluyendo los de mayor trascendencia.
-Ejercicio individual: Supuestos de defecto o ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de
los padres (art. 156.4 Cc), en los que se entiende que se produce una suspensin en el ejercicio de
la patria potestad, que termina cuando cesa la causa que la motiv.
-Reglas especficas en caso de que los padres no convivan:
Si los padres viven separados la patria potestad se ejercer por aqul con quien el hijo
conviva (presuponiendo el consentimiento de la otra parte), aunque el juez, a solicitud
fundada del otro progenitor, podr, en inters del hijo, atribuir al solicitante la patria
potestad para que la ejerza conjuntamente con el otro progenitor o distribuir entre el
padre y la madre las funciones inherentes a su ejercicio.
Si los padres viven separados y no decidieren de comn acuerdo, el juez decidir,
siempre en beneficio de los hijos, al cuidado de qu progenitor quedarn los hijos
menores de edad.
17.4 - PRIVACIN
+El padre o la madre podrn ser privados total o parcialmente de su potestad por sentencia
fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal
o matrimonial (art. 170 Cc). No se trata, como establece la jurisprudencia del TS, de una sancin o
un castigo a los padres, sino una medida adoptada buscando el beneficio del hijo, sin perjuicio de
las sanciones penales que puedan ir asociadas.
-La jurisprudencia establece que esta medida ha de aplicarse de forma restrictiva, atendiendo
especialmente a los deberes incumplidos y a la gravedad del incumplimiento. En consecuencia, debe
adecuarse la privacin de la patria potestad en cada caso concreto, aplicndola solo cuando sea lo
mejor para el hijo, y en la medida que menos le perjudique (privacin total o parcial).
-No cualquier incumplimiento de las obligaciones debe llevar asociada la privacin de la patria
potestad, la jurisprudencia establece que debe tratarse de un incumplimiento culpable de los
deberes inherentes a la patria potestad. Por ejemplo no procede si el progenitor incumpli sus
obligaciones porque el otro le ocult su paradero y el de sus hijos, o si por cualquier otro motivo le
fue imposible o razonablemente difcil cumplir con sus obligaciones.
-Procedimientos: civil ad hoc, matrimonial o penal.
75
+Recuperacin: Cuando hubiese cesado la causa que motiv la privacin, siempre y cuando sta
fuera de naturaleza coyuntural (circunstancias pasajeras, donde la privacin se tom en cierta
medida para motivar o incentivar el cumplimiento de las obligaciones), es posible que se
restablezca por medio de sentencia firme la patria potestad, en virtud del art. 170.2 Cc. No resulta
posible en los casos donde la privacin respondiera a una situacin incompatible con la patria
potestad que se pretende rehabilitar. En los casos en los que el menor se encontrara desamparado
(privado de la necesaria asistencia moral o material), tras ser la tutela administrativa atribuida a las
entidades pblicas correspondientes, el menor podra ser dado en adopcin; en dicho caso en que la
patria potestad es otorgada a los padres adoptivos, la nica forma de recuperarla sera haciendo que
el juez acuerde la extincin de la adopcin por cauce del art. 180.2 Cc al concurrir circunstancias
previstas en el precepto (los padres no intervinieron, sin culpa suya, en el expediente de adopcin) y
dicha extincin no perjudique gravemente al menor.
17.5 - EXTINCIN
+La patria potestad se acaba (art. 169 Cc):
-Por la muerte o la declaracin de fallecimiento de los padres o del hijo.
-Por la emancipacin.
-Por la adopcin del hijo por parte de otra/s persona/s.
76