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1/2/2015

Derechos sexuales y reproductivos? DE NIOS Y NIAS!?

Derechossexualesyreproductivos?DE
NIOSYNIAS!?
EnlaLeyGeneraldelosDerechosdelasNias,NiosyAdolescentesdesaparecielconceptodelos
derechossexualesyreproductivos.Noobstante,ellonosignificaqueerradicarandelaley(nimucho
menosdelaConstitucinodelostratados)losderechoshumanosquelosniosyniastienen,entanto
personasqueson,sobresusexualidadyreproduccin.Estoes,susderechossexualesyreproductivos.
Sibienlaterminologacambi,laproteccinno.
NOVIEMBRE4,2014

Por:EstefanaVelaBarba(@samnbk)
La Cmara de Diputados le devolvi a la de Senadores la Ley General de los Derechos de las Nias, Nios
y Adolescentes con cambios, dos de ellos relacionados con los derechos sexuales y reproductivos de
estos. Bsicamente:desaparecieronelconceptodelosderechossexualesyreproductivos
delaley.Labuenanoticia?Nodesaparecieronlosderechossexualesyreproductivosde
laley(muchomenosdelaConstitucinodelostratadosinternacionales).
Creo que una razn detrs del cambio legislativo es el poco entendimiento que existe sobre los derechos
sexuales y reproductivos. Hay muchas personas que no pueden explicar cul es su fundamento en el
universo jurdico mexicano. Encima, no acaban de entender exactamente qu protegen. El plural el que
sean derechos conjura un miedo incluso mayor: se imaginan un ejrcito de monstruos que, disfrazados
de derechos, terminarn por socavarlo todo. Si de por s este do dinmico le genera incomodidad a
muchas personas, cuando se les conecta con la autonoma de los nios y nias cunde el pnico. Se
legalizar la pederastia! Aplaudirn los abortos infantiles! Les ensearn a masturbarse en las escuelas!
Los obligarn a ver porno! Se harn gay! Y todo bajo el amparo de estos supuestosderechos!
Monstruos(o)![i]
Imagino que no ser la ltima vez que exista un conflicto sobre el concepto de los derechos sexuales y
reproductivos o sobre la vida sexual y reproductiva de los nios y nias. De ah este post: (1) busco
explicar qu son los derechos sexuales y reproductivos en el derecho mexicano: dnde se encuentran, qu
protegen y cmo funcionan; y (2) quiero dejar en claro que los nios y nias tambinsontitulares de
estos derechos, dado que son personas y las personas como se ha repetido incesantemente son las
titulares de los derechos humanos. Lo que me lleva a enfatizar que, (3) del hecho de que los nios y nias
sean titulares de derechos sexuales y reproductivos nose deriva que todo se vale.
He escrito un texto largo (muy largo) y enfocado en lo jurdico. Lo he hecho considerando que se sigue
analizando la citada ley para su aprobacin y que, si no es sta, se seguirn discutiendo muchas otras que
regulen nuestra sexualidad y reproduccin. Espero que resulte til para quienes se vean envueltos en un
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debate sobre estos derechos.


1)Losderechossexuales?Losderechosreproductivos?
Los trminos derechos sexuales y derechos reproductivos son recientes;[ii]sin embargo, lo que
pretenden comunicar, no lo es: lasexualidadylareproduccinestnprotegidaspormltiples
derechoshumanos(ylohanestadopormuchotiempo).Detrs de estos conceptos est la idea
de que la sexualidad y la reproduccin no tienen nada de excepcional. As como el trabajo, la expresin,
la familia, la integridad fsica y la apariencia estn protegidas por el derecho de mltiples maneras, la
sexualidad y la reproduccin lo estn tambin. Lo que tienen son especificidades (como todo); pero no es
que sean excepcionales. No es que operen en un vaco jurdico.
Cules son los derechos humanos que protegen la sexualidad y la reproduccin? Al menos tres, bsicos:
la libertad, la salud y la igualdad (particularmente la no discriminacin). Abordar cada derecho de
manera separada, dado que tutelan mbitos independientes, aunque no quiero dejar de reconocer
aunque sea slo aqu que se intersectan en muchos puntos (por ejemplo: un presupuesto del derecho a
la salud es que cada persona pueda decidir qu quiere hacer con su cuerpo, su mente, su vida; la libertad
sexual sin salud sexual puede ser nula en la prctica; la libertad reproductiva en un contexto de
desigualdad econmica sirve de poco; etctera).
I)Lalibertad(sexualyreproductiva)
En Mxico, uno de los derechos bsicos es la libertad. La libertad de hacer qu? Todo, salvo que exista
una razn vlida constitucionalmente justificada[iii] para limitarla. sta es la estructura de todos los
derechos humanos: le permiten a las personas actuar, conlmites. Ningn derecho es absoluto. Lo
radical del rgimen de los derechos humanos es que obliga a quien pretende restringir un derecho a
justificar esa restriccin. No es vlido limitar el ejercicio de un derecho simplemente porque se cree que
es necesario; porque se asume que, de lo contrario, se producira un dao; se tiene que comprobar que la
restriccin es necesaria para salvaguardar algn otro derecho humano o valor constitucional. Se tiene
que comprobar que, detodaslasmedidasanalizadas, la restriccin propuesta es la mejor va para lograr
el cometido, garantizando resultados y minimizando los daos. Estoesclaveparaentenderporqu
muchodelpnicosuscitadoporlosderechossexualesyreproductivosdelosniosynias
notienesustento: tener un derecho no significa que su ejercicio no puede ser limitado; slo significa
que se tiene que justificar extremadamente bien esa restriccin. Que los nios y nias tengan libertad
sexual no significa que no existan razones para limitar con quin pueden tener sexo; especficamente,
reconocer la libertad sexual de los nios y nias no significa que nose pueden prohibir las relaciones
sexuales entre nios y adultos. Lo importante es recalcar que esta prohibicin -que actualmente se
encuentra en todos los cdigos penales de los estados y de la federacin y que NADIE est proponiendo
erradicar (no, la ley que se discute no busca legalizar el sexo entre nios y adultos)- se sostiene porque
existen razones de peso que la sustentan.
Cul es el fundamento explcito para la libertad? En universos jurdicos como el mexicano, pasa algo
curioso: se tiene una libertad general, pero tambin se tienen libertades especficas que se consider
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necesario explicitar. La libertad en un sentido amplio, tiene mltiples sustentos.[iv] Los que han sido
reconocidos tanto por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos[v] son los artculos 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el 11
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: ambos establecen que nadie puede ser objeto de
injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada. La Corte Interamericana le llama elderechoala
vidaprivada; la Suprema Corte, elderechoallibredesarrollodelapersonalidad. Ambos, para
efectos prcticos, tutelan lo mismo: que las personas puedan desarrollar sus vidas, entodoslosmbitos,
de manera libre. Ambos suponen, en palabras de la SCJN, que es la persona quien decide el sentido de
su propia existencia, de acuerdo a sus valores, ideas, expectativas, gustos, etctera.[vi]

Tienesganasdeejercernuestrosderechosconstitucionales?

Qu cubre esta libertad? Ejemplifica la Suprema Corte: el derecho al libre desarrollo de la


personalidad, comprende, entre otras, la libertad de contraer matrimonio o no hacerlo; de procrear hijos
y cuntos, as como en qu momento de su vida, o bien, decidir no tenerlos; de escoger su apariencia
personal; su profesin o actividad laboral; y, por supuesto, la libre opcin sexual, pues todos estos
aspectos, evidentemente, son parte de la manera en que el individuo desea proyectarse y vivir su vida y
que, por tanto, slo l puede decidir en forma autnoma.[vii] Ejemplifica la Corte Interamericana: la
proteccin de la vida privada de una persona abarca la capacidad para desarrollar la propia
personalidad y aspiraciones [y] determinar su propia identidad [] Incluye la forma en que el individuo
se ve a s mismo y cmo decide proyectarse hacia los dems. [] La decisin de ser o no madre o padre es
parte de [este] derecho[viii] y tambin lo es la vida sexual y el derecho a establecer y desarrollar
relaciones con otros seres humanos.[ix]
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Cul es la lgica de estos tribunales? Darle sentido a la libertad, aterrizndolaenlosmbitosrelevantes


delasvidasdelaspersonas. Para qu es la libertad sino para decidir quines son mis amigos y quines
no; con quin tengo sexo y con quin no; de quin me enamoro y de quin no; con quin me caso y con
quin no; con quin trabajo y con quin no. Yo decido con quin me relaciono y cmo me relaciono.
Para qu es la libertad sino para decidir dnde vivir, en qu trabajar, cmo vestir, qu hacer con mi
tiempo libre, a dnde viajar? Si no dan ms ejemplos estos tribunales noesporquenohayams
espacios,relacionesyactividadesprotegidasporlalibertad,sinoporquequiznohansidopuntode
conflictoparaelderecho. Que no haya una ley o una sentencia que aluda a mi derecho a elegir mis
amistades, no significa que no lo tengo. Que no haya una ley o sentencia que aluda a mi derecho a comer
lo que yo quiero, no significa que no lo tengo. Que no haya una ley o sentencia que aluda a mi derecho a
vestir como yo quiero, no significa que no lo tengo.
Por qu estos tribunales aluden a la libertad sexual y a la libertad reproductivas? Porque son mbitos
relevantes para las personas. Tan relevantes que el derecho ya lleva protegindolas explcitamentepor
dcadas.[x] Qu es la tipificacin del delito de violacin sino la proteccin de la libertad sexual? Era
necesario que la Constitucin estableciera explcitamente la libertad sexual para protegerla? No. La
libertad reproductiva se protege tambin desde tiempo atrs. Por dcadas se ha penalizado que alguien le
provoque a una mujer un aborto sin su consentimiento. Y ello no slo por proteger la vida prenatal,
sino precisamente por la libertad reproductiva de las mujeres.
S: la Constitucin mexicana y los tratados internacionales explicitan muchas libertades y derechos. La
Constitucin, por ejemplo, consagra de manera textual la libertad profesional (artculo 5 de la
Constitucin), de expresin (artculo 6), de asociacin (artculo 9), de trnsito (artculo 11), de conciencia
y de religin (artculo 24) y el mismo derecho a decidir el nmero y espaciamiento de los hijos (artculo
4), el derecho reproductivo mexicano. Peroelpuntodelaexplicitacinnoesladenegarla
existenciadelosderechosquenoestnenuntexto.Si se analizan las libertades especficas,
todas vienen acompaadas de una serie de lmites, de condiciones para su ejercicio o de obligaciones
concretas que le generan al Estado. El punto de ponerlas de manera textual no es reconocer que existen,
sino empezar a concretarlas.
Apenas hasta el ao 2011 se reconoci explcitamente en la Constitucin el derecho a la cultura fsica y a
la prctica del deporte. Acaso antes de eso no tenamos las personas la libertad de hacer deporte? Si al
Estado se le hubiera ocurrido prohibir algn juego, no exista ningn mecanismo para detenerlo?
Acaso estaba el futbol desprotegido frente a la actuacin estatal? No. En qu contribuye la explicitacin
del derecho a la prctica del deporte? Que ahora le corresponde al Estado su promocin,fomentoy
estmulo conforme a las leyes de la materia, pormandatoconstitucional. Bsicamente esto quiere decir
que no slo tenemos la libertad de hacer deporte, sino que ya le podemos exigir al Estado que lo
promueva, fomente y estimule.
Desde aqu tambin se entiende por qu el derecho a decidir sobre el nmero y espaciamiento de los
hijos s se explicit y la libertad sexual, contodassusletras, no. Si se estudia la historia de la
incorporacin de este derecho a decidir a la Constitucin (hecho que ocurri en 1974), no se puede
separar la preocupacin por la libertad de las personas, de la necesidad de proporcionarle al Estado las
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herramientas para implementar polticas pblicas para reducir el nmero de nacimientos. Y ntese que
adems de garantizar el derecho a decidir, se establece que ste se debe de ejercer de manera libre,
responsable e informada. Esta condicin es, en realidad, una obligacin para el Estado. Importa
explicitarderechosnoparareconocerlos,sinoparaespecificarciertascondicionesdesu
ejercicio,algunosdesuslmites,ascomolasobligacionesquelegenerandemanera
indubitablealEstado.
Otro ejemplo: la Constitucin no garantiza en ninguno de sus artculos de manera explcita el derecho a
elegir nuestra apariencia. A elegir cmo nos vestimos. Ello no significa que no tengamos ese derecho.
Ello no significa que si maana se promulga una ley que le restringe a las personas cmo vestir de
manera injustificada, no tenemos un mecanismo para protegernos. Tan tenemos este derecho que ya la
Suprema Corte lo reconoci: el libre desarrollo de la personalidad, sostuvo, tambin tutela la apariencia
personal.[xi] No es magia, es interpretacin judicial.
He notado que tratndose de los derechos sexuales y reproductivos, la gente es especialmente enftica en
exigir que estn textuales en la Constitucin o en los tratados para reconocerlos. La Constitucin no
garantiza el derecho alaborto, dicen algunos. Bueno: la Constitucin no garantiza el derecho a un papel
y una pluma, a un pincel y un lienzo, a un piano y un micrfono, a una computadora y un mdem, pero
se entiende que estn garantizados por la libertad de expresin.[xii] En el mismo sentido: no es
necesario que la Constitucin aluda al condn, a la pastilla anticonceptiva, al DIU y al aborto para que
queden comprendidos tanto en la libertad sexual, como en la libertad reproductiva (salvo que existan
razones apremiantes para excluirlos de esta proteccin; razones que de nuevo tienen que estar
increblemente sustentadas). En Estados Unidos, cuando se discuti la penalizacin de la sodoma en
1986, en el caso de Bowersv.Hardwick, la mayora de la Suprema Corte insisti en que no exista el
derecho a la sodoma en la Constitucin, por lo que criminalizar esta conducta era vlido. Es ridculo,
me replic una amiga una vez, la Constitucin tampoco garantiza el derecho a mascar chicle y sin
embargo lo tengo. En el 2003, esta misma Corte reconoci su error en Lawrencev.Texas: de la libertad
bsica amplia y genrica deriv que era inconstitucional penalizar la sodoma, sin que fuera necesario
un derecho textual a realizar este acto (de esa misma libertad genrica deriv, precisamente, el derecho
a interrumpir el embarazo en Roev.Wade). Por qu era inconstitucional? Porquenohabarazones
vlidasparacriminalizarestaconducta.

- Qu hacen ustedes aqu?


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- Qu hace ustedaqu?

El reto est en poder justificar una restriccin a un derecho. Cmo se justifica? De nuevo: la restriccin
tiene que buscar proteger otro derecho humano o un valor constitucional, los que, de no realizarse la
restriccin, seran daados. Tiene que haber un dao comprobado. No es vlido suponer que lo habr,
asumir que lo ha habido: el dao tiene que estar comprobado. Ahora: no cualquier restriccin es vlida.
Incluso si se reconoce que se persigue un fin constitucionalmente vlido, la medidaespecfica propuesta
tiene que ser idnea. Para ello, se tienen que analizar mltiples opciones. Y se tiene que elegir aquella
que sea mejor para garantizar el cometido, que minimice el impacto que tiene en otros derechos.[xiii]
Poreso,insisto,reconocerlalibertadsexualnoesincompatibleconcriminalizarla
violacin.Queyotengalibertadsexualnosignificaquepuedoviolarlalibertadsexualde
otrapersona.Reconocerlalibertaddesermadreopadrenosignificaqueunapersona
puedesimplementeabandonarasushijos,despusdehaberdecididotenerlos.Enambos
supuestoshaydaosconcretos:personascuyasvidassevenmermadasdealgunamanera
porelejerciciodelalibertaddeotrapersona.
En conclusin: tanto la libertad sexual, como la libertad reproductiva se derivan del derecho al libre
desarrollo de la personalidad, mismo que se deriva, a su vez, demaneraexplcita valga la obsesin de
los artculos 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el 11 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos. Este derecho ha sido reconocido tanto por la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, como por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en general, y para la reproduccin y
sexualidad, en particular. La libertad reproductiva tiene, adems, un fundamento constitucional explcito
en el artculo 4: le garantiza a cada persona el derecho a decidir de manera libre, responsable e
informada el nmero y espaciamiento de sus hijos.[xiv]
II)Lasalud(sexualyreproductiva)
La libertad tiene que ver con la posibilidad de decidir hacer o no hacer algo en mi vida. Tratndose de la
libertad sexual, tiene que ver con elegir con quin tengo sexo, cmo tengo sexo, dnde tengo sexo,
cundo tengo sexo, por qu tengo sexo (entindase sexo en sentido amplio, ms all del coito
heterosexual o de una actividad que tenga que ser realizada con alguien ms). Tratndose de la libertad
reproductiva, tiene que ver con elegir si constituyo o no un vnculo filial, de qu manera, en qu
momento, por qu razones y con quin. Ahora, ms all de la decisin sobre la sexualidad y la
reproduccin, el derecho a la salud protege el bienestar del cuerpo y la mente, en relacin a la sexualidad
y a la reproduccin.
La Constitucin en su artculo 4 garantiza el derecho a la salud, tambin el artculo 12 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el artculo 10 del Protocolo de San
Salvador. Aluden textualmente estos documentos a la salud sexual y reproductiva? No. Pero tampoco
aluden a la salud cardiovascular, neurolgica o respiratoria. Por qu? Por lo que afirm anteriormente:
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no es necesario que estos documentos expliciten todo lo que protege un derecho. Esa es la labor de la
legislacin secundaria, al disear los mecanismos concretos para acceder al disfrute de todos estos
derechos.
Qu cubre la salud sexual y la salud reproductiva? Mltiples fenmenos: desde el VIH, el papiloma, las
infecciones urinarias, el cncer de prstata y los miomas, hasta la disfuncin erctil y los orgasmos si
nos tomamos en serio que este derecho garantiza el disfrute del msaltonivel de bienestar fsico [y]
mental, como dice el Protocolo de San Salvador.[xv] El embarazo mismo, en todas sus diversas etapas,
resulta tambin protegido por este derecho por el impacto que tiene en el cuerpo y bienestar general de
las personas. A estos ejemplos, claramente, se le pueden agregar ms.
Creo que las discusiones que suscitan los derechos a la libertad y a la salud, especialmente tratndose de
la sexualidad y la reproduccin, son distintas. La libertad tiende a generar mucha ms ansiedad que la
salud. La libertad para muchos automticamente invoca un desenfreno, una amenaza que hay que saber
contener. Es imposible apelar a la libertad sexual sin uno verse inmiscuido en una lucha obsesiva por
delimitarla o, de plano, negarla. La salud, en cambio, a muchas personas no les parece tan subversiva y
deciden enfocarse, ms que en determinar qu protege, en cmo debe protegerlo. Adentrarse en el
derecho a la salud, por lo general, es inmiscuirse al mundo de los presupuestos y las polticas pblicas: a
qu causa se le eroga qu gasto?
Lo que no deja de parecer curioso es cmo muchas veces la popularidad de ciertas causas del derecho a
la salud estn directamente vinculadas a su relacin con la libertad sexual y reproductiva. El VIH ser un
asunto de salud, pero muchas personas insisten en conectarlo siempre con un ejercicio irresponsable
de la sexualidad. Por qu invertir en lo que no es sino una consecuencia del libertinaje? Lo mismo
pasa con el uso de mtodos anticonceptivos, pues si bien estn relacionados con la salud (el condn, por
ejemplo, protege a las personas de infecciones de transmisin sexual), no dejan de generar incomodidad:
si las personas no tuvieran sexo o lo tuvieran al interior de una relacin monogmica, no tendran de qu
preocuparse. El disfrute del derecho a la salud se ve condicionado por el entendimiento de la libertad
sexual. De ah la importancia de conectarlos.
III)Laigualdadylanodiscriminacin
Por ltimo, dira que el otro gran derecho que protege mbitos de la sexualidad y la reproduccin es el
derecho a la no discriminacin. Lo hace de distintas maneras.

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Quinprospera?Quinmuere?/Elcuerpodequinimporta?/Lahistoriadequinsobrevive?/
Quinesvigilado?/Quinestasalvo?/Quinestdesaparecido?

Nuestra Constitucin protege textualmente a las personas de no ser discriminadas por sus preferencias
sexuales, que la SCJN ha interpretado como sinnimo de orientacin sexual. Qu implica esto? Que no
se puede restringir el disfrute de un derecho por la orientacin sexual de una persona, salvo que se tenga
una justificacin increble para ello (justificacin que sigo sin encontrar).
Adems de proteger la orientacin sexual, el derecho a la no discriminacin protege a las personas por
razn de su gnero o de su clase, por ejemplo. La violencia sexual no es problemtica slo porque
violenta la libertad sexual, sino porque tiende a ser un fenmeno que afecta de manera desproporcionada
a ciertas personas, ms que otras, esto es, porque es un fenmeno de discriminacin porgnero. El tema
del acceso a un aborto seguro no es slo un problema de libertad (derecho a decidir) o de salud
(interrumpir el embarazo en condiciones insalubres, clandestinas, sin informacin y cuidados bsicos
puede repercutir gravemente en la salud de las personas), sino econmico tambin. Ciertas personas, con
ciertos recursos se ven ms afectadas que otras por la prohibicin absoluta del aborto. De ah que este
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tema reproductivo pueda convertirse tambin en un asunto de igualdad.


Los ltimos ejemplos que he dado apuntan a cmo, al final, los mltiples derechos estn interconectados
entre s. Si tuviera que ilustrarlo de alguna manera, dira que la sexualidad y la reproduccin estn
tuteladas de esta manera:

Valga aqu aclarar una idea: la sexualidad y la reproduccin son mbitos distintosde proteccin. S:
colindan en algunos puntos una manera en la que las personas se reproducen es a travs del coito
heterosexual, pero no en todos. Puede haber sexualidad sin reproduccin y reproduccin sin
sexualidad. No: no me refiero slo a la Virgen Mara y otros casos de reproduccin asistida, sino a la
adopcin, que la misma Suprema Corte ya reconoci est protegida por el derecho a decidir. Se tienden
a agrupar los derechos sexuales con los derechos reproductivos porque en muchas discusiones
especficas se entrecruzan; pero no en todas.
Ahora bien, a los tres derechos que he sealado protegen la sexualidad y la reproduccin se le pueden
sumar ms. Estn el de la proteccin de la familia; el de la libertad de expresin, el derecho a la
informacin y a la educacin; est el del acceso a la justicia; est el de vivir libre de violencia, la
integridad fsica y psquica; est el de acceder a la tecnologa y los avances cientficos. Si se leen los
catlogos que se han publicado sobre estos derechos, se ver que no son ms que todos los derechos
humanos aplicados a la sexualidad y a la reproduccin. El propsito es que en conjunto le garanticen de
manera indubitable a las personas el que creo pretende ser el principio bsico de todo: quesobresus
sueos,deseos,cuerpos,afectosyvidas,sean,dehecho,soberanas.
2)LosderechossexualesyreproductivosDELOSNIOSYNIAS?
Tienen los nios y nias derechos relacionados a su sexualidad y reproduccin? S. Por qu? Porque al
ser derechos humanos a la libertad, a la salud y a la igualdad, al ser las personas todas las titulares
de los derechos humanos como dice la Constitucin, al ser los nios y nias personas, titulares de
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derechos, son tambin titulares de los derechos sexuales y reproductivos, tal como los he entendido
aqu. Los nios y nias tienen el derecho a decidir sobre su sexualidad y sobre su reproduccin; tienen
derecho a gozar de salud sexual y reproductiva; y tienen el derecho a no ser discriminados por su
sexualidad o reproduccin o de alguna forma que impacte su sexualidad o reproduccin.
Adems de que la Constitucin establece que todaslas personas gozarn de los derechos humanos
reconocidos en ella y en los tratados internacionales, en el mismo artculo 1 sostiene que nadie podr ser
discriminado porsuedad en el ejercicio de sus derechos. El derecho a la no discriminacin es un
derecho sumamente importante, porque viene a poner un obstculo extra para quien pretenda restringir
derechos. Si se analiza el derecho a la no discriminacin, se ver que todas las causales que incluye no
se puede discriminar por edad, gnero, origen tnico, discapacidades, etctera son aquellas que
histricamente siempreseusaronparajustificarrestriccionesaderechos. La edad no es una excepcin.
Lahistoriadelosderechosdelosniosyniaseslahistoriadecmosejustific
negrselos.
Cuando la Constitucin establece que las personas no podrn ser discriminadas en el ejercicio de sus
derechos por edad, alza el estndar de justificacin que se tiene que realizar para quien quiera limitar un
derecho. Bsicamente: si las personas quieren restringirle sus derechos sexuales y reproductivos a los
nios y nias, mslesvalequetengancomprobadoquelohacenporqueesabsolutamente,
indiscutiblemente,indubitablementenecesarioparaprotegeralgnotroderechoovalor
constitucional.
Y es que ah est el asunto: existe una falta de sustento del pnico que tienen algunas personas en torno a
las vidas sexuales y reproductivas de los nios y nias. Y, a veces siento, no el suficiente de lo que s
deberan tener.
El miedo a que los nios y nias se conviertan en homosexuales si los ven besndose en la calle, si
leen sobre ellos en la escuela, si estn expuestos en sus vidas cotidianas a personas as es un miedo sin
sustento. La homosexualidad nosecontagia. En serio. Ya est comprobado.[xvi] (Obviemos el hecho
de que la homosexualidad notienenadademalo. No es una enfermedad. No le hace dao a nadie.
Tambin: msquesustentado. En serio).[xvii]

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- Mami, esos dos hombres se estn besando.


- No los veas, Ricky. No quiero que resultes influido por OHPORDIOSNO. RICKYYY.
- Es muy tarde, madre. Lo he visto todo.

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Est el miedo de que hablar de sexualidad es promover la sexualidad. Como si dar educacin sexual les
metiera la idea a la cabeza de tenersexoa los adolescentes. En Estados Unidos, por ejemplo, la
derecha, despus de ver la batalla perdida por la inclusin de la educacin sexual en las escuelas, se
enfoc en controlar el contenido de la misma. Impuls la poltica de la abstinencia. En un estudio que
le, si se comparan los programas que promueven la abstinencia con uno ms completo sobre educacin
sexual como el implementado en Dinamarca, en el segundo caso es donde hay ms probabilidad de
que los adolescentes usen anticoncepcin y hay menos probabilidad de que se embaracen, tengan un
aborto o adquieran una infeccin de transmisin sexual. Si el miedo es que los adolescentes se
embaracen, aborten o contraigan una infeccin, lasolucinnoestenpretenderqueelmundodela
sexualidadyreproduccinnoexiste. Todo lo contrario: entre ms informacin se les da al respecto,
mejor.
Parte de la discusin sobre los derechos sexuales y reproductivos de los nios y nias atraviesa por la
ansiedad de que los padres pierdan el control sobre ellos. Por ejemplo, a muchos les angustia no slo que
aprendan sobre la masturbacin (sigo sin entender por qu; acaso siguen creyendo, como en el siglo
XIX, que causar algn dao?), sino que lo aprendanenlaescuela, en donde no tienen control sobre lo
que se ve, se dice y se pregunta. Implcita est la idea de que los padres sabenmejorquenadie qu es lo
que le conviene a sus hijos.
Precisamente en materia de sexualidad, yo no puedo obviar que los primeros que deberan garantizarle a
los nios y nias un espacio de seguridad y libertad sexual, son los primeros que muchas veces lo
violentan. No podemos discutir de la sexualidad infantil sin reconocer que el mismo seno familiar es el
lugar en el que se suscita parte del abuso sexual. No, no siempre saben los padres lo que es lo mejor y hay
veces en las que directamente hacen dao.
Tampoco puedo obviar, por ejemplo, los casos de nios y nias que son violentados porque no se
conforman a un estndar de gnero especfico. Nios que quieren jugar con muecas, que son
amanerados (al decir de la familia), que son maricones y que, por ello, son hasta golpeados por sus
mismos padres y hermanos, bajo el amparo de otros miembros familiares (por no decir del derecho, que
sigo sin conocer de un caso en el que hayan intervenido por esta razn). La libertad sexual y el derecho a
la no discriminacin por identidad de gnero y orientacin sexual importan para proteger a los nios y
nias de este tipo de abuso, incluso cuando proviene de la misma familia.
De ah la importancia de la educacin sexual integral (que es uno de los puntos claves de la Ley que se
discute): le permite a los nios y nias contar con un espacio adicional ms all de la familia en el cual
podrn obtener informacin que les sirva para entenderse: sus cuerpos, sus deseos, sus afectos y los de
las personas que los rodean. La informacin es clave para comprenderlo todo: el placer, pero el dolor
tambin; la libertad y su violacin; el deseo y la intromisin; las consecuencias que suscitan ciertas
decisiones y la responsabilidad que una persona debe estar dispuesta a asumir. Realidades que muchos
nios y nias ya viven, que otros vivirn en algunos aos, pero realidades, al fin y al cabo, que tendrn
que aprender a procesar.
Como ltimo punto, recordemos que reconocer los derechos de los nios y nias relacionados al ejercicio
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Derechos sexuales y reproductivos? DE NIOS Y NIAS!?

de su sexualidad y reproduccin no implica que no se pueden hacer diferenciaciones ms precisas.


Afirmar que los nios y nias tendrn acceso a educacin sexual integral no significa que a todos se les
ensear lo mismo, de la misma manera, en los mismos espacios. La misma lgica de los derechos obliga
a distinguir entre las edades de los nios y nias (en muchas cosas relevantes para esta materia como
en otras, no es lo mismo un nio de 2 aos que uno de 8, que uno de 14, que uno de 17), su gnero
(sobre todo pensando en los tipos de violencia que se vive), su origen tnico, su orientacin sexual, el
lugar en el que viven y los recursos de los que disponen. Le corresponde a la normatividad secundaria
(leyes, reglamentos, normas oficiales mexicanas, etctera), realizar estas distinciones finas, que variarn
tambin conforme a la materia regulada. Despus de todo, la regulacin de la violencia sexual, de
infecciones de transmisin sexual, del embarazo adolescente, del acceso a mtodos de anticoncepcin
por mencionar algunos ejemplos ser distinta entre s, porque son problemas que requieren soluciones
tambin diferenciadas.
3)LaLeyGeneraldelosDerechosdelasNias,NiosyAdolescentes
Como mencion en un inicio, se realizaron dos cambios al dictamen de la LeyGeneraldelos
DerechosdelasNias,NiosyAdolescentes relacionados con los derechos sexuales y
reproductivos de estos.
Los cambios concretos son los siguientes: (i) en el artculo 50, referente al derecho a la salud, ah donde
deca que las autoridades deban proporcionar asesora e informacin sobre el ejercicio responsable de
[los] derechos sexuales y reproductivos de los nios y nias, el dictamen de ley ahora dice que ser sobre
su salud sexual y reproductiva. Y (ii): en el artculo 58, referente a los fines de la educacin, ah donde
deca que se deba promover una educacin sexual integral, que contribuya al desarrollo de
competencias que le[s] permitan ejercer de manera informada y responsable sus derechos sexuales y
reproductivos, ahora dice: derechos consagrados en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, en las leyes y en los tratados internacionales.
Desapareci, como dije, el concepto de los derechos sexuales y reproductivos de la ley. Ello, sin
embargo, no significa que erradicaron de la ley (ni mucho menos de la Constitucin o de los tratados) los
derechos humanos que los nios y nias tienen, en tanto personas que son, sobre su sexualidad y
reproduccin. Esto es, sus derechos sexuales y reproductivos. Si bien la terminologa cambi, la
proteccin no.
Los trminos derechos sexuales y derechos reproductivos tienen una historia, como muchos otros de
los que se han usado en las discusiones sobre derechos humanos (como la distincin entre generaciones
de derechos humanos, para muchos ya superada; como la distincin entre derechos entre civiles y
polticos, por una parte, y los econmicos, sociales y culturales, por otra). Son trminos que nacieron en
un contexto especfico, atendiendo a ciertas discusiones en particular, con objetivos polticos concretos
(la frase los derechos sexuales son derechos humanos, por ejemplo, tiene el propsito de enfatizar
cmo lo sexual tambin est protegido por los derechos humanos). Me parece importante estar al tanto
de esta historia para entender cul pretenda ser la utilidad de estos trminos y cul es su utilidad en el
contexto especfico en el que ahora operan. Como todo: son conceptos que usamos y que podemos dejar
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de usar si llegan a servir de poco. El hecho de que tantas personas no sepan qu son y que parece que
ms que normalizarjurdicamente a la sexualidad y a la reproduccin han hecho de ellas algo
excepcional para el derecho y los derechos, me hace cuestionar qu tan tiles son en el contexto
mexicano. Pero, bueno, esa es una discusin para otra ocasin.

* Estefana Vela es Profesora Asociada y Responsable del rea de Derechos Sexuales y Reproductivos de
la Divisin de Estudios Jurdicos del Centro de Investigacin y Docencia Econmicas /
http://about.me/samnbk

[i]Nunca me cansar de recomendar Reflexionando sobre el sexo: notas para una teora radical de la
sexualidad de Gayle Rubin, para quien est interesada en identificar los argumentos (especialmente las
falacias) tpicas que se lanzan en una discusin sobre sexualidad (lean sobre todo las pginas 130-142).
[ii] Para quien le interese leer un poco sobre la historia y los problemas de estos trminos, sugiero:
Sexual But Not Reproductive: Exploringthe Junction and Disjunction of Sexual and Reproductive
Rights de Ali Miller, Sexual and reproductive rights at theUnited Nations: frustration or fulfilment? de
Ali Miller y MindyRoseman, Sexuality and Human Rights de Susana T. Fried y Sexual Rights:
Meanings, Controversies, and Sexual Health Promotion de Ilsa Lottes.
[iii]Adems de que deben estar justificadas en la Constitucin, las restricciones tambin deben apegarse
a los estndares fijados en los tratados internacionales.
[iv] Estn los artculos 14 y 16 de la Constitucin, que en una lectura robusta tutelan la libertad frente a
las actuaciones ilegales y arbitrarias del Estado; estn los artculos 9 y 17 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos; y estn los artculos 7 y 11 de la Convencin Americana Sobre Derechos
Humanos. Si bien el artculo 7 de la Convencin Americana, por ejemplo, se puede interpretar en el
sentido de que se dedica a proteger a las personas en contra de las detenciones arbitrarias, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha establecido que tambin tutela la libertad en sentido amplio,
esto es, la capacidad de hacer y no hacer todo lo que est lcitamente permitido. En otras palabras,
constituye el derecho de toda persona de organizar, con arreglo a la ley, su vida individual y social
conforme a sus propias opciones y convicciones (Caso ChaparrolvarezyLapoiguezvs.Ecuador, p.
13, retomado en ArtaviaMurilloyotrosvs.CostaRica).
[v] La SCJN deriv el libre desarrollo de la personalidad, entre otros, del artculo 17 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos en el Amparo Directo Civil 6/2008 (derecho que luego
recogi en la Accin de Inconstitucionalidad 2/2010); la Corte Interamericana, por su parte, desarrollo el
derecho a la vida privada en la sentencia del caso de AtalaRiffoyniasvs.Chile (vean los prrafos 161http://www.animalpolitico.com/blogueros-intersexiones/2014/11/04/derechos-sexuales-y-reproductivos-de-ninos-y-ninas/

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165, especialmente) y ArtaviaMurilloyotrosvs.CostaRica (vean los prrafos 142 y 143).


[vi] Amparo Directo Civil 6/2008, p. 86.
[vii]Ibidem.
[viii]ArtaviaMurilloyotrosvs.CostaRica,prr. 143.
[ix]AtalaRiffoyniasvs.Chile,prr. 162.
[x] Desde la dcada de 1940 se pueden encontrar tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin que
hablan de la prctica de la libertad sexual, que slo reconoce como nica taxativa, la moral pblica, pero
no la de ndole privada. Vase, por ejemplo, esta tesis de lenocinio, esta tesis de corrupcin de menores
y atentados al pudor y esta tesis del delito de violacin.
[xi]Amparo Directo Civil 6/2008, p. 86.
[xii]El artculo 7 de la Constitucin establece que no se puede restringir la libertad de difundir
opiniones, informacin e ideas, atravsdecualquiermedio; que no se puede restringir este derecho
por vas o medios indirectos; y que en ningn caso podrn secuestrarse los bienes utilizados para la
difusin de informacin, opiniones e ideas, como instrumento del delito. No especifica cada uno de los
medios. Eso se lo deja a la labor de interpretacin.
[xiii] La Primera Sala Suprema Corte de Justicia de la Nacin liber esta tesis en la que explica bien los
elementos que el juez constitucional debe tomar en cuenta para considerar vlidas las restricciones a los
derechos; en AtalaRiffoehijasvs.Chile, la Corte Interamericana tambin reconoce que el derecho a la
vida privada no es absoluto y que puede ser restringido siempre que no sea de manera arbitraria (vase el
prrafo 164).
[xiv] En esta demanda de Amparo, varias personas que trabajamos en el CIDE articulamos el derecho a
decidir, a partir de su historia constitucional, el texto constitucional y mltiples fallos de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin en las que lo aborda. Repasamos: 1) los fines del derecho a decidir; 2) su
contenido; 3) su titularidad; 4) y las obligaciones que le genera al Estado (despus argumentamos por
qu protege a la interrupcin del embarazo). Ah encontrarn cmo la SCJN reconoci, en la Accin de
Inconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada, que la adopcin es una forma de ejercer el derecho a ser
madre o padre. En The Mexican Supreme Courts (Sexual) Revolution?, Alejandro Madrazo y yo
rastreamos la evolucin de la libertad sexual y la libertad reproductiva en fallos recientes de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin.
[xv]Para quien est interesada, sugiero la lectura de Screwhealth: representations of sex as a healthpromoting activity in medical and popular literature, que se dedica a analizar el discurso que promueve
al sexo como una actividad saludable, al mismo tiempo en que se sealan los lmites y peligros de esta
concepcin (puede, por ejemplo, contribuir a la patologizacin de la disfuncin). En Defining sexual
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health. Report of a technical consultation on sexual health. 28-31 January 2002, Geneva, la
Organizacin Mundial de la Salud ofrece una definicin de salud sexual en esta lgica del bienestar
fsico, emocional, mental y social y ofrece un catlogo de derechos sexuales.
[xvi] Vanse los estereotipos 1 y 8 del Protocolo LGBTI de la SCJN, junto con sus pies de pgina.
[xvii] Vanse los estereotipos 2, 3, 4 y 6, tambin del Protocolo LGBTI de la SCJN, junto con sus pies de
pgina.

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