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LAS MEDIDAS PREJUDICIALES

Concepto:
Son aquellas que tiene por objeto preparar la entrada al juicio.
Generalidades:
Recordemos que el juicio ordinario se puede iniciar por
demanda o por medidas prejudiciales, lo cual no quiere decir,
por cierto, que, en este ltimo caso, no exista con posterioridad
la demanda pertinente.
Clasificacin:
1.

Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente dichas

son aquellas que se refieren a antecedentes necesario para la


presentacin de la demanda, y
2.

Medidas prejudiciales precautorias son las que tienen por

objeto asegurar el resultado de la pretensin procesal.


3.

Medidas prejudiciales probatorias son las que tienen por

objeto producir medios de prueba con antelacin al juicio, por


existir fundados temores de que desaparezcan. Este derecho
asiste tanto al demandante como al demandado.
Aunque el artculo 273 parece dar a entender que la facultad
de

solicitar

medidas

prejudiciales

corresponde

slo

al

demandante, la verdad es que el demandado tambin puede


impetrarlas, cuando fundadamente tema que se le demande.
El que intenta obtener una medida prejudicial debe indicar la
accin que pretende deducir y someramente sus fundamentos.
Art. 287. De esta manera se reviste a las medidas prejudiciales
de una cierta garanta de seriedad. Por regla general las
medidas prejudiciales se otorgan sin or a la parte en contra de
la cual se piden, de modo que el tribunal
deniega segn sea la solicitud del que las pide.

las concede o

EXCEPCIONES A LA NORMA ANTERIOR


1.

Cuando se pide prejudicialmente la inspeccin personal

del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo


tribunal o certificado del ministro de fe, cuando exista peligro
inminente de un dao p perjuicio, o se trate de hechos que
puedan fcilmente desaparecer, debe darse previamente
conocimiento a la persona a quien se trata de demandar. Art.
281.
2.

Tambin debe darse conocimiento a la persona a quien

se trata de demandar cuando se solicita antes de la demanda


el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por razn
de impedimentos graves, hayan fundado temor de que no
puedan recibirse oportunamente. Art. 286.
Ello se explica porque, en la generalidad de los casos,
especialmente cuando se pide una medida precautoria, la
parte contraria escondera sus bienes, haciendo ilusoria

la

peticin.
MEDIDAS PREJUDICIALES QUE PUEDE SOLICITAR
EL DEMANDANTE
1. Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la
capacidad del demandado para parecer en juicio,

o a su

personera o al nombre y domicilio de sus representantes.


2. La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin
que se trata de entablar;
3. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios,
tasaciones,

ttulo

de

propiedad

otros

instrumentos

pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar


a diversas personas;
2

4. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios


en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo
dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio,
que

prohben el reconocimiento total de la contabilidad,

salvo excepciones;
5. El reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento
privado.
La diligencia expresada en el No. 5 se decreta en todo caso; la
de los otros cuatro slo cuando, a juicio del tribunal, sean
necesarias par que el demandante pueda entrar en el juicio.
Art. 273, inciso final.

Estas son las medidas prejudiciales

propiamente dichas.
SANCIONES
Si decretada la diligencia a que se refiere el No. 1 el
demandando se rehsa

a prestar la declaracin ordenada o

sta no es categrica, en conformidad a lo mandado, pueden


imponerse al desobediente multas o arrestos hasta de dos
meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento. Art. 274.
La exhibicin, en el caso del No. 2, se hace mostrando el objeto
que debe exhibirse, o autorizando al interesado para que lo
reconozca y dndole facilidades para ello, siempre que el
objeto se encuentre en poder de la persona a quien se ordene
la exhibicin. Art. 275, inciso final.
Si se rehsa a hacer la exhibicin en los trminos indicados,
puede apremiarse al desobediente con multa o arresto en la
forma

establecida

por

el

art.

274,

an

decretarse

allanamiento del local donde se halle el objeto cuya exhibicin


se pide. Art. 276 No. 1.

Iguales apremios pueden decretarse contra los terceros que,


siendo meros tenedores del objeto se nieguen a exhibirlo, Art.
276 inciso final.
Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas en los
Nos. 3 y 4, y la persona a quien incumba su cumplimiento
desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos o libros
a que las medidas se refieran, perder el derecho de hacerlos
valer despus. Art. 277.
Si se rehsa el reconocimiento de firma decretado en el caso
del

No.

5,

se

proceder

en

conformidad

las

reglas

establecidas para el reconocimiento judicial de documentos en


el juicio ejecutivo. Art. 278.

MEDIDAS PREJUDICIALES ESPECIALISIMAS


REGLAMENTAS
EN LOS ARTS. 282 Y 284.
1.

Si la persona a quien se intenta demandar expone ser

simple tenedor de la cosa de que proceda la accin o que es


objeto de ella, puede tambin, ser obligado:
a) A declarar bajo juramento el nombre y residencia
de la persona en cuyo nombre la tiene, y
b) A exhibir el ttulo de su tenencia; y si expresa no
tener ttulo escrito, a declarar bajo juramento que
carece de l.
En caso de negativa para practicar cualquiera de las
diligencias mencionadas, se le puede apremiar con
multa o arresto en la forma dispuesta por el art. 274,
Art, 282.
2.

El art. 284 contiene otra medida prejudicial, conocida

con el nombre de arraigo.

Dispone que si hay motivo


4

fundado para temer que una persona se ausente en breve


tiempo del pas, puede exigrsele como medida prejudicial que
absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de
conducentes por el tribunal, lo que, sin ulterior recurso,
sealar da y hora para la prctica de la diligencia.
Si

se

ausenta

dicha

persona

dentro

de

los

30

das

subsiguientes al de la notificacin sin absolver posiciones o sin


dejar apoderado con autorizacin e instrucciones bastantes
para hacerlo durante la secuela del juicio, se le da por confesa
en el curso de ste, salvo que aparezca suficientemente
justificada la ausencia sin cumplir con la orden del tribunal.
Art. 284, inciso final.
En el caso en estudio puede pedirse, tambin, que aquel cuya
ausencia se teme constituya, en el lugar donde va a entablarse
el juicio, apoderado que le represente y que responda por las
costas y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento de
nombrrsele un curador de bienes. Art. 285.

MEDIDAS PREJUDICIALES QUE TIENEN POR OBJETO


OBTENER MEDIOS DE PRUEBA QUE PUEDAN
DESAPARECER

Estas medidas las puede impetrar el posible demandante, as


como el que fundadamente teme que se le demande, a fin de
preparar su defensa. Art. 288.
Puede pedirse prejudicialmente:
a) Inspeccin personal del tribunal;
b) Informe de peritos nombrados por el mismo tribunal;

c) Certificado del

Ministro de Fe, cuando existe peligro

inminente de un dao o perjuicio, o se trata de hechos


que puedan fcilmente desaparecer. Art. 281.
d) Examen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por
razn de impedimentos graves, haya fundado temor de
que no puedan recibirse oportunamente, y
e) En el caso de temer que una persona se ausente en
breve tiempo del pas, puede exigrsele absolucin de
posiciones. Art. 284. inciso 1.
LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS. (Art. 290 302)

Definicin.
Medidas precautorias son todas aquellas que tienen por objeto
asegurar el resultado de la accin.
En consecuencia, es el demandante quien las solicita, sin
perjuicio de que tambin pueda impetrarlas el demandado
cuando

ejercita

accin

reconvencional,

al

momento

de

contestar la demanda.
El legislador ha creado la institucin en estudio para evitar que
se eluda el resultado del juicio o se burle el cumplimiento del
fallo.
Caractersticas.
1.

Las medidas precautorias pueden solicitarse en cualquier


juicio y cualquiera que sea el procedimiento a que se
sujete, incluso en el ejecutivo.
Es un error creer que ellas slo pueden pedirse en un
juicio ordinario, dada su ubicacin en el Libro II.

En

efecto, como debe recordarse, el art. 3 dispone que el


procedimiento ordinario se aplica en todas las gestiones,
trmites y actuaciones que no estn sometidos a una
6

regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza.


Y cojo en el ttulo de las medidas precautorias no se
habla de las que pueden solicitarse en juicios especiales,
no cabe duda alguna sobre el criterio que hemos
apuntado,
2.

Las medidas precautorias se limitan a los

bienes

necesarios para responder a los resultados del juicio. En


otros trminos, las medidas precautorias no pueden
impetrarse con el nico propsito de lucrar o molestar a
la parte contraria.

Las medidas precautorias no deben

ser, pues, ni suficientes ni exageradas.


3.

Para solicitar una medida precautoria no es preciso que


se encuentre contestada la demanda. En consecuencia,
pueden pedirse antes de la iniciacin del juicio en el
carcter de precautorias prejudiciales o como simples
precautorias, durante el curso de la contienda.

4.

Para decretar una medida precautoria, el demandante


debe acompaar comprobantes que constituyan, a lo
menos, presuncin grave del derecho que se reclama.
Art. 298.

5.

Para

algunos

autores

las

tramitan como incidentes.

medidas

precautorias

se

A nuestro juicio, el tribunal

debe acogerlas o desecharlas, esto es, no est obligado a


darles tramitacin, constituyen una cuestin accesoria.
6.

Son esencialmente provisionales, al decir del art.


En consecuencia, deben hacerse

301.

cesar siempre que

desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se


otorguen cauciones suficientes.
De ah que la resolucin que concede una medida
precautoria sea un auto, toda vez que el tribunal puede
dejarla sin efecto o concederla, pese a haberla denegado
en principio.
7

7.

La enumeracin que de las medidas precautorias

hace el art. 290 no es taxativa, de suerte que los


interesados pueden solicitar otras conducentes al mismo
fin.

Lo dicho se desprende claramente de la parte final

del art. 298, que expresa que el tribunal, cuando lo


estime

necesario,

no

tratndose

de

expresamente autorizadas por la ley, puede

medidas
exigir

caucin al actor para responder de los perjuicios que se


originen.
8. Aparte de estas exigencias, que son de carcter general
hay propias para cada una de las medidas precautorias
que enumera del art. 290.

MEDIDAS PRECAUTORIAS ENUMERADAS POR EL ART.


290.

1.

El secuestro de las

cosas que es objeto de la

demanda.
El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o
ms individuos en manos de otro que debe restituirla al que
obtenga una decisin a su favor. Art. 2249 del Cdigo Civil.
El art. 290, se refiere, naturalmente, al secuestro judicial, que
se constituye por decreto del juez, y no ha menester otra
prueba. Art. 2252, inciso 3, del Cdigo Civil.
La tercera persona en cuyas manos se deposita la cosa
dispuesta toma el nombre de secuestre.

En el fondo es un

depositario judicial que debe sujetarse a las reglas que el


Cdigo de Procedimiento Civil da a los depositarios en el juicio
ejecutivo.
Segn el art. 291, hay lugar al secuestro judicial:
8

1. Cuando

reivindicndose

una

cosa

corporal

mueble,

hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en


manos de la persona del poseedor. Art. 901 del Cdigo
Civil.
2. Cuando se entablar otras acciones con relacin a cosa
mueble determinada y haya motivo de temer que se
pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser
poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
2. El nombramiento de uno o ms interventores.
El

Cdigo no define a los interventores.

En trminos

generales, interventor es la persona encargada de llevar


cuenta de las entradas y gastos en que se incurra durante la
administracin de una cosa o negocio, dando cuenta de
cualquiera malversacin o abuso que advierta en dicha
administracin.
Las facultades del interventor judicial se limitan a llevar cuenta
de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin,
pudiendo para el desempeo de este cargo, imponerse de los
libros, papeles y operaciones del demandado.
El interventor est obligado, adems, a dar al interesado o al
tribunal noticia de toda malversacin o abuso que note en la
administracin de dichos bienes; y puede en este caso
decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en
un establecimiento de crdito o en poder la persona que el
tribunal designe, sin perjuicio de las otras medidas ms
rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar. Art. 294.
Casos en que se nombra interventor. Art. 293.
1.- Cuando sea necesario evitar el deterioro de la cosa, y de
los inmuebles y semovientes anexos a ella, y comprendidos en
la reivindicacin, si hubiere justo motivo de temerlo, o las
facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta., Art.
902, inciso 2 del Cdigo Civil.
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2.- Cuando se reclama una herencia ocupada por otro, si ha el


justo motivo indicado en el nmero anterior;
3.- Cuando el comunero o socio demanda la cosa comn, o
pide cuentas al comunero o socio que administra;
4.- Cuando hay justo motivo de temer que se destruya o
deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos
del demandante puedan quedar burlados, y
5.- En los dems casos expresamente sealados por las leyes.
3. La retencin de bienes determinados.
La retencin puede hacerse efectiva sobre dinero u otros
bienes muebles. No hay que confundir esta retencin que
seala el art. 290 como medida precautoria, con el derecho
legal de

retencin, puesto que las diferencias entre ambas

instituciones son sustanciales, segn hemos de ver ms


adelante.
De acuerdo con el art. 195, la retencin de dinero u otras cosas
muebles puede hacerse en poder del mismo demandante, del
demandado o de un tercero, cuando las facultades del
demandado no ofrezcan suficiente garanta, o haya motivo
racional para creer que procurar ocultar sus bienes, y en los
dems casos que determina la ley.
Hay que distinguir dos situaciones:
a) Si la retencin se refiere a bienes que son materia del
juicio, ella se concede cumpliendo

los requisitos

generales de toda precautoria, y


b) Si se refiere a otros bienes del demandado, es necesario
adems, que sus facultades no ofrezcan suficiente
garanta o pueda creerse que ocultar sus bienes. Art.
295.
El tribunal puede ordenar que los valores retenidos se
trasladen a un establecimiento de crdito o de la persona que
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el tribunal designe, cuando lo estime conveniente para la


seguridad de dichos valores. Art. 295, inciso final.
Diferencias entre la medida precautoria de retencin y
el derecho de retencin.
1. La retencin, como medida precautoria, slo procede
tratndose de dinero o bienes muebles; el derecho legal
de retencin puede recaer sobre muebles o bienes
races;
2. La retencin la concede el tribunal, si no se refiere

bienes que sean materia del juicio, cuando las facultades


del demandado no ofrecen suficiente garanta o hay
motivo racional para creer que procurar ocultar sus
bienes; el derecho legal de retencin lo concede la ley,
limitndose el tribunal a reconocer su existencia.
3. El derecho legal de retencin se concede slo en los
casos sealados por la ley; la retencin es una medida
precautoria que procede toda vez que las facultades del
demandado

no

ofrezcan

suficiente

garanta

para

asegurar el resultado del juicio, y


4. Los bienes retenidos quedan al margen del comercio
humano y sobre ellos no tiene ningn derecho el
demandante.

El derecho legal de retencin es un

derecho real equivalente al de prenda o hipoteca, segn


sean los bienes sobre los que recae para los efectos de
su realizacin y preferencia en el pago.
4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
Esta medida precautoria se refiere tanto a los bienes muebles
como a los inmuebles.

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La prohibicin de celebrar actos o contratos no puede


decretarse:
a) Con relacin a los bienes que son materia del juicio,
acompaando,
constituyen

simplemente,

presuncin

grave

documentos
del

derecho

que
que

se

reclama, y
b) Respecto de otros bienes determinados del demandado,
cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta
para asegurar el resultado del juicio. Art. 296.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren
como especies cuya propiedad se litiga en trminos que su
enajenacin constituya objeto ilcito, es precio que el tribunal
decrete prohibicin respecto de ellos.

Art. 1464, No. 4 del

Cdigo Civil, y 296 inciso final del Cdigo de Procedimiento


Civil.
Para los efectos del objeto ilcito, es indiferente que los bienes
se encuentren embargados o sujetos a la prohibicin de
enajenar.

La prohibicin puede referirse tanto a los bienes

muebles como a los inmuebles. Si recae sobre bienes races, la


prohibicin debe inscribirse en el Registro de prohibiciones e
Interdicciones, sin lo cual no produce efecto respecto de
terceros. Art. 297.
Cuando versa sobre cosas muebles, slo produce efecto
respecto de los terceros que tenga conocimiento de ella al
tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso
responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas. Art. 297
inciso final.
FORMAS MAS USUALES DE SOLICITAR Y CONCEDER LAS
MEDIDAS PRECAUTORIAS.
1.- Como simple medida precautoria.
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2.- Como medida precautoria prejudicial;


3.- Como medida precautoria prejudicial que se concede sin
acompaar comprobantes que constituyan presuncin grave
del derecho que se reclama, y
4.- Como medida precautoria que se concede y lleva a efecto
sin previa notificacin de la persona contra quien se pide.
1.- Como simple medida precautoria.
Debe cumplir slo con las exigencias del art. 298; acompaar
documentos que constituyan presuncin

grave del derecho

que se reclama, y si no es de las enumeradas en el artculo


290, acompaar, adems, caucin suficiente para responder de
los perjuicios que se causen a la persona en contra de quien se
solicita la medida precautoria.
2.- Como medida precautoria prejudicial.
Como su nombre lo indica, esta medida precautoria como
quiera que es prejudicial, debe interponerse antes que exista el
juicio, cumpliendo con los requisitos propios de toda medida
precautoria y con las exigencias pertinentes para solicitar una
medida prejudicial.
Armonizando diversas disposiciones del Cdigo relativas a la
materia, resulta que en la solicitud de una medida precautoria
prejudicial deben cumplirse los siguientes requisitos:
a) Expresar el solicitante la accin que se propone deducir
y someramente sus fundamentos. Art. 287.
b) Acompaar comprobantes que constituyan a lo meno
presuncin grave del derecho que se reclama.

Si la

medida que se solicita no es de las que enumera el art.


290,

el

actor

debe

acompaar,

tambin,

caucin

suficiente para responder de los perjuicios que se


originen. Art. 298.
13

c) Existencia de motivos graves y calificados, concurriendo


las circunstancias siguientes:
1. Que determine el monto de los bienes sobre que deben
recaer las medidas precautorias, y
2. Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del
tribunal, para responder por

los perjuicios que se

originen y multas que se impongan. Art. 279.


Si se concede la medida precautoria con el carcter de
prejudicial, el que la solicit debe entablar formal
demanda en el trmino de 10 das, pidiendo que se
mantenga la medida decretada.

Este plazo puede

ampliarse hasta 30 das, por motivos fundados. Art. 280,


inciso 1.
Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide
en ella que contine en vigor la medida precautoria
prejudicial decretada, o al resolver esta peticin el
tribunal no mantiene dicha medida, el que la ha
solicitado queda, por este solo hecho, responsable de los
perjuicios

causados,

considerndose

doloso

su

procedimiento. Art. 280.


3. Como

medida

conceda

sin

precautoria

prejudicial

que

acompaar

comprobantes

se
que

constituyan presuncin grave del derecho que se


reclama.
En los casos graves y urgentes, los tribunales pueden
conceder medidas precautorias, aun cuando falten los
comprobantes requeridos, por un trmino que no exceda de
10 das, mientras se presentan dichos documentos.
En todo caso, se exige caucin suficiente para responder por
los perjuicios que resulten a la persona en contra de quien
se pide la precautoria.
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Las medidas as decretadas quedan de hecho canceladas si


no se renuevan en conformidad a lo prevenido en el art.
280. Art .299.
4. Como medida precautoria que conceda y lleva a
efecto, sin previa notificacin de la persona contra
quien se pide.
Como sabemos, las resoluciones judiciales slo producen
efecto a virtud de su notificacin hecha a las partes en
forma legal. Como excepcin a esta norma figura la
contenida en el art. 303 inciso 2, que dice: Podrn, sin
embargo, llevarse a efecto dichas medidas- se refiere a las
precautorias- antes de notificarse a la persona contra quien
se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal as lo ordene.
Transcurridos cinco das sin que la notificacin se efecte,
quedan sin valor las diligencias practicadas, pero el tribunal
puede ampliar ese plazo por motivos fundados.

Art. 302

inciso 2.
La notificacin en referencia puede hacerse por cdula, si
as lo ordena el tribunal.

CONCESION DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

La medida precautoria
pero

nos

parece

constituye un incidente del juicio,

inaceptable

el

criterio

que

algunos

sostienen en el sentido de que la solicitud debe tramitarse


en conformidad a las reglas de los incidentes.
A nuestro juicio, presentada la solicitud de medidas
precautorias, el tribunal debe examinar dicha peticin y sus
15

antecedentes, procediendo, con el mrito de ese examen, a


admitirla o desecharla.
Naturalmente que si la resolucin que la acepta o deniega
causa un perjuicio al solicitante o a la persona en contra de
quien se pide la precautoria, el afectado puede pedir que se
modifique aquella resolucin y este reclamo debe tramitarse
conforme a las reglas de los incidentes.
Tal es, en nuestro concepto, el verdadero alcance del inciso
1 del art. 302, que dice: El incidente a que den lugar las
medidas

de

que

trata

este

ttulo

se

tramitar

en

conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.


En efecto, el texto transcrito no dice que siempre las
medidas precautorias den lugar a un incidente, toda vez que
habla de el incidente a que den lugar.
ocurrir que la solicitud
incidente, lo

que

Luego, puede

de medida precautoria no origine

acontecer si no hay oposicin a la

resolucin que la admite o deniega.


La resolucin en estudio es un auto.

RESOLUCION QUE ORDENA ALZAR MEDIDAS


PRECAUTORIAS

La resolucin que ordena alzar medidas precautorias es


apelable en el solo efecto devolutivo. Art. 194 No. 4.
Por ltimo, recordemos que la resolucin que ordena alzar
medidas precautorias es un auto susceptible de reposicin y
apelable.

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