Revocaron Sentencia que Reserva el Fallo Codenatorio y

Reformandola Absolvieron al Acusado.

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA
SALA PENAL DE APELACIONES

EXPEDIENTE
SP-PE-01
ESPECIALISTA DE CAUSAS

: 00044-2012-9-1401: ROSA DE LA CRUZ QUISPE

IMPUTADO
GARCIA.
DELITO

: JUAN GUSTAVO ROJO

: USURPACION.

AGRAVIADO
IGLESIAS

: NORA MONICA ROJO

SENTENCIA DE VISTA

RESOLUCIN N 16
Ica, siete de Junio del dos mil doce.-

VISTA Y OIDA: La audiencia pblica de

apelacin de sentencia llevada a cabo por la Sala Penal de
Apelaciones de Ica; Colegiado, integrado por el seor Juez Superior
Armando Coaguila Chvez, Presidente de Sala, y por los seores
Jueces Superiores Florencio Jara Pea y Rosalina Travezn
Moreyra quien acta como Director de Debate.
PRIMERO: DECISIN IMPUGNADA
1.1 Materia de la Impugnacin:

Es materia de impugnacin la sentencia signada con la resolucin

nmero ocho, de fecha siete de Febrero del ao dos mil doce, que
obra de fojas ciento cuarentinueve a ciento sesentiuno, mediante la
cual el seor Juez del Juzgado Mixto y Unipersonal del Modulo
Bsico de Justicia de Parcona, resuelve reservar el fallo
condenatorio al acusado Juan Gustavo Rojo Garca como autor y
responsable del delito contra el patrimonio Usurpacin en la
modalidad de Turbacin Posesoria, en agravio de Nora Mnica Rojo
Iglesias, fijndose como periodo de prueba el trmino de un ao, y
al pago de dos mil nuevos soles por concepto de reparacin civil,
que deber pagar a favor de la agraviada; es materia de
cuestionamiento el juicio de hecho que ha realizado el A quo, pues
considera la parte apelante la falta de motivacin de la sentencia, la
trasgresin a los derechos fundamentales en las que ha se ha
incurrido la resolucin cuestionada.
1.2 Fundamentos de la decisin judicial impugnada (folio 132 a 141)
El Juez A quo en la sentencia que se revisa, en el sexto
considerando denominado valoracin conjunta de los medios de
prueba ha sealado lo siguiente: que, en efecto analizadas las
pruebas tanto en su valor legal como conviccional se ha llegado a
acreditar que el acusado Juan Gustavo Rojo Garca, ha incurrido en
el ilcito penal de usurpacin en la modalidad de Turbacin
Posesoria, previsto y sancionado por el artculo 202 Inciso 3 del
Cdigo Penal, toda vez que en la actividad probatoria del Juicio Oral
se ha podido confirmar fehacientemente que el citado acusado
quien tiene la calidad de autor mediato el 28 de Octubre del 2009, a
las diez de la maana aproximadamente por medio de su empleado
Vctor Wilfredo Vargas Hernndez, aprovechando la ausencia de la
agraviada quien no se encontraba presente a esa hora por haber
viajado a la ciudad de Nasca, orden que se cambiara el portn
antiguo de dos hojas que se encontraba en la parte principal del
inmueble y era la nica entrada de acceso al predio ubicado en
Prolongacin Grau N 200- del distrito de Parcona, colocando en su
lugar otro portn de metal de color azul con un candado de
seguridad e incluso soldadura metlica en la unin de ambas hojas
impidiendo de esta manera el acceso a la agraviada; quien ocupa
una vivienda de material noble de un piso, donde tiene sus bienes
personales y menajes de hogar.

Seala que ha acreditado su condicin de posesionaria con la

documentacin que obra anexada en autos obrante en el
expediente judicial como son la denuncia y constataciones policiales
que ha venido realizando en defensa de sus derechos posesorios
desde hace aos atrs.
Tambin manifiesta que los hechos denunciados se encuentran
debidamente corroborados con la declaracin testimonial de doa
Mara Elena Espinoza Anco, quien el da de los hechos se
encontraba al interior del inmueble por tener la calidad de guardiana
y estar viviendo en el mismo con sus menores hijos, quien al
percatarse del cambio del portn que se estaba realizando por parte
del empleado del acusado seor Vctor Wilfredo Vargas Hernndez,
quien le inform que lo haca por rdenes del acusado; y al
habrsele impedido la salida del inmueble, llam por telfono a la
agraviada informndole sobre tales hechos, versiones que se
encuentran corroboradas adems con la propia testimonial de la
agraviada Nora Mnica Rojo Iglesias y del testigo Alfonso Sotelo
Cceres, quienes al constituirse al inmueble observaron que el
portn haba sido cambiado, y al tocar la puerta los que se
encontraban al interior del inmueble hicieron caso omiso a sus
llamadas, conforme tambin lo ha manifestado Mara Elena
Espinoza Anco, quien le deca a Vctor Vargas Hernndez que les
abriera la puerta; lo que motivo a interponer su denuncia y contratar
un cargador frontal para lograr su ingreso al predio y de esa manera
pueda salir la testigo nombrada quien se encontraba al interior sin
poder salir desde las diez de la maana hasta las diez de la noche.
Refiere que el testigo Vctor Wilfredo Vargas Hernndez se ha
limitado a manifestar que el cambio del portn del inmueble lo hizo
por mandato del acusado Juan Gustavo Rojo Garca y por
cuestiones de seguridad a pedido suyo, por cuanto por el lugar
pasaban delincuentes e ingresaban a fumar, versin que resulta
dudosa toda vez que siendo obvio el reclamo de los agraviados
para tocar el portn de acceso al inmueble y reclamar que abrieran
la puerta ha referido que no los ha visto, y que tena conocimiento
de que la agraviada se encontraba en la ciudad de Nazca.
Tambin seala que el acusado Juan Gustavo Rojo Garca,
reconoce que orden a Vctor Wilfredo Vargas Hernndez que
cambiara el portn del inmueble y que lo hizo por darle seguridad al

inmueble, y no hizo de conocimiento este hecho a Nora Mnica

Rojo Iglesias, porque no lo estaba clausurando, solo estaba
cambiando la puerta y que no ha prohibido el ingreso, y doa Mara
Elena Espinoza Anco tena llave de la puerta y que cuando termin
el cambio del portn Vctor Vargas Hernndez, le comunic, y que
este tena llaves para que entregara a cualquier persona en este
caso a la hermana agraviada.
SEGUNDO: POSTULACIN DE LA IMPUGNACIN (folios 179 a
185)
2.1 La defensa tcnica del impugnante presente en la audiencia de
apelacin, ha sealado, tanto en su recurso escrito, como en sus
alegatos oralizados en audiencia, que la venida en grado no se
encuentra conforme a ley, por cuanto se han trasgredido normas
constitucionales y penales por lo que deviene imperativo que la
misma sea revocada; y refiere lo siguiente: a) En lo referente al
delito de turbacin de la posesin Art 202 Inc. 3 del Cdigo Penal,
tal como se puede apreciar al interior del presente proceso la
sindicacin de la supuesta agraviada es tomada como pilar
fundamental y prueba plena al momento de emitir sentencia
condenatoria ya que el A quo de manera absurda y errada interpone
una sentencia condenatoria con los argumentos, en el Quinto
considerando: ser reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de uno ni mayor de tres aos artculo 202 inc. 3 del Cdigo
Penal El que con violencia o amenaza turba la posesin de un
inmueble sin embargo en el quinto considerando y en ningn
considerando de la sentencia hace referencia a los elementos
constitutivos del delito de usurpacin art. 202 inc. 3 el que con
violencia o amenaza turba la posesin de un inmueble no seala
cual es el hecho que genera de manera fehaciente la violencia y/o
amenaza, pues el delito por el cual se emite una sentencia
condenatoria adems del dolo requiere para su configuracin la
concurrencia de los elementos objetivos como son la violencia y la
amenaza, situacin que no se presente en el caso materia del
recurso impugnatorio, y la razn es que el hecho de ordenar
cambiar un portn de ingreso a un predio sujeto a copropiedad y co
posesin no puede ser tipificado como delito mxime si este no se
ha materializado en alguna de las modalidades mencionadas
violencia o amenaza; b) El A quo no ha mencionado o hace
referencia exacta, precisa y expresa al hecho que genere violencia

contra las personas o las cosas, y de la amenaza latente y directa

contra la vida o integridad fsica de la agraviada, que la violencia no
solo debe mencionarla sino tambin probarla y en este tipo de
delitos debe entenderse como la fuerza fsica ejercida sobre la
persona o cosa; en cuanto a la amenaza o intimidacin es el
anuncio o propsito de causar un mal a otra persona mediante
palabras o gestos o actos dirigidos con la misma finalidad, es la
accin que debe producir en el sujeto pasivo un temor o
compulsin por lo que se ve obligado a obedecer, la que debe ser
idnea y causar a la vctima el fundado temor de sufrir un mal
inminente o grave a su persona. Adems del dolo requiere para su
configuracin la concurrencia de los elementos objetivos violencia y
amenaza, situacin que no se da en el caso materia de apelacin;
c) Que, el Juez no ha sealado de manera expresa cuales son los
actos de violencia o amenaza debiendo precisar que es
materialmente imposible que su defendido haya ejercido dicha
violencia o amenaza contra la supuesta vctima, su defendido no se
encontraba presente en el teatro de los hechos, la supuesta vctima
ni siquiera se encontraba en posesin directa pues la ejerca
mediante un guardin, de lo que se colige que es un imposible
jurdico y real que fuera amenazada o violentada en su integridad
fsica, d) En el stimo considerando, seala toda vez que en su
accionar el acusado ha perturbado el derecho de posesin de la
agraviada previsto en el artculo 946 del Cdigo Civil, el A quo
confunde la naturaleza penal y la accin de turbar mediante
violencia y la amenaza que es una accin diametralmente opuesta a
perturbar la posesin la cual es una accin civil que debe ser
protegida y tutelada en la va extrapenal a travs de interdictos y
defensa posesorias, y dicha confusin fue generada por la propia
acusacin fiscal que errneamente sealaba impidiendo el acceso
a la agraviada quien aparte de ser copropietaria del bien
conjuntamente con el imputado y el resto de la masa hereditaria
hace posesin dentro del mismo predio en un rea menor, el
derecho penal debe utilizarse solo en los casos extraordinariamente
graves y cuando no hay ms remedio por haber fracasado otros
mecanismos de proteccin menos gravosa para la persona.
2.2 Dice la defensa tcnica, que en el presente proceso, no ha
probado el grado de certeza que da la orden por la cual se le juzga
(autor mediato) haya sido la de turbar la posesin mediante la

violencia o amenaza, no ha fundamentado cual es el hecho que ha

generado violencia o amenaza, produciendo en ese extremo una
motivacin deficiente.
2.3 As tambin seala en el octavo considerando, que en relacin
al medio empleado, que no solo permite determinar la ilicitud de la
conducta sino la peligrosidad del imputado, en el presente caso se
aprecia, el imputado no presenta sntomas de peligrosidad pues no
se ha atentado contra la integridad fsica de la vctima ni contra los
bienes de la misma;, siendo ello as se estara ante la ausencia
de los elementos constitutivos; su defendido fue acusado como
autor mediato del delito de turbacin de la posesin, pero no se
seala porque se le considera como autor mediato; luego dice, que
en el juicio oral cuando a la agraviada se le pregunta si su
patrocinado dio la orden para el cambio de la puerta de entrada, ella
dijo que no se encontraba en el lugar de los hechos, no ha existido
violencia ni amenaza.
2.4 El seor representante del Ministerio Pblico, presente en
audiencia, ha sealado en sus alegatos de apertura y de clausura,
que la sentencia impugnada debe ser confirmada, habida cuenta
que en la misma se ha corroborado los hechos imputados, y que los
medios probatorios actuados se ha valorado de acuerdo a ley. Al
acusado Rojo Garca se le ha reservado el fallo condenatorio, al
haberse acreditado que el veintiocho de Octubre del dos mil nueve,
la persona de Vctor Wilfredo Vargas Hernndez por disposicin del
imputado Rojo Garca cambi el portn antiguo y de esta forma
turbar la posesin de la agraviada al interior del inmueble en una
extensin de menor grado; el acusado ha admitido haber ordenado
el cambio del portn, pues no solo era el cambio del portn sino de
impedir el ingreso a dicho predio a la agraviada, la testigo Mara
Elena Espinoza Anco fue testigo cuando encontr a Vctor Wilfredo
Vargas Hernndez con unas maquinarias cambiando el portn,
hecho que hizo de conocimiento de la agraviada y que al acudir al
inmueble no pudo ingresar a pesar de haber tocado la puerta no le
abrieron, por lo que formul la denuncia, y se ha acreditado con las
constataciones hecha por la polica donde se acredita la posesin
de la agraviada; as mismo alega que se acredita que el da de los
hechos el acusado ejerci violencia para el cambio del portn, no
hizo de conocimiento de la agraviada quien tambin es propietaria
de ese inmueble en una menor porcin; respecto a la penalidad

seala por el Juez quien ha tenido en cuenta los principios de

proporcionalidad, el acuerdo plenario para poder imponerle la
reserva del fallo condenatorio, y en cuanto a la reparacin civil el
Magistrado ha tenido en cuenta el dao causado a la agraviada.
Entre otros fundamentos que quedan registrados en audio.
TERCERO: MEDIOS DE PRUEBA ADMITIDOS EN SEGUNDA
INSTANCIA
Que mediante resolucin nmero trece de fecha diecinueve de
Marzo del ao dos mil doce, se otorg a los sujetos procesales el
plazo de cinco das, a efecto de que puedan ofrecer medios de
prueba; no habiendo ofrecido medios de pruebas ninguna de las
partes procesales.

I CONSIDERANDO:
PRIMERO: ADMISIBILIDAD DE LA IMPUGNACIN
1.1 La sentencia impugnada fue notificada al impugnante el da de
su lectura, el da siete de Febrero del ao dos mil doce (ver folio
ciento cuarentisiete y siguiente).
1.2 El recurso de fundamentacin de apelacin, fue presentado por
el impugnante, el da diecisis del mismo mes y ao, conforme
aparece del escrito de fojas ciento setentinueve a ciento
ochenticinco.
1.3 El recurso impugnativo fue interpuesto a tiempo y en forma, de
modo que cabe analizar sus postulados.
SEGUNDO: NORMATIVIDAD INVOLUCRADA
2.1 El artculo 1 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial respecto a la potestad exclusiva de administrar
justicia que, emanando del pueblo, se ejerce por el Poder Judicial a
travs de sus rganos jerrquicos con sujecin a la Constitucin y a
las leyes.
2.2 El artculo 2 inciso 24 del literal d de la Constitucin Poltica
del Per, concordante con el artculo II del Ttulo Preliminar del
Cdigo Penal, que establecen el principio de legalidad.

2.3 El inciso primero del Artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Penal, establece que el Ministerio Pblico es titular del
ejercicio pblico de la accin penal en los delitos, y tiene el deber de
la carga de la prueba.
2.4 En este contexto, el inciso 1 del artculo cuatrocientos
diecinueve del Cdigo Procesal Penal, seala que la apelacin
atribuye a la Sala Penal Superior, dentro de los lmites de la
pretensin impugnatoria, examinar la resolucin recurrida tanto en
la declaracin de hechos cuanto en la aplicacin del derecho.
2.5 El inciso 2 del artculo cuatrocientos diecinueve del citado
Cdigo Procesal Penal, establece que El examen de la Sala Penal
Superior tiene como propsito que la resolucin impugnada sea
anulada o revocada, total o parcialmente. En este caso tratndose
de sentencias absolutorias podr dictar sentencia condenatoria.
TERCERO: ANLISIS JURISDICCIONAL
3.1 La sentencia es el medio ordinario de dar trmino a la
pretensin punitiva, teniendo como consecuencia la cosa juzgada,
todo ello con relacin al delito o delitos que fueron materia de la
investigacin y a las personas inculpadas del mismo[1].
3.2 Toda declaracin de orden penal, debe realizarse respetando
los mecanismos procesales que rigen el debido proceso, como
garanta de la administracin de justicia, por lo que la decisin
judicial tomada, tiene que sustentarse en una adecuada evaluacin
de los medios probatorios actuados en conjunto, lo cual ser
determinante para pronunciar una resolucin sobre el fondo que
declare la responsabilidad o irresponsabilidad del imputado en los
hechos que le son atribuidos, siendo obligacin del Juzgador
precisar con argumentos coherentes, consistentes y fundados,
cules fueron aquellas pruebas que lo llevaron a determinar la
inocencia o culpabilidad del instruido.
3.3 El Colegiado hace presente que va apelacin, la Sala Penal
Superior slo valorar independientemente la prueba actuada en la
audiencia de apelacin, y las pruebas pericial, documental,
preconstituida y anticipada. La Sala Penal Superior no puede
otorgar diferente valor probatorio a la prueba personal que fue
objeto de inmediacin por el Juez de primera instancia, salvo que su
valor probatorio sea cuestionado por una prueba actuada en

segunda instancia. En el presente proceso y en esta instancia, no

se ha actuado prueba alguna; en ese sentido, tal como lo dispone la
norma procesal, solo debe realizarse un control de la sentencia
expedida, esto es verificar la coherencia y consistencia de la misma.
El Colegiado, tiene presente que iniciado el debate en la audiencia
de apelacin, la parte impugnante solicit la revocatoria de la
sentencia, en razn a que el investigado y la agraviada son
copropietarios, coherederos y co posesionarios de un inmueble,
siendo que su patrocinado coloc un nuevo portn sin haber puesto
en conocimiento a la agraviada, quien ha puesto la denuncia sin
haber agotado la va civil, ni la verbal, siendo que el portn de
ingreso es de uso comn, lo que es un hecho eminentemente civil y
que a su patrocinado se le ha procesado por el delito de usurpacin
en la modalidad de turbacin de la posesin por violencia o
amenaza sobre la persona o las cosas, y que en la sentencia
recurrida existe una ausencia de los elementos constitutivos del
delito de turbacin de la posesin, y que a su patrocinado se le ha
procesado como autor mediato del delito, sin embargo al
preguntarse a los testigos y agraviada si su patrocinado dio la orden
de no permitir el ingreso, de violentarla o amenazarla, ello no se ha
corroborado.
3.4 Ahora bien, analizados los medios probatorios actuados en el
juicio oral de primera instancia, se tiene que, en el expediente
judicial (folio 4) obra la copia certificada de denuncia, expedida por
el encargado de la Jefatura Sectorial de la Polica Nacional del
Per-Comisara de Parcona, donde consta que el da 28 de Octubre
del ao 2009, a horas nueve de la maana, se present don Alfonso
Sotelo Cceres, con domicilio en Prolongacin Grau N 200 Interior,
solicitando una constatacin en su domicilio, 2.- Presente en la
direccin antes indicada se aprecia una casa de dos pisos color
blanco, en donde existe un portn de metal color azul, el mismo que
se encuentra cerrado y as mismo en la unin de ambas hojas se
encuentra con un punto de soldadura, el deponente refiere que por
dicho portn es el ingreso a su domicilio, de igual forma constituido
por la parte posterior (Pasaje Los Florales-Acomayo) se aprecia una
pared tumbada de aprox.. 6 metros de ancho lo cual fuera hecho el
28OCT09 a horas 21.00 aprox, por el deponente con el fin de
ingresar a su vivienda, as mismo se aprecia que en el interior existe
una casa de material noble de un piso color verde, en cuyo interior

se encuentra ocupada con cosas de hogar, as mismo la vivienda

cuenta con una sala comedor, un ambiente como oficina un patio,
un bao, tres dormitorios de los cuales uno de ellos es de la
persona encargada del hogar cuando los dueos se encuentran de
viaje, quien responde al nombre de Mara Elena Espinoza Anco,
la misma que vive en compaa de sus tres hijos desde hace tres
aos, la misma que refiri que el da de ayer 28OCT09 a horas
10.30 aprox. se present el seor Vctor Vargas y otras personas
con el fin de cambiar el portn refiriendo que lo hacan por orden del
seor Gustavo Rojo Garca, as mismo refiri que no le dejaron
ninguna llave y la dejaron incomunicada con la parte exterior, visto
por la parte interior el portn se encuentra con llave de chapa y as
mismo cuenta con un candado. 3.- El recurrente refiere que en
dicho inmueble vive en compaa de su esposa Nora Mnica Rojo
Iglesias de Sotelo. 4.- Finalmente en la parte posterior (pasaje los
Florales) el deponente reconoci su portn antiguo el cual se
encuentra apoyado a una pared de una vivienda refiriendo ser casa
del seor Vctor Vargas. Fdo. SO2 PNP Huaco Chacn Frans.
3.5 Que, en el requerimiento de acusacin del seor Fiscal,
descripcin de los hechos atribuidos, circunstancias precedentes,
concomitantes y posteriores (folio 2 a 7 expediente judicial), se
indica: que el 28 de Octubre del 2009, siendo aproximadamente las
22.00 horas, el imputado por medio de su empleado Vctor Wilfredo
Vargas Hernndez y aprovechando la ausencia de la agraviada que
haba viajado a la ciudad de Nasca, orden que cambiara el portn
antiguo de dos hojas que se encontraba en la parte principal del
inmueble y era la nica entrada de acceso al predio ubicado en
Prolongacin Grau N 200-Parcona, colocando en su lugar otro
portn de metal de color azul, con un candado de seguridad e
incluso soldadura metlica en la unin de ambas hojas, impidiendo
el acceso a la agraviada, quien aparte de ser co propietaria del bien
conjuntamente con el imputado y el resto de la masa hereditaria,
hace posesin dentro de dicho predio en un rea menor ocupando
una vivienda de material noble de un piso, y que incluso el da de
los hechos dej su vivienda al cuidado de Mara Elena Espinoza
Anco, quien se encontraba al interior del inmueble, sin poder salir al
haberse quedado encerrada con la clausura del nico portn de
ingreso y salida, obligando al esposo de la agraviada a conseguir
maquinaria pesada y derrumbar parte de la pared posterior que

circula el predio a fin de liberar a su cuidadora y superar los actos

perturbatorios (lo sub rayado es nuestro).
3.6 Que, la agraviada Nora Mnica Rojo Iglesias, en su declaracin
seala que vive en su domicilio ubicado en Prolongacin Grau N
200 desde el ao 1987 aproximadamente, as como doa Mara
Elena Espinoza Anco con sus tres hijas, la casa tiene doscientos
metros aproximadamente, que tiene la posesin pacfica, que solo
ella tena la llave del portn antiguo y la seora que vive con ella; el
da de los hechos recibi una llamada telefnica a su celular como a
las diez y treinta de la maana y era la chica quien le dijo que
estaban cambiando el portn, dicindole que no se preocupara que
estaba llegando y cuando lleg encontr el portn cambiado; Mara
Elena Espinoza Anco ha vivido toda la vida porque su padre fue
trabajador de su pap; Juan Gustavo Rojo Garca nunca ha vivido
en ese inmueble; Mara Elena Espinoza Anco tena llave del portn
antiguo; cuando lleg a Ica, su esposo ha tocado el portn fuerte,
ha pateado y los encargados estaban detrs de la puerta y no
quisieron abrirles; cuando lleg vio a Jorge Rojo Garca en la puerta
y los dems cruzaron a la panadera, que detrs de la puerta
estaban los empleados; que eso fue como a las doce del medio da,
el portn estaba cambiado, y segn versiones de la chica Vctor
Vargas estaba detrs del portn, ella no lo vea, tocaron el portn
entre diez a quince minutos, optando por ir al Ministerio Pblico no
habindose hecho ninguna constatacin, por lo que se fue a la
Comisara a hablar con el Comandante; que Mara Elena Fernndez
Anco no sali hasta despus de las diez de la noche en que
pudieron ingresar, que a Gustavo Rojo Garca no lo ha visto realizar
actividad alguna en el inmueble antes de la denuncia; que no vio si
Gustavo Rojo Garca le dio la orden a Vctor Vargas Hernndez
para que coloque el portn, porque cuando lleg ya estaba
instalado, que aquel da cuando lleg vio el portn cerrado, haba
otra puerta pero no tena llave, que no se constat que la puerta
estaba cerrada, en la comisara le dijeron que ingrese primero a su
casa, que ingres como a las once de la noche cuando su esposo la
llama y la pared ya estaba rota (lo sub rayado es nuestro).
3.7 El Testigo Alfonso Sotelo Cceres, seala, que el 28 de Octubre
del 2009, lleg entre las doce y doce y treinta del da, que a eso de
las diez de la maana los llamaron por telfono la chica que cuida la
casa Mara Elena Espinoza Anco quien trabaja para ellos desde que

conoci a Nora Mnica Rojo, que ella se encuentra viviendo en el

interior del inmueble, fue la que comunic que estaban cambiando
el portn, cuando lleg vio que estaban cambiando el portn se
acerc para hablar, tratar de ingresar, no lo dejaron entrar,
tampoco lo atendieron, no le daban importancia, seguan haciendo
su trabajo, fueron a la Comisara y le mandaron a la Fiscala y que
volvieron a la Comisara donde les dijeron que vean la forma de
ingresar a su casa, que ese da no reconoci a nadie, que a Vctor
Vargas Hernndez lo a conocido a travs de este proceso, al
acusado lo conoce de vista, que el no ha estado en el inmueble,
que ellos manejaban la entrada al portn, que en ningn momento
le comunicaron esa accin de cambiar el portn, y hasta ahora no
tienen acceso para entrar por el portn, ahora se manejan por la
parte posterior, no han hablado con el acusado, que Mara Elena
Espinoza Anco se encontraba al interior del inmueble y estaba
desesperada porque no poda salir ni mandar al colegio a sus hijas,
ms o menos a las diez de la noche logr rescatarla; no estuvo
presente al momento que iniciaron el trabajo de cambiar el portn;
ese da no vio al acusado, lo busc por el permetro sin ubicarlo,
que vive en el inmueble hace ocho aos en compaa de su esposa
Nora Mnica Rojo Iglesias y la chica que los acompaa.
3.8 La testigo Mara Elena Espinoza Anco, refiere entre otras cosas,
que cuida la casa de Nora Mnica Rojo Iglesias con sus tres hijas
desde el ao dos mil, ocupa una habitacin de la casa y en los
dems cuartos vive la seora Nora Mnica, que el 28 de Octubre
del 2009, sali a las diez de la maana al grifo a comprar petrleo
por el portn de acceso para la casa y cuando regres al abrir
encontr a Vctor Vargas con una mquina de soldar y le dijo que
iba a cambiar el portn y que recibe rdenes del seor Gustavo
Rojo Iglesias, llam a la seora y le coment lo que estaba
pasando, despus de diez minutos vino el soldador a pedirle la llave
del portn a lo que se neg, entonces le dijo que iban a romper el
candado y como no le dio la llave rompi la cadena sac el
candado y abri la puerta y cambi el portn; que ella era la nica
que manejaba la llave, lo cambiaron por un portn de dos caras de
color celeste, ese da no podan salir porque la puerta estaba con
candado, estaba trancada, no dijo nada porque estaba nerviosa; la
seora Nora Rojo llega a las doce con su esposo y ella le dijo al
seor Vctor que le abra la puerta y ste le dijo que no, y

permaneci en la casa desde las diez de la maana hasta las diez y

treinta de la noche en que llegaron los seores, y a eso de las diez
de la noche escuch un ruido y al salir y darse la vuelta se dio con
la sorpresa que la pared estaba derrumbada y por all es su salida y
entrada, antes la nica puerta de acceso era el portn, Vctor
Vargas le dijo que estaba cambiando el portn por encargo del
seor Gustavo Rojo y ella no le pidi la llave de la puerta, que a
Juan Gustavo Rojo Garca no lo conoca, que el da de los hechos
no lo vio.
3.9 El testigo Vctor Wilfredo Vargas Hernndez, entre otras cosas
seala: que el era el guardin del citado inmueble casi las 24 horas,
que conoce a Juan Rojo Garca porque su padre trabajaba con el
padre de esta persona, que en Octubre de 2009 trabajaba para
Juan Rojo Garca, que el 28 de Octubre de 2009 aproximadamente
a las diez de la maana se encontraba en el predio de Prolongacin
Grau, ese da don Gustavo le mand cambiar un portn con el
cerrajero en la direccin de Prolongacin Grau y el que queda en
Acomayo; ese ao se encontraba viviendo en el predio Mara Elena
quien estaba como guardiana del local; tena conocimiento que
trabajaba para Nora Rojo hermana de don Juan Gustavo; el ao
2009 doa Nora Rojo no viva en el inmueble, all viva la seora
Espinoza Anco y sus hijas; la mayor parte de la propiedad estaba
cada, tena un ingreso por prolongacin Grau y por Acomayo,
estaba todo descubierto, estaban haciendo los trabajos de levantar
los permetros y cerrar los portones; el portn fue colocado en la
entrada de Prolongacin Grau; las llaves de los portones l los
manejaba por ser guardin; cuando sala a almorzar le daba la llave
a la seora Mara Elena para que pudiera salir y entrar y cuando
regresaba nuevamente le peda las llaves, no tiene conocimiento si
la seora Nora tena llaves de la puerta de Prolongacin Grau, no
tena porque decirle a la seora Mara Elena que iban a cambiar el
portn, que cuando se hizo el cambio de la puerta la seora Nora
Rojo no estaba en el inmueble, tena conocimiento que estaba en
Nasca, la seora Mara Elena en ningn momento le comunic que
la seora Nora Rojo se encontraba en la parte de afuera del
inmueble, que ese da siendo las 22.00 horas por la parte posterior
con un cargador frontal destruyen la pared y entra un grupo de
gente gritando, l ha corrido y el seor Gustavo sali despus; la
puerta de ingreso se cambi para dar seguridad porque pasaban los

delincuentes, en las noches se metan a fumar, entonces el seor

Rojo Garca accedi a su peticin; que el seor Gustavo Rojo en
ningn momento le orden que soldara y clausurara el portn,
tampoco le ha ordenado turbar la posesin de Nora Mnica Rojo
Iglesias, y que al momento de poner el portn se puso unos puntos
de soldadura para que no se descuadren las hojas; ese da a las
diez de la noche la puerta estaba operativa para abrir y cerrar, que
la seora Mara Elena sali entre las doce y doce y media del medio
da, eso ha sido varias veces, incluso su esposo ingres y sali.
3.10 El investigado Juan Gustavo Rojo Garca, seala, que vive en
el fundo Collazos de toda la vida, que conoce el inmueble de
Prolongacin Grau 200 porque su padre ha sido dueo y a la fecha
es el nico propietario desde Agosto del dos mil ocho, a mrito de
una compra venta que le hizo la sucesin porque haba una deuda
con la SUNAT; Nora Mnica Rojo Iglesias es su media hermana, en
el ao dos mil ocho la casa no estaba cercada, en el ao dos mil
nueve ella no ha vivido en el inmueble, ella vive en Marcona , de
vez en cuando su guardin le daba referencia que ella llegaba, ha
hecho todo el cerco, nivelacin, limpieza, que la construccin
empez a realizar en Agosto del dos mil ocho; Vctor Wilfredo
Vargas Hernndez trabaja para l, es hombre de confianza, el 28 de
Octubre del 2009 a las diez de la maana aproximadamente se
encontraba en el inmueble de Prolongacin Grau 200, era su
guardin las 24 horas del da; que l le orden que cambiara el
portn del inmueble, lo hizo para darle seguridad, no hizo de
conocimiento de Nora Mnica Rojo Iglesias porque no estaba
clausurando, solo estaba cambiando la puerta y que no ha prohibido
el ingreso y adems doa Mara Elena Espinoza Anco tena llave de
la puerta, que cuando termin el cambio del portn Vctor Vargas le
comunic y ste tena las llaves para que entregara a cualquier
persona en este caso a la hermana que entraba espordicamente;
que el da 28 de Octubre a las diez de la noche aproximadamente
lleg Nora Mnica Rojo Iglesias y su esposo, llegaron con un
cargador frontal, rompieron la pared, siendo agredido, por lo que
tuvo que salir por la puerta de entrada; que en el momento de los
hechos su hermana no se encontraba en dicho lugar.
3.11 Que, el ilcito penal materia de juzgamiento es la de
Usurpacin en su modalidad de Turbacin de la posesin, el inciso
3 del artculo 202 del Cdigo Penal seala expresamente: El que,

con violencia o amenaza, turba la posesin de un inmueble, es

decir, cita dos supuestos, la violencia o amenaza para realizar el
injusto penal. Consecuentemente que para la configuracin del
delito de usurpacin en su modalidad de turbacin de la posesin
se exige que el agente realice actos materiales que sin despojar al
poseedor suponen una limitacin de la pacfica posesin de un
inmueble siendo los medios para realizarla la violencia o amenaza.
3.12 Que, evaluado los medios probatorios de cargo, se establece
palmariamente, en primer lugar, respecto a la constatacin policial
realizada por la Polica Nacional de Parcona el 29 de Octubre del
2009, a horas nueve de la maana, en el lugar de los hechos a
peticin de don Alfonso Cceres Sotelo esposo de doa Nora
Mnica Rojo Iglesias, que se hizo el cambio del portn del inmueble
ubicado en Prolongacin Grau N 200-Parcona, tambin se
constat una pared tumbada de aproximadamente de 6 metros de
ancho lo cual fuera hecho el 28OCT09 a horas 21.00 y que fue
realizada por el deponente con el fin de ingresar a su vivienda; as
mismo del requerimiento de acusacin fiscal, en la descripcin de
hechos, en su parte final el seor representante del Ministerio
Pblico indica el da de los hechos dej su vivienda al cuidado
de Mara Elena Espinoza Anco, quien se encontraba al interior del
inmueble, sin poder salir al haberse quedado encerrada con la
clausura del nico portn de ingreso y salida, obligando al esposo
de la agraviada a conseguir maquinaria pesada y derrumbar parte
de la pared posterior que circula el predio a fin de liberar a su
cuidadora y superar los actos perturbatorios; tambin se tiene la
declaracin de la agraviada Rojo Iglesias, y la de su esposo
Cceres Sotelo, los mismos que no indican cmo es que se realiz
la turbacin de la usurpacin, si esta fue mediante violencia o
amenaza, por no ser testigos presenciales de estos hechos, y
conforme lo han sealado se encontraban en la ciudad de Nazca, y
que tuvieron conocimiento de dicho acto por la informacin
telefnica que les dio su cuidadora Mara Elena Espinoza Anco y
que al llegar al lugar de los hechos vieron que haban colocado un
portn de color celeste de dos hojas, no han sealado en sus
respectivas declaraciones si la turbacin de la posesin se dio
mediante el ejercicio de la violencia o de la amenaza, o que sta se
realiz en contra de su cuidadora Mara Elena Espnoza Anco, pues
ambos refieren que no vieron al investigado en el lugar el da de los

hechos; as mismo la testigo-empleada de la agraviada doa Mara

Elena Espinoza Anco solo seala que don Vctor Vargas le
comunic que estaba haciendo el cambio del portn por orden del
investigado Juan Gustavo Rojo Garca, y que ese da no pudo salir
ni entrar del domicilio, que no dijo nada porque estaba nerviosa y
que no le pidi la llave del portn, tampoco seala si la turbacin de
la posesin se realiz mediante violencia o amenaza en su contra,
sta tambin refiere que despus de diez minutos vino el soldador a
pedirle la llave del portn a lo que se neg, entonces le dijo que
iban a romper el candado y como no le dio la llave rompi la cadena
sac el candado y abri la puerta y cambi el portn, pero no seala
que dicho acto se haya realizado mediante violencia o haya sido
amenazada. As mismo el seor Fiscal en su requerimiento de
acusacin Fiscal, as como en la audiencia de control de la
acusacin no ha sealado si la turbacin de la posesin se realiz
mediante violencia o amenaza y en que consistieron stos,
habiendo solo indicado en su sustento fctico entre otras cosas que
el da de los hechos estaba al cuidado de doa Mara Elena
Espinoza Anco quien se encontraba al interior del inmueble, sin
poder salir al haberse quedado encerrada con la clausura del nico
portn de ingreso y salida, obligando al esposo de la agraviada, a
conseguir maquinaria pesada y derrumbar parte de la pared
posterior que circula el predio a fin de liberar a su cuidadora y
superar los actos perturbatorios. Siendo ello as, las pruebas
actuadas en el juicio oral, no son gravitantes, contundentes o
fehacientes que acrediten la responsabilidad del acusado Juan
Gustavo Rojo Garca en los hechos materia de juzgamiento, como
para dictar una sentencia condenatoria, ms an cuando el
investigado niega el ilcito que se le incrimina, admitiendo que con la
agraviada son co propietarios del inmueble y que orden el cambio
del portn solo con el fin de dar seguridad a dicho inmueble.
CUARTO: DE LA ABSOLUCION
4.1 De lo glosado podemos afirmar que para la imposicin de una
condena, debe haberse demostrado de manera contundente, con
prueba idnea e incorporada dentro de las investigaciones que el
agente, particip en el evento delictivo y que aquel haya consumado
el hecho a travs de la configuracin de los elementos del tipo
penal, debiendo comprobarse los motivos por los cuales merece ser
condenado, empero aquello no ha sucedido durante todo el

desarrollo del proceso, toda vez que como ha sealado el

investigado y su defensa que ambos son copropietarios del
inmueble ubicado en Prolongacin Grau N 200-Parcona, y que la
actividad presuntamente ilcita del imputado se haya visto reflejada
en la turbacin de dicho bien jurdico, ilcito penal en la que no se ha
demostrado la forma como se realiz la misma, si sta fue mediante
violencia o amenaza; por lo tanto las imputaciones realizadas por el
fiscal provincial como titular de la accin penal con las pruebas que
hace suyas para sostener su pretensin punitiva, no han sido
suficientes para establecer su culpabilidad y para extinguir la
presuncin de inocencia que le favorece al investigado.
4.2 Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ha sostenido que
El principio indubio pro reo no es un derecho subjetivo, sino un
principio de jerarqua constitucional cuyo fin es garantizar el cabal
respeto del derecho fundamental a la libertad individual, bien para
resguardar su plena vigencia, bien para restringirlo de la forma
menos gravosa posible, en el correcto entendido de que tal
restriccin es siempre la excepcin y nunca la regla (STC. N.
1994-2002-HC/TC).
4.3 Que, estando a las pruebas actuadas en el juicio oral as como
en la audiencia de apelacin con las garantas procesales, y
tenindose en cuenta que los medios probatorios aportados por el
seor Fiscal y la parte agraviada no son suficientes para establecer
la responsabilidad penal del procesado en el delito que se le
instruye, por lo que no es pasible a que se le imponga una sancin
penal; ello en aplicacin de lo previsto en el inciso 1 del artculo 398
del Cdigo Procesal Penal, cuando seala , que los medios
probatorios no son suficientes para establecer su culpabilidad, que
subsiste una duda sobre la misma como en el presente caso,
por lo tanto debe absolvrseles de la acusacin fiscal por falta de
pruebas, (lo sub rayado es nuestro).
Por estos fundamentos, los miembros de la Sala Superior Penal,
habiendo escuchado a las partes en juicio oral, odo el registro de
audio y revisado el contenido escrito del cuaderno de debate, a
nombre del Pueblo.

RESUELVE:

1. DECLARAR FUNDADA la apelacin

sentenciado Juan Gustavo Rojo Garca.

formulada

por

el

2. REVOCARON la sentencia signada con la resolucin nmero

ocho, de fecha siete de Febrero del ao dos mil doce, que obra de
fojas ciento cuarentinueve a ciento sesentiuno, mediante la cual el
Juez del Juzgado Mixto y Unipersonal del Mdulo Bsico de Justicia
de Parcona, reservara el fallo condenatorio al acusado Juan
Gustavo Rojo Garca como autor y responsable del delito contra el
patrimonio Usurpacin en la modalidad de Turbacin Posesoria, en
agravio de Nora Mnica Rojo Iglesias, fijndose como periodo de
prueba de el trmino de un ao, y al pago de dos mil nuevos soles
por concepto de reparacin civil, que deber abonar a favor de la
agraviada; y REFORMNDOLA: ABSOLVIERON de la acusacin
fiscal al investigado Juan Gustavo Rojo Garca como autor y
responsable del delito contra el patrimonio Usurpacin en la
modalidad de Turbacin Posesoria, en agravio de Nora Mnica Rojo
Iglesias.
3. ORDENAMOS, que consentida y/o ejecutoriada que sea esta
sentencia, se anulen los antecedentes policiales y judiciales que
hayan generado el presente proceso, cursndose los despachos
correspondientes con tal fin; y fecho se archive definitivamente el
presente proceso.
Regstrese, comunquese y devulvase.
SS.
COAGUILA CHVEZ
JARA PEA
TRAVEZAN MOREYRA