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LOS BENEFICIOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

INTRODUCCIN
El silencio es una institucin administrativa que surge con el objetivo fundamental de garantizar los derechos
de los particulares frente a la actuacin administrativa concluyndola con carcter de resolucin. Se ha tenido
en cuenta trabajar este tema, en busca de una verdad acerca de la garanta que pueda resultar esta figura de
derecho procedimental administrativo para los ciudadanos en general.

PRIMERA PARTE
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA Y PROPOSICIN A DEMOSTRAR
I.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

La interrogante que vamos a desarrollar en la presente investigacin descriptiva es la siguiente:


ES EL SILENCIO ADMINISTRATIVO UNA INSTITUCIN QUE BENEFICIA A LOS CIUDADANOS?
Sabemos que el Silencio Administrativo es una forma automtica o anormal, como lo consideran algunos, de
concluir un procedimiento. Luego, la cuestin que nos estamos planteando se basa en que el Silencio
Administrativo es conceptuado como una institucin administrativa que surge con el objetivo fundamental de
garantizar los derechos de los particulares frente a la actuacin administrativa Tiene veracidad este concepto
en su totalidad o slo en parte? Esto es lo que vamos a investigar en el presente trabajo.

II.

PROPOSICIN A DEMOSTRAR

La proposicin que vamos a demostrar es que: El Silencio Administrativo s beneficia a los ciudadanos. Para
esto, pasaremos a realizar un estudio analtico de lo ms resaltante en cuanto a doctrina, normas jurdicas y
jurisprudencias existentes sobre el tema.

SEGUNDA PARTE
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
I.
1.1.

DOCTRINA ACERCA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO


Concepto de Silencio Administrativo

El Silencio Administrativo constituye una ficcin que la ley establece en beneficio del particular (administrado),
complemento indispensable de la obligacin de resolver. Lo trascendental de esta institucin es el hecho de
que, a la falta de respuesta de la Administracin se le atribuye un significado concreto y as, se considera
estimada (silencio positivo) o desestimada (silencio negativo), segn los casos, la solicitud del ciudadano
cuando la Administracin incumple su deber de resolver.
1.1.1. Anlisis y Explicacin del Concepto
Interesa resaltar que se trata de una ficcin y no de una presuncin, aun cuando ambos conceptos se utilicen
como sinnimos. El silencio administrativo es una ficcin porque parte de un hecho cierto: el incumplimiento

de la Administracin de un deber de resolver ante una solicitud o reclamacin de un ciudadano. Lo que ocurre
es que se finge que la resolucin ha sido dictada (en sentido estimatorio o desestimatorio de la pretensin,
segn el caso), que la Administracin ha cumplido su obligacin de resolver y que el procedimiento ha
concluido.
Es de anotar y tener en cuenta que esta institucin o figura administrativa resulta de un incumplimiento por
parte de la administracin, la cual tiene el deber de resolver; y, por el hecho de no hacerlo, aparece esta
garanta.
1.2.
La Obligacin de resolver por parte de la Administracin Pblica
Antes de que el Silencio Administrativo existiese, cuando la Administracin no resolva un procedimiento de
manera expresa, no se poda recurrir dicha actuacin anmala debido al carcter revisor que posea la
jurisdiccin contenciosa, ante la cual slo se poda acudir para que fiscalizase los actos dictados de manera
expresa por la Administracin. Ese era el nico objeto del recurso contencioso antao. Si no haba acto
expreso no poda formularse el recurso contencioso, por lo que se produca una autntica inmunidad
jurisdiccional para la Administracin y un grave perjuicio para los intereses de los ciudadanos.
1.2.1. Anlisis y Explicacin
Si bien es cierto, antes no exista el silencio administrativo, pues hoy en da forma parte importante en la
resolucin o conclusiones del procedimiento. A pesar de que se tiene un deber de manifestarse expresamente
frente a un procedimiento, existe, entre muchos, esta institucin que permite a la Administracin pblica
callar y dejar con esto tcitamente entendido lo que se ha concluido.
1.3.
El silencio administrativo y su relacin con los ciudadanos
En cualquier caso, la institucin del silencio administrativo se concibe legalmente no como un privilegio de la
Administracin, sino como un instrumento a favor del ciudadano. Esta es la esencia del silencio, que es muy
evidente en los supuestos de interpretacin positiva o estimatoria, pero que es innegable, tambin, en los
casos de efecto negativo o desestimatorio, pues evita la indefensin del particular, que ya no tiene que
esperar que se d la resolucin administrativa, sino que puede poner en marcha sus medios de defensa,
materializando su derecho a la tutela judicial efectiva.
1.3.1. Anlisis y Explicacin
Como es posible anotar, tmese en cuenta cuando se dice que no es la administracin la que se privilegia, sino
el ciudadano, la persona o el administrado; tanto cuando se presenta el silencio administrativo positivo como
cuando se da el silencio administrativo negativo.
II.
NORMATIVIDAD EXISTENTE A CERCA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
En el presente acpite nos ocuparemos de las normas referidas a los procedimientos administrativos en
general, sobre la base de la Ley del Procedimiento Administrativo General Ley 27444, en los artculos
respectivos a la materia que estamos tratando.
2.1.
Artculo 33de la Ley 27444 sobre el Silencio Administrativo Positivo
Procedimiento de Evaluacin Previa con Silencio Positivo: Los procedimientos de accin previa estn sujetos
a silencio positivo, cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:
1.
Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos preexistentes, salvo que mediante
ella se transfiera facultades de la administracin pblica o que habilite para realizar actividades que se agoten
instantneamente en su ejercicio.
2.
Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud cuando el particular haya optado
por la aplicacin del silencio administrativo negativo.
3.
Procedimientos en los cuales la transferencia de la decisin final no puede repercutir directamente
en administrados distintos del peticionario, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o
derechos legtimos.

4.
Todos los otros procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio administrativo taxativo
contemplado en el artculo siguiente, salvo los procedimientos de peticin graciable y de consulta que se rigen
por su regulacin especfica.
2.1.1. Anlisis y Explicacin
Este artculo se centra en el silencio positivo, que otorga el derecho reclamado en los casos previstos por ley.
Pues, vencido el plazo y sin pronunciamiento sobre lo solicitado por el administrado, se produce la resolucin
positiva de su pedido. Esta norma habla sobre los procedimientos de evaluacin previa, los cuales tienen
generalmente dos fases: conocimiento y ejecucin. Sin embargo, el silencio administrativo positivo, en este
caso, carecer de fases, pero igual tendr, para todos los efectos, el carcter de resolucin.
En cuanto a los supuestos que se establecen en esta norma podemos observar que los derechos que no
afectan a terceros son calificados como de aprobacin automtica. As mismo, se establece una especie de
sancin para la administracin negligente que en un mismo procedimiento de evaluacin previa ha incumplido
en resolver en las dos oportunidades que se le permiten. Por ltimo, diremos que esta figura no busca afectar
o perjudicar intereses del peticionario.
2.2.
Artculo 34de la Ley 27444 sobre el Silencio Administrativo Negativo
Procedimiento de Evaluacin Previa con Silencio Negativo: Los procedimientos de accin previa estn sujetos
a silencio negativo, cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:
1.
Cuando la solicitud verse asuntos de inters pblicos, incidiendo en la salud, medio ambiente, recursos
naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa
nacional y el patrimonio histrico y cultural de la nacin.
2. Cuando cuestionen otros actos administrativos anteriores, salvo los recursos en el caso del numeral 2 del
artculo anterior.
3. Cuando sean procedimientos trilaterales y los que generen obligacin de dar o hacer a cargo del Estado.
4. Los procedimientos de inscripcin registral.
5. Aquellos a los que en virtud de la ley expresa, sea aplicable esta modalidad de silencio administrativo.
Las autoridades quedan facultadas para calificar de modo distinto en su TUPA, los procedimientos
comprendidos en los numerales 1 y 4 cuando aprecien que sus efectos reconozcan el inters del solicitante,
sin exponer significativamente el inters general.
2.2.1. Anlisis y Explicacin
Este artculo se centra en el silencio negativo, en el que, transcurrido el plazo legal sin pronunciamiento de la
autoridad, el administrado tiene la facultad de esperar dicho pronunciamiento, que puede darse en cualquier
momento, sin plazo alguno. Hecho valer el silencio administrativo por el administrado, la autoridad
administrativa, notificada de ello, deber abstenerse de emitir decisin.
Podemos tambin observar que la propia norma contiene aquellos procedimientos considerados ms
riesgosos con respecto al inters pblico; y que por ser as, merecen una decisin expresa de la
administracin, y en caso proceder a su indiferencia, se entiendan desechados los pedidos.
El hecho de calificar a travs de silencio administrativo (negativo en este caso) no significa que la omisin de la
administracin en resolver el asunto especfico, no transgreda el deber de resolucin que ya hemos
mencionado y por ende, ser sancionables.
2.3.
Artculo 186 de la Ley 27444 sobre el fin del procedimiento
186.1 Pondrn fin al procedimiento las resoluciones que se pronuncian sobre el fondo del asunto, el silencio
administrativo positivo, el silencio administrativo negativo en el caso a que se refiere el inciso 4) del Artculo
188, (...).
2.3.1. Anlisis y Explicacin
Este artculo contiene parte importante de lo que buscamos demostrar, si el silencio administrativo beneficia o
no a la persona. Pues aqu se nos menciona que luego de darse el silencio administrativo, el proceso se puede
tener por concluido. Consecuentemente, podremos impugnar ante el Poder Judicial mediante la accin

contencioso-administrativa (artculos 148 de la Constitucin Poltica y 188 de la Ley 27444), lo cual es un


beneficio, si lo vemos desde un punto de vista social.
III.

JURISPRUDENCIA EXISTENTE A CERCA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

En el presente punto exponemos dos fallos, en los cuales podemos apreciar que el silencio administrativo
(negativo), aparentemente, no es un beneficio para el ciudadano. Pero, como observaremos, la falta de
regulacin o de mejor interpretacin de la norma, hace nacer en nosotros la duda a cerca de lo bueno o malo
que pueda ser esta institucin administrativa.
2.1.
Silencio Administrativo en Procedimiento Constitutivo no agota la va administrativa
Considerando: que el artculo 27 de la Ley N 23 506 establece expresamente que solo procede la Accin de
Amparo cuando se haya agotado las vas previas; que el Decreto Supremo N 070-89-PCM reglamento de la
Ley de Simplificacin Administrativa, modificado por el Decreto Supremo N 002-90 PCM, establece
expresamente, que en los procedimientos administrativos distintos a los conducentes al otorgamiento de
licencias, autorizaciones, permisos, concesiones y similares, la entidad competente deber resolver el asunto
solicitado o impugnado en un plazo no mayor de sesenta das calendario de iniciado de iniciado el
procedimiento o interpuesto el recurso impugnativo; transcurrido este trmino sin que se haya expedido
resolucin el interesado considerar denegada su solicitud y/o infundado el recurso impugnativo interpuesto
(silencio administrativo negativo), quedando expedito el derecho para interponer el recurso impugnativo de
reconsideracin o de apelacin o la demanda judicial segn corresponda; que de autos aparece que el actor
present un recurso administrativo ante el Presidente Regional de la Regin Grau fechado el 30 de septiembre
de mil novecientos noventa y uno, recibido por este organismo el veintids de octubre del mismo ao; que
transcurridos los sesenta das calendario que la ley establece desde la fecha de presentacin del recurso y al
no haberse pronunciado la entidad administrativa competente, en este caso el Presidente del Consejo
Regional de la Regin Grau, se produjo el silencio administrativo negativo, quedando expedito el derecho del
recurrente para interponer el recurso impugnativo correspondiente: que al no haber hecho uso de esa
facultad, la va administrativa no qued agotada, sin que el caso de autos no se encuentre comprendido en las
excepciones sealadas en el artculo veintiocho de la Ley N 2506. (E.S. del 23.JUL.93, EP.9.NOV.93;
Expediente N 2173-92-PIURA)
2.1.1. Anlisis y Explicacin
Es necesario aclarar que sera necesario que el tema del Silencio Administrativo (negativo), sea regulado ms
claramente, pues observaremos, quiz, falta de claridad o contradicciones por parte de los rganos
jurisdiccionales al emitir resoluciones ltimas.
Esta jurisprudencia se basa en que el silencio administrativo, en procedimiento constitutivo, no agota la va
administrativa. Recordemos que el agotamiento de la va administrativa se produce positivamente por el
silencio administrativo, esto es, si los actos administrativos no tienen forma de resolucin y formulada, queja
escrita contra ellos ante el funcionario superior, ste no la ha resuelto en el plazo de 30 das, proceder la
demanda judicial para anularlos. En cuanto a esta jurisprudencia no tenemos mucho problema o mejor dicho
no perjudica al administrado y constituye una garanta, lo que, como observaremos a continuacin, no sucede
con la jurisprudencia que trabajamos a continuacin.
2.2.
Sentencia del Tribunal Constitucional: el Silencio Administrativo Negativo
Fundamentos:
I.
El objeto de la presente Accin de Amparo es que se declare no aplicable al demandante la
Resolucin Ministerial N 717-CP-JAPE_1c/INT, de fecha veintiuno de agosto de mil novecientos noventa y
siete, que motivada en faltas contra el honor, moral, el decoro y los deberes militares, orden pasar a la
situacin de retiro al Teniente Coronel de Intendencia del Ejrcito Peruano Emilio Lorenzo Bahamonde Lujn,
por medida disciplinaria, de conformidad a lo dispuesto por los artculos 55 inciso f) y 61 del Decreto
Legislativo N 752.

2.
Atendiendo a que la demanda ha promovido la excepcin de caducidad, este Tribunal, previamente,
debe resolver dicho extremo, verificando que la Resolucin Ministerial N 717-CP-JAPE_1c/INT, objeto de
amparo, fue notificada oportunamente al demandante, quien interpuso recurso de reconsideracin con fecha
trece de octubre de mil novecientos noventa y siete, por lo que debi computarse el plazo de treinta das
desde el da siguiente, y como el interesado no obtuvo respuesta dentro de dicho termino, debi optar por el
silencio administrativo negativo, el que opero el da 25 de noviembre de 1997, fecha desde la cual corre el
trmino hbil para interponer la accin de garanta constitucional segn los alcances del artculo 37 de la Ley
N 23506, por lo cual se concluye que a la fecha de interposicin de la demanda, esto es, el da quince de
noviembre de mil novecientos noventa y nueve, ya haba vencido con exceso el trmino de sesenta das
establecido en el artculo 37 de la Ley N 23506.(18.OCT.01, Expediente N 968-2000-AA/TC-LIMA)
2.2.1. Anlisis y Explicacin
Daremos inicio a este acpite diciendo que si bien nos cuestionamos si el silencio administrativo beneficia al
ciudadano, podremos afirmar que en esta jurisprudencia no necesariamente ocurre esto, pues aqu, por el
hecho de aplicarse Silencio Administrativo Negativo, se perjudica o, ms bien dicho, no se le da la razn a un
ciudadano que aparentemente la tena.
Son dos posturas las del Tribunal. La primera que seala que no procede la Accin de Amparo, al considerar
que la inaccin de la administracin (una vez transcurrido el plazo para resolver) constituye silencio negativo
y, por tanto, se inicia el plazo para interponer demanda de amparo.
La segunda postura, constituye ms que la anterior un claro beneficio, desde nuestro punto de vista. Aqu lo
que se da conocer es que el interesado podr considerar que el justiciable tiene, ante el silencio administrativo
y en base a las circunstancias de su claro particular, la opcin de esperar a que la autoridad resuelva, en cuyo
caso no debe tenerse la va por agotada, ni iniciado el plazo de 60 das.
A nuestro parecer, existe una utilizacin y aceptacin (en esta sentencia) demasiado desbeneficiosa para
quien, se supone, debera ser una garanta o beneficio, pues es claro el hecho de que la persona tiene derecho
segn ley pertinente del caso a considerar agotada dicha va, a travs de este medio (silencio administrativo).
TERCERA PARTE
DEMOSTRACIN Y CONCLUSIONES
I.

DEMOSTRACIN

Teniendo en cuenta lo establecido en las anteriores secciones y teniendo en cuenta que el silencio
administrativo es una institucin administrativa que surge con el objetivo fundamental de garantizar los
derechos de los particulares frente a la actuacin administrativa diremos que:
Si bien es cierto, es deber de la Administracin Pblica a travs de sus funcionarios competentes resolver,
estas resoluciones seran perjudiciales, en parte, si tendran que ser necesariamente plasmadas taxativamente
por escrito, ya que podra darse el caso de que, no existiendo acto expreso, no se pueda formular el recurso
contencioso, por lo que podra producirse una autntica inmunidad jurisdiccional para la Administracin y un
grave perjuicio para los intereses de los ciudadanos.
Con la regulacin del silencio administrativo se consiguen dos objetivos bsicos y ambos beneficiosos para los
ciudadanos, a los que hemos agregado un tercero a modo de sugerencia.
Primero:
Se limita el tiempo de duracin de los procedimientos, lo cual favorece la seguridad jurdica, ya
que si la Administracin no resuelve dentro del plazo que legalmente se le impone se otorga un sentido a
dicha inactividad.
Segundo:
Permite al particular, una vez que conoce el sentido que tiene la inactividad administrativa,
esperar a que la autoridad resuelva o sino a recurrir ante los tribunales en defensa de sus pretensiones, ya que
se ampla el objeto del recurso contencioso a los actos presuntos. En definitiva, se finge que la actuacin ha
actuado en un determinado sentido, concediendo o denegando las pretensiones de los particulares, cuando
calla.

Tercero:
Ser beneficioso el silencio administrativo en general en la medida de que sea regulado e
interpretado con ms claridad por nuestro ordenamiento jurdico.
II.

CONCLUSIONES

Del presente trabajo hemos podido sacar las siguientes conclusiones:


1.
El Silencio Administrativo s beneficia, de alguna manera, al ciudadano.
2.
Los procedimientos administrativos sujetos al silencio administrativo quedan automticamente
aprobados y validados en los trminos que fueron solicitados, si transcurrido el plazo establecido o mximo, la
entidad no hubiera comunicado al administrado el pronunciamiento.
3.
El silencio administrativo tiene, para todos los efectos, el carcter de resolucin que pone fin al
procedimiento. El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al administrado para la
interposicin de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes. Aun cuando opere el silencio
administrativo negativo, la administracin mantiene la obligacin de resolver.
4.
Es necesario regular esta materia de manera ms clara, buscando situaciones que causen dudas,
en especial en materia de garantas procesales, especficamente en una Accin de Amparo.

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