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Facultad de Derecho y Ciencia Poltica

Edixon M. Esteban Dionicio

PRESENTACIN
Estimado alumno, la Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote te da la Bienvenida
al presente CURSO VIRTUAL de

Derecho Reales. Asimismo, te saluda Edixon Miguel

Esteban Dionicio, abogado, y docente titular del presente curso.


El presente curso a desarrollar es de suma importancia ya que proporciona a ustedes
los estudiantes, la dogmtica jurdica del derecho real, a fin de que obtengan un conocimiento
amplio y especfico sobre las distintas instituciones vinculadas al derecho real y que la
misma tiene relevancia para las relaciones humanas y familiares.
La Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote pretende a travs del presente curso
formar profesionales con una visin amplia y especfica sobre las diversas figuras e
instituciones jurdicas que intervienen en los derechos reales: su naturaleza jurdica, y
aplicacin prctica en la solucin de conflictos jurdicos.
Asimismo, tiene por objetivo brindar al alumno los conocimientos tcnicos jurdicos,
para un mejor desempeo en el asesoramiento en una determinada situacin jurdica.
El presente curso virtual es un material educativo interactivo entre la computadora, el
usuario y el docente, que orienta personalizadamente el proceso de capacitacin. Se desarrolla
en el marco de los sistemas de educacin no presencial con la ayuda de la herramienta
tecnolgica.
Nuestra institucin con este producto informtico ha elegido una de las principales
metodologas de capacitacin nacional y se pone a la pareja o a la cabeza de las principales
instituciones educativas no slo nacionales sino internacionales en este mundo globalizado.
Este curso se presenta de forma gil y dinmica, simplificando los conceptos complejos
y las explicaciones, y persigue que el participante desarrolle su iniciativa en el proceso de auto
aprendizaje.
Amigo, amiga participante, xitos en el curso virtual a fin de alcanzar los objetivos
trazados.
El Docente

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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DESARROLLO DE LA SESIN N 01
LOS DERECHOS REALES
1.- UBICACIN EN EL CODIGO CIVIL PERUANO
EL Cdigo Civil de 1984 comprende diez libros y un Ttulo Final y consta de 2132
artculos, la misma que se encuentra distribuida de la siguiente manera:
Titulo Preliminar

: Artculos del I al X

Libro I

: Derecho de personas : Arts. 01 al 139

Libro II

: Acto jurdico

Libro III : Derecho de Familia

: Arts. 233 al 659

Libro IV : Derecho de sucesiones


Libro V

: Arts. 660 al 880

: Derecho Reales

Libro VI : Las Obligaciones

: Arts. 140 al 232

: Arts. 881 al 1131

: Arts. 1132 al 1350

Libro VII

: Fuente de las obligaciones

: Arts. 1351 al 1988

Libro VIII

: Prescripcin y caducidad

: Arts. 1989 al 2007

Libro IX : Registros Pblicos

: Arts. 2008 al 2045

Libro X

: D Internacional Privado

Titulo Final

: Arts. 2112 al 2122

: Arts. 2046 al 2111

En el Cdigo Civil derogado, los Derechos Reales se encontraban en el Libro IV,


mientras que en el vigente lo est en el Libro V, dividido en cuatro secciones, con sus Ttulos y
sub-Ttulos que contienen fundamentalmente las mismas instituciones con las modificaciones
que van a ser objeto de estas lecciones.
* Por D.Leg. N. 295, el da 24 de julio de 1984, el Presidente de la Repblica
promulgo el Cdigo Civil

aprobado por la Comisin Revisora creado por la Ley 23403 y

entro en vigencia el 14 de noviembre de 1984.


2.- IMPORTANCIA
El estudio de esta parte del Cdigo tiene suma importancia, porque nos permite
conocer diversas instituciones jurdicas como son los bienes, la posesin, la propiedad, la
prescripcin adquisitiva, las limitaciones y desmembraciones al derecho de propiedad que dan
lugar al nacimiento de los Derechos Reales limitados como el usufructo y las servidumbres.
Conoceremos as mismo, los derechos reales de garanta como la ley de garanta
mobiliaria, la hipoteca y la anticresis.
Las instituciones Civiles tienen su basamento en la riqueza adquirida, y el estudio de
las leyes que la norman, la regulan, son de suma importancia, en especial para los abogados
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------que van a dedicarse a este amplsimo campo del Derecho, contenido en el Libro V del Cdigo
Civil, denominado Derechos Reales.
Los Derechos Reales se sostienen fundamentalmente en la propiedad territorial,
con sus derivaciones y desmembraciones sea en el suelo, en el espacio areo y el subsuelo,
sobre los accesorios del inmueble y las aguas. La propiedad material y sus ramificaciones, se
presenta proyectado a la personalidad humana en el campo patrimonial.
La evolucin poltica y econmica que ha operado en los pases ms desarrollados
despus de dos guerras mundiales en el presente siglo, ha cambiado el sentido absolutista
abusivo y egosta de los derechos reales, nutrindose con mayor intensidad del derecho social.
Su estudio nos permitir conocer instituciones y sus diferencias con las cosas, la
posesin, la

propiedad,

desmembraciones

la prescripcin adquisitiva

del derecho

de propiedad, como

de dominio,

las limitaciones y

el usufructo, los derechos de uso,

habitacin y superficie y las servidumbres. As como las garantas reales (garanta mobiliaria,
hipoteca y la anticresis)
Innumerables actividades de la vida diaria tienen relacin directa con los derechos
reales, cuyas instituciones regulan especialmente la riqueza adquirida, su conservacin,
aprovechamiento y uso. Y como casi todo se mueve en torno a la adquisicin y circulacin de la
riqueza, la importancia del estudio de los derechos reales resulta explicable por si misma.
La revolucin tecno - cientfica ha hecho aparecer nuevas figuras donde la vieja
tipologa ya no puede encuadrar algunos bienes en muebles e inmuebles. El tendido
areo de la energa elctrica, el paso subterrneo de oleoductos o de conexin telefnica,
bastan para comprobar que
servidumbre de

han devenido en anacrnicas las normas que

paso o de luces y vistas. Agrguese

a ellos

los cables

regulan la
y tendidos

submarinos del moderno Eurotnel.


Y es que el

mundo

de

hoy,

se

caracteriza

por

los enormes cambios y

transformaciones econmicos sociales, y especialmente, por el portentoso adelanto que ha


trado la revolucin tecnolgica ( computacin, software, video, satlites, televisin por cable,
telefona celular, armamento militar electrnico). Todos ellos nuevos bienes que generan, a
su vez,

recientes derechos de propiedad. No es aventurado pues advertir un nuevo enfoque

en el futuro derecho de cosas.


De otra parte, los procesos de migracin y concentracin de enormes masas de
poblaciones en las grandes urbes, las distorsiones de la sociedad de consumo, la polucin
del medio ambiente, los derechos humanos, sociales y econmicos de los seres pauperizados,
todos ellos - quirase o no - reclaman una participacin del Estado.
De modo que resulta inevitable la intervencin de los derechos reales, directa o
indirectamente. Se imponen normas restrictivas al dominio como secuela de la priorizacin
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------de la tutela del medio ambiente y la lucha contra

la contaminacin atmosfrica y de las

aguas, y como ya se dijo, resulta prcticamente un hecho la aparicin de nuevas figuras


jurdicas reales a impulsos de la revolucin econmica. Pero esto no slo comprende casos
ya

no muy recientes ( derechos de opcin, reserva de

dominio en las ventas a plazos,

propiedad horizontal, etc), sino tambin la alteracin de normas clsicas en instituciones


clsicas en instituciones tradicionales como la utilizacin de materiales traslcidos y su
repercusin en el rgimen de las servidumbres de luces

y vistas; o quiz el otorgamiento

definitivo de naturaleza real a derechos como el arrendamiento y el retracto. Pero tambin, y


sobre todo, la aparicin de figuras tpicas en estos momentos insospechados.
3.- FUENTES
Como fuente principal de la orientacin seguida por nuestros juristas, se puede recurrir
a las Actas de la Comisin Reformadora del C.C. de 1936 que lamentablemente no fueron
publicadas en su integridad.
La exposicin de motivos al articulado clarifica mucho el estudio de la materia, ya que
casi siempre, la norma es imprecisa, sin mayores detalles o de definiciones, y, en lo referente a
Derechos Reales, resulta muy til su conocimiento.
Por ello no puede de dejar de recomendarse el estudio de la obra del Dr. German
Aparicio y Gomes Snchez en 15 tomos, con importantes concordancias y leyes anotadas.
Es importante tambin citar, la obra escrita por el Dr. Eleodoro Romero Romaa,
titulado Los Derecho Reales cuando ejerca la ctedra en la U.N.M.S.M. cuyo merito es
reconocido por el Dr. Jorge Eugenio Castaeda en su obra Instituciones del Derecho Civil, que
tambin se recomienda en esta ctedra.
Es preciso

mencionar que nuestros tratadistas

han recurrido a otros

autores

extranjeros a redactar el C.C. Evidentemente los autores franceses mas reconocidos son
Planiol y Ripet; Baudry Lacantinerie, Aubry y Rau y Josserand.
Los

autores alemanes como Ennecerus Kipp y Wolff son tambin conocidos.

Igualmente los argentinos Hector Lafaille y Raymundo Salvat, as mismo el chileno Arturo
Alessandri.
4.- CONCEPTO DE DERECHOS REALES
Los romanos no conocieron la expresin DERECHOS REALES pues no haba voz que
comprenda todas Las instituciones que hoy abarca; pero ello no quiere decir que no hubieran
estudia do ampliamente la posesin, la propiedad, la prescripcin, etc.
En Roma se conoca la ACTIO IN REM, que viene a ser la accin real o sobre una
cosa en la que el actor sostiene que es propietario de una cosa o que tiene sobre ella un
derecho real, que puede intentar contra cualquier poseedor o tenedor y por el titulo que
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------invoque. Y la ACTIO IN PERSONAM, o accin personal o contra una persona: la del
demandado, al cual el actor puede pedir judicialmente sea obligado a DAR, HACER o NO
HACER una cosa; o bien a la ejecucin forzada o a la inmediata indemnizacin de daos y
perjuicios.
En el Derecho Moderno, no se trata de actos, sino de DERECHOS IN REM -

DERECHOS IN PERSONAM.
La expresin Derechos Reales fue creada por los Comentadores del Derecho Romano.
Es la forma usual de llamarlos, segn Savigny, por oposicin de los derechos personales, que
son tambin patrimoniales. Esta expresin Derechos Reales

ha si do adoptada por los

tratadistas y legislaciones modernas.


Los alemanes lo

llaman Derecho de Cosas en la medida que se ocupa de lo

concreto, de lo objetivo, de lo material, de aquello que nuestros sentidos aprehenden. Por ello,
es el derecho real, el que primero aparece, ya que el hombre comienza siendo recolector,
cazador o pescador de los productos de la naturaleza, apropindose de lo que encuentra,
conservando y luchando por los objetos que son suyos, para poder sobrevivir. Posteriormente,
con el avance de la civilizacin, surgen los contratos, los derechos de crditos, es decir el
derecho de propiedad.
Derechos Reales es Titulo del Libro V del C.C. de 1984, pero ste no lo define, pues
ello queda para la doctrina. El Art.881 slo expresa que son aquellos regulados en este Libro y
otras leyes.
CABANELLAS dice Derecho Real constituye una relacin jurdica entre una persona
y una cosa: aquella como sujeto, y sta cual objeto.
Para el Derecho Civil argentino los Derechos Reales slo pueden ser creados por ley.
Otro concepto sera el siguiente: ES EL CONJUNTO DE NORMAS QUE REGULAN
LAS RELACIONES QUE TIENE EL HOMBRE SOBRE LAS COSAS.
Pero el profesor J.E Castaeda precisa; Las cosas no son los bienes; estn dentro de
stos, pero tambin los derechos que no se captan por los sentidos. Lo real es lo tangible, es la
pura materia.
Para los franceses: Derechos Reales, es el poder jurdico que ejerce directamente e
inmediatamente una persona sobre una cosa para su aprovechamiento total o parcial y que es
oponible a cualquier otro (Aubry y Rau).
Baudry Lacantinerie expresa que ya no es un poder jurdico sino una relacin directa e
inmediata entre una persona y una cosa.
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5.- PATRIMONIO:
Para conocer y estudiar los derechos reales, conviene conocer previamente que se
entiende por patrimonio, pues sobre l incide fundamentalmente la materia que es objeto de la
ctedra.
En efecto, debemos partir primero de la clasificacin del Derecho en: PBLICO y
PRIVADO. El primero se ocupa de las relaciones de los individuos como conjuntos
organizados, como entes colectivos. El segundo, sobre las relaciones jurdicas de los
individuos como tales; recae sobre las cosas del, mundo exterior o sobre actos de nuestros
semejantes. (Romero Romaa).
El Derecho Privado, tradicionalmente se clasifica en:

Derechos Patrimoniales, que son aquellos que pueden ser valorizados en dinero:
Ejm. una joya, una casa, un mueble etc.; y

Derechos No Patrimoniales, que no son valuables en dinero, como los derechos de


familia, el Estado, la Patria Potestad, la tutela, la curatela; es decir el derecho a tener
un nombre, a ser alimentado, la obediencia al padre, al tutor o al curador, etc.

ENNECERUS, crtica esta clasificacin expresando que no siempre es exacta. Ejemplo la carta
de la mujer enamorada, sobre el que recae un derecho real de propiedad, pero crecera de
valor en dinero sustrayndolo del mbito patrimonial.
Y cuando se habla de tutela curatela o de patria potestad, no debe olvidarse que alrededor
de estas instituciones hay intereses patrimoniales, como son los frutos de los bienes de los
hijos, cuando la ley permite la venta de los bienes del tutelado para proveer a su alimentacin
y cuidado.
De ah que KARL LARENZ, sostenga, que el patrimonio es una suma, una conjuncin de
derechos y relaciones Jurdicas, concretamente respecto a una persona determinada a la cual
corresponden. Al respecto cita a VON TUHR, quien dice, que el patrimonio, esta formado
por la propiedad de las cosas que pertenecen al titular, no por las cosas mismas, por los
crditos, no por los objetos de la presentacin que puede exigirse en virtud del crdito. Por
eso debe decirse derechos de propiedad sobre bienes muebles e inmuebles, crditos y otros
derechos.
Constituyen patrimonio los derechos valuables en dinero y que en circunstancias
normales puede enajenarse o adquirirse a cambio de dinero. No lo es el derecho

a la

personalidad, ni los derechos de familia personales, pero si pertenecen al patrimonio los


derechos sobre bienes inmateriales, los derechos sobre los crditos, si tienen valor econmico.

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6.- NOCION CLASICA DEL PATRIMONIO:


En el derecho romano se llamaba patrimonio al conjunto de bienes pertenecientes al
pater familias.
La palabra

patrimonio deriva de PATER que quera decir, todo cuanto pertenece al

Jefe de domus, de la casa que inclua cosas y derechos, es decir derechos reales y
personales.
Para Aubry y Rau, el patrimonio es la expresin jurdica de la persona; no es ms que
un atributo de la personalidad, es un derecho inherente a la persona.
Sus principales caractersticas son:
a) Slo las personas (fsicas e ideales) pueden tener patrimonio; solamente ellas son
sujetos de derechos y obligaciones.
b) No es posible suponer una persona sin patrimonio; pueden tener slo deudas, slo
obligaciones, pero jurdicamente tiene patrimonio representado por el activo y pasivo
ntimamente relacionado.
c) La persona es nica y por tanto slo puede tener un patrimonio y aunque puede
tener bienes de distinta clase, como muebles, inmuebles, valores acciones, etc.
jurdicamente slo tiene un patrimonio. Los distintos bienes junto con las carga, forman
una masa nica, constituyendo lo que se denomina una universalidad en la que todos
los derechos de una persona estn soldados unos con otros en el seno del patrimonio
d) Es indivisible, pues no puede fraccionarse en partes materiales, aunque si en
ideales, como en la sucesiones, por ejemplo.
e) El patrimonio es inseparable de la persona. Puede vender todos los bienes, pero el
patrimonio no. Si se dispone de todos los bienes la persona conserva la aptitud de
volverlos a tener.
f) El patrimonio se transmite slo en caso de muerte. Si el patrimonio es intrasmisible,
cada persona puede transmitir todos los derechos de los cuales es el titular, uno por
uno, pero no lo puede hacer globalmente Y para evitar los problemas derivados de la
muerte del titular, por ficcin, se estima que el heredero contina la personalidad del
difunto, confundindose el patrimonio de ambos. Para evitar que el heredero deba
responder por las deudas de su causante, con su propio patrimonio, puede rehusar la
sucesin o aceptar con beneficio-de inventario.

CRITICA

Esta teora clsica ha sido tildada de idealista exagerada cuando afirma que el patrimonio no es
ms que un atributo de la personalidad.
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CONCEPTO MODERNO
Segn

Josserand, si no se acepta

que la misma persona puede

tener varios

patrimonios por ser ste uno, por lo menos se conviene que su patrimonio est dividido en
varios sectores, los que estn sometidos a estatutos diferentes.
En la concepcin moderna, al patrimonio es considerado como un conjunto de bienes
afectados a un fin determinado. Por ejemplo: El patrimonio individual de una sola persona
natural; o el patrimonio comn o colectivo de una persona jurdica.
En este contexto, el patrimonio tiene vida independiente de la persona y stas pueden
tener uno o varios patrimonios. Con ello tiende a desaparecer la idea de personalidad y unidad
del patrimonio.
DIFERENCIA ENTRE DERECHOS REALES Y DERECHOS DE OBLIGACIONES O DE
CREDITO
EL PATRIMONIO esta

conformado

por derechos reales

y derechos de crdito o de

obligaciones.
LOS DERECHOS REALES son aquellos que tienen por objeto cosas consideradas tiles por si
mismas, en una relacin directa de sujeto a cosa.
OBLIGACIN en lo jurdico. Sostiene Cabanellas.- es el vnculo legal voluntario o de hecho
que impone una accin u omisin. Es el vnculo de derecho por el cual una persona se
constrie hacia otra a dar, o hacer o a no hacer alguna cosa.
En consecuencia se refiere a actos de otras personas denominadas acreedor o sujeto activo
y deudor o sujeto pasivo.
Las principales diferencias son las siguientes:
1) En el derecho real hay una relacin directa entre persona y cosa, entre sujeto y objeto. No
existe otra persona en esta relacin jurdica, no hay necesidad de ningn intermediario para
ejercer el derecho de dominio de un bien.
El propietario de una casa la habita, la puede alquilar o vender. Es un derecho que se
ejercita directamente y por tanto, poseo, reivindico y percibo los frutos directamente.
En el derecho de obligacin hay un elemento ms que le caracteriza, denominado sujeto
pasivo o deudor. Es una relacin entre personas: La del acreedor que ejerce el derecho o
goza del y el deudor que se encuentra en la necesidad de prestar un servicio.
Consecuentemente se necesita del sujeto pasivo

para a travs de l llegar a la cosa o al

servicio. No puede subsistir sin la persona del deudor.


2) En cuanto al objeto, los derechos reales recaen sobre bienes muebles e inmuebles. El
derecho real no se concibe sin un objeto preciso, determinado o individualizado.
El derecho de obligacin recae sobre actos de otras personas, valorizados en dinero, que
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------puede consistir en dar, hacer cumplir una prestacin, o en no hacer, abstenerse de hacerlo.
El derecho de obligacin puede estar determinado por su especie, cantidad y calidad.
3) El derecho real es absoluto, pues todos pueden respetarlo, es un derecho oponible erga
omnes, en cualquier momento, en forma directa sin pasar por intermediarios, en virtud de la
vinculacin jurdica establecida entre el sujeto y el bien que utiliza o aduea.
En los derechos personales los crditos slo existen entre personas determinadas, que no
ponen al acreedor en relacin directa con la cosa objeto de la prestacin, que podra en
algunos casos ni siquiera nacer. Es pues un derecho relativo, limitado que slo puede
imponerse contra determinadas personas.
4.- En cuanto al ejercicio, el derecho real imparte un poder jurdico sobre el bien, para su
aprovechamiento total o parcial.
El derecho de obligaciones supone una prestacin o una abstencin exigida por el acreedor
del deudor, manifestada en una actividad, una conducta, un comportamiento.
5.- El derecho real concede el derecho de persecucin sobre la cosa que le pertenece

que esta gravado con una carga, es decir se sigue al bien donde quiera y en manos de quien
se encuentre.
El derecho de obligaciones carece de este atributo, pues la obligacin slo puede reclamarse
de quien la contrajo. No puede accionarse sino contra su deudor y despus de l, contra sus
herederos.
Se explica por su condicin de derecho absoluto oponible a cualquier otro, dentro de su
amplio campo de accin.
6.- El derecho real otorga a su titular el derecho de preferencia que se deriva tambin de su
carcter absoluto y de sus especiales caractersticas.
El derecho de obligaciones carece de tal preferencia, por ser relativo, de menor campo de
accin.
El derecho de preferencia excluye a todos los que tienen derecho de obligacin.
7.- En el derecho real se persigue la apropiacin de una riqueza para su aprovechamiento,
como adquirir una casa, una joya, un automvil.
Cuando se habla de apropiacin no se esta limitado a una forma ilcita de conseguir la posesin
o la propiedad. Puede tratarse de una compra venta, de una donacin, de una adjudicacin,
etc., o de una apropiacin de res nullius muebles, de peces o aves silvestres sin dueo que
convierten al aprehensor en propietario para su provecho. Puede referirse a la ocupacin de
inmuebles que por la usucapio (prescripcin adquisitiva) convierte al poseedor en propietario
del bien, previo trmite que la ley establece.
En el derecho de obligaciones se persigue obtener una prestacin de otra persona, por eso se
le llama tambin derechos personales. El pacto para la construccin de una pared, el acuerdo
para la pintura de un cuadro, el pago de una liquida intereses, el convenio para que no se
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------construya un canal que atenta contra propiedad ajena, son ejemplos de obligaciones.
Si se trata de un crdito, de una suma de dinero, el acreedor por decisin unilateral, no puede
apoderarse de los bienes del deudor, no puede hacerse justicia por s mismo, sino que exigir
al deudor que cumpla con su obligacin (pago).
8.- En los derechos reales se puede adquirir por prescripcin adquisitiva (usucapio), como el
dominio, el usufructo, etc., solo los derechos reales son objeto de posesin y nicamente es
posible prescribir aquellos que se poseen.
Este aspecto est relacionado con el abandono o dejacin del titular del derecho real, cuando
no ejercita su derecho de defensa, sea en forma directa o por intermediario, propiciando el
nacimiento de un nuevo derecho, el del prescribiente.
En cambio el usucapio es inoperante en las obligaciones, no se adquiere por prescripcin el
derecho de socio; tampoco el arrendamiento puede prescribirse por derivar su condicin de un
contrato obligacional.
Un acreedor por su sola voluntad no puede extinguir el derecho que le pertenece, pues existe
una convencin con acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor, quienes deben dar su
consentimiento para poner fin al vnculo jurdico.
9.- Por la forma de extincin: el derecho real concluye con la prdida de la cosa. Si un libro se
quema o si un escritorio se destruye totalmente, ah termina la cosa, el derecho real.
El derecho de obligacin no concluye con la perdida de la cosa sino que se traduce en
indemnizacin de daos y perjuicios. Ejm. Si Pedro entrega a Jos un escritorio para su
arreglo y Jos le da otro uso, el derecho de obligacin no desaparece, ya que no slo debe
exigirse la devolucin del valor del bien, sino tambin pagarse daos y perjuicios.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 02
LOS BIENES
1.- CONCEPTO.
BIEN.- Es todo aquello que es susceptible de apropiacin privada y que pueda procurarse al
hombre una utilidad. (Jorge Eugenio Castaeda)
Para el derecho los bienes son los valores materiales o inmateriales, que sirven de objeto de
una relacin jurdica. (Bevilaqua)
Ennecerus dice.

No son cosas aquellas no susceptibles de apropiacin por el hombre o

aquellos sobre los que no se concibe un derecho de carcter privado, como es el aire, el mar,
el sol.
Tampoco son cosas las que no estn en el comercio de los hombres.
Bienes son cosas, derechos reales y obligaciones.
Bien deriva de bonum, que significa felicidad, bienestar.
COSA:
En un sentido amplio cosa es todo lo que existe en la naturaleza.
Cosas son lo objetos corporales, como indica el Cdigo Alemn.
Bienes son cosas, derechos reales y obligaciones.
De donde se deduce que todas las cosas son bienes, pero no al contrario. No todos los
bienes son cosas.
Alessandri, citado por Jorge Eugenio Castaeda, dice que cuando las cosas son susceptibles
de apropiacin son bienes. Por ejemplo el sol, el aire, el mar, son cosas pero no bienes,
porque no pueden tener un propietario exclusivo; de donde resultara que la palabra cosa tiene
una acepcin mas amplia que la palabra bien, lo que es equivocado.
Para el derecho Alemn no slo son cosas las que se perciben por el tacto, sino por cualquiera
de los sentidos.
De lo expuesto resulta que muchos cdigos como el peruano y el chileno usan indistintamente
las palabras cosas y bienes. Otros como el brasilero, francs, italiano, emplean de preferencia
la palabra bienes, usando la palabra cosa para la posesin y propiedad. Y por ultimo, los
cdigos argentinos, alemn y suizo limitan la palabra cosa a los objetos materiales.
No son trminos sinnimos como se consigno antiguamente en el Cdigo derogado y en el
Diccionario de Garca Caldern. Ni tampoco cosa es ms amplia que bien, como se considero
en las partidas y se anota en el Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia de Escriche. No se
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------trata solo de objetos tiles y corporales, involucra tambin derechos inmateriales que son
bienes.
CLASIFICACION DE LOS BIENES:
En el Cdigo Civil vigente no hay ms que dos clases de bienes: Muebles e Inmuebles, en el
Cdigo Civil de 1936 se estudiaban tambin los bienes del Estado y de los particulares. Sin
embargo en el Cdigo Civil de 1852 haba otras clasificaciones, que si bien han sido
suprimidas, no quiere decir que hubieran desaparecido, sino que se han dejado a las ctedras,
a la doctrina y a la jurisprudencia tratarlas y que resulta til conocer.
Ellas son:

a) BIENES CORPORALES E INCORPORALES.Esta antigua clasificacin se remonta al Derecho Romano donde la mancipatio, o sea el
rito solemne para la enajenacin de las cosas o forma de adquirir la propiedad; y el
traditio, o sea la tradicin o entrega para transmitir el dominio o posesin, solo eran
posibles sobre bienes corporales.
No tiene utilidad esta clasificacin, si se tiene en cuenta la distincin efectuada entre bienes
y cosas, sin embargo en el Art. 884 del Cdigo Civil

precisa que Las propiedades

incorporales se rigen por su legislacin especial.

b) BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.Se trata de una clasificacin consignada en el art. 458 del Cdigo Civil derogado de 1852,
y en l se establecen que son fungibles las cosas que se consumen por el uso. No son
fungibles las que no se consumen, aunque se deterioran con el uso. Dicha definicin no
figura en el Cdigo Civil de 1936 ni en el Cdigo Civil de 1984.
Hay error en el concepto de fungibles que se le asemeja a consumible; equivocacin que
se tomo del Cdigo Civil Francs, debido a que por lo general las cosas fungibles son al
mismo tiempo consumibles.
En expresin correcta cosas fungibles son las que pueden sustituirse con otras en el
cumplimiento de la obligacin,

porque

tienen el mismo poder liberatorio (Romero

Romaa).
As por ejemplo Jos compra trigo, le da lo mismo que se le entregue uno u otro,
siempre que sea del mismo gnero, cantidad y calidad. No interesa

su procedencia, y

con la entrega del producto se tiene por cumplida la obligacin. Sin embargo, no debe
perderse de vista que el trigo es consumible, o sea que tiene doble condicin.
Si compro una Televisor LG de 21 pantalla plana, me da lo mismo ste, aquel otro o
un tercero, siempre que sea el tipo o modelo pedido. Se trata de un bien fungible, pero

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------que no es consumible, porque no se destruye con el primer uso.
c) BIENES CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.Se trata

de una clasificacin

que viene

a clarificar la

confusin que exista

antiguamente con los bienes fungibles.


Son bienes consumibles nicamente los que se consumen con el primer uso. Si bien
todo objeto se desgasta con el uso, el concepto jurdico de consumible esta

referido

exclusivamente a los bienes que con el primer uso se destruyen, desaparecen como son
los vveres u objetos que se transforman una vez que son usados.
Por ello se explica que los juristas estiman como consumibles la moneda, que desaparece
para el tenedor que deja de poseerla, para pasar a otras manos por la circulacin, aun
cuando el metal o billete no se haya destruido.
Como ejemplo podemos citar el art. 999 del CC., que en su tercer acpite dice: El
usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles, salvo lo dispuesto en
los artculos 1018 y 1020. El articulo 930 del CC de 1936 deca Si el usufructo es de
especies que se consumen, el usufructuario se convierte en propietario, con cargo de
devolver otras en igual cantidad y calidad o de pagar el valor estimado al tiempo de
constituirse el usufructo o, en su defecto, el corriente al tiempo de pago.
En los contratos; si se da en prstamo un bien consumible, el contrato es de mutuo. Si se
trata de un contrato de bien no consumible, el contrato es de comodato.
d) BIENES DIVISIBLES E INDIVISIBLES.
Son

divisibles

aquellos

bienes

que

pueden

fraccionarse

sin

que

se

altere

fundamentalmente en su sustancia y valor.


Una pieza de tela se puede dividir en 5 o mas cortes, cada uno de los cuales tienen un
valor efectivo para confeccionarse un terno o vestido. Los lquidos se dividen encerrndolos
en recipientes y con los gases ocurre algo semejante.
Son indivisibles, aquellos bienes que al fraccionarse pierden o alteran fundamentalmente su
valor, ejemplo una obra de arte, un cuadro, un reloj, cuyas partes carecen de valor o la
alteran de manera ostensible. La hipoteca es indivisible, conforme el art. 1102 del Cdigo.
Tiene importancia esta clasificacin en la participacin de bienes, cuando los condminos o
propietarios quieren poner fin a la indivisin de bienes, si el bien es divisible, se dividir en
tantas partes cuantos herederos existan. Si no es divisible, se rematara el bien y el dinero
se dividir entre los herederos, como lo establece el articulo 988 del Cdigo Civil. Se acepta
la divisibilidad de inmueble, como en los terrenos y en la propiedad horizontal.
e) BIENES PRINCIPALES Y ACCESORIOS
Son bines principales aquellos que pueden existir por si mismos. En el Derecho Romano se
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------conoci una nocin emprica de estos bienes y se tuvo en cuenta el principio: accesiocedit
principales.
Son bienes accesorios aquellos cuya existencia depende de otros.
Su importancia se vera cuando se estudie los bienes inmuebles, sobre todo al comentar los
arts. 887 al 889 del CC. Por ejemplo los frutos civiles son cosas accesorias del capital.
Un inmueble se considera un solo todo, no solo teniendo en cuenta el terreno y paredes y
techos, sino tambin las cosas que estn agregadas como complemento para el fin econmico
al que esta destinado. Los frutos naturales e industriales forman un solo todo uniforme con la
cosa principal.
No esta dems indicar que la diferencia, se hace por la finalidad o destino de la cosa y no
por sus valores. Romero Romaa cita el ejemplo de los galones de oro que tienen mayor valor
siendo accesorios del Uniforme del Militar, que es lo principal; y sin embargo, cada una
conserva su condicin de tales independientes del valor en dinero.
OTRAS CLASES.
A) BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS
Simples los que por naturaleza tienen una unidad propia aunque orgnica o qumica
estn constituidos por diversos elementos. Ejm: los frutos, los granos, etc. Son
compuestos los constituidos por diversas partes que integran un todo y cuyas partes
individualmente consideradas tienen valor propio y son identificables como objetos
independientes. Ejm: las partes de una bicicleta, carroceras, motor, llantas, etc.
B) BIENES IDENTIFICABLES Y NO IDENTIFICABLES
Los primeros se pueden distinguir fcilmente de los dems porque tienen algo que los
diferencia de otros, por alguna caracterstica (inmuebles, algunos muebles que tienen
marca, color, modelo, etc.).
Los segundos son aquellos que se confunden con otros semejantes, como la mayora
de los bienes

consumibles y fungibles que no tienen ninguna seal especial

(alimentos, granos, objetos hechos en serie).


C) BIENES PRESENTES Y FUTUROS
Los primeros tienen existencia real y afectiva, actual en el momento del convenio,
acuerdo contrato en el que son considerados.
Futuros son aquellos que aunque todava no tienen una existencia efectiva, real, ellos
se logra

en un futuro prximo, y cuya importancia se deja notar en los contratos

comerciales sobre produccin futura. Por ejm: puede ser objeto de contrato una
produccin de determinados objetos plsticos, el pedido de medicinas a laboratorios,
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------una cosecha pendiente, determinada cantidad de barriles de petrleo para pagar al
Japn el prstamo concedido para la construccin del oleoducto trasandino.

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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DESARROLLO DE LA SESIN N 03
BIENES MUEBLES E INMUEBLES
CONCEPTO.
BIENES MUEBLES aquellos bienes que pueden transportarse de un lugar a otro,
sea movindose por si mismo, en cuyo caso recibe el nombre de semovientes, sea
mediante una fuerza extraa.
BIENES INMUEBLES.- Son lo que no pueden transportarse de un lugar a otro.
Reciben tambin el nombre de bienes races, fincas, fundos, heredades.
En el Derecho Romano tuvo mucha importancia la divisin entre bienes muebles e
inmuebles. El rgimen jurdico a que estaban sometidos no era idntico, pues existan
diferencias en relacin a la usucapin, a la

proteccin de la posesin va los

interdictos, que diferan segn se tratara de muebles o de inmuebles, as como existan


algunos inmuebles sobreprotegidos; la de los pupilos o los comprendidos en la dote de
la mujer casada.
Este criterio que primaba resida en la naturaleza de la cosa; eran inmuebles el suelo y
las construcciones no susceptibles de trasladarse; eran cosas inmviles. Todas las
dems eran cosas mobiliarias.
Los romanos no pensaron jams, dicen Mazead, Herri, Len y Jean, en extender esa
clasificacin a los derechos, ni siquiera a los derechos reales. Ni tampoco lo
consideraron esencial.
EVOLUCION
La tierra como inmueble fue considerado como la nica riqueza edad media, la
nica fuente de ingresos. De all su gran incidencia en el rgimen sucesorio mientras
que los muebles tenan en general un valor nfimo.
Cambiaron los tiempos con la revolucin francesa, aparecen nuevas riquezas.
Se habla de clasificaciones especiales como los inmuebles por su naturaleza, por
destino o por accesin.
Los valores mobiliarios como las acciones, obligaciones, ttulos de renta o ttulos
valores, bonos, etc. se convierten en elementos esenciales de la fortuna, pero no
tenan reglas de proteccin como los inmuebles.
La clasificacin de bienes en muebles e inmuebles ha sido muy criticada al alejarse
del criterio de distincin basada en la naturaleza de la cosa. Como por ejemplo las

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------naves y aeronaves y ferrocarriles.
El concepto moderno responde a criterios razonables a parte de la naturaleza del bien,
que tiene que ver con la seguridad de las transferencias y garantas de dichos bienes,
que siendo mviles, son tratados igual que los predios que
Pueden ser dados

en garanta sin necesidad de su entrega fsica y registrados,

mximos si son difciles de oculta y hacer desaparecer.


En consecuencia la clasificacin es buena y as la encontramos en los art. 885 y 886
del Cdigo Civil, que resulta jurdicamente importante en muchos aspectos.
DIFERENCIAS ENTRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES
Entre

muebles

inmuebles

jurdicamente

encontramos

algunas

importantes

diferencias:
- La prescripcin adquisitiva opera en plazos de tiempo distintos: 2 y 4 aos para
muebles y 5 y10 aos para inmuebles (Art. 951 y 950 CC.).
Para la propiedad intelectual considerada como mueble, la propiedad no se
adquiere por prescripcin.

La transferencia de propiedad de los muebles opera por la tradicin por la entrega de


toda la cosa. (Art. 447 CC.).
En los inmuebles, basta el consentimiento, previo acuerdo sobre la cosa y precio. No
es necesaria la tradicin, pues alguien puede adquirir un inmueble en la Capital sin
necesidad de viajar a recibirlo. (ARt. 949 del CC.).
Ninguna de las transferencias de dominio, de los inmuebles o muebles requiere como
requisito indispensable de escritura publica, excepto el de donacin que siempre debe
constar por escrito, salvo que se trata de cosas de muy pequeo valor que se podr
donar verbalmente.

Entre los derechos de garanta: el derecho real de garanta denominado prenda


corresponde a los muebles. Casi siempre hay desplazamiento de las cosas.
El Derecho Real de garanta llamado hipoteca, corresponde a los inmuebles. Los
cuales quedan en posesin del deudor hipotecario.

En el Derecho Penal. Solo los muebles pueden ser objeto de robo o hurto, segn se
ejerza o no la violencia en la persona y en la cosa.
Para los inmuebles existe el delito de usurpacin, en cual el delincuente va hacia la
cosa y permanece en el.

Solamente sobre inmuebles puede constituirse patrimonio familiar ( hogar de familia), el


que no puede ser enajenado, hipotecado ni embargado; se puede embargar los frutos y
arrendar parte del bien por mandato judicial (art. 488 y siguientes del CC.)
Los muebles estn comprometidos entre lo que el cdigo llama Menaje de Casa,

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------conforme el art. 321, que constituyen, parte integrante del hogar.- denominado as en el
CC de 1936 y Patrimonio Familiar en el CC de 1984.

El embargo es diferente, segn se trata de muebles y/o inmuebles. Si se trata de


muebles, puede ser en forma de depsito o retencin de fondos. Si se trata de
inmuebles puede ser de forma de intervencin para recaudar los ingresos; en la
propiedad en forma de inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble.

Por la publicidad; los inmuebles, por su fijeza, resulta fcil organizar su publicidad
mediante su inscripcin en el RR. De la PP. Los muebles, por su traslado frecuente,
hace imposible su publicidad por falta de inscripcin de los RR.PP.
BIENES INMUEBLES
NOCION
Son cosa que no pueden moverse o transportarse de un lugar a otro, como las
tierras, minas, edificios, sin sufrir detrimento; y si

eran transportados perdan su

fisonoma, su individualizacin. Esta concepcin solo en parte es cierta, pues son


tambin inmuebles las naves y aeronaves que pueden trasladarse de un lado a otro por
sus propios medios.
CLASES.

a) B. Inmuebles por naturaleza.- son los que pueden trasladarse de un lugar a otro
(fincas, bienes races: tierras, minas). Estn inmovilizados como el sueldo y partes
slidas que forman su superficie y profundidad.

b) B. Inmuebles por adherencia, conocidos tambin como inmuebles por accesin. Se


trata de bienes muebles

que por estar adheridos

en forma permanente

a los

inmuebles se reputan como inmuebles, tales como los rboles, casas, estatuas, los
frutos en los bienes entregados en arrendamiento. Tambin los materiales de
construccin que se encuentran inmovilizados por su adherencia fsica al sueldo.

c) B. Inmuebles. por destino. Son aquellos que se destinan al uso, cultivo y beneficio de
un inmueble y que se pueden separara sin detrimento del mismo. si dichos bienes
dejan de ser afectados al servicio del inmueble, s eles separa y se les da otro destino,
recobran su carcter de bienes muebles.
Estos bienes para nuestro CC. Son accesorios.
Los inmuebles han recibido antiguamente, en el derecho francs .la denominacin de
heredades, por que se estimaban que eran los nicos bienes a los que se otorgaba
valor para la familia. En la actualidad los valores mobiliarios, dinero, joyas, acciones,
ttulos valores, bonos, etc. tienen valores superiores a la fortuna inmobiliaria.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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BIENES INMUEBLES SEGN EL CC. 84


Art. 885 INCISOS:
1. El suelo, el subsuelo u el sobresuelo.
2. El mar, los lagos, los ros, los manantiales, las corrientes de agua y las aguas vivas o
estanciales.
3. Las minas, canteras y depsitos de hidrocarburos.
4. Las naves y aeronaves. (*)
(*) Inciso derogado por la Sexta Disposicin Final de la Ley N 28677, publicada el 01
marzo 2006, vigente a los noventa das de la publicacin de la citada Ley.
5. Los diques y muelles.
6. Los pontones, plataformas y edificios flotantes. (*)
(*) Inciso derogado por la Sexta Disposicin Final de la Ley N 28677, publicada el 01
marzo 2006, vigente a los noventa das de la publicacin de la citada Ley.
7. Las concesiones para explotar servicios pblicos.
8. Las concesiones mineras obtenidas por particulares.
9. Las estaciones y vas de ferrocarriles y el material rodante afectados al servicio. (*)
(*) Inciso derogado por la Sexta Disposicin Final de la Ley N 28677, publicada el 01
marzo 2006, vigente a los noventa das de la publicacin de la citada Ley.
10. Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el registro.
11. Los dems bienes a los que la ley les confiere tal calidad.
CONCORDANCIAS:

Ley N 29080 (Ley de creacin del Registro del Agente

Inmobiliario del Ministerio de Vivienda, Construccin y Saneamiento)


INCISO 1.
El suelo para el derecho, constituye la propiedad inmueble por excelencia. Equivale a
predios rsticos y a predios urbanos si no estn edificados, vale decir a terrenos
urbanos sin construir o solares. Puede decirse que es el terreno donde se siembra o
edifica lo que se desea, mientras no se oponga la ley o servidumbre.
Subsuelo es parte de la corteza terrestre que se encuentra debajo de la tierra inculta o
labrada. El propietario puede hacer debajo del suelo

todas las construcciones y

excavaciones que quiera, salvo aquellas prohibidas por las leyes. Habr una parte del
subsuelo a donde no llega el aprovechamiento del

predio y a donde comienza a

considerarse el dominio publico, facultad que le permite otorgar concesiones mineras


por ejemplo.
Sobresuelo, es todo aquello que esta encima del predio, como plantaciones y
edificaciones, mientras no se opongan las leyes y reglamentaciones pertinentes. Se
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------presume propietario de estas construcciones y plantaciones al dueo del suelo, salvo
prueba en contrario, sin perjuicio de las propiedades ganadas por prescripcin.
Es una clasificacin que explica mejor el concepto de inmuebles que el Cdigo Civil de
1936.
INCISO 2.
Se refiere este inciso al mar adyacente, que es un bien de dominio publico, como loo
estatuye el Art. 89 de la Constitucin del Estado, este mar litoral, jurisdiccional o
territorial como tambin se le llama, es el que rodea las costas de un Estado hasta la
extensin de 200 millas y en la que ejerce soberana limitada. Ms que por su
condicin de dominio publico interesa su calificacin de inmueble por su naturaleza
inamovible, por su arraigo al suelo.
Los lagos pueden ser de dominio publico o privado, de acuerdo a a doctrina Civil,
teniendo en consideraron algunas circunstancias especiales, como su formacin si son
navegables por buques de determinado calado, etc. Su condicin inmuebles es
indiscutible por inmovilidad y arraigo a la tierra con la que forma un solo todo.
Los ros que son bienes pblicos estn catalogados como inmuebles y es

toda

corriente de agua con ms o menos caudal, como sostiene Cabanellas. Sus aguas, sus
riberas y sus cauces son de dominio pblico.
Los ros crean diversos problemas jurdicos en relacin a la accesin, en la avulsin y
en el aluvin, as como en el cambio de cauce y formacin de islas.
Los manantiales, las corrientes de aguas y las aguas vivas o estacinales, como
recursos naturales pertenecen al dominio pblico, como lo seala el art. 66 de la
Constitucin del Estado. Son considerados inmuebles en el Cdigo Civil por su arraigo
al suelo de donde mana el agua o en el cual estn estancadas.
INCISO 3
Se refiere este inciso a las minas , canteras y depsitos de hidrocarburos, que
constituyen tambien recursos naturales, como lo indica el art. 66 de la carta poltica del
estado. Si bien las minas, canteras y depsitos de hidrocarburos son siempre
inmuebles por su inmovilidad y la imposibilidad de trasladarlos a otro lugar, puede
estimarse que ellos estn comprendidos dentro del suelo, subsuelo y sobresuelo. Para
una mejor comprensin se les ha considerado en un inciso aparte, ya que siendo
bienes pblicos, los productos que de ellos se obtienen son susceptibles de propiedad
particular, luego que se ha otorgado la concesin. Las minas son inmuebles por
naturaleza.
Las canteras son bienes inmuebles casi siempre ubicados en la superficie del terreno,
de los que se puede extraer piedra, yeso Pizarro y materiales diversos destinados
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------especialmente a la industria de la construccin.
Las reservas petrolferas probadas constituyen bienes inmuebles de dominio publico,
por tratarse de fuentes naturales de propiedad del Estado. La ley fija las condiciones
para su otorgamiento a los particulares para su explotacin.
INCISO 4
Esta norma habla de naves y aeronaves. Se trata de muebles que el legislador ha
considerado como inmuebles al igual que los predios, porque

se trata de bienes que

pueden ser dados en garantas sin necesidad de entrega fsica y registrados, como
ocurre con la hipoteca. La ley 2411 de 30 de diciembre de 1916, que regula la hipoteca
de los buque, consideraba ya a las naves como inmuebles para este solo efecto. Por
otro lado, como no resultan fciles de ocultar, es difcil que un deudor de mala fe los
haga desaparecer.
Las embarcaciones dedicadas a

la pesca industrial son

considerados inmuebles,

porque pueden ser gravadas con hipoteca y no con prenda. En cambio, las
embarcaciones fleteras que se lo trafican en la baha, se escriben en la Capitana de
Puerto, son consideradas como muebles.
INCISO 5
Los diques y muelles son tambin inmuebles. Se trata de instalaciones fijas
construidas de diversos materiales en las orillas de las costas o riberas, sea para las
reparaciones de las naves o para que estas puedan aproximarse y permitir la subida y
bajada de pasajeros con comodidad, as como la carga y descarga y dems tareas
propias de esta actividad.
INCISO 6
Los pontones, plataformas y edificios flotantes, se refiere a buques de poco calado para
el paso de ros o para otros fines; a tablero o plataforma con alguna elevacin sobre el
suelo o sobre el agua cuando se trata de edificios flotantes para realizar alguna
actividad. Por ejemplo la plataforma flotante en el mar para la bsqueda de petrleo en
el zcalo continental.
Como estos bienes, aunque no siempre permanecen fijos en un solo lugar, admiten la
posibilidad de constituir hipoteca sobre ellos.
INCISO 7
Son bienes inmuebles las concesiones y autorizaciones para explotar servicios
pblicos, como la luz, energa elctrica, los de transportes y comunicaciones urbanas e
interurbanas, el servicios telefnico, a fin de facilitar el crdito y hacer posible la
constitucin de hipotecas o prendas que

son inscribibles en los Registros de la


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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Propiedad.

Esta concesin administrativa se hace a particulares o empresas para

explotar, en este caso, servicios generales o locales, por contratacin directa o


mediante licitacin o subasta al mejor postor, obteniendo parte de los beneficios
permitidos y cuyas concesiones son hipotecables.
INCISO 8
En realidad se trata simplemente de diferenciar la concesin minera de aquellas otras
destinadas a explotar servicios pblicos, para darle un tratamiento mas acorde con la
legislacin especial contenida en la Ley General de Minera. Pero en todo caso, estas
concesiones tambin se consideran inmuebles que admiten hipoteca, en virtud de la
autoridad de Estado para concederla a particulares o empresas, para la explotacin de
esta fuente natural de riqueza y que son bienes pblicos, de conformidad con el Art. 66
de la Constitucin del Estado de 1993.
INCISO 9
Las estaciones, en su aceptacin de inmuebles, pues es una parada ferroviaria donde
existe uno o mas edificios y otras instalaciones para atender el transporte de pasajeros y
mercancas, expresa Cabanellas, son inmuebles por naturaleza, porque permanecen
inamovibles en determinado lugar. En cambio, la va frrea es un accesorio de esta y por tanto,
inmueble; y el material rodante participa de esta caracterstica por el destino asignado por el
propietario. Su importancia y la necesidad de estimular su implantacin hacen preferible cierta
autonoma, considerndolas un todo formando partes del suelo sobre el que descansa la va y
sus soportes, como por los edificios y estaciones levantadas en todo el trayecto.
INCISO10
Los derechos que recaen sobre inmuebles inscribibles en el Registro.
No todos los derechos que recaen sobre inmuebles, sino nicamente los susceptibles
de ser inscritos.
Los derechos tambin se catalogan en muebles e inmuebles.
Por ejemplo, los derechos de enfiteusis y de habitacin son siempre inmuebles,
tambin las servidumbres constituidas por instrumentos pblicos.
Los derechos constituidos por documento privado no son inscribibles; es el caso de las
servidumbres establecidas por documento privado que tiene nicamente valor entre las
partes.
El derecho de retrato legal -Art. 1594 del CC y el pacto de retroventa Art. 1591 del
cdigo para ser opuestos a terceros- tambin tienen distinto tratamiento. El primero no
es susceptible de inscribirse, pero el segundo si debe inscribirse, pues viene hacer un
retrato convencional.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Los bonos o las cedulas hipotecarias son derechos sobre inmuebles inscribibles en el
Registro de la Propiedad de Inmueble.
Se pueden transcribir por endoso si estn extendidos en forma nominal, o por tradicin
sin al portador, como la estatuye el Art. 1108 del cdigo civil vigente.
Se considera inmuebles por razn del objeto a que se aplican los derechos que se
refieren a bienes inmuebles, como los de usufructo y uso, cuando recaen sobre
inmuebles, las servidumbres prediales y los censos.
El derecho Alemn reconoce el carcter de inmueble a los derechos anexos a la
propiedad, por considerarlas partes integrantes de esta, como las servidumbres y
cargas prediales y el derecho de preferencia.

INCISO 11
Los dems bienes a los que la ley les confiere tal calidad.
Son derechos reales los regulados por el Cdigo civil y otras leyes, vale decir que
mediante disposiciones legales expresas se puede considerar otros bienes como
inmuebles, aunque no participan del concepto tradicional de arraigo al suelo.- Pero en
este caso constituye una ficcin legal, con la posibilidad de poder ser hipotecables, mas
que el hecho de ser susceptibles de trasladarse o no de un lugar a otro dejando la
puerta abierta par que el legislador contemple los casos nuevos derivados de la
actividad diaria que podra recoger el derecho. Es el tpico caso de afectacin legal que
permite calificar como inmueble aquel bien que, no solo el Cdigo sino la Ley expresa
as lo declara.
BIENES MUEBLES SEGN EL CC. 84
NOCION
Es todo bien que pueden trasladarse de un lugar a otro por si mismo, como los
semovientes animales domsticos o salvajes-, o que

son trasladados por una

fuerza extraa especialmente por el hombre, sin que sufra detrimento ni pierda su
individualidad, con excepcin de lo accesorio de los muebles.
Este concepto responde a una realidad que separa a los transportables de aquellos
que no lo son. Es una distincin natural que nicamente constituye un criterio para su
calificacin

por el derecho, pues dentro de una economa de mercado con sus

intercambios variables, tambin es importante considerar otros factores como el valor


del bien, su facilidad de transferencia y entrega fsica del mueble.
Los romanos no dieron mayor importancia a la diferencia natural, entre muebles e
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------inmuebles, quienes fundaron esa distincin en razones ajenas a su transportabilidad.
Es en la edad media cuando se comienza a desarrollarse esa diferencia.
En efecto en el Derecho romano, las cosas mancipe estaban constituidas por la fincas,
pero comprenda tambin a muebles como los esclavos y ciertos animales. Las cosas
neo mancipi comprenda los inmuebles fuera de Italia y la mayor parte de los muebles,
pero no todos. Su fundamento mas que natural era histrico: los bienes mancipi eran
conocidos desde la antigedad y estaban regulados por le jus civile; los neo mancipi
eran bienes nuevos, ubicados fuera de Italia. No primaba la naturaleza del bien, sino
la formacin del Estado y evolucin del derecho romano.
Aun cuando el Art. 886 del codigo Civil seala que cosas son muebles, existen otros,
como lo expresa el Profesor RomeroRmaa; que el legislador a querido enumerar y
que por su naturaleza jridica necesitaban declaracion expresa que son muebles
,tericamente son los siguientes:
1.- Mueble por Naturaleza
Es el tradicional mueble que todos conocemos, que podemos trasladarlos de un lugar a
otro sin deterioro o que por si mismo se movilizan, como los animales domsticos y
salvajes. Ejemplo: un televisor, un automvil, un libro, un caballo, una ave de corral,
etc.
2.- Muebles por Anticipacin
Son aquellos bienes futuros que todava no sea ha producido, pero en un plazo corto
se van a obtener. No

pueden considerarse en el momento de celebrarse el acto

jurdico porque pasara a ser considerados como integrantes o accesorios del


inmueble. Por eso se consideran como bienes muebles con anticipacin para evitar
problemas en la actividad econmica, de trfico patrimonial. Podemos citar

como

ejemplos las compras de cosechas futuras o de productos industrializados aun no


procesados, de productos minerales, etc.
El Art. 1532 del CC. Prescribe que pueden venderse los bienes existentes o que
puedan existir, siempre que sean determinados o susceptibles de determinacin y cuya
enajenacin no este prohibida por la ley.
3.- Muebles Incorporales
Son aquellos derechos que recaen sobre bienes muebles como por ejemplo la prenda
que no puede instituirse sobre inmueble, si no nicamente sobre muebles.
4.- Muebles Matriculados
Son aquellos susceptibles de matricularse en Registros Especiales, por su fcil
identificacin, quedando sujetos a un rgimen distinto de los dems muebles. Entre
nosotros existe el Registro Fiscal de Ventas a plazos para vehculos automotores. El
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Cdigo Civil vigente, en su Art. 2042 estatuye que son objeto de este registro los bienes
muebles registrables de acuerdo a la Ley, y el artculo 2044 del mismo Cdigo precisa
que la forma de identificacin del mueble esta determinado por la ley de creacin de
registro respectivo.
BIENES MUEBLES SEGN NUESTRO CODIGO CIVIL
Los muebles estn enumerados en el Art. 886 del Cdigo que dice, son

muebles:

INCISO 1
Los vehculos terrestres de cualquier clase.
Esos bienes son los que responden al concepto clsico de poder ser trasladados de un lugar a
otro por medio del hombre, con la especial caracterstica de que solo se refiere a los que se
movilizan por tierra.
El Cdigo anterior deca que son muebles los bienes que pueden llevarse de un lugar a otro,
sin mayor detalle si se trataba de vehculos movidos por fuerzas extraas o de semovientes,
aun cuando la doctrina clarifico el concepto a sus reales alcances.
No refiere para nada a naves y aeronaves que corresponden a otra clasificacin, aun cuando
existen naves de poco calado que son calificados como muebles.
INCISO 2
Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.
El problema de la energa ha suscitado diversos debates pues para unos autores
constituye una cosa y para otros no lo es; pero en todo caso se aplica a la energa
elctrica y dems fuerzas naturales apropiables, como el gas, el vapor, el aire
comprimido, etc., las reglas de las cosas. Desde luego, no se refiere a la energa
mental humana que cae dentro de la creacin intelectual.
Estas fuerzas tienen un valor econmico y son muebles en sentido jurdico.
INCISO 3
Las construcciones en terrenos ajenos hechas para un fin temporal. En realidad como
partes integrantes del inmueble; pero como quieran que tienen un fin temporal, el
cdigo los considera muebles.
En esta categora estn los circos que estn sujetos a un plazo corto, las exposiciones,
los stands de las ferias, etc. El requisito es que se haga en terreno ajeno y por corto
tiempo, aunque tenga las construcciones cierta solidez.
Aparte de las consecuencias jurdicas que tienen incidencia en el derecho de propiedad
y de uso, tambin tienen utilidad practica para el cobro de impuestos para montar un
circo o una feria o si se trata de edificaciones temporales en terreno propio, el
propietario no estara obligado a declararlo para los efectos del impuesto predial.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------INCISO 4
Los materiales de construccin o precedentes de una demolicin si no estn unidos al
suelo.
Esta es una innovacin que no contemplo el cdigo de 1936. pero se requiere que sean
materiales de construccin no utilizados, el inmueble donde se encontraban ha sido
destruido, demolido y por lo tanto se han separado definitivamente de el y del suelo.
Existe controversia al respecto al sostenerse que cuando los materiales se separan
momentneamente de un edificio para volverlos a colocar, se les debe considerar como
muebles de momento al recuperar su naturaleza originaria, mientras que otros autores
sostienen que son inmuebles porque en los casos de reparacin de inmuebles,
solamente hay nimo de quitarlos provisionalmente para volverlos a colocar.
En la destruccin de inmuebles la separacin debe ser definitiva.
INCISO 5
Los ttulos valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la adquisicin de
crditos o derechos personales.
Tampoco encontraremos en el cdigo derogado, de modo preciso, este tipo de bienes
muebles, denominados ttulos valores, a los que tambin se les llama ttulos de crdito.
Titulo valor es cualquier documento que se refiere a un derecho privado, cuyo ejercicio
esta condicionado a la posesin del documento. La ley 16587 de Ttulos Valores
enumera cuales son estos: que indudablemente tienen la condicin de bienes muebles.
Pero tambin existen otros donde consta la adquision de crditos o derechos
personales que son muebles porque se traducen generalmente en dinero. Su variedad
se deja a la ley de la materia.
A diferencia del derecho real que es la relacin entre personas y cosas, derecho
personal es el vinculo jurdico que une a dos personas; hay dualidad de sujeto,
acreedor y deudor, como en las obligaciones y fuentes de las obligaciones.
INCISO 6
Los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, de nombres, marcas y
otros similares.
Derecho de autor es el que tiene toda persona sobre la obra que produce, que puede
ser literaria, artstica, cientfica, tcnica, etc. y para disponer de ellos de acuerdo a las
leyes de la materia.
El uso del nombre, razn social o denominacin bajo el cual se da a conocer al publico
un establecimiento agrcola, industriales mercantil, concede a su poseedor iguales
derechos que el de una marca registrada.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------La utilizacin de marcas de fbrica y a la vez de los de comercio y de la agricultura,
permite obtener

un derecho econmico y el cdigo civil vigente considera a los

derechos obtenidos, utilidades, como bienes muebles.


Las patentes permiten el desempeo de un empleo, al ejercicio de una profesin o el
disfrute de un privilegio, para ejercitar el comercio, la industria.
En cambio la patente de invencin es el titulo que acredita la preferencia o prioridad en
el Registro de una invencin, que permite explotarla para obtener un provecho
econmico. Estos derechos son muebles, conforme al Cdigo vigente.
INCISO 7
Las rentas o pensiones de cualquier clase.
Las rentas vienen a ser los ingresos regulares que produce el trabajo, una propiedad,
como los alquileres u otro derecho o una inversin de capital. es pues la utilidad fruto
civil o rendimiento de una cosa.
Las pensiones es la suma de dinero que percibe una persona para su alimentacin y
subsistencia. Tambin es la cantidad peridica o mensual o anual que concede el
Estado a determinadas personas por servicios o merito propio o de algn miembro de
su familia. Las pensiones o rentas afectadas a una persona o familia, siempre que no
graven con carga real a un inmueble, tienen la condicin de cosas muebles.
INCISO 8
Las acciones participantes que cada socio tenga en

sociedades o asociaciones,

aunque pertenezcan bienes inmuebles.


Las acciones de derecho mercantil con las partes o porciones en que se dividen el
fondo o capital de una compaa o sociedad y dichas acciones se refutan como bienes
muebles, por traducirse en una cantidad de dinero el valor que

cada accin

representada.
Participacin equivale en el presente caso a porcin de capital aportado para construir
una sociedad o asociacin, y aun se trata de sociedades inmobiliarias, esas partes o
acciones son cosas muebles.
La norma se refiere a las sociedades de derecho civil y comercial. Consecuentemente,
la particin que tienen los socios o accionistas
INCISO 9
La norma se refiere las sociedades de derecho civil y comercial .consecuentemente, la
particin que tienen los socios o accionistas en las sociedades o compaas es siempre
mobiliaria, en razn de que las personas naturales forman un ente distinto de las socios que la
conforman y aunque solo tuviera inmuebles en propiedad, tal derecho no es inmueble, toda vez
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------que el socio o accionista no es propietario de los bienes inmuebles que adquiera la sociedad,
los que pertenecen a las persona jurdica.
Los dems bienes que puedan llevarse de un lugar a otro.
Es el concepto tradicional de muebles bajo la nocin romano de res mobile, esto las
cosas que sin alteracin pueden ser llevados de un lugar a otro, pero debe efectursele este
concepto a las cosas que son accesorias a los inmuebles, lo son tambin las partes slidas y
fluidas del suelo, como los lquidos y los gases separados de el ,esto es las piedras, tierra,
metales, etc.,los tesoros, monedas, objetos puestos bajo el suelo, es decir se incluye en este
inciso toda la diversidad de muebles existentes y que resultara largo enumerar, distintos a los
cosos especiales indicado en los incisos anteriores.
INCISO10
Los dems no comprendidos en el art.885 del cdigo.
El art. 885 del cdigo se refiere a bienes inmuebles por naturaleza ya otros que siendo
propiamente muebles por naturaleza y a otros que siendo propiamente muebles por que
admiten el derecho real de garanta denominado hipoteca, como las naves y aeronaves,
pontones ferrocarriles, etc. Asi mismo, los derechos sobre inmuebles en el registro de la
propiedad inmueble.
El cdigo civil anterior, en el articulo 819, se refera a los derechos referentes a
muebles, dinero, servicio y a inmuebles si no son los comprendidos en el inciso 8vo.del articulo
812 de dicho cdigo. en consecuencia, existen derechos que deben considerarse muebles
,entre los que estn los derechos sobre inmuebles no inscribibles en el registro de la propiedad
inmueble, como en el retracto legal y el pacto de retroventa no inscrito.
MENAJE DE CASA
En el lenguaje comn, sostiene Romero Romaa, se entiende tambin por muebles el
menaje de casa. El art. 820 del cdigo derogado precisaba los muebles que no forman parte
del menaje de casa con el nimo de evitar conflictos en relacin a las cosas de valor, a los que
le privaba de esa calificacin de menaje de casa. .El art. 321del cdigo civil vigente tambin
prescribe que no constituye menaje de casa.
En opinin del profesor Castaeda, es importante la norma derogada, que parece
haber recogida por

la vigente, tratndose de un testamento o de un contrato en los que

dispone del mensaje del hogar. Se cumple primero la voluntad del testador o de los
contratantes, siempre que sean compatibles con la ley; pero sino hay convencin o intencin
del testador, se aplica la formula del articulo 321precitado.
Al fenecer la sociedad conyugal se practicara el inventario judicial valorizado de todos
los bienes, en la forma prevenida en el art.320 del Cdigo. Puede formarse el inventario en
documento privado con firma legalizada, si ambos cnyuges o sus herederos estn de acuerdo,
caso contrario el inventario se hace judicialmente.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------No se incluye en el inventario el menaje ordinario del hogar en los casos del Art. 318
incs. .4 y 5 en que corresponde al cnyuge, ausente o sobreviviente.
Ha sido abrogada la regla que dispona la entrega del menaje a la mujer en los casos
de nulidad de matrimonio o divorcio absoluto, aun cuando la causa hubiera sido imputable a la
cnyuge, que constituida un privilegio a favor de la mujer casada, que ha desaparecido en
virtud de los dispuesto en el inciso 2do.del Art.1ro.de la constitucin del estado, que reconoce
el derecho de igualdad ante la ley sin discriminacin alguna.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 04
LA POSESIN
Nocin de posesin
La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. Artculo
896 C.C.
Servidor de la posesin
No es poseedor quien, encontrndose en relacin de dependencia respecto a otro, conserva la
posesin en nombre de ste y en cumplimiento de rdenes e instrucciones suyas. Artculo 897
C.C.
Adicin del plazo posesorio
El poseedor puede adicionar a su plazo posesorio el de aquel que le trasmiti vlidamente el
bien. Artculo 898 C.C.
Coposesin
Existe coposesin cuando dos o ms personas poseen un mismo bien conjuntamente. Artculo
899 C.C.
Cada poseedor puede ejercer sobre el bien actos posesorios, con tal que no signifiquen la
exclusin de los dems.
ADQUISICIN Y CONSERVACIN DE LA POSESIN
Adquisicin de la posesin
La posesin se adquiere por la tradicin, salvo los casos de adquisicin originaria que
establece la ley. Artculo 900.
Tradicin
La tradicin se realiza mediante la entrega del bien a quien debe recibirlo o a la persona
designada por l o por la ley y con las formalidades que sta establece. Artculo 901.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Sucedneos de la tradicin. Artculo 902.
La tradicin tambin se considera realizada:
1.- Cuando cambia el ttulo posesorio de quien est poseyendo.
2.- Cuando se transfiere el bien que est en poder de un tercero. En este caso, la tradicin
produce efecto en cuanto al tercero slo desde que es comunicada por escrito.
Tradicin documental. Artculo 903.
Tratndose de artculos en viaje o sujetos al rgimen de almacenes generales, la tradicin se
realiza por la entrega de los documentos destinados a recogerlos.
Sin embargo, el adquirente de buena fe de objetos no identificables, a quien se hubiere hecho
entrega de los mismos, tiene preferencia sobre el tenedor de los documentos, salvo prueba en
contrario.
Conservacin de la posesin. Artculo 904.
Se conserva la posesin aunque su ejercicio est impedido por hechos de naturaleza pasajera.

CLASES DE POSESIN Y SUS EFECTOS


POSESIN INMEDIATA Y MEDIATA. Artculo 905.
Es poseedor inmediato el poseedor temporal en virtud de un ttulo. Corresponde la posesin
mediata a quien confiri el ttulo.
CONCORDANCIAS:

D.S. N 032-2008-VIVIENDA, Art. 40, num. 5

POSESIN ILEGTIMA DE BUENA FE. Artculo 906.


La posesin ilegtima es de buena fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia
o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su ttulo.
Duracin de la buena fe del poseedor Artculo 907.
La buena fe dura mientras las circunstancias permitan al poseedor creer que posee
legtimamente o, en todo caso, hasta que sea citado en juicio, si la demanda resulta fundada.
POSESIN DE BUENA FE Y LOS FRUTOS. Artculo 908.
El poseedor de buena fe hace suyos los frutos.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Responsabilidad del poseedor de mala fe. Artculo 909
El poseedor de mala fe responde de la prdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o
fuerza mayor, salvo que ste tambin se hubiese producido en caso de haber estado en poder
de su titular.
Obligacin del poseedor de mala fe a restituir frutos. Artculo 910.
El poseedor de mala fe est obligado a entregar los frutos percibidos y, si no existen, a pagar
su valor estimado al tiempo que los percibi o debi percibir.
POSESIN PRECARIA: Artculo 911.
La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
PRESUNCIONES LEGALES
Artculo 912.- Presuncin de propiedad
El poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario. Esta presuncin no
puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato. Tampoco puede oponerse al
propietario con derecho inscrito.
Artculo 913.- Presuncin de posesin de accesorios
La posesin de un bien hace presumir la posesin de sus accesorios.
La posesin de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles que se hallen en l.
Artculo 914.- Presuncin de buena fe del poseedor
Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario.
La presuncin a que se refiere este artculo no favorece al poseedor del bien inscrito a nombre
de otra persona.
Artculo 915.- Presuncin de posesin continua
Si el poseedor actual prueba haber posedo anteriormente, se presume que posey en el
tiempo intermedio, salvo prueba en contrario.
MEJORAS
Artculo 916.- Mejoras: Concepto y Clases
Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir la destruccin o el deterioro del
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------bien.
Son tiles, las que sin pertenecer a la categora de las necesarias aumentan el valor y la renta
del bien.
Son de recreo, cuando sin ser necesarias ni tiles, sirven para ornato, lucimiento o mayor
comodidad.
Artculo 917.- Derecho del poseedor al valor de las mejoras necesarias y tiles
El poseedor tiene derecho a valor actual de las mejoras necesarias y tiles que existan al
tiempo de la restitucin y a retirar las de recreo que puedan separarse sin dao, salvo que el
dueo opte por pagar por su valor actual.
La regla del prrafo anterior no es aplicable a las mejoras hechas despus de la citacin judicial
sino cuando se trata de las necesarias.
Artculo 918.- Derecho de retencin del poseedor
En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de mejoras, tiene el derecho de
retencin.
Artculo 919.- Prescripcin de la accin de reembolso
Restituido el bien, se pierde el derecho de separacin, y transcurridos dos meses prescribe la
accin de reembolso.
DEFENSA POSESORIA
Artculo 920.- Defensa posesoria extrajudicial
El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra l y recobrar el bien, sin intervalo de
tiempo, si fuere desposedo, pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de hecho no
justificadas por las circunstancias.
Artculo 921.- Defensa posesoria judicial
Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los
interdictos. Si su posesin es de ms de un ao puede rechazar los interdictos que se
promuevan contra l.
EXTINCIN DE LA POSESIN
Artculo 922.- Causales de extincin de la posesin
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------La posesin se extingue por:
1.- Tradicin
2.- Abandono
3.- Ejecucin de resolucin judicial
4.- Destruccin total o prdida del bien.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 05
DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS PARTE I.
DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS.
ETIMOLOGAS.
DEFENSA: Del lat. Defensa.- Der. Razn o motivo que se alega en juicio para
contradecir o desvirtuar la accin del demandante.
POSESORIA: Del lat. Possessorius.- Perteneciente o relativo a la posesin, o que
la denota. Interdicto, acto posesorio. Der. V. juicio posesorio.
INTERDICTO: Del lat. Interdictum.- Entredicho. Der. Suspensin, veto, prohibicin
Juicio posesorio, sumario o sumarsimo.
1.- LA TUTELA POSESORIA
1.1. INTRODUCCIN
Los derechos reales tienen por objeto la atribucin de los bienes a los sujetos de
una comunidad. Esta atribucin se realiza en DOS PLANOS O NIVELES. En un primer nivel
el ordenamiento atribuye los bienes en forma provisional, manteniendo el orden de
atribucin tal como se encuentra en un momento dado. Esta es la importante misin
delegada a la posesin en s misma considerada. En el plano provisional nos encontramos
ante una fotografa de la situacin, sin importarnos de momento la razn por la lo que el
poseedor ha llegado a ella; basta simplemente que el sujeto controle un bien con
independencia, es decir, no sometido a instrucciones de otro. La posesin cumple la funcin
de atribuir los bienes en forma interna, siendo el poseedor tutelado slo provisionalmente
por su condicin de tal.(1)
En un segundo plano, el ordenamiento jurdico asigna los bienes en forma definitiva a
travs de la propiedad y de los dems derechos reconocidos por las leyes. En este nivel
definitivo, el poseedor ser vencido por el titular del derecho. La contraposicin entre ambos
planos es clara: la posesin es el ejercicio de hecho sobre un bien (tengo el bien en mi poder!)
art. 896 C.C.-, mientras la propiedad o cualquier otro derecho real es un poder jurdico
reconocido por la Ley (tengo un ttulo!) art. 923 C.C.
(1)(1) MIQUEL GONZALEZ, Jos Mara. Derechos Reales: Comentarios a las propuestas de enmienda. En:
VV.AA. Cdigo Civil Peruano. Diez Aos, pg. 413-414.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Esta tutela no significa una proteccin de la posesin como si sta fuese un ius, sino
como lo que es realmente: un factum, es decir, un hecho cierto y visible prima facie, el cual
es objeto de una proteccin interinal en tanto se trata de una situacin comprobable en forma
inmediata.(2) En cambio, la tutela del ius exige acreditar una relacin no-visible (ideal), esto
es, una titularidad jurdica existente slo en el mundo de la abstraccin de los derechos
subjetivos. Por ello, la proteccin del ius slo opera en un plano definitivo en el que demuestre
la existencia del derecho superior frente a la sola posesin. Un elemental buen sentido exige
que antes de consentir en una modificacin de lo que es (posesin), se debe previamente
demostrar lo que debe ser (derecho). La posesin no se tutela por ser un derecho, que no lo
es; sino porque comprobado el hecho posesorio, no es el poseedor quien debe dar razn de su
derecho, sino aquel que manifiesta lo contrario, esto es, quien afirma que la posesin se realiza
sin derecho o que tiene un mejor derecho a poseer.(3)
Existen muchas teoras que intentan explicar los fundamentos de la tutela posesoria, y
en buena medida todas ellas tienen parte de razn, aunque obviamente algunas estn ms
cerca que otras de lograr ese objetivo. En el caso de la tesis de SAVIGNY, sta tiene una gran
dosis de verdad: el ordenamiento jurdico no puede tolerar actos de violencia, aunque stos
provengan del titular del derecho, o incluso del propietario. Sin embargo, SAVIGNY capta una
parte del problema, pero no el todo. As pues si la proteccin posesoria slo se justifica por
la interdiccin de la violencia, entonces bastara la tutela penal como medio idneo para
reprimir las conductas ilcitas y restituir las cosas al estado anterior de la violacin. En tal
sentido, es cierto que la tutela posesoria se halla comprendida dentro del mbito general de
prohibicin de los actos de violencia, pero este fundamento no abarca, ni explica en su
totalidad, el instituto de la posesin. Para otro grupo de autores (GANS, STAHL, SALEILLES),
la posesin se tutela como valor en s mismo considerado.
Estas teoras absolutas(4) cuentan con mejores argumentos para explicar los
fundamentos de la tutela posesoria, sin olvidar que sta es la relacin de hecho por excelencia,
y su relevancia se encuentra precisamente en ello. El poseedor merece proteccin porque
existe inters del propietario (obviamente un inters tpico, ya que en cada caso concreto la
situacin puede ser distinta), y existe inters de la sociedad en que la posesin reciba
proteccin. Cmo se explica esto? Se protege al poseedor porque la proteccin de ste
(2)(2) La tutela posesoria cuenta con una serie de instrumentos de proteccin (remedios) al factum possessionis:
arts. 920 y 921 C.C.

(3)(3) BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado, Tomo I, pg. 380-381.


(4)(4) Se les llama as porque la posesin se tutela por ser un valor en s mismo, a diferencia de las teoras relativas,
en donde la posesin se protege en funcin de un valor distinta a ella. Por ejemplo, SAVIGNY es un relativista
porque explica la proteccin de la posesin como una manifestacin ms de la prohibicin de la violencia.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------incentiva la buena custodia que el poseedor har sobre el bien. En buena cuenta, el poseedor
es un gestor, un administrador de hecho, que saldr castigado, indemne o premiado segn la
honestidad o diligencia con la cual opera. En muchos casos ser preferible la explotacin
econmica eficiente de los bienes (aunque se realice mediante una posesin sin ttulo), antes
que una mera titularidad formal improductiva y sin contenido econmico. Por otro lado, debe
reconocerse que la posesin cumple TAMBIEN una funcin bsica de proteccin de la paz
social respecto del control de los bienes. Con la proteccin posesoria se hace efectiva la
prohibicin de que cada uno se tome la justicia por su propia mano, y se impone la necesidad
que los ciudadanos acudan a los Tribunales para reclamar sus pretensiones sobre los bienes
mediante los remedios procesales correspondientes. Sin exponer la claridad debida, algunas
sentencias han intentado desarrollar los fundamentos de la proteccin posesoria(5) pero ello
obviamente debe tenerse como obiter dicta, y nunca como la ratio decdendi.
La posesin goza de una especial proteccin del ordenamiento jurdico, la cual se
dispensa a quien se ve privado o perturbado, sin su voluntad, de la posesin. Estos
instrumentos de defensa de la posesin vienen a ser los remedios, es decir, los mecanismos
destinados a tutelar la posesin. En los apartados subsiguientes profundizaremos el estudio de
estos remedios.
1.2. LESIONES A LA POSESIN
La posesin implica un orden de atribucin de los bienes en clave de provisionalidad,
esto es, de acuerdo a la situacin existente en un momento dado. Esta atribucin interina es
objeto de tutela en cuanto se trata de un hecho notorio y comprobable en forma inmediata, a
diferencia de la atribucin definitiva, propia de los derechos subjetivos, y cuya constatacin es
ms dificultosa, pues se necesita el cumplimiento de diversos requisitos legales. En tal sentido,
el ordenamiento jurdico garantiza al poseedor seguir poseyendo hasta que se realice una
atribucin definitiva del bien.
El Cdigo Civil seala los tipos de lesin a la posesin (arts. 920, 921 C.C.), pero el
intrprete puede deducirlo de las reglas que prevn los remedios de proteccin a la posesin
(art. 598 C.P.C.(6)) en sus diversas variantes. En efecto, si el ordenamiento jurdico autoriza a
que el poseedor siga poseyendo, entonces el poseedor estar garantizado contra todo acto que
(5)(5) Se puede citar la siguiente sentencia de la Corte Suprema (Casacin N 282-96): El interdicto tiene dos
fundamentos: por un lado, la necesidad de restablecer la tranquilidad social alterada por el conflicto posesorio, y por
otro, asegurar la posesin actual a favor del que la est ejercitando, sin perjuicio de que despus se ventile el mejor
derecho de posesin. Para la defensa de la posesin por intermedio de los interdictos no es necesario evaluar los
ttulos de los que nace el derecho a la posesin (causa possessionis)

(6)(6) Art. 598.- Legitimacin activa.- Todo aquel que se considere perturbado o despojado de su posesin puede
utilizar los interdictos, incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto
de la perturbacin.

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------pretenda despojarlo o inquietarlo de su posesin, siempre que no exista una atribucin
definitiva de los bienes. En el Derecho alemn se agrupan estas lesiones posesorias bajo el
concepto genrico de actos de autoridad propia prohibida las cuales se presentan cuando
alguien despoja o inquieta en la posesin, sin la voluntad del poseedor, y sin que la ley autorice
el acto de despojo o inquietacin. Con el fin de proteger estas lesiones a la posesin, el
ordenamiento ha establecido unos instrumentos de tutela (remedios) llamados interdictos.
Adems, y segn una opinin bastante difundida, a ellos deber aadirse la accin resarcitoria
por dao extracontractual (en nuestro Cdigo: art. 1969 C.C.).
El poseedor, a travs de estos remedios posesorios, recibe una tutela tan extendida
tanto como aquella que recibe el propietario a travs de las acciones suyas. Empero, la
defensa del poseedor tiene una intensidad menor, pues frente al demandado no le basta probar
su estado posesorio, debe en cambio desarrollar una completa crtica de la conducta del
demandado, para demostrar que ste se ha puesto del lado del acto ilcito.
1.3. AUTOTUTELA DE LA POSESIN (Defensa Posesoria Extrajudicial)
La autotutela implica que el propio beneficiado con el derecho subjetivo o con la
situacin jurdica (aqu se ubica la posesin), realiza por s mismo la accin de defensa y
proteccin. El art. 920 C.C. seala textualmente lo siguiente: El poseedor puede repeler la
fuerza que se emplee contra l y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposedo,
pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de hecho no justificadas por las
circunstancias.
El legitimado para ejercer la autotutela es el poseedor, pero cabe la duda si el servidor
de la posesin (que no es poseedor: art. 897 C.C.) puede realizar el acto de autotutela en
beneficio de su principal. El Cdigo guarda silencio sobre el particular (art. 920 C.C.), aunque
en va interpretativa puede admitirse esta posibilidad en favor del servidor. As pues, tratndose
el despojo de un acto ilcito per se, parece excesivo requerir que sea el mismo poseedor
quien se defienda utilizando las vas de hecho contra el tercero; ms lgico suena admitir que
el poseedor, o cualquier otra persona actuante en su inters, pueda repeler el ataque
antijurdico. En buena cuenta, si el tercero-despojante se pone al margen del ordenamiento
jurdico, no resulta equitativo exigir que sea slo el agredido quien se defienda. La doctrina
nacional se muestra partidaria de esta tesis, y de la cual se puede rescatar el siguiente
interesante argumento: En la mayor parte de los casos el servidor de la posesin tiene por
misin defender la posesin para el poseedor y evitar las perturbaciones o el despojo. Cmo
entonces se le puede privar del ejercicio de la legtima defensa posesoria destinada
precisamente a que pueda realizar ese objetivo.(7) Estamos de acuerdo con esta posicin.
(7)(7) CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand. Derechos Reales, Tomo I, pg. 392.

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------La autotutela del poseedor le confiere a ste dos posibilidades.
- DEFENSA: Es lcito que el poseedor rechace por la fuerza los actos de poder
arbitrarios e ilcitos de los terceros; no puede en tales casos utilizar una violencia excesiva de
acuerdo a las circunstancias.
- REACCIN EQUIVALENTE: En este caso el ataque ha cesado sin haberse evitado la
desposesin. Ante esta circunstancia, el ordenamiento jurdico autoriza al contra-ataque del
poseedor, siempre que se realice sin intervalo de tiempo y sin recurrir a una violencia excesiva
de acuerdo a las circunstancias.(8)
En el caso de defensa de la posesin, el poseedor acta en el mismo momento en
que se est produciendo el hecho arbitrario e ilcito. En el caso de la reaccin equivalente, el
tercero ha culminado el hecho arbitrario, pero en ese caso el poseedor queda autorizado a
recobrar el bien sin intervalo de tiempo o en forma inmediata. Este requisito no puede
entenderse como sinnimo de en forma instantnea, ya que en realidad este dispositivo debe
interpretarse racionalmente, pues apunta a que el poseedor obre con toda la rapidez posible
segn un criterio objetivo. Si entre el acto arbitrario y la reaccin del poseedor no pudiese
mediar ningn intervalo de tiempo, por ms pequeo que ste fuese, entonces la autorizacin
legal de reaccionar que el ordenamiento concede al poseedor no pasara de ser una cuestin
meramente retrica. Por ello, la sana interpretacin de este requisito temporal (sin intervalo de
tiempo) debe hacerse de acuerdo a los intereses en conflicto que la norma busca proteger. Sin
embargo, cuando la tardanza en la recuperacin del bien excede el tiempo objetivamente
razonable para una respuesta del poseedor, entonces debe entenderse que el despojo queda
consumado y, en consecuencia, el afectado slo podr recurrir a la defensa interdicta.
La tutela de los derechos e intereses legtimos est delegada, normalmente, en los
rganos judiciales. De all la creciente importancia del derecho a la tutela judicial efectiva (art.
139 inc. 3 Constitucin), cuyo presupuesto es la igualdad natural en que se encuentran todos
los sujetos, lo cual hace necesario que no sean ellos, sino un tercero imparcial especialmente
investido de autoridad y por intermedio de un proceso dotado de garantas mnimas-, quien
declare o ejecute los derechos o intereses reconocidos por el ordenamiento jurdico a travs de
las leyes aprobadas por la voluntad popular segn sus representantes elegidos. La excepcin a
esta regla la constituyen algunas pocas hiptesis en que el legislador reconoce la posibilidad de
autotutela, como sucede efectivamente en el art. 920 CC. Sin embargo, no es el nico caso;
tambin tenemos el art. 967 C.C., en el cual se autoriza a que todo propietario pueda cortar las
(8)(8) Normalmente, la recuperacin de la posesin requiere el auxilio de la fuerza pblica, es decir, el apoyo de las
fuerzas de orden interno (Polica Nacional). Segn su extendido uso de esta entidad, la recuperacin inmediata de la
posesin debe realizarse en un plazo mximo de 24 horas desde la ocurrencia del despojo. Transcurrido ese trmino,
la cuestin es derivada al Poder Judicial. Cul es el origen de ese plazo de 24 horas? Como ya lo dijimos, se trata de
un plazo arbitrario, nacido del uso.

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------ramas de los rboles extendidos sobre su finca, y slo cuando sea necesario, de acuerdo a las
circunstancias, deba recurrir a la autoridad municipal o judicial.
1.4. TUTELA REINTEGRADORA O MANTENEDORA DE LA POSESIN: LOS
INTERDICTOS
1.4.1. ANLISIS PRELIMINAR
Ya hemos visto que la tutela de la posesin no se realiza porque ste sea un ius, sino
simplemente como un factum: hecho cierto y visible, el cuales objeto de una proteccin
interinal en tan Lo se trata de un hecho cierto y comprobable en forma inmediata. En cambio, la
tutela del ius exige acreditar una relacin no-visible (ideal), esto es, una titularidad jurdica
existente slo en el mundo de la abstraccin de los derechos subjetivos, y por ello slo opera
en un plano definitivo, previa controversia plenaria ante el juez. En consecuencia, el buen
sentido exige que antes de consentir en una modificacin de lo que es (posesin), se debe
previamente demostrar lo que debe ser (derecho). La posesin no se tutela por ser un
derecho, que no lo es, sino porque comprobado el hecho posesorio, no es el poseedor quien
debe dar razn de su derecho, sino aquel que manifiesta lo contrario.
La defensa del estado posesorio exige que las cuestiones posesorias (atribucin
provisional de los bienes) sean ntidamente separadas de las cuestiones petitorias (atribucin
definitiva de los bienes), y que se impida la mezcla o acumulacin de unas y otras. Las lesiones
a la posesin, sea el despojo o la perturbacin, son objeto de remedios exclusivamente
posesorios, llamados interdictos desde el Derecho romano, y cuya nica pretensin es
resguardar el estado posesorio actual, sin pronunciamiento sobre cuestiones petitorias (si el
poseedor cuenta con causa justificada para poseer, si existe un tercero con mejor derecho
sobre el bien, etc.).(9)
La tutela interdictal de la posesin es, por naturaleza, INTERINA O PROVISIONAL, e
incluso en el Derecho romano no era propiamente una accin judicial, sino un medio de
proteccin administrativo o de polica, en virtud del cual el magistrado se limitaba a decretar
que se hiciera o no se hiciera alguna cosa. En el Derecho moderno, y desde mucho tiempo
atrs, los interdictos se ventilan ante la autoridad judicial, pero la controversia se centra
exclusivamente en la posesin (actual o anterior depende del caso) del demandante, y en la
lesin a la posesin producida por acto del demandado. No es materia del conflicto los
derechos subjetivos ni los ttulos de propiedad, ya que a travs de los interdictos se protege
nica y exclusivamente el statu quo posesorio, por lo cual la cognicin del proceso es
(9)(9) cuando la controversia se limita estrictamente a la posesin puede hablarse de acciones y juicios posesorios.
En cambio, cuando el pronunciamiento definitivo sobre la posesin es consecuencia del examen de los ttulos o de los
derechos se habla de juicio y acciones petitorias: DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos de derecho civil patrimonial,
Tomo III, pg. 642.

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------SUMARIA (limitacin de controversia) y su trmite simplificado (limitacin de medios
probatorios).
En cualquier caso, los interdictos tutelan una situacin provisional o interina respecto a
la atribucin de los bienes en una comunidad. Esta caracterstica de provisionalidad con
respecto a un derecho subjetivo que no se discute ahora, pero que existe y eventualmente ser
objeto de una accin plenaria posterior, ha dado lugar a que la doctrina moderna del Derecho
procesal plantee la hiptesis de que los interdictos vienen a ser, en realidad, procesos cuya
finalidad es lograr a favor del poseedor una tutela similar a la propia del proceso cautelar
(provisional o interina), la cual dura hasta que en un proceso plenario se diluciden los derechos
subjetivos de las partes enfrentadas. Esta concepcin es ampliamente de recibo, pues la
naturaleza jurdica de la pretensin interdictal apunta a ser un proceso auto-satisfactorio, similar
a uno cautelar. Los llamados procesos o medidas auto-satisfactorias se originan en
situaciones de urgencia en las que el peligro en la demora es de tal intensidad que no caben
medidas aseguradoras para una posterior y detenida composicin de la litis como ocurre con
las medidas cautelares-, sino que se caracterizan por imponer una solucin inmediata sobre el
fondo del pedido que sustenta dicha medida (sentencia). La cognicin en este tipo de procesos
es sumaria, y no se requiere contar con certeza justamente por su carcter de urgencia-, sino
de una probabilidad. Como se habr observado, adems, las medidas auto-satisfactorias
generan un proceso autnomo, pues carecen del rasgo de instrumentalidad respecto de otra
controversia judicial, propio del cautelar. Nuestro ordenamiento jurdico regula los remedios
interdictales como medidas auto-satisfactorias, no dependientes de otro proceso principal; se
trata, pues, de un proceso autnomo dentro del mbito exclusivamente procesal; pero que s
guarda una nota de dependencia en el mbito sustantivo, en cuanto el perjudicado con la
posesin ajena puede ponerle fin a sta en cualquier momento invocando el derecho subjetivo
que le ampare (atribucin definitiva de los bienes). La razn de los interdictos posesorios y, en
general, de todos los procesos de cognicin sumaria, se encuentra en la valoracin del
legislador respecto a determinadas materias (ejemplo: la posesoria), cuya tutela eficaz a los
fines de una determinada necesidad social, hace necesario limitar el contenido de la
controversia a un aspecto concreto del litigio existente entre las partes, acudiendo as a la
denominada tutela judicial provisional. Terminado el proceso sumario, las partes pueden, si lo
estiman conveniente, acudir a un proceso plenario para contender sobre la totalidad del
conflicto que los enfrenta. En efecto, lo contrario del juicio plenario (por ejemplo: reivindicatoria
de propiedad) es el juicio sumario (por ejemplo: interdicto posesorio). Si plenario significa un
juicio sin limitaciones, sumario es igual a un juicio con limitaciones en las alegaciones de las
partes, en el objeto de prueba, en los medios probatorios, e incluso en la cognicin judicial. Si
el proceso sumario se centra en un aspecto parcial del conflicto, entonces cabe la posibilidad
de acudir posteriormente a un proceso plenario en el que se plantee el conflicto en toda su
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------amplitud. En el caso de los remedios posesorios, el conflicto se circunscribe a la posesin del
demandante, y a las lesiones de la posesin que haya producido el demandado: art. 600 inc. 2
C.P.C.: Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar la posesin y
el acto perturbatorio o desposesorio o su ausencia.
La tutela provisoria de la posesin se origina en el Derecho romano como una medida
policial o meramente administrativa, en la cual simplemente se prohiba u obligaba a realizar
algo. No se discuta un ius, simplemente se trataba de mantener un estado actual sin
alteraciones, un factum. Sin embargo, en el Derecho moderno la importancia adquirida por la
tutela judicial para discutir los derechos e intereses de los hombres, hace que los interdictos no
puedan considerarse como una simple accin policial o administrativa, pues son objeto de
conocimiento ante el Poder Judicial, aunque la naturaleza de este proceso sea sumaria en su
objeto, y simplificada en su procedimiento. En tal sentido, la tutela interdictal de la posesin se
confunde con la tutela judicial (art. 597 C.P.C.).
La tutela judicial de la posesin no abarca a todo tipo de bienes, y se limita a los bienes
inmuebles y a los bienes muebles inscritos (art. 921 C. C., art. 599 C.P.C.). Siendo que la
posesin slo recae sobre objetos corporales (cosas), pues se trata de un seoro de hecho
que implica injerencia y exclusividad, entonces dentro de los bienes inmuebles se hallan,
incluidas principalmente, los predios, los buques, las aeronaves y los ferrocarriles; mientras que
entre los bienes muebles inscritos tenemos slo a los vehculos automotores. En este punto, el
legislador de 1984 opt por una solucin intermedia, en cuanto no lleg al extremo (amplio) del
Derecho romano justinianeo, que autorizaba la proteccin interdictal para todo tipo de bienes; ni
tampoco se alcanz el otro extremo (restrictivo), propio del Derecho francs, que limita la
proteccin a los bienes inmuebles, por cuanto en los muebles la posesin vale como ttulo,
resultando en ellos innecesaria una tutela posesoria distinta a la tutela propietaria. El art. 831
del Cdigo de 1936 haba optado por la solucin francesa, esto es, restringir la tutela posesoria
a los bienes inmuebles, pero el legislador de 1984 opt por ampliar su mbito de aplicacin a
los bienes muebles registrables. Esta solucin no es relevante desde un punto de vista prctico
pues no se conocen procesos de tutela posesoria referidos a vehculos (bienes muebles
registrables). En el primigenio Derecho romano no se otorg proteccin interdictal para la
recuperacin de bienes muebles, pues bast para ello la accin de hurto. En la actualidad
puede decirse exactamente lo mismo: el despojo de los bienes muebles encuentra mejor y ms
adecuada proteccin con la tutela penal prevista para los delitos contra el patrimonio (alguien
acciona mediante un interdicto en el caso del hurto o robo de un bien mueble). Una vez ms,
pues, los romanos muestran su insuperable vena pragmtica.
1.4.2. EL DESPOJO DE LA POSESIN: EL INTERDICTO DE RECOBRAR
A) EL DESPOJO
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------El art. 598 C.P.C. establece que todo poseedor puede recurrir ante el juez (mediante el
remedio denominado interdicto de recobrar) cuando haya sido DESPOJADO de su posesin,
siempre que no hubiese mediado proceso previo (art. 603 C.P.C.), o que no existiese la
voluntad del poseedor primigenio. Segn la doctrina, el despojo es todo acto en virtud del cual
el poseedor pierde total o parcialmente la posesin, la coposesin o la posesin parcial. El
despojo implica la prdida de la posesin en virtud de un acto unilateral del tercero, el cual no
es consentido por el poseedor primigenio. Por ello, no comete despojo quien se niega a restituir
una cosa a su anterior poseedor que la haba perdido involuntariamente. Cul es la razn de
ello?: el anterior poseedor ya haba perdido la posesin en forma involuntaria; y por tanto, el
acto unilateral del hallador no puede lesionar una posesin inexistente. Por otro lado, no es
esencial a este concepto que el despojante se apodere de la cosa misma; pues es posible
tomarla para tirarla despus.
El despojo es ilcito aun cuando provenga del propietario que se halle premunido de
una sentencia de constatacin de su derecho (art. 598 C.P.C.: Todo aquel que se considere
perturbado o despojado en su posesin puede utilizar los interdictos, incluso contra quienes
ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbacin).
Por otro lado, es necesario preguntarse si la lesin de la posesin da lugar a tutela cuando
provenga de un ex-poseedor despojado, que mediante un nuevo despojo ha querido remediar
la lesin precedente. Este caso se presenta cuando el poseedor es despojado por un tercero
(acto ilcito), y con el fin de remediar esta injusticia, el ex-poseedor realiza un nuevo acto de
despojo para reponer las cosas al estado primigenio. Es vlido este mecanismo de
autotutela? En el Derecho romano esta cuestin s era permitida mediante la llamada
excepcin de posesin viciosa, es decir, el poseedor actual no poda reclamar la tutela
posesoria cuando haba tomado el bien por violencia, en forma clandestina o cuando era un
precario renuente a la devolucin, por lo cual poda ser impunemente despojado por obra de
quien, a su vez, haba sufrido el despojo anterior.(10) En el Derecho moderno, sin embargo, la
mayor parte de los autores entiende inviable la antigua excepcin por cuanto permitira una
expansin intolerable de la autotutela de los derechos, con el riesgo de incrementar la violencia
y la falta de respeto a la ley. En efecto, de mantenerse la excepcin de posesin viciosa,
cualquiera podra despojar a otro alegando que la posesin de ste es viciosa, y el lesionado
en su posesin a su vez podra intentar un nuevo despojo, con lo cual la cadena de violencia se
volvera interminable. Por tal razn, aun cuando el demandante fuera un poseedor vicioso, ello
no justifica la accin arbitraria del demandado, y ste no puede oponerse a la pretensin del
(10)(10) Supngase que A fuese poseedor de un fundo y que B le hubiese expulsado del mismo por la fuerza. Ms
tarde B era a su vez expulsado por C. Entonces B demandaba a C con el interdicto unde vi. Aunque B hubiera
obtenido la posesin por la fuerza, no era la suya una posseessio vitiosa, puesto que B no la haba adquirido de C
con violencia: SCHULZ, Fritz. Derecho Romano Clsico, pg. 428.

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------actor alegando arbitrariamente el anterior vicio de posesin. Si la justificacin de la defensa
posesoria se encuentra en la proteccin de la paz jurdica y en la prohibicin de la arbitrariedad,
entonces parece consecuencia necesaria que la posesin, aun viciosa, goce tambin de la
proteccin interdictal.(11) En nuestro ordenamiento jurdico no existen dudas respecto a la
inviabilidad de la excepcin de posesin viciosa, por cuanto la autotutela est limitada a la
recuperacin del bien SIN INTERVALO DE TIEMPO (interpretado objetiva y funcionalmente).
En tal sentido, luego de que la nueva posesin del despojador se consolide por el transcurso de
un prudencial perodo de tiempo, entonces ya no cabe que el anterior poseedor proceda al
despojo reparador del entuerto, y slo le quedan las vas judiciales de tutela posesoria, en este
caso, el interdicto de recobrar. Adems, el art. 603 inc. 2 C.P.C. establece la recuperacin del
bien sin intervalo de tiempo (art. 920 C.C.) como nica excepcin de autotutela vlida, de lo
cual se infiere que si el demandado demuestra la recuperacin del bien sin intervalo de tiempo
(errneamente el C.P.C. habla de despojo), entonces la demanda de interdicto de recobrar
ser declarada improcedente. Pues bien, interpretando esta norma a contrario sensu, se
concluye que la autotutela posterior a la consolidacin de la posesin viciosa NO ES VALIDA, y
no puede ser opuesta ni siquiera al poseedor vicioso. Esta cuestin no es meramente
acadmica o terica, por cuanto la negativa en reconocer esta vieja excepcin del Derecho
romano conlleva necesariamente a que la tutela posesoria abarque a todo poseedor, inclusive
vicioso, no siendo necesario el requisito de tiempo mnimo para su proteccin, como s ocurre
en otros ordenamientos jurdicos en donde se exige un plazo de posesin (un ao) para tutelar
la situacin del poseedor.
El despojo como acto de privacin unilateral de la posesin, sin la voluntad
unilateral del ltimo poseedor, se entendi histricamente como un acto violento. El Derecho
moderno ha ido atenuando este rigor, influenciado sin duda por el rgimen cannico, y
considerando ahora que el despojo de la posesin no requiere materializarse a travs de la
violencia. Por ejemplo: la doctrina se muestra conforme; en sealar que la interversin del
ttulo (por ejemplo: arrendatario que niega su condicin posesoria de tal, y empieza a poseer
como propietario en virtud de comportamientos notorios, manifiestos e inequvocos), esto
es, la modificacin unilateral de la condicin posesoria, constituye una autntica hiptesis de
despojo. En la interversin del ttulo no existe acto de violencia, sino un cambio (notorio)
en el concepto posesorio por el cual se viene poseyendo. Esta necesidad de que el despojo
se realice contra la voluntad del poseedor, sirve para recordarnos la eficacia eximente del
consenso con respecto a la lesin. Por otro lado, esta reiterada exigencia de contrariedad a
la voluntad del poseedor viene mencionada para recordar de algn modo la supresin del
requisito de la violencia en el acto de lesin. En efecto, la violencia no es necesaria en el
(11)(11) DIEZ PICAZO. Op. Cit. Tomo III, pg. 648.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------acto de despojo, basta el acto objetivo de actuar sin la voluntad del poseedor.
Ahora cabe preguntarse qu sucede si el consenso del poseedor viene prestado a
futuro?. Podemos imaginamos una clusula estipulada en un contrato de arrendamiento en el
sentido que el arrendatario consiente el despojo realizado por el arrendador una vez culminado
el plazo establecido para la relacin contractual. Creemos que ningn intrprete estara
dispuesto a admitir todas las consecuencias derivadas de la irrevocabilidad del consenso,
prestado por anticipado al despojo. Por tanto, el consenso futuro a la lesin del despojo no
exime la ilicitud del acto, por cuanto el legislador ha individualizado un inters de orden pblico
en la relacin entre posesin y tutela posesoria; y por ello, no se ha dejado a la libre disposicin
de los privados la regulacin autnoma de las situaciones posesorias del futuro.
Por otro lado, no debe identificarse el despojo con los delitos de usurpacin (en bienes
inmuebles) o de hurto y robo (en bienes muebles). La tutela posesoria en el mbito civil se
produce por el solo hecho del despojo, esto es, toda invasin a la esfera posesoria ajena contra
la voluntad real o presunta del poseedor, de tal manera que la situacin posesoria resulte
alterada en trminos de privacin posesoria. No es necesario que haya existido violencia, dolo
o mala fe; en vista a ello, un despojo que sea objeto de tutela posesoria civil, puede no tipificar
como delito de usurpacin. Por ejemplo: el tercero que entra en posesin del bien en virtud de
un ttulo falsificado, con lo cual invade la esfera posesoria ajena, pero no comete delito por falta
de dolo, es decir, de conocimiento y voluntad para infringir la norma penal. Es ms, el acto de
despojo no requiere ser doloso ni culposo, pues incluso quien entiende obrar en el ejercicio de
un derecho, puede cometer un despojo. No se requiere un animus spoliandi, ni una intencin
especialmente cualificada; aunque como ocurre en el caso de la posesin, el acto de despojo
siempre ser voluntario, por cuanto las conductas o comportamientos humanos son propias de
seres racionales, y no de autmatas. Por ejemplo: el sonmbulo que arrebata una joya no
comete despojo por faltar voluntariedad al acto; sin embargo, si luego de despierto, el sujeto se
niega a restituir el objeto, entonces all el despojo queda consumado.
En el Derecho comparado, muchas veces se ha recurrido al innecesario concepto de
animus spoliandi para denegar el interdicto promovido por quien, en verdad, no era poseedor
actual. Por ejemplo: se dice que falta el animus cuando falta la posesin del sujeto
hipotticamente lesionado, o que falta el animus all donde subsista positivamente el
consenso del despojado, o cuando el bien se encontraba aparentemente en abandono. De
estos ejemplos, puede deducirse la irrelevancia de calificar al despojo en virtud de un
cualificado animus spoliandi, y que todas estas hiptesis dudosas pueden resolverse
fcilmente mediante el expediente de considerar inexistente la posesin alegada por el actor
(ejemplo: por abandono del bien, segn una apariencia socialmente significativa, sin importar la
voluntad interna o psicolgica del anterior poseedor), o considerando que la posesin del bien
ha sido transmitida por consenso o tradicin, ya sea por manifestacin de voluntad expresa o
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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------por comportamientos concluyentes o por la simple tolerancia expresada a travs de algn signo
inequvoco.
En buena cuenta, la existencia o inexistencia del despojo es un tema eminentemente
casustico, pero las reglas indicadas en el texto servirn para una adecuada evaluacin de
cada caso, segn las circunstancias.
B) EL REMEDIO AL DESPOJO: EL INTERDICTO DE RECOBRAR
El poseedor despojado puede acudir al remedio procesal del interdicto de recobrar (art.
603 C.P.C.). Ya hemos visto en el apartado 1.4.1 de este mismo captulo, que el citado
remedio constituye una accin sumaria en cuanto al objeto de controversia y a los medios de
pruebas y simplificada en cuanto al procedimiento.
Tiene legitimacin activa para demandar todo aquel que se considere despojado de la
posesin (art. 598 C.P.C.). Sin embargo, el Cdigo guarda silencio respecto a quin es el
legitimado pasivo, esto es, quin puede ser el demandado. Evidentemente, no caben dudas de
que el despojante es el demandado natural en este proceso; pero, la cuestin no es tan clara
tratndose de terceros causahabientes del despojante. En resumen, el remedio interdictal se
plantea sin problemas contra el despojante, pero qu ocurre si ste traspas la posesin a
terceros?. Cuando el tercero es un heredero del despojante o es un causahabiente de mala fe,
entonces la cuestin parece inclinarse decididamente por la procedencia del interdicto. El
problema se concentra en los causahabientes de buena fe. Por ejemplo, para MARTN PREZ
y JOSE LUIS DE LOS MOZOS, la solucin es negativa por cuanto el tercero adquiere una
nueva posesin.(12) Igual opinin mantiene WOLFF en el Derecho alemn, en donde la
posesin viciosa sigue teniendo esa calidad en caso de cualquier sucesor universal (aunque
sea de buena fe), y es igualmente viciosa para el causahabiente singular que al recibir la
posesin conozca sus vicios. Este conocimiento efectivo del vicio no se equipara al
desconocimiento por culpa inexcusable; ni tampoco perjudica el conocimiento obtenido
despus de la adquisicin de la posesin.(13) Por el contrario, LACRUZ piensa que la
legitimacin pasiva abarca a todo poseedor, aunque para ello se base en una peculiaridad del
ordenamiento jurdico espaol (art. 460 inc.4 C.C.), por el cual el despojado se mantiene como
poseedor incorporal durante el lapso anual posterior al despojo. SACCO y CATERINA, por su
parte, han realizado un consistente esfuerzo para demostrar la eficacia erga omnes de la
tutela posesoria interdictal.
En tal sentido, la posesin es defendida en forma absoluta, porque su situacin es
(12)(12) Cit. DIEZ PICAZO, Op. Cit. Tomo I, pg. 646.
(13)(13) WOLF, Op. Cit. Tomo III 1, pg. 105.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------fortsima en todas las direcciones, y slo se encuentra desarmada frente a la reivindicacin.
Aunque la tesis de estos autores italianos sea bastante sugestiva, debe recordarse que en el
Cdigo Civil italiano la posesin requiere el animus de hacer suya la cosa, diferencindola de
la tenencia. En ese caso, la posesin abarca slo a la que se ejerce en concepto propio, por lo
que hay un claro alejamiento con el modelo seguido por nuestro ordenamiento jurdico.
Lamentablemente, todava no contamos con jurisprudencia esclarecedora sobre esta compleja
materia.
No es pertinente hacer aqu una sntesis del proceso de interdicto de recobrar, sus
distintas etapas, plazos y caractersticas, lo cual es propio de los cursos de Derecho procesal
(o de Derecho jurisdiccional como prefiere llamarlo la ms moderna doctrina). Sin embargo, s
es necesario dejar constancia de que este remedio procesal se tramita en la va sumarsima, y
la reposicin del despojado slo llega cuando la demanda es declarada fundada (art. 604
C.P.C.: declarada fundada la demanda, el juez ordenar se reponga al demandante en el
derecho de posesin del que fue privado), salvo la hiptesis de una medida cautelar. En el
Derecho comparado, en cambio, se observa la existencia de una fase de proveimiento urgente,
incorporada dentro del mismo proceso principal, y en la cual se adopta una decisin preliminar
con respecto al despojo y a la reposicin del actor en la posesin. Solamente despus de
concluida esta fase inicial con su providencia urgente, recin se inicia la etapa propiamente de
cognicin (limitada a la controversia posesoria). En el caso peruano, la demora en la conclusin
del proceso (pueden pasar aos hasta que la Corte Suprema decida el asunto, pues ste es
recurrible en casacin) ha llevado a que el legislador prevea una medida cautelar especfica
-aunque a diferencia del caso italiano, se trata de una medida fuera del proceso principal y que
no constituye una etapa de ste- en el art. 681 C.P.C.: En el interdicto de recobrar, procede la
ejecucin anticipada de la decisin final cuando el demandante acredite verosmilmente el
despojo y su derecho a la restitucin pretendida.
La sentencia estimatoria del interdicto de recobrar tiene por objeto restablecer la
situacin posesoria alterada por el despojo, y los efectos de ste han de desaparecer en virtud
del pronunciamiento judicial. Si el bien ha sido destruido, y la reintegracin deviene en
imposible, entonces la accin es improponible o inadmisible. Al no existir el bien, no hay ms
posesin, y el juez no puede ordenar o hacer revivir la relacin posesoria. Sin embargo, el
problema ms complejo se presenta en los casos de despojo en contra de quien vena
poseyendo una servidumbre. Aqu la lesin es dada por una actividad humana reiterada o
continuada, debiendo el juez exigir que el responsable desarrolle un comportamiento comisivo
de restablecimiento de la posesin, o por lo menos que soporte la posesin de la servidumbre.
El Cdigo Procesal Civil (art. 604) permite que la sentencia de restablecimiento de la
posesin se pronuncie sobre el pago de frutos y la indemnizacin de daos. Obviamente, esta
situacin se producir solamente cuando dichas pretensiones hayan sido acumuladas con la
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------demanda, y en virtud del principio procesal de congruencia. Si tenemos en cuenta que el
despojante es un poseedor de mala fe, entonces debemos concluir que ste siempre estar
obligado al reembolso de los frutos percibidos y de los dejados de percibir (art. 910 C.C.). Sin
embargo: porqu se diferencia el pago de frutos de la indemnizacin de daos?, se trata de
dos conceptos distintos?, o el reconocido principio de integridad de la indemnizacin de
daos subsume al pago de frutos? Esta cuestin, evidentemente, no est resuelta por el
legislador procesal (art. 604 C.P.C.), pero en su oportunidad ya adelantamos nuestra posicin
de que ambos conceptos son distintos. Por ejemplo: el deterioro del bien se tipifica como un
dao indemnizable, y ello no es asimilable al pago de frutos. Esta ltima figura se presenta,
desde una perspectiva estricta, en los llamados bienes fructferos, esto es, en aquellos de los
que deriva naturalmente otro bien.
La acumulacin de las pretensiones indemnizatorias y de frutos, con la propiamente
restitutoria de la posesin, no es un tema de por s acabado. La discusin debe plantarse, por
lo menos, desde una perspectiva de lege ferenda. En efecto, la ventaja principal de la
acumulacin procesal se haya en abaratar los costos de la justicia en general, y el del litigante
en particular, por cuanto no necesitar dos pleitos para resolver su conflicto de intereses. Sin
embargo, en este caso especfico la cuestin no puede decidirse tan fcilmente en base .al
criterio antes sealado. As pues, la tutela posesoria de naturaleza interdictal tiene como
principal caracterstica la urgencia de las providencias del juez, con la consiguiente
simplificacin del procedimiento y la sumariedad del objeto de controversia. (14) Desde este
punto de vista, no parece de recibo sostener que esta limitacin en la fase de cognicin se
concilie con la controversia de un tema especialmente dado a la amplitud del debate y de las
pruebas por aportar, tal como es el caso de la indemnizacin de daos y el pago de frutos. En
la hiptesis de producirse esta acumulacin, el proceso se convertir de fado- en uno de
cognicin amplia, debiendo probarse la buena o mala fe del demandado, los daos causados,
la relacin de causalidad entre el hecho y los daos, el factor atributivo de responsabilidad. Es
decir, de la simplificada controversia posesoria pasaremos a la compleja discusin sobre daos
indemnizables y frutos por reembolsar. El antiguo Cdigo de Procedimientos Civiles tambin
prevea esta posible acumulacin (arts. 1008, 1015), pero el legislador de 1911 fue consciente
del problema, e intent solucionarlo a travs de una sentencia simplemente estimatoria de los
daos, pero cuyo contenido econmico (quantum indemnizatorio) se fijaba en ejecucin de
sentencia.
Esta solucin tampoco resultaba conveniente en la medida que dejaba librado un
aspecto fundamental de la controversia a la fase de ejecucin de sentencia, cuya caracterstica
obvia es la limitacin del debate, de las pruebas y de las instancias recurribles.
(14)(14) GONZLEZ BARRN, Gunther. Derechos Reales, Lima, Per, Ed. Juristas Editores. 2003.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------C) DESPOJO JUDICIAL
El tercero desposedo como consecuencia de la ejecucin de una orden judicial
expedida en un proceso en el que no ha sido emplazado o citado, puede interponer interdicto
de recobrar en su modalidad de despojo judicial (art. 605 inc. 1 C.P.C.). Producida la
privacin de la posesin a un TERCERO, ste debe acudir ante el juez que dispuso la orden de
lanzamiento, a fin de solicitar su restitucin. Si este juez estima procedente el pedido acceder
inmediatamente a l. En caso contrario, lo rechazar, quedando expedita la posibilidad de que
el tercero inste la pretensin correspondiente en otro proceso (art. 605 inc. 2 C.C.).
Esta modalidad de interdicto se presta a conductas fraudulentas como veremos en el
siguiente ejemplo: se declara fundada una demanda de desalojo por ocupacin precaria, y el
demandado, estando prximo a ser objeto de la diligencia de lanzamiento, traspasa la posesin
real o simuladamente a un tercero. Ejecutado el lanzamiento, el tercero se apersona al proceso
aduciendo el despojo judicial. Qu hacer para evitar la connivencia maliciosa? En nuestra
opinin, la salida pasa por realizar una interpretacin estricta, o diramos mejor, estrictsima, del
art. 605 C.P.C. Dentro de este contexto la citada norma puede entenderse de la siguiente
manera:
- El proceso que d lugar a la privacin de la posesin slo puede ser uno de carcter
sumario, nunca puede referirse a los plenarios (por ejemplo: reivindicatoria, etc.), ya que estos
ltimos agotan la controversia sobre un derecho subjetivo, y mal podra un proceso de
cognicin sumaria como el interdicto de recobrar (en su modalidad de despojo judicial) dejar
sin efecto los alcances de un proceso plenario.
- Empero, esta modalidad de interdicto de recobrar tampoco ser de aplicacin a todos
los procesos sumarios que concluyen en la privacin de la posesin del demandado. Nuestra
referencia concreta es al tpico proceso sumario de tutela de la posesin mediata: el desalojo.
En este caso, el art. 587 inc. 2 C.P.C. establece que si durante la notificacin de la demanda
se advierte la presencia de un tercero, sta ser instruido del proceso iniciado, as como el
derecho a participar en l y el efecto que va producirle la sentencia. Por tanto, cualquier
ocupante del bien objeto de desalojo durante el acto de emplazamiento- tiene la carga
procesal de apersonarse al proceso, y en caso de no cumplir el deber contenido en dicha
carga, la sentencia necesariamente lo afectar por mandato legal. Si ello es as, el ocupante en
cuestin no puede ser considerado tercero.(15)
(15)(15) Contrariamente a lo que sostiene CUADROS VILLENA, el ejemplo dado en su obra (Op. Cit., Tomo I, pg.
420) no es objeto de tutela posesoria mediante el interdicto por despojo judicial: En no pocas veces el poseedor
que no ha sido parte en el proceso es objeto de desposesin ordenada por el juez, tal el caso del subarrendatario al que
no se le notifica el juicio de desahucio seguido al arrendatario. La razn de ello es muy simple: el subarrendatario
normalmente se encontrar en posesin del bien cuando se produzca la citacin con la demanda dirigida al
arrendatario. En tal caso, este subarrendatario tendr la carga de apersonarse al proceso, y en caso contrario la
sentencia le afectar (art. 587, 2 C.P.C.). En consecuencia, si el subarrendatario es afectado por la sentencia en virtud
de mandato judicial, entonces no puede considerarse como un tercero.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------- Existe ms restricciones en cuanto al legitimado activo (tercero desposedo por orden
judicial) para plantear esta modalidad de interdicto. As pues, si el despojo judicial se produce
en contra de los herederos, o de los servidores de la posesin. o los parientes del poseedor,
entonces no habr propiamente un tercero y, en consecuencia, la demanda deber ser
declarada infundada. De estos casos tal vez llame ms a duda la situacin de los parientes
del poseedor. Un sector importante de la doctrina (MONTIEL, GRECO) considera que la
situacin de hecho de los familiares y convivientes es improductiva de efectos jurdicos, pues
se hallan en una situacin asimilable a la posicin de huspedes. De esta manera, el intrprete
busca poner un freno a la proliferacin de acciones de restitucin de la posesin, negando
legitimacin a quien tenga un poder de hecho demasiado marginal o subordinado, Lo contrario
implicara una multiplicacin no deseada de fricciones judiciales en una direccin que no
conduce a tutelar ningn valor que pueda convencer.
En resumen, el tercero despojado por orden judicial slo puede provenir de un
proceso sumario, pero no de todos ellos, pues es necesario exceptuar el caso del desalojo
cuando el tercero se encuentra ocupando el bien al momento de la citacin con la demanda.
Una vez restringido el mbito de aplicacin de los tipos de procesos en los que se puede
rectificar el despojo por orden judicial, es necesario llamar la atencin sobre el concepto estricto
de tercero, esto es, de legitimado activo para instar esta modalidad de interdicto de recobrar.
Dentro de ese concepto de tercero deben excluirse los servidores de la posesin, los
parientes del poseedor, los causahabientes a ttulo universal (herederos), e inclusive los
causahabientes a ttulo singular de mala fe. Estos ltimos no pueden merecer proteccin del
ordenamiento jurdico, aun cuando no exista norma expresa que los excluya.
En la doctrina nacional, empero, se ha criticado la aplicacin restrictiva del despojo
judicial para los casos en que el tercero despojado no haya sido citado en el proceso;
considerndose preferible la frmula del derogado Cdigo de Procedimientos (art. 1016), en el
cual se incluan los casos cuya desposesin se hubiese producido sin observar las
formalidades prescritas en inters del poseedor, o contraviniendo las disposiciones de la ley.
Esta opinin no puede compartirse, pues la citacin judicial del poseedor hace que ste pueda
remediar cualquier irregularidad a travs de los recursos procesales, resultando ilgico habilitar
un nuevo cauce procesal cuando el poseedor ya ha sido citado, odo y vencido en juicio; todo
ello, sin perjuicio de recurrir en forma excepcional a la va del amparo constitucional por
violacin al debido proceso, si fuese pertinente.
D) PRESCRIPCIN EXTINTIVA
De conformidad con el art. 601 C.P.C. la pretensin interdictal prescribe al ao de
producido el hecho que fundamenta la demanda, esto es, al ao de producido el despojo. Esta
misma regulacin, aunque con texto distinto, ya estaba prevista en el art. 921 inc.2 del C.C.:
si su posesin es de ms de un ao puede rechazar los interdictos que se promuevan contra
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------l.
La norma procesal ha establecido que el breve plazo de ejercicio del remedio interdictal
sea uno de prescripcin extintiva, y no de caducidad como lo reclama la doctrina ms
autorizada. La solucin de nuestro ordenamiento jurdico implica que el juez no puede rechazar
de oficio la demanda (art. 1992 C.C.), aun cuando de sta se advierta con claridad que el
despojo aconteci hace ms de un ao, por lo cual el demandado tiene la carga de instar la
correspondiente excepcin procesal; en cambio, en la caducidad el juez de oficio debe
rechazar la demanda. Por otro lado, la prescripcin extintiva puede ser objeto de suspensin o
interrupcin en el cmputo del plazo (arts. 1994 y 1996 C.C.), mientras que en la caducidad el
transcurso del plazo es fatal, sin interrupciones o suspensiones, salvo alguna hiptesis
excepcional (art. 2005 C.C.).

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DESARROLLO DE LA SESIN N 06
DEFENSAS POSESORIAS E INTERDICTOS PARTE II.
1.4.3. LA INQUIETACIN O PERTURBACIN DE LA POSESIN: EL
INTERDICTO DE RETENER
A) LA INQUIETACIN O PERTURBACIN.
El art. 598 C.P.C. establece que todo poseedor puede recurrir ante el juez (mediante el
remedio denominado interdicto de retener) cuando haya sido PERTURBADO de su posesin.
En la doctrina tambin se habla de inquietacin, turbacin o molestia de la posesin. De
conformidad con el art. 606 C.P.C. la perturbacin debe consistir en actos materiales, o de
otra naturaleza como la ejecucin de obras o las construcciones en estado ruinoso. Estos dos
ltimos tipos de perturbacin tambin pueden tipificarse como actos materiales, y por ello no se
entiende la distincin realizada por el legislador respecto a los actos materiales y los actos de
otra naturaleza.
La perturbacin es cualquier limitacin, modificacin o turbacin de la esfera del
poseedor ajeno; es la molestia en la actividad de goce del poseedor, o el cambio de las
situaciones de hecho que impide ejercer la posesin como se vena realizando antes, o que
hace ms incmodo, difcil, gravoso o restrictivo el precedente modo de ejercicio de la
posesin. Para entender correctamente la nocin de perturbacin es necesario ver con nitidez
dos umbrales. El umbral superior separa la perturbacin de la lesin ms grave, cul es, el
despojo. En el umbral inferior habr de separar la perturbacin de la injerencia lcita en la
posesin ajena.
Para definir el umbral superior es conveniente proceder por exclusin, utilizando la
definicin del despojo, por la cual la perturbacin ser toda molestia en la posesin ajena que
no llegue a ser despojo. En cuanto al umbral inferior, la prctica ha enseado que existe
perturbacin cuando la injerencia sobre el bien se realiza de un modo que sera ilcito si el
poseedor fuese el titular del derecho; en cambio, no hay perturbacin cuando la injerencia
fuese lcita aun en contra del titular del derecho. As por ejemplo, si la injerencia de un tercero
fuese realizada a tal altura del suelo que sta no pudiese constituirse en lesin de la propiedad
(art. 954 C.C.), menos aun podra ser calificada como acto de perturbacin posesoria. Esta
definicin no est exenta de la necesidad de algunas aclaraciones adicionales:
- La definicin bajo examen tiene lamentablemente un lado dbil, pues no siempre es
fcil saber qu injerencia deba decirse lcita. El art. 961 inc.2 C. C. establece la prohibicin de
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------las inmisiones entre predios vecinos, pero slo de las que excedan la normal tolerancia en
atencin al caso concreto. Tratndose de una norma de contenido tan genrico, es difcil que el
juez del sumario pueda establecer qu injerencia es lcita o no, segn el criterio planteado. En
este tema existe un evidente paralelismo entre el contenido de la accin inhibitoria concedida al
propietario frente a los actos que excedan la norma tolerancia (art. 961 inc. 1 C.C.) y la
inhibitoria concedida al poseedor en virtud de la tutela interdictal (art. 607 C.P.C.).
- Se ha visto que la perturbacin (de hecho) es, en su esencia, una injerencia sobre la
cosa. Ella no implica, sin embargo, una disminucin del poder de goce o disfrute del poseedor,
ni un real obstculo o restriccin a ello. Por ejemplo, es comn que los Tribunales concedan el
remedio interdictal en los casos de lesin a las distancias mnimas entre ciertas edificaciones (o
artefactos) colocados cerca de los linderos divisorios de dos fincas (art. 963 C.C.), o en los
casos de ofensa al decoro arquitectnico de un edificio. En estas hiptesis, el poseedor no ve
disminuido o restringido su goce sobre el bien, pero aun as se le otorga la tutela interdictal.
- La lesin en la cual se concreta la molestia debe ser real y efectiva. Por tanto, no es
molestia posesoria aquella que induce a un genrico temor, por cuanto las reglas de tutela de la
posesin no protegen la intangibilidad psquica y nerviosa del sujeto. Por ejemplo, no es
molestia el cambio en el destino del bien operada por el propietario vecino, aunque dicho
cambio no sea del agrado del poseedor por generar ruidos o el pasaje de ms personas. En
cambio, s es molestia el acto que crea un serio peligro para la posesin de la vctima, como
ocurre en el caso del agente que pone en duda el ejercicio de una servidumbre, o que implica
la tentativa de despojo. En estas hiptesis, a la tutela interdictal le corresponde una funcin
preventiva.
Por otro lado, as como no hay despojo si existe una voluntad conforme del poseedor,
tampoco existe molestia o perturbacin cuando el poseedor ha prestado su asentimiento
expreso o mediante actos concluyentes. Esta proposicin no se basa sobre una especfica
disposicin de la ley, simplemente, por principio general, la calificacin de un hecho como
lesivo viene regularmente excluido si el hecho es voluntariamente permitido por el pretendido
afectado. Esta necesidad de que la perturbacin posesoria se realice contra la voluntad del
poseedor, sirve para recordarnos la eficacia eximente del consenso con respecto a la lesin.
Por otro lado, esta reiterada exigencia de contrariedad a la voluntad del poseedor viene
mencionada para recordar de algn modo la supresin del requisito de la violencia en el acto
de lesin.
La perturbacin de la posesin, por su propia naturaleza, no puede ser pasajera o
eventual; por tal razn, el remedio interdictal slo procede cuando son de temer ulteriores
perturbaciones. Si los efectos de la perturbacin subsisten materialmente (por ejemplo: se ha
realizado una instalacin en finca ajena), surge sin ms la pretensin por perturbacin. En tal
sentido, no se acuerda la accin interdictal si no existe la probabilidad de que la injerencia se
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------reitere. Por ejemplo: quien incrusta su automvil en una vitrina ajena producto de un accidente,
no podr ser demandado a fin de no perturbar en lo sucesivo al poseedor del negocio en donde
se hallaba la vitrina.
El art. 606 C.P.C. ha definido que la perturbacin posesoria se limita a los actos
materiales, esto es, a las molestias de hecho. Sin embargo, en la doctrina se habla tambin de
las llamadas molestias de derecho, definidas comnmente como el acto judicial o extrajudicial
con el cual se contesta la posesin ajena. Ejemplos tpicos son la notificacin dirigida por el
arrendatario al arrendador de querer tener la cosa como propia, o la notificacin del propietario
al poseedor advirtindole de la prxima reivindicatoria. Evidentemente, no puede constituir
molestia posesoria la intimacin al notificado para que se comporte de acuerdo a un pretendido
derecho invocado por el notificante. Como ya hemos sealado, la cuestin esta claramente
resuelta por la ley procesal (art. 606 inc. 2 C.P.C.), as como tambin lo estuvo en el derogado
Cdigo de Procedimientos de 1911 (art. 1003).
B) AMPLIACIN DEL CONCEPTO DE PERTURBACIN
Hasta antes de la vigencia del Cdigo Procesal Civil, nuestro ordenamiento reconoca
otros dos remedios posesorios de larga tradicin histrica: el interdicto de obra nueva y el
interdicto de obra ruinosa. El primero tena por objeto impedir la continuacin de una obra o
conseguir la demolicin de lo ya edificado en cuanto daase la propiedad del demandante. El
segundo tena como finalidad la demolicin total o parcial de una construccin que amenaza
ruina, o la adopcin de medidas de seguridad por el mal estado de un edificio, canal, camino,
rbol, columna o cualquier otra cosa anloga.
Sin embargo, la supresin de los interdictos especficos de obra nueva y de obra
ruinosa es solamente una apariencia. En efecto, el legislador procesal ha preferido tipificar
estos hechos como actos de perturbacin posesoria, y en consecuencia, el remedio idneo
resulta ser ahora el interdicto de retener. Si bien esta solucin parece discutible desde la
perspectiva dogmtica, el art. 606 inc. 2 C.P.C. no deja lugar para la duda: La perturbacin
puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza corno la ejecucin de obras o la
existencia de construcciones en estado ruinoso. Si as fuera, la pretensin consistir en la
suspensin de la continuacin de la obra o la destruccin de lo edificado, aunque se puede
acumular ambas pretensiones. En lodos los casos, la pretensin consistir en el cese de estos
actos.
El concepto de obra es lato, y se extiende a las construcciones, a las excavaciones, a
las demoliciones. La obra nueva debe comportar el razonable temor de un dao; este
razonable temor es una nocin diversa de dao cierto, y todava ms diversa de dao actual. Si
la obra esta concluida, no tiene sentido la peticin de providencia urgente en el caso de que se
hubiese pretendido paralizarla. Respecto el dao temido (obra ruinosa), sta da lugar al
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------remedio interdictal cuando el dao sea ilcito, lo cual tambin se aplica en el dao que amenaza
una obra nueva. La amenaza de peligro debe provenir de un bien perteneciente al demandado,
e interesar a un bien del actor.
En la actualidad, lo complejo de la normativa jurdico-urbanstica hace que la
declaracin de ilicitud de las obras nuevas, o el calificativo de ruinosidad de las obras, sean
materias propias de conocimiento de la Autoridad Administrativa, especialmente municipal. Ante
ello, la solucin dada por la tutela interdictal parece estar desfasada con los nuevos tiempos, ya
que los particulares prefieren hacer la denuncia directamente a la Administracin, con el fin de
que sta acte de acuerdo a sus potestades legales; con lo cual los Tribunales muy pocas
veces resuelven conflictos derivados de las perturbaciones por obra nueva y ruinosa.
C) EL REMEDIO A LA PERTURBACIN: EL INTERDICTO DE RETENER
El poseedor perturbado o inquietado puede acudir al remedio procesal del interdicto de
retener (art. 606 C.P.C.). Ya hemos visto en el apartado 1.4.l de este mismo captulo, que el
citado remedio constituye una accin sumaria en cuanto al objeto de la controversia y de los
medios de prueba, as como simplificada en cuanto al procedimiento.
Tiene legitimacin activa para demandar todo aquel que se considere perturbado de la
posesin (art. 598 C.P.C.). Sin embargo, el Cdigo guarda silencio respecto a quin es el
legitimado pasivo, esto es, quin puede ser el demandado. Aqu la cuestin no se plantea
dramtica como en el caso del despojo y la posibilidad de los causahabientes del despojante.
Por ello, el legitimado pasivo lo ser siempre el perturbador de la posesin, o de quien sea de
temer las perturbaciones futuras. Por ejemplo: si X ha instalado en su predio una herrera en la
cual se producen nueve horas diarias de ruidos molestos, pero luego esta finca es vendida a Y
que sigue ejerciendo el mismo oficio ruidoso, la accin interdictal ya no se tendr contra X, sino
contra Y. Finalmente, si Y cierra la herrera, entonces ya no se tendr accin contra nadie.
No es pertinente hacer aqu una sntesis del proceso de interdicto de retener, sus
distintas etapas, plazos y caractersticas, lo cual es propio de los cursos de Derecho procesal.
Sin embargo, s es necesario dejar constancia que este remedio procesal se tramita en la va
sumarsima, y la orden de cesar los actos perturbatorios (tutela inhibitoria) slo llegar cuando
la demanda sea declarada fundada (art. 607 C.P.C.: declarada fundada la demanda, el juez
ordenar que cesen los actos perturbatorios).

En el caso peruano, la demora en la

conclusin del proceso puede hacer ilusoria la tutela inhibitoria del interdicto de retener,
mxime cuando no se ha previsto en forma expresa una medida cautelar para este propsito
(al contrario de lo que ocurre en el interdicto de recobrar con el art. 681 C.P.C.). Es obvio que
siempre cabe una medida temporal genrica sobre el fondo de la controversia, pero su carcter
excepcional (art. 674 C.P.C.) hace que sta sea ms difcil de obtener.
La sentencia estimatoria del interdicto de retener tiene por objeto ordenar el cese de los
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------actos perturbatorios. Aqu el actor pide la cesacin, para el futuro, de la injerencia del
demandado. Empero, si las molestias han dejado obras lesivas, no cabe duda de que el juez
podr disponer, tambin, el restablecimiento de la situacin anterior mediante una accin
positiva de destruccin de lo hecho. Si bien la ley procesal calla respecto a estas medidas
positivas, ello no puede tomarse como un dato decisivo. El juez debe resolver los conflictos de
intereses o eliminar la incertidumbre jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales;
sta es la finalidad concreta del proceso (art. III T.P. C.P.C.).
Adems, el C.P.C. (art. 607) permite que la sentencia de inhibicin se pronuncie,
adems, sobre el pago de los frutos y la indemnizacin de los daos. Obviamente, esta
situacin se producir solamente cuando dichas pretensiones hayan sido acumuladas con la
.demanda, y en virtud del principio procesal de congruencia. Sobre el particular cabe una
reflexin adicional: porqu se diferencia el pago le frutos, de la indemnizacin de daos?, se
trata de dos conceptos distintos?, o el reconocido principio de integridad de la indemnizacin
de daos subsume al pago de frutos? Esta cuestin evidentemente no est resuelta por el
legislador procesal (art. 604 C.P.C.), pero en su oportunidad ya adelantamos nuestra posicin
respecto a que ambos conceptos son distintos. Por ejemplo: el ruido molesto se tipifica como
un dao indemnizable (ya sea moral o patrimonial si se lesiona a salud del poseedor), y ello
no es asimilable al pago de frutos. Esta ltima figura se presenta, desde una perspectiva
estricta, en los llamados bienes fructferos, esto es, en aquellos de los que deriva
naturalmente otro bien. Un mayor desarrollo de este tema puede verse en el apartado de
frutos y productos tratado en el Captulo III; asimismo, se volver sobre el tema en el apartado
de liquidacin del estado posesorio previsto en este mismo captulo.
La acumulacin de las pretensiones indemnizatorias y de frutos, con la propiamente
inhibitoria de los actos perturbatorios de la posesin, no es un tema de por s acabado. La
discusin debe plantarse, por lo menos, desde una perspectiva de lege ferenda. En efecto, la
ventaja principal de la acumulacin procesal se haya en abaratar los costos de la justicia en
general, y el del litigante en particular, por cuanto ste no necesitar de dos o tres pleitos para
resolver su conflicto de intereses. Sin embargo, en este caso especfico la cuestin no puede
decidirse tan fcilmente en base al criterio antes sealado. As pues, la tutela posesoria de
naturaleza interdictal tiene como principal caracterstica la urgencia de las providencias del
juez, con la consiguiente simplificacin del procedimiento y la sumariedad del objeto de
controversia. Desde este punto de vista, no parece de recibo sostener que esta limitacin en la
fase de cognicin se concilie con la controversia de un tema especialmente dado a la amplitud
del debate y de las pruebas por aportar, tal como es el caso de la indemnizacin de daos y el
pago de frutos. En la hiptesis de producirse esta acumulacin, el proceso se convertir de
facto- en uno de cognicin amplia, debiendo probarse la buena o mala fe del demandado, los
daos causados, la relacin de causalidad entre el hecho y los daos, el factor atributivo de
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------responsabilidad. Es decir, de la simplificada controversia posesoria pasaremos a la compleja
discusin sobre daos indemnizables y de los frutos por reembolsar.
D) PRESCRIPCIN EXTINTIVA
De conformidad con el art. 601 C.P.C. la pretensin interdictal prescribe al ao de
producido el hecho que fundamenta la demanda, esto es, al ao de producida la molestia o
perturbacin. Si stas son de naturaleza continuada, entonces el plazo prescriptorio se
empezar a computar cuando haya cesado el ltimo acto de perturbacin. Esta misma
regulacin, aunque con texto distinto, ya estaba prevista en el art. 921 inc. 2 C.C.: si su
posesin es de ms de un ao puede rechazar los interdictos que se promuevan contra l.
La norma procesal ha establecido que el breve plazo de ejercicio del remedio interdictal
sea uno de prescripcin extintiva, y no de caducidad como lo reclama la doctrina ms
autorizada.(16) La solucin de nuestro ordenamiento jurdico implica que el juez no puede
rechazar de oficio la demanda (art. 1992 C.C.), an cuando de sta se advierta con claridad
que el despojo aconteci hace ms de un ao, por lo cual el demandado tiene la carga de
instar la correspondiente excepcin procesal; en cambio, en la caducidad el juez de oficio debe
rechazar la demanda. Por otro lado, la prescripcin extintiva puede ser objeto de suspensin o
interrupcin en el cmputo del plazo (arts. 1994 y 1996 C.C.), mientras que en la caducidad el
transcurso del plazo es fatal, sin interrupciones o suspensiones, salvo alguna hiptesis
excepcional (art. 2005 C.C.).
1.4.4. EXISTEN DIFERENCIAS ENTRE LOS INTERDICTOS Y LAS ACCIONES
POSESORIAS A QUE HACE REFERENCIA EL ART. 921 C.C.?
El art. 921 inc. 1 del C.C. establece: Todo poseedor de muebles inscritos y de
inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos. Existen diferencias entre
ambos remedios, o se trata de trminos sinnimos? Segn JORGE AVENDAO, es posible
distinguir entre la accin posesoria y los interdictos. De acuerdo con su interpretacin, la accin
posesoria ordinaria versa sobre el derecho a la posesin (ius possidendi). Se trata entonces
de un proceso plenario, en el que es necesario acreditar el citado derecho a la posesin. Por el
otro lado, los interdictos son procesos sumarios, de cognicin limitada, cuya funcin es tutelar
la posesin como hecho (factum possessionis, aunque es ms difundido el trmino: ius
possessionis). Este criterio es compartido por CUADROS VILLENA, para quien la diferencia
entre la accin posesoria y el interdicto es la misma que existe entre el petitorio y el posesorio,
respectivamente.(17)
No opina lo mismo RAMREZ CRUZ. Este autor admite la distincin entre accin
(16)(16) Para DIEZ PICAZO (Op. Cit. Tomo III; pg. 651) esta hiptesis debe encuadrarse en la caducidad, por cuanto
esta figura cuadra mejor con el inters pblico subyacente en la posesin como situacin jurdico-real.

(17)(17) CUADROS VILLENA, Op. Cit., Tomo I, pg. 395.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------posesoria e interdicto, considerando que el primero defiende el ius possidendi, mientras que
el segundo tutela el ius possessionis. Sin embargo, hasta all llegan sus concordancias con la
postura de AVENDAO, por cuanto incluye dentro de la categora de accin posesoria a la
accin publiciana y al viejo interdicto de adquirir, regulado en el Cdigo de Procedimientos de
1911,(18) pero suprimido por el Cdigo Procesal Civil. Tambin es del mismo criterio VSQUEZ
ROS.
Por nuestra parte, debemos indicar nuestro desacuerdo con las opiniones antes
citadas. La razn de ello es muy simple: si la posesin se regula como una relacin de hecho
que le permite a un sujeto controlar el bien y excluirlo del poder de los terceros (art. 896 C.C.),
entonces no se comprende cmo se puede hablar de una accin posesoria ordinaria, destinada
a tutelar el ius possidendi. En el mbito de la normativa posesoria no se necesita que sta
venga acompaada de algn derecho; es ms, slo puede considerarse a la posesin como un
instituto propio en cuanto vaya desligada de cualquier derecho subjetivo. En cambio, si la
posesin es el simple contenido del derecho, entonces aquella pierde autonoma y se ve
completamente absorbida por sta.(19) Si ello es as, la nica manera de tutelar el factum
possessionis es a travs de los interdictos (tutela reintegradora y mantenedora de la posesin)
y de la indemnizacin de los daos (tutela resarcitoria de la posesin). La llamada accin
posesoria ordinaria NO PROTEGE LA POSESIN, sino ms bien los derechos subjetivos cuyo
contenido implique la posesin. En tal sentido, la proteccin se realiza directamente sobre el
usufructo, la superficie o cualquier otro derecho real; mientras que slo indirectamente y por

(18)(18) El art. 995 del antiguo Cdigo deca: El demandante presentar con la demanda el ttulo que acredita el
derecho con que solicita la posesin, e indicar quin es el poseedor o tenedor actual o la persona a cuyo cargo se
hallan los bienes. La exposicin de motivos de dicho Cdigo deca sobre el particular: Acatando la disposicin de
carcter civil que faculta al poseedor de ms de un ao, para no ser demandado sino en juicio ordinario, prescribe el
artculo 994 que el interdicto de adquirir no puede emplearse contra el poseedor anual. No se deduce de aqu que el
poseedor de menos de un ao carece de defensa en este interdicto, sino que no le bastar invocar y probar su
posesin, que tendr que acreditar, adems, que el ttulo de su posesin prevalece sobre el de su contendor, o que el
de ste no es suficiente para adquirir la posesin, segn se establece en el art. 999: Cit. GUZMN FERRER. Op.
Cit., Tomo II, pg. 1043.

(19)(19) En otros sentidos se habla de la posesin como contenido de ciertos derechos o como requisito para la
adquisicin de derechos reales. En el primero, la posesin es el contenido jurdico y econmico de un derecho. Por
ejemplo: La propiedad es el poder de usar, disfrutar y disponer un bien (art. 923), mientras el usufructo es el poder de
usar y disfrutar en bien ajeno (art. 999 C.C.); en ambos casos el titular ya sea propietario o usufructuario- tiene el
derecho a poseer con el fin de usar y disfrutar. Justamente, lo que el derecho subjetivo garantiza y tutela es el goce
del bien, es decir, la posesin del mismo. En el segundo, la posesin se utiliza como supuesto de hecho determinante
para lograr la adquisicin de los derechos reales. Por ejemplo: La transferencia de la propiedad de bienes muebles
opera en el momento de la tradicin, esto es, con el traspaso posesorio (art. 947); adems, la posesin continua por un
determinado nmero de aos conlleva la consumacin de la usucapin, uno de los modos adquisitivos de la propiedad
(art. 950, 951 C.C.).

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------reflejo- se busca conseguir la posesin.(20) No puede admitirse la existencia de una accin
posesoria cuya tutela no sea la posesin (contradictio in terminis), sino un derecho subjetivo.
Por lo tanto, y siguiendo en nuestra lnea de anlisis, la nica forma de interpretar
coherentemente el art. 921 inc. 1 C.C. es considerando que el legislador utiliza los trminos
acciones posesorias e interdictos en condicin de sinnimos. Tambin podra admitirse a
esta otra interpretacin: las llamadas acciones posesorias aluden a las pretensiones de tutela
posesoria distinta a los interdictos, y cuyo fin es sustituir el valor del bien posedo; con ello esta
nocin se identificara con la accin de resarcimiento por daos.

BIBLIOGRAFA.

RIVERA Or, Jess Antonio y HERRERO Pons, Jorge, Derechos Reales, Lima,
Per, Ediciones Jurdicas. 2006.
DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAOLA.
CDIGO CIVIL PERUANO (1984).
MIQUEL GONZALEZ, Jos Mara. Derechos Reales: Comentarios a las propuestas
de enmienda. En: VV.AA. Cdigo Civil Peruano. Diez Aos, pg. 413-414.
BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho Privado, Tomo I, pg. 380-381.
GONZLEZ BARRN, Gunther. Derechos Reales, Lima, Per, Ed. Juristas
Editores. 2003.
CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand. Derechos Reales, Tomo I, pg. 392.
DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos de derecho civil patrimonial, Tomo III, pg. 642.
SCHULZ, Fritz. Derecho Romano Clsico, pg. 428.

(20)(20) Si la llamada accin posesoria ordinaria protege el ius possidendi, entonces la reivindicatoria pertenece
tambin a esta categora. No debemos olvidar que la accin reivindicatoria busca, adems, investir de la posesin al
propietario.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 07
LA PROPIEDAD
1. PRESUPUESTO ONTOLGICO DE LA PROPIEDAD
Toda sociedad, al momento de ordenar las relaciones que se establecen entre sus
miembros, se enfrenta con el problema prctico de determinar si estas relaciones tienen
que ser reguladas desde una autoridad central o por los mismos interesados, de acuerdo al
inters que a estos le resulte conveniente.
El negocio jurdico y la propiedad son los tpicos instrumentos jurdicos de autonoma
privada destinados a satisfacer los ms variados fines prcticos, ambos estn al servicio de
la libertad de los individuos pero con finalidades diferentes.
La propiedad tiene una finalidad esttica de conservacin y tutela. El negocio tiene una
finalidad dinmica de desarrollo y renovacin, ambos principios se rigen por principios de
iniciativa y de autorresponsabilidad privada.
Debe recordarse que desde la revolucin industrial y la afirmacin del liberalismo, la
autonoma privada adquiere cada vez mayor importancia en el mbito de la vida social.
Estudios recientes han determinado que uno de los comportamientos constantes de la
naturaleza humana es el afn de adquirir, este deseo de adquisicin es comn a todos los
seres vivientes incluyendo animales y seres humanos, este afn de adquisicin es una
expresin clara del instinto de supervivencia. En sus formas ms refinadas constituye un
rasgo esencial de la personalidad humana.

La propiedad responde al natural sentimiento

humano de apropiacin de los objetos de la naturaleza, lo cual conlleva en el propietario un


tener pero que simultneamente se manifiesta en un excluir a los terceros.
Este sentimiento profundamente arraigado del ser humano por apropiarse de las cosas u
objetos que lo rodean tiene como propsito satisfacer sus necesidades y lograr pleno
desarrollo de su personalidad.
El hombre se sirve de las cosas y de los objetos de la naturaleza para satisfacer sus
necesidades y lograr su desarrollo individual.
El principio fundamental del derecho del cual arranca toda regulacin, es el respeto
recproco, es decir el reconocimiento de la dignidad del otro.
Las relaciones jurdicas ya no se rigen por el derecho del ms fuerte, sino por el principio
de respeto recproco.
La propiedad requiere ser protegida por el estado como un derecho pero ese mismo
derecho protege al individuo del Estado.
En lugares donde el Estado reclama la propiedad de todos los recursos productivos, los

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------individuos o las familias no tienen forma de hacer su libertad porque son dependientes del
poder soberano. La idea de libertad se genera por el sentido de independencia econmica
y valor personal, y una autosuficiencia de ste tipo solo es posible en sociedad que
reconocen la propiedad privada.
Frente a las tendencia limitadoras de la libertad individual en general.

2. CONCEPCIN MODERNA DE LA PROPIEDAD PRIVADA


La propiedad moderna se construye como un Derecho de atribucin sobre las cosas o los
bienes que confiere a su titular en poder o haz de facultades para actuar en su beneficio,
resultando especialmente protegido por el ordenamiento jurdico.
La propiedad moderna se define en forma subjetiva e individualista. Es subjetiva en cuanto
la propiedad se considera un derecho a diferencia de lo que ocurrira en el Derecho romano
en que la propiedad se confunda con el objeto mismo: la propiedad era la cosa, es
individualista porque el derecho de propiedad se identifica con un individuo como sujeto
titular, esto a diferencia de lo que contena en otras pocas histricas, la propiedad ya no
corresponde a una familia a un grupo determinado. La concepcin subjetivista de la
propiedad exige la existencia de un Universal absoluto (El Estado) a cuya voluntad se debe
el otorgamiento de la propiedad como derecho.

El individualismo de la propiedad

representa la crisis de los titulares corporativos, lo cual es una manifestacin concreta de la


destruccin de los grupos intermedios entre el individuo y el estado. La concepcin de lo
que propiedad lo encontramos en nuestro cdigo civil art. 923.

3. CARACTERES DE LA PROPIEDAD
Los siguientes caracteres o notas configuradoras de la propiedad delinean este Derecho
subjetivo:

a. Derecho Real: Por el poder que se ejerce en forma directa e inmediata sobre un
bien (inherencia) generando pertenencia de este a un sujeto.

b. Derecho Absoluto: Segn Wolf, este es el ncleo positivo de la propiedad privada,


en vista de que el titular puede proceder con el bien a su arbitrio, dentro de los
lmites impuestos por el ordenamiento jurdico. Es absoluto porque comprende
todas las facultades jurdicas posibles. Sin embargo debemos estar precavidos
para no identificar el carcter de absolutez con el de limitacin, la ley establece
limitaciones al dominio por motivaciones de inters social o de armona con el bien
comn, estamos hablando de un Derecho absoluto pero limitado.

c. Derecho Exclusivo: Como consecuencia del Ser de la propiedad, las ventajas de


un bien, son reservadas a una sola persona.

El propietario solo l tiene la

posibilidad de servirse y sacar provecho del bien que le pertenece, por tanto el
titular puede oponerse a la intromisin de cualquier tercero sobre su pertenencia y
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------para eso el ordenamiento le otorga los oportunos remedios de la tutela.

d. Derecho Perpetuo: Significa que la propiedad est llamada a durar indefinidamente


a favor del propietario.

4. FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD PRIVADA


Bajo las distintas denominaciones de funcin social, inters social y bien comn se ha
intentado resumir los fines colectivos, sociales, comunitarios o pblicos a los que debe
estar sometida la propiedad privada. Se trata, en buena cuenta, de una reaccin frente a la
concepcin liberal de la propiedad, que supuestamente concibe a la

misma como un

derecho absoluto de usar y abusar de los bienes, sin lmites.


El titular del derecho de propiedad ya no podr utilizar los bienes en la manera que estime
ms adecuada para la satisfaccin de su inters individual, su decisin ha de tener
presente la simultnea realizacin del inters social de la colectividad. De esta manera, la
relevancia social que puede tener el ejercicio de la propiedad sobre determinadas
categoras de bienes, orienta y dirige la actividad de su titular hacia el destino econmico
ms adecuado para la satisfaccin de las necesidades de la colectividad.
La Constitucin Alemana de Weimar (1919) marc un hito en este tema, sealando en
forma terminante que la propiedad obliga, con lo cual se deja de considerar a la propiedad
privada como un mero mbito de libertad de su titular. Seguidamente, las Constituciones y
los Cdigos Civiles siguieron de una u otra manera la doctrina de la funcin social de la
propiedad. En nuestro caso, la Constitucin de 1933 y el Cdigo Civil de 1936 introdujeron
esta nueva concepcin, lo que fue ratificado por nuestras sucesivas Constituciones (de
1979 y 1993) y por el Cdigo de 1984.
Segn Hernndez Gil, la funcin social de la propiedad, ms que un concepto, es una
idea o una intuicin. En tal sentido, la teora busca subrayar el aspecto social del hombre
por encima del egosmo abusivo e inhumano, pero desde un punto de vista estrictamente
jurdico el concepto de funcin social no presenta matices claros por su excesiva
generalidad, y muestra ms un aspecto programtico y emotivo.
Para explicar esta posicin se tiene que recurrir a las Doctrinas Extrnsecas de la Funcin
Social:

a. La funcin social no la debe cumplir cada titular, sino que la cumple y desarrolla la
institucin de la propiedad.

Esta doctrina es sostenida por los italianos Rodat,

Santoro Pasarelli, y se basa en la afirmacin de que los lmites al ejercicio del derecho,
promovidos por la funcin social de la institucin, se encuentran fuera de la faz interna
del derecho subjetivo.

b. Otra doctrina, considera a la funcin social como un lmite externo que detrae
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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------facultades, pero reconoce un ncleo interior infranqueable. A lo ms, la propiedad se
convierte en una posicin compleja formada por elementos: una esfera de poder
(ncleo interior), y una esfera exterior o marco obligatorio en el que se renen una serie
de cargas u obligaciones que asume el titular por razn del bien.
Segn la Doctrina Intrnseca, la propiedad deja de ser derecho para convertirse en una
funcin social, y el titular pasa a ser un funcionario en el cumplimiento de ciertos
deberes en aras del inters social.
Por lo tanto, una cosa es que la ley pueda limitar la propiedad privada, a travs de la
actuacin de la funcin social, y otra bien distinta es que pueda llegar a transformarla,
alterando su propia esencia para degradarla a una mera concesin administrativa o a un
derecho real limitado como el usufructo.

5. LMITES LEGALES DE LA PROPIEDAD


La doctrina social de la propiedad privada justifica las limitaciones legales del dominio, en
cuanto tienen como propsito evitar que este derecho se convierta en un espacio exclusivo
y excluyente de la voluntad del titular. El cuestionamiento al carcter absoluto de la
propiedad conlleva la imposicin de limitaciones impuestas por las ms diversas razones.
Hay restricciones a la propiedad establecidas en inters pblico y en inters privado. El
beneficiario de las restricciones es distinto en uno y otro caso. En las restricciones por
inters privado, el beneficiario y el obligado pueden determinarse de forma concreta
(relaciones de vecindad), mientras que en las restricciones por inters pblico los
interesados son indeterminados. Estas limitaciones buscan armonizar el ejercicio de la
propiedad con el inters social o el bien comn.
Esta necesidad de armonizar el ejercicio de la propiedad con el bien comn se hace
patente en determinadas clases de bienes, especialmente en los medios de produccin o
en los recursos naturales, en donde el legislador a veces llega a imponer obligaciones de
hacer, a la vez que contempla sanciones para los casos de incumplimiento.

En nuestro

caso, efectivamente el Cdigo contempla limitaciones legales de la propiedad, pero en


general todas ellas se refieren a los bienes inmuebles, tradicionalmente considerados como
medios de produccin, fuente de riqueza y de especulacin por su escasez natural.

1. LMITES LEGALES A LA PROPIEDAD POR RAZONES DE VECINDAD (EN


INTERS PRIVADO).
Las relaciones de vecindad surgen en un ambiente agrario, para regular los
problemas cotidianos entre los propietarios de fincas rsticas colindantes.

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------El desarrollo tecnolgico presenta nuevas y ms peligrosas posibilidades de agresin;
por otra parte, en una economa fundamentalmente agraria las perturbaciones se
limitan a las fincas colindantes, pero en un sociedad industrial la nocin de vecindad
se ampla.
Las limitaciones legales por razones de vecindad se fundamentan bsicamente en
dos tipos de consideraciones:

a. La explotacin normal de las unidades econmicas obliga a tolerar limitaciones


recprocas en el mbito de las inmisiones o repercusiones imponderables (ruidos,
sacudidas, gases, olores, humos). Art. 961 C.C.

b. Sin que exista reciprocidad, en algunos casos el ordenamiento impone limitaciones a


los propietarios con respecto a determinadas facultades de sus fincas, cuyo fin es la
mejor explotacin de las unidades econmicas. Arts. 959, 960 C.C.
Artculo General de Proteccin (Art. 961 CC)
Cmo se determina el exceso de la NORMAL TOLERANCIA?
El operador jurdico debe interpretar la norma desde una perspectiva objetiva, esto es,
de acuerdo a la naturaleza y fines de las fincas, no de los sujetos.
Se consideran tolerables las inmisiones provenientes de un aprovechamiento normal
de la propiedad. Este criterio de normalidad del dao causado est vinculado con la
situacin del lugar; por tanto, las inmisiones en las localidades de preeminente
carcter industrial imponen mayor tolerancia que las permitidas en otras zonas.
Tambin es utilizado el criterio de la sensibilidad comn, es decir, las molestias
producidas en un fundo son admitidas cuando stas sean habituales segn el
ambiente del lugar.
Un inmueble destinado a vivienda, pero ubicado en zonificacin industrial, deber ser
ms permisivo en la tolerancia a las interferencias de las industrias vecinas.
Ante una inmisin que supera la tolerancia debida entre los vecinos, el Cdigo Civil
no contempla una solucin especfica, aunque el hecho de prohibir los humos, ruidos
y dems molestias da a entender que la tutela civil es de naturaleza inhibitoria, esto
es, el juez se halla autorizado para impedir la continuacin de la actividad
perturbadora. (interdicto de retener, art. 607 C.P.C.).
Arts. Particulares de Proteccin:

a. Art. 959 C.C., constituye una excepcin a la tpica facultad del propietario de excluir a
los terceros.

b. Art. 960 C.C., sobre obligacin del propietario de permitir el paso de materiales para
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------construir una finca vecina.

c. Arts. 962

y 963 C.C., sobre construcciones de pozos, hornos, chimeneas o

instalaciones anlogas.

d. Art. 964 C.C., sobre el discurrimiento de agua.


e. Art. 967 C.C., sobre abstencin de que las ramas y races de los rboles se extiendan
a la finca vecina.

2. LIMITES LEGALES A LA PROPIEDAD POR OTRAS CAUSAS (EN INTERS


PBLICO).
Las restricciones legales por inters pblico no se ubican en el Cdigo Civil, si no
ms bien en la legislacin administrativa y municipal.

a. Las limitaciones contenidas en las normas sobre construccin de edificaciones.


b. Las limitaciones impuestas por razones de tranquilidad pblica.

Por ejemplo: la

prohibicin de instalar fbricas en zonas de vivienda.

c. Las limitaciones impuestas por salubridad y peligro de la actividad industrial.


d. Las limitaciones impuestas por salubridad y peligro de la actividad industrial.
e. Las limitaciones establecidas por razones de defensa nacional.
f. Las limitaciones fijadas con el objeto de facilitar la prestacin de los servicios pblicos
de agua, desage, telfonos, energa elctrica.

g. En el caso de los bienes muebles de primera necesidad, en alguna poca se prohibi


la especulacin y el acaparamiento.

6. LA EXPROPIACIN
Es la transferencia forzosa del derecho de propiedad privada autorizada nicamente por ley
expresa del congreso a favor del estado a iniciativa del poder ejecutivo, regin o gobiernos
locales y previo pago efectivo de la indemnizacin.
La expropiacin es el mximo grado de intervencin estatal en la propiedad y en la que se
autoriza la privacin forzosa del derecho aunque ello slo proceda cuando se den ciertas
garantas de racionalidad en la actuacin del estado.
Las garantas exigibles para la procedencia de la expropiacin estn contenidas en el Art.
70 de la Constitucin Poltica del Estado.

Las causales que justifica la expropiacin (seguridad nacional, necesidad

pblica) deben ser declaradas por ley del Congreso de la Repblica.

El pago de la indemnizacin justipreciada deber realizarse, y podr incluir la

compensacin por el eventual perjuicio.


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Edixon Esteban Dionicio
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El afectado deber contar con la posibilidad de acciones ante el poder judicial

para contestar el valor de la propiedad que haya fijado el estado.


CAUSA EXPROPIANDI
Debemos indicar que esta sirve de sustento a la expropiacin, pues esta no se justifica por
la simple privacin sino por el destino posterior a que se afecta el bien.
La expropiacin siempre est sujeta a la transformacin posterior de los bienes, siendo qu
esta transformacin puede ser:

Material (por ejemplo: Constitucin de obras).

Jurdica (cumplir un fin pblico).


Es importante la destinacin de los bienes al fin de la expropiacin que esta puede ser
objeto de reversin.
Una vez culminado el proceso de expropiacin el plazo para efectuar la obra lo cual se
efectu la expropiacin es de 12 meses, si no se llegara a realizar o dar inicio en esa fecha
puede proceder la REVERSIN del bien (Art. 532, CPC), Art. 539 CPC dentro de los 10
das tiles de consentida o ejecutoriada la sentencia que declara fundada la pretensin del
demandante, ste deber consignar al Banco de la Nacin el monto percibido con
deduccin de los gastos y tributos.

El derecho de reversin caduca a los 3 meses contados inmediatamente luego del ao


posterior a la terminacin del proceso de expropiacin.

La constitucin reconoce solamente 2 causas de expropiacin (Art. 163, 165, 166)

Seguridad Nacional: Est relacionada con la funcin de defensa del

orden interno y externo encomendado a las fuerzas armadas y a la polica nacional.

Necesidad Pblica: Est vinculada a las obras de infraestructura

requeridos por la colectividad por ejemplo: Construccin de carreteras, vas de


acceso, etc.

En el caso de las municipalidades solo pueden solicitar la expropiacin por causales de


necesidad pblica (Art. 94 a 96 Ley 97972 Orgnica de Municipalidades) lo cual es
correcto si tenemos en cuenta que la SEGURIDAD NACIONAL no es de su
competencia.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------En el proceso de expropiacin existen:

Sujeto Pasivo: Propietario del bien afectado.

Sujeto Activo: Entidad ejecutora.

El objeto de la expropiacin solo podrn ser bienes inmuebles incluyendo la propiedad


separada del sobre suelo a subsuelo, siempre que estas gocen de autonoma jurdica a
travs de la respectiva independizacin como lo manifiesta el Art. 995 CC (obtencin de la
medianera).

7. LA TUTELA DE LA PROPIEDAD
La Accin Reivindicatoria
Tipo Instrumento de Tutela de la Propiedad
Habiendo concluido que la propiedad es un derecho subjetivo, reconocida por el
ordenamiento jurdico a un individuo con la finalidad de establecer inters dignos de tutela,
y como esta garanta puede ser violada en los hechos, se hace necesario contar con
mecanismos de reaccin cuando se produzca alguna lesin lo cual se dar cuando se
contemplen mecanismos de tutela destinados a protegerlos del incumplimiento de los
deberes que de el emanan.

El mecanismo de tutela tiene como funcin eliminar el hecho que causa referida lesin
para de esta manera recomponer el estado anterior de las cosas, este es el caso de la
ACCIN REIVINDICATORIA (Art. 972 CC) cuya funcin es permitir al propietario
recuperar el bien.

Cuando la trasgresin del deber lesiona el referido inters hasta el punto de hacerlo
desaparecer, el mecanismo de tutela ya no ser la accin REIVINDICATORIA porque el
bien no existe ms, sino ms bien un mecanismo distinto de tutela. En este caso la
funcin de este mecanismo es subsistir el bien por el valor econmico que representa
(Art. 1969 CC) indemnizacin de daos.

Mecanismo de la Tutela Tpico: La propiedad como derecho real est tutelada en forma
directa a travs de la reivindicatoria, cuyo fin es la recuperacin del bien mismo. En
conclusin este instrumento de tutela busca proteger al propietario y su relacin directa
e inmediata con el bien.

La tutela de resarcimiento no es tpica de este derecho se constituye en un mecanismo


de proteccin de distinta situacin jurdica en donde no es posible recuperar el bien si
no mas bien mediante la constitucin de una obligacin a travs de una suma de
dinero.
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ACCIN REIVINDICATORIA

DEFINICIN:
Es el medio de tutela por excelencia de la propiedad por la cual el propietario reclama
la entrega del bien cuando este se halla en posesin de un tercero sin ttulo alguno.

VENTAJAS DE LA REIVINDICATORIA

El actor solo requiere la prueba de su propiedad.

La reivindicatoria tiene xito no solo contra el usurpador sino contra

cualquiera que tuviese el control del bien.

El legislador suele acordar a favor del reivindicante.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA REIVINDICATORIA

a)

La carga de la prueba (corresponde al actor es decir alguien afirma ser

propietario adems probar su pretensin caso contrario la demanda ser declarada


INFUNDADA. No olvidar que el propietario tendr que demostrar ser titular del
bien mediante la inscripcin registral a su favor.

b)

El demandado no debe ostentar ningn derecho sobre el bien. Ejem:

El demandado invoca ser propietario, pero adquiri el bien de un tercero.

c)

El demandado debe hallarse en poder del bien, ya que la

reivindicatoria pretende tornar en efectivo el derecho del actor recuperando la


posesin del bien.

d)

Identificados el demandante y el demandado en el proceso por

reivindicacin es necesario tambin que quede identificado el objeto litigioso.

Accin Reivindicatoria: Efectos


El efecto de la accin reivindicatoria es la restitucin del bien con sus acciones, la
restitucin implica la liquidacin de un estado posesorio en donde depender la
buena fe o la mala fe del poseedor para el abono de los frutos.

Accin Reivindicatoria: Est sujeta a la prescripcin extintiva?


El Art. 927 CC declara imprescriptible la accin reivindicatoria, la imprescriptibilidad
de la accin reivindicatoria implica que el derecho de la propiedad no es
susceptible de extinguirse por prescripcin extintiva.

OTROS INSTRUMENTOS DE LA TUTELA DE LA PROPIEDAD


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Aproximacin al tema:

La reivindicatoria busca restituir la posesin en el propietario, es decir busca la


coincidencia entre el derecho y el hecho, cuya finalidad es la recuperacin fctica
de un bien posedo sin ttulo por cualquier tercero.

Accin declaratoria de dominio:

La reivindicatoria es una accin de condena, pues el juez ordenar finalmente la


restitucin del bien a favor del demandante.

Accin Publiciana

La tutela de una posesin en concepto de dueo fundado en un ttulo de buena fe


pero que todava no se consumado como usurpacin.

La accin corresponde al dueo y se dirige contra el que ostenta una


posesin inferior.

La posesin de buena fe del actor debe ampararse en un justo ttulo, sobre


el que fundamente su demanda.

La accin publiciana se entiende concedida tambin al dueo.

DESLINDE Y AMOJONAMIENTO

El deslinde es una operacin por lo cual se traza en el propio terreno o en una


superficie imaginaria (plano) dos linderos que dividen 2 o ms fincas, procede siempre
que exista confusin de lmites.
Se utilizan especialmente en los siguientes casos:

Cuando existe indeterminacin de dos linderos. Ser porque los

ttulos son defectuosos o no existen.

Cuando los linderos se encuentran perfectamente establecidos en los

ttulos pero resulta necesario practicar la demarcacin sobre el terreno para


eliminar toda duda sobre los confines de las fincas en conflicto.

ACCIN DENEGATORIA
En el derecho Romano la accin negatoria se destinaba a la defensa de la propiedad
contra las servidumbres (prediales personales usufructo) era la accin del propietario
que negaba la existencia de servidumbres.
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Por tanto su finalidad es declarar frente al demandado que la propiedad est libre de
una carga real u obtener que el demandado cese de perturbar la propiedad
reintegrando al actor la plenitud del ejercicio del derecho de propiedad.
Los requisitos que deben probarse en la accin negatoria son las siguientes:

La propiedad del demandante no se requiere probar que el bien est libre de

cargas o gravmenes pues la propiedad se reputa libre y quien invoca la existencia


de una carga real debe probar (Art.200 CPC).

La perturbacin del demandado originalmente se entenda realizada la

perturbacin con el ejercicio de un derecho real que el demandado no tena, en


cambio si la perturbacin era meramente fctica el remedio procedente era
exclusivamente el interdicto.
El ordenamiento jurdico peruano no contempla especficamente la Accin
Negatoria ni en su modalidad Romana ni Germnica tampoco nuestra doctrina
trata sobre el tema.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 08
MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
APROPIACIN
Artculo 929.- Apropiacin de cosas libres
Las cosas que no pertenecen a nadie, como las piedras, conchas u otras anlogas que se
hallen en el mar o en los ros o en sus playas u orillas, se adquieren por la persona que las
aprehenda, salvo las previsiones de las leyes y reglamentos.
Artculo 930.- Apropiacin por caza y pesca
Los animales de caza y peces se adquieren por quien los coge, pero basta que hayan cado en
las trampas o redes, o que, heridos, sean perseguidos sin interrupcin.
Artculo 931.- Caza y pesca en propiedad ajena
No est permitida la caza ni la pesca en predio ajeno, sin permiso del dueo o poseedor, segn
el caso, salvo que se trate de terrenos no cercados ni sembrados.
Los animales cazados o pescados en contravencin a este artculo pertenecen a su titular o
poseedor, segn el caso, sin perjuicio de la indemnizacin que corresponda.
Artculo 932.- Hallazgo de objetos perdidos
Quien halle un objeto perdido est obligado a entregarlo a la autoridad municipal, la cual
comunicar el hallazgo mediante anuncio pblico. Si transcurren tres meses y nadie lo reclama,
se vender en pblica subasta y el producto se distribuir por mitades entre la Municipalidad y
quien lo encontr, previa deduccin de los gastos.
Artculo 933.- Gastos y gratificacin por el hallazgo
El dueo que recobre lo perdido est obligado al pago de los gastos y a abonar a quien lo hall
la recompensa ofrecida o, en su defecto, una adecuada a las circunstancias. Si se trata de
dinero, esa recompensa no ser menor a una tercera parte de lo recuperado.
Artculo 934.- Bsqueda de tesoro en terreno ajeno
No est permitido buscar tesoro en terreno ajeno cercado, sembrado o edificado, salvo

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------autorizacin expresa del propietario. El tesoro hallado en contravencin de este artculo
pertenece ntegramente al dueo del suelo.
Quien buscare tesoro sin autorizacin expresa del propietario est obligado al pago de la
indemnizacin de daos y perjuicios resultantes.
Artculo 935.- Divisin de tesoro encontrado en terreno ajeno
El tesoro descubierto en terreno ajeno no cercado, sembrado o edificado, se divide por partes
iguales entre el que lo halla y el propietario del terreno, salvo pacto distinto.
Artculo 936.- Proteccin al Patrimonio Cultural de la Nacin
Los artculos 934 y 935 son aplicables slo cuando no sean opuestos a las normas que regulan
el patrimonio cultural de la Nacin.
ESPECIFICACIN Y MEZCLA
Artculo 937.- Adquisicin por especificacin y mezcla
El objeto que se hace de buena fe con materia ajena pertenece al artfice, pagando el valor de
la cosa empleada.
La especie que resulta de la unin o mezcla de otras de diferentes dueos, pertenece a stos
en proporcin a sus valores respectivos.
ACCESIN
Artculo 938.- Nocin de accesin
El propietario de un bien adquiere por accesin lo que se une o adhiere materialmente a l.
Artculo 939.- Accesin por aluvin
Las uniones de tierra y los incrementos que se forman sucesiva e imperceptiblemente en los
fundos situados a lo largo de los ros o torrentes, pertenecen al propietario del fundo.
Artculo 940.- Accesin por avulsin
Cuando la fuerza del ro arranca una porcin considerable y reconocible en un campo ribereo
y lo lleva al de otro propietario ribereo, el primer propietario puede reclamar su propiedad,
debiendo hacerlo dentro de dos aos del acaecimiento. Vencido este plazo perder su derecho
de propiedad, salvo que el propietario del campo al que se uni la porcin arrancada no haya
tomado an posesin de ella.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Artculo 941.- Edificacin de buena fe en terreno ajeno
Cuando se edifique de buena fe en terreno ajeno, el dueo del suelo puede optar entre hacer
suyo lo edificado u obligar al invasor a que le pague el terreno. En el primer caso, el dueo del
suelo debe pagar el valor de la edificacin, cuyo monto ser el promedio entre el costo y el
valor actual de la obra. En el segundo caso, el invasor debe pagar el valor comercial actual del
terreno.
Artculo 942.- Mala fe del propietario del suelo
Si el propietario del suelo obra de mala fe, la opcin de que trata el artculo 941 corresponde al
invasor de buena fe, quien en tal caso puede exigir que se le pague el valor actual de la
edificacin o pagar el valor comercial actual del terreno.
Artculo 943.- Edificacin de mala fe en terreno ajeno
Cuando se edifique de mala fe en terreno ajeno, el dueo puede exigir la demolicin de lo
edificado si le causare perjuicio, ms el pago de la indemnizacin correspondiente o hacer suyo
lo edificado sin obligacin de pagar su valor. En el primer caso la demolicin es de cargo del
invasor.
Artculo 944.- Invasin del suelo colindante
Cuando con una edificacin se ha invadido parcialmente y de buena fe el suelo de la propiedad
vecina sin que el dueo de sta se haya opuesto, el propietario del edificio adquiere el terreno
ocupado, pagando su valor, salvo que destruya lo construido.
Si la porcin ocupada hiciere insuficiente el resto del terreno para utilizarlo en una construccin
normal, puede exigirse al invasor que lo adquiera totalmente.
Cuando la invasin a que se refiere este artculo haya sido de mala fe, regir lo dispuesto en el
artculo 943.
Artculo 945.- Edificacin o siembra con materiales, plantas o semillas ajenas
El que de buena fe edifica con materiales ajenos o siembra plantas o semillas ajenas adquiere
lo construido o sembrado, pero debe pagar el valor de los materiales, plantas o semillas y la
indemnizacin por los daos y perjuicios causados.
Si la edificacin o siembra es hecha de mala fe se aplica el prrafo anterior, pero quien
construye o siembra debe pagar el doble del valor de los materiales, plantas o semillas y la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Artculo 946.- Accesin natural
El propietario de animal hembra adquiere la cra, salvo pacto en contrario.(*)
Para que los animales se consideren frutos, basta que estn en el vientre de la madre, aunque
no hayan nacido.
En los casos de inseminacin artificial realizada con elementos reproductivos procedentes de
animal ajeno, el propietario de la hembra adquiere la cra pagando el valor del elemento
reproductor, si obra de buena fe, y el triple de dicho valor, si lo hace de mala fe.
(*) Rectificado por Fe de Erratas, publicada el 24-07-84.
TRASMISIN DE LA PROPIEDAD
Artculo 947.- Transferencia de propiedad de bien mueble
La transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su
acreedor, salvo disposicin legal diferente.
Artculo 948.- Adquisicin a non dominus de bienes muebles
Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la posesin de una cosa mueble, adquiere
el dominio, aunque el enajenante de la posesin carezca de facultad para hacerlo. Se
exceptan de esta regla los bienes perdidos y los adquiridos con infraccin de la ley penal.
Artculo 949.- Transferencia de propiedad de bien inmueble
La sola obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de l,
salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
Artculo 950.- Prescripcin adquisitiva
La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante la posesin continua, pacfica y
pblica como propietario durante diez aos.
Se adquiere a los cinco aos cuando median justo ttulo y buena fe.
Artculo 951.- Requisitos de la prescripcin adquisitiva de bien mueble
La adquisicin por prescripcin de un bien mueble requiere la posesin continua, pacfica y
pblica como propietario durante dos aos si hay buena fe, y por cuatro si no la hay.
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Artculo 952.- Declaracin judicial de prescripcin adquisitiva


Quien adquiere un bien por prescripcin puede entablar juicio para que se le declare
propietario.
La sentencia que accede a la peticin es ttulo para la inscripcin de la propiedad en el registro
respectivo y para cancelar el asiento en favor del antiguo dueo.
Artculo 953.- Interrupcin de trmino prescriptorio
Se interrumpe el trmino de la prescripcin si el poseedor pierde la posesin o es privado de
ella, pero cesa ese efecto si la recupera antes de un ao o si por sentencia se le restituye.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 09
LA COPROPIEDAD
Manuel Albaladeja: refirindose a la Copropiedad seala: El Derecho Subjetivo puede
pertenecer a una persona o a varias conjuntamente, que son cotitulares del mismo. Se
trata de una comunidad en la titularidad. La cotitularidad recae sobre toda clase de
derecho, sean de crdito (por ejemplo: son cotitulares de un arrendamiento los
coarrendatarios),

reales (por ejemplo: son cotitulares de un usufructo los

cousufructuarios), etc. (cfr. 392). Y si el derecho de que se trata es el de propiedad, de


forma que la cosa pertenece, no a una sola persona, sino a varios conjuntamente, se dice
que est en condominio o copropiedad, y que sus titulares son condueos o
copropietarios.

1. NOCIN.Segn el artculo 969 de Cdigo Civil, existe copropiedad cuando un bien material o
inmaterial pertenece por cuotas ideales a dos o ms personas, es decir, que el
derecho de propiedad sobre determinado bien est ejercido por varias personas
simultneamente.
En la copropiedad el dueo es el grupo de personas, y lo que tiene cada uno es una
cuota ideal sobre el bien, que se presume igual, salvo prueba en contrario. Hay una
relacin directa con el bien y cualquier decisin sobre su disposicin, gravamen,
arrendamiento, dacin en comodato o modificacin importante en l, se toma por
unanimidad de copropietarios o condminos.
El bien (es) comn (es) materia de copropiedad puede (n) ser administrado (s) de
tres formas:

Convencionalmente, cuando se escoge por unanimidad al administrador,

siendo necesario que todos los copropietarios sean capaces;

judicialmente, cuando el juez convoca a junta de copropietarios, y se rige


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por el Cdigo Procesal Civil (art. 972 Cdigo Civil y 749 - 769 Cdigo
Procesal Civil); y

de facto,

cuando cualquiera de los copropietarios asume la

administracin del bien si todava no esta establecida la administracin


convencional ni judicial, ni sean solicitadas. Tiene carcter temporal. (art. 973
C.C.)
Asimismo, la copropiedad como derecho real que es, recae sobre los bienes
singulares del patrimonio, mas no hay copropiedad sobre las deudas.
La copropiedad nace por: herencia (sucesin), por la voluntad, o por la ley (en el
caso de la medianera, o de las reas comunes en la propiedad horizontal).
Se puede decir entonces, que hay copropiedad cuando un solo y mismo bien,
material o inmaterial, pertenece en su conjunto a varias personas, sin que pueda
asignrseles partes materiales y divididas.
2. CARACTERSTICAS:
Son caractersticas de la copropiedad:

Bienes materiales o inmateriales determinados, es decir, que debe haber

unidad de objeto, deben ser bienes singulares sobre los que recae la copropiedad.

Pluralidad de sujetos con derechos comunes, esto es, varias personas que

en comn ejercitan un derecho; lo que es diferente del caso de la sociedad, en


que nace una persona jurdica independiente, aunque est constituida por varias
personas.

Derecho real ejercido sobre cuotas, se realza el carcter abstracto de la

copropiedad, en la que ninguno de los copropietarios debe tener una parte


materializada del bien. Por ejemplo, si un padre muere y deja un inmueble a sus
tres hijos, quienes lo heredan conjuntamente; hay un fraccionamiento por cuotas,
por participaciones, pero no puede decirse que materialmente pertenece a cada
uno la tercera parte del bien.

Derecho real que recae sobre el bien de propiedad colectiva, pueden ser

Derecho Civil V: Derechos Reales.


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bienes materiales, inmuebles o inmuebles, o bienes inmateriales.


3. TIPOS DE COPROPIEDAD:
La propiedad de la cosa puede pertenecer a los condueos de varios modos: 1.
Cada uno tiene una parte, no concreta, sino ideal alcuota, de la cosa. Por ejemplo:
la finca X es (toda ella en su integridad) de A, B y C por terceras partes. 2. La
cosa es ntegramente de todos.

Les pertenece colectivamente -

a cada uno

conjuntamente con los dems como grupo, que, sin embargo, no constituye una
persona jurdica distinta de sus componentes. De forma que no hay fijacin de una
cuota de participacin para cada uno. Aunque evidentemente concurriendo todos,
esta concurrencia limita la utilidad que singularmente, en cuanto miembro del
grupo, puede la cosa proporcionar a cada uno. 3. El poder pleno de la propiedad
les corresponde a varios, que, entre todos, tienen el conjunto de facultades que aqul
encierra. Pero estas facultades estn repartidas entre los condueos, no
homogneamente (as por terceras partes iguales), sino correspondiendo a cada uno
unas diferentes. Por ejemplo: A tiene la de cultivar la tierra y aprovechar los pastos,
B la de obtener las frutas del arbolado, y C hace suya la lea y madera de talas. O
bien la finca es de A y de B, de aqul para recreo y deporte, de ste para cultivo y
explotacin. Pero todo ello de tal forma que no se pueda decir que la cosa es de uno,
y los dems tienen derechos reales en cosa ajena, sino que es de todos, de cada uno
en su aspecto.
Esos tres tipos de copropiedad, se llaman: la primera propiedad por cuotas o
copropiedad romanas, por tener su origen en el derecho romano; la segunda
propiedad en mano comn o propiedad colectiva o copropiedad germnica, por
tenerlo en el derecho germnico; la tercera propiedad dividida, porque el contenido
del derecho se divide entre los condueos. Tambin las dos primeras (aunque mas
usualmente la primera) se denominan copropiedad pro diviso (por la divisin interna
de las facultades de dominio). Se trata de tres prototipos posibles, que han admitido
ordenamientos histricos o vigentes. Cada uno de ellos no tiene necesariamente
reglas uniformes aplicables a todos los casos del mismo, pues caben distintas figuras
concretas para las que rijan disposiciones diferentes entre s.

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4. DERECHOS DE LOS COPROPIETARIOS.Son derechos de los copropietarios:


Derecho de usar (art. 974 , 975 Cdigo Civil), disfrutar (art. 976) y disponer
del bien, en este ltimo caso, pueden disponer de su cuota ideal, que no es parte
material, sino la medida en la que los derechos de los copropietarios pueden ser
ejercidos y que indica la proporcin de los frutos y gastos; y tambin pueden
disponer de su parte material (art. 978), pero slo desde el momento que se
adjudica el bien o parte de ste.
Derecho a reivindicar el bien (art. 979), que puede ser ejercido por cualquiera
de los copropietarios.
Derecho de tanteo o preferencia (art. 989), cuando el juez decide que se remate
el bien ya que no se ponen de acuerdo los copropietarios en la particin, antes de
que dicho juez decida tal remate, cualquiera de los copropietarios puede
comprarlo ntegramente. Si todos quieren ejercer el derecho de preferencia,
compra el bien quien paga ms. Pero este derecho slo procede para el bien, no
para la cuota.
Derecho de retracto (art. 1592), se ejercita una preferencia de que antes que
compre la cuota ideal un tercero, lo haga alguien que ya es copropietario. El
retracto no se da entre copropietarios (art. 1599), ni procede en las ventas por
remate pblico, pues se desincentivara la participacin de ste. No se puede
pactar el retracto, la ley lo establece en los casos tipificados, asimismo, procede
slo para las cuotas, y slo se da despus de la venta.
Derecho a la prescripcin, no existe norma que regule expresamente, pero este
derecho favorece y beneficias a todos los copropietarios, cuando slo uno de
ellos, que est ejerciendo la explotacin del bien, adquiere por prescripcin un
bien relacionado con la propiedad. Lo que s queda claro es que no existe
copropiedad entre los copropietarios (art. 985).
Derecho a la administracin y explotacin del bien (art. 973), cualquiera de los
copropietarios puede asumir la administracin y emprender la explotacin del
bien, si antes no se ha convenido por la voluntad, o por decisin judicial.

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5. OBLIGACIONES DE LOS COPROPIETARIOS:


Son obligaciones de los copropietarios:

Obligaciones de no practicar actos que importen el ejercicio de la

propiedad exclusiva.

Obligacin de responder por las mejoras.

Obligacin a concurrir en los gastos.

Obligacin a hacer particin.

Obligacin al pago de deudas.

La particin es una de las formas de terminar la copropiedad (art. 992 del Cdigo
Civil) y de concretizar la cuota en una parte material del bien. Jurdicamente es una
permuta, se transmite un bien a cambio de otro bien, cediendo cada uno el derecho
que tiene sobre los bienes que no se le adjudiquen, a cambio del derecho que le
ceden en los que se adjudican.
La particin es imprescriptible, y se puede hacer por convenio unnime o cuando
uno de los copropietarios lo pida, y es obligatoria salvo pacto de indivisin forzosa.
6. EXTINCIN DE LA COPROPIEDAD:
La copropiedad se extingue por:

Divisin y particin del bien comn.

Reunin de todas las cuotas partes en un solo propietario.

Destruccin total o prdida del bien.

Enajenacin del bien a un tercero.

Prdida del derecho de propiedad de los copropietarios.

La divisin se da cuando materialmente se divide el bien, pero los copropietarios


pueden celebrar pacto de indivisin, decidiendo por unanimidad que el bien no se
parte, por periodos de cuatro aos y todas las veces que quieran. No se puede afectar
el derecho de terceros y el pacto debe ser inscrito.

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Toda pared que divide los predios se presume comn, salvo prueba en contrario, por
tanto, no se puede partir. Es una decisin impuesta por ley. Si se prueba que la pared
est en el terreno de uno, el otro puede pedir al juez que se vuelva medianera. En la
pared medianera se puede hacer cualquier cosa que no afecte al vecino.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 10
EL USUFRUCTO PARTE I
I.

ANTECEDENTES:

Algunos autores sealan que el usufructo apareci en Roma alrededor del siglo VI en virtud de
la difusin del matrimonio Sine Manu debido a la necesidad de dejar a la viuda lo necesario
para seguir subsistiendo en la forma que lo hiciera en vida del marido y sin que este
menoscabara el derecho de los hijos, pues se la institua heredera.
El trmino USUFRUCTO deriva del latn:

Usus: Uso

Fructus: Fruto

El usufructo es una limitacin a la propiedad muy antigua, que exista ya en el derecho romano
en forma de servidumbre personal y cuyas disposiciones han inspirado las posteriores
legislaciones. En la edad media tuvo gran auge, como todos los desdoblamientos de la
propiedad. Despus paso a las legislaciones modernas inspiradas en el cdigo de Napolen; y
de este a las legislaciones contemporneas, como una servidumbre personal. Existe legislado
en todos lo pases, a pesar de notarse la tendencia a suprimirlo, fundndose en que los
desdoblamientos de la propiedad no son convenientes desde el punto de vista econmico. Se
acepta por algunos autores el usufructo testamentario o el legal; pero se manifiestan, contrarios
al contractual.
Es un trmino que se refiere al derecho legal de percibir los frutos de una cosa que pertenece a
otro. Es un derecho real de goce que se confiere a su titular (usufructuario) para utilizar una
cosa, percibir sus frutos y ganancias, pero no de disponer de ella. El usufructuario no puede
enajenar un bien. Seala, en sentido estricto, el derecho al goce.
El usufructo alcanzo su apogeo en la Edad Media, cuya organizacin econmica-social se
prestaba para el desdoblamiento de la propiedad inmobiliaria, modernamente esta institucin
parece obsoleta.
Arturo Valencia Zea, refirindose al usufructo nos dice es un derecho real en virtud del cual
una persona, el usufructuario, puede gozar temporalmente de la cosa que pertenece a otro sin
alterar su esencia. Agrega que la propiedad representa un seoro pleno sobre una cosa y en
1

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------virtud de los mismo el propietario puede gozar de la cosa y disponer de ella1.

II.

DEFINICION DEL USUFRUCTO:

Segn Alberto Vsquez Ros dice: que por el usufructo la propiedad se

desmembra, pues el usufructuario adquiere la facultad de gozar la cosa, mientras el


propietario conserva el derecho de propiedad disminuido en la facultad de gozarla.

Segn Albadalejo: Es el derecho real a disfrutar completamente una cosa ajena,

sin alterar su modo de ser. El usufructo es, por consiguiente, un derecho subjetivo que
otorga a una persona la facultad de poseer, que comprende el aprovechamiento de los
bienes objeto del mismo, de carcter temporal, reconociendo la propiedad de otra
persona.

Segn Gunther Gonzles Barrn: El usufructo es el derecho sobre cosa ajena

para usar y disfrutar sin alterar la sustancia de la cosa, esto es servirse del bien y de
apropiarse de los frutos que este produzca., siendo de propiedad temporal, en la que
solamente se priva del poder de disposicin por tratarse de un derecho temporal.

Segn Carlos Ferdinand Cuadros Villena: El usufructo es el derecho real de

goce sobre la cosa ajena, que faculta al titular a obtener las utilidad que rinda
normalmente el bien por tiempo limitado obligndolo a conservar la sustancia del bien y
devolverlo a su fenecimiento.

Segn Jorge Avendao V.: El usufructo es un derecho real de duracin limitada,

que permite usar y disfrutar de una cosa ajena sin adulterar sustancialmente.

Segn Nuestro Cdigo Civil en el Art. 999, delimita los alcances del usufructo,

nos dice: el usufructo confiere las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un


bien ajeno.
Pueden excluirse del usufructo determinados provechos y utilidades.
El usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes consumibles salvo lo dispuesto en
1 Valencia Zea, Arturo.- Ob. Cit. Pag. 426

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------los Arts. 1018 y 1020.

Segn nuestra apreciacin: Es un derecho de carcter temporal que autoriza a

su titular a disfrutar todas las utilidades que resultan del normal aprovechamiento de una
cosa ajena, pero se le impone la obligacin de restituirla en su forma y sustancia en el
momento sealado, o bien su equivalente.
EJEMPLOS:

el que administra y cultiva un viedo que no es suyo, pero que dispone de los

frutos (usufructo) de l obtenidos.

El marido que deja sus bienes en usufructo a su esposa hasta que esta

fallezca, la esposa en realidad ejerce todos lo atributos del derecho de propiedad,


porque puede percibir los frutos, explotar los bienes en la forma mas conveniente y ,
en fin actuar como propietaria; pero con la sola diferencia que no tiene el jus
abutendi, ose el derecho de disponer de la cosa, ya que el derecho de usufructo
caduca con el fallecimiento de la persona que lo ejerce, entrando en ese momento el
propietario a gozar de los bienes sin ninguna limitacin.

Puede originarse por contrato. As, un propietario da el usufructo de una casa

de vecinos y se reserva l la propiedad. O al revs: vende la propiedad, pero se


queda el usufructo que, en este caso, ser el importe de los alquileres.

En muchos testamentos se otorga la propiedad a una persona, pero el

usufructo a otra, mientras sta viva. el titular del derecho, el usufructuario, es


responsable de los perjuicios que sufran las cosas. Debe efectuar las reparaciones
ordinarias para su conservacin, y las extraordinarias cuando fuesen indispensables
para la subsistencia de la cosa, corren a cuenta del propietario. Si el propietario se
negara a satisfacer su importe, el usufructuario tendr derecho a retener la cosa
hasta reintegrarse con sus productos. Por ejemplo, si en una casa, a consecuencia
de una inundacin se ha venido abajo una pared, esta reparacin corre de cuenta del
propietario, pero no el arreglo de un portn estropeado por el uso (corre a cuenta del
Usufructuario).

Si se constituye un usufructo sobre una finca, el propietario podra establecer

que el usufructuario hiciese suyos todos los frutos agrcolas, exceptuando las cras

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------de los animales.

El usufructuario no puede convertir un parque en solar edificable. Pero puede

hacer nuevas instalaciones para la extraccin de materiales del suelo como piedra,
arena, arcilla, turba, cuando por ello no se modifique de una manera esencial el
destino econmico de la cosa.

III.

CARACTERISTICAS DEL USUFRUCTO:

1)

ES UN DERECHO REAL: El usufructuario para ejercitar su derecho recibe

la posesin de la cosa, establecindose una relacin jurdica directa e inmediata entre la


persona y la cosa, que se puede oponer a todo el mundo (poder jurdico), as lo establece
el art. 1006 del Cdigo Civil cuando dice: al entrar en posesin, el usufructuario....
Es decir utilizacin del valor de las cosa sin intermediario, ni sujeto pasivo de la
obligacin, el usufructuario se procurar por si solo el goce de los bienes, el cual se
diferencia del Arrendamiento que es un contrato por el cual se concede el uso de un bien
en cambio de una renta por un plazo determinado, y el Usufructo es un contrato por el
cual se trasmite el derecho de usar y gozar un bien ajeno por un determinado plazo o
durante la vida del usufructuario.
La diferencia radicara entonces, en la naturaleza jurdica del derecho, mientras que el
arrendamiento es un derecho personal, el usufructo es un derecho real. El arrendador
tiene la obligacin de mantener al arrendatario en el goce del bien arrendado. En el
usufructo el nudo propietario no tiene obligacin alguna de procurar el goce de la cosa,
despus de hecha su tradicin, El usufructuario directamente y sin intermediario ni sujeto
pasivo, se procura el goce del bien.
El usufructo debido a su naturaleza de derecho real, el usufructo es susceptible de
hipoteca, mientras que el arrendamiento no lo es. El usufructo concede al titular la accin
confesoria para reivindicar el usufructo, accin que no puede ejercitar el arrendatario.
Esto es que la diferencia entre usufructo y arrendamiento, es su naturaleza jurdica, uno
es un derecho real (usufructo), otro es un derecho personal (arrendamiento).

2)

CONFIERE PODERES DE USO Y GOCE: El usufructo tiene derecho de

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------usar y gozar de la cosa. Puede servirse de la cosa y obtener los frutos que sean
susceptibles de producir; tiene a su favor el Jus Utendi (derecho de usar) y el Jus Fruendi
(Derecho a percibir los frutos). Ms no as el derecho de disponer (salvo en el caso de la
figura del cuasiusufructo).
El propsito econmico del usufructo es que el usufructuario obtenga todos los
provechos que rinde el bien.
Es decir el derecho de usar y disfrutar, esto es que se trasmite al usufructuario las
potestades de uso y disfrute del propietario. Pero esas potestades no pueden ser
ejercidas sin la posesin del bien. Pues la posesin es la utilizacin del valor de uso de
los bienes y sin ella no seria posible, ni el uso, ni el goce del bien.
La trasmisin de las potestades de uso y goce, deja al bien desprovisto de utilidad para el
propietario, que queda solamente con sus potestades de disposicin (ius abutendi).

3)

RECAE EN COSA AJENA: Es necesario que la cosa sobre la cual el

usufructo sea ajena, que pertenezca a un tercero.


En el usufructo uno tiene la facultad de disposicin (nudo propietario) y otro tiene las
facultades de uso y goce del bien ajeno.
De esta manera, queda claro que no tendra sentido hablar de usufructo sobre un bien
propio en tanto en dicho supuesto se consolidaran en una sola persona los derechos del
usufructuario y los del nudo propietario, es decir, todos los derechos que caben sobre
una cosa, con lo que estaramos ante u caso perfecto de propiedad, con lo que
desaparecera el usufructo.

4)

OBLIGA A LA CONSERVACION DE LA SUSTANCIA (ART. 1009 C.C.):

Es el conjunto de las cualidades esencialmente constitutivas de los cuerpos, de esas


cualidades que hacen que las cosas tengan una cierta forma y un cierto nombre: que
adquieran bajo esa forma y bajo ese nombre una especie de personificacin y que sean
capaces de llenar tal o cual destino, o hacer tal o cual servicio, en el orden de las
necesidades del hombre como una cosa o un reloj.
La temporalidad del usufructo, exige que al finalizar el plazo o a la muerte del
usufructuario, se devuelva al propietario el bien dado en usufructo. Consiguientemente el
usufructuario tiene la obligacin de conservar el bien, para devolverlo oportunamente.
El usufructo no debe conllevar ninguna modificacin sustancial del bien o de su uso a fin
que conservndolas, devolverlas al propietario, extinguido el derecho usufructuario.
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Para los efectos de esa devolucin, es que el usufructuario har inventario de los
muebles y otorgara garanta al iniciarse el usufructo. Pero lo bienes que se usan, se
desgastan. Por eso el usufructuario no responde del desgaste causado por el disfrute
ordinario. Esto es que la devolucin podr hacerse sin ms menoscabo que el causado
por el uso ordinario.
Segn la doctrina pueden ser objeto de usufructo toda clase de bienes, muebles,
inmuebles y derechos. Inclusive se admite en algunos cdigos el cuasiusufructo que es
como se ha dicho, el usufructo que recae en cosas consumibles o fungibles, de las que
se apodera el usufructuario al disfrutarlas con la obligacin de reponer otras de la misma
especie, cantidad y valor. En el cuasi-usufructo no existe la obligaron de conservar el
bien, sino la de devolver otro que tenga el mismo poder liberatorio, o que tenga la misma
especie, cantidad y valor que el recibido. Se trata de un usufructo anormal, llamado por
eso imperfecto.
Nuestro cdigo, admite el usufructo solamente sobre los bienes no consumibles (Art.
999) y en cuanto al cuasiusufructo se limita al usufructo de dinero y de crdito (Art.
1018 - 1020), debido a que el usufructo de cosas deja de ser usufructo para adquirir
todos los caracteres del mutuo de cosas. El usufructo debe recaer pues en bienes
susceptibles de prestar utilidad varias veces.

5)

ES UN DERECHO TEMPORAL (DURACION LIMITADA): Lo que

constituye otra manifestacin del carcter limitado del derecho. De esta forma, su
mxima duracin es la vida del usufructuario, en el caso de que se trate de una persona
natural, de treinta aos si se trata de una persona jurdica, o de noventa y nueve aos en
caso de que los bienes dados en usufructo sean bienes inmuebles de valor monumental
de propiedad del estado que sean materia de restauracin con fondos de personas
naturales o jurdicas.
El usufructo no puede ser transmisible por herencia, acaba con la muerte del
usufructuario. Ser el titulo constitutivo del usufructo el que seale el plazo y si ese plazo
no hubiese sido sealado, se acabara el usufructo con la muerte del usufructuario.
El Cdigo Civil reconoce 5 formas de temporalidad del usufructo:

El que se constituye individualmente, que es necesariamente temporal. El

que se constituye individualmente, que es necesariamente temporal y cuyo plazo


estar en el titulo constitutivo del usufructo, sea contractual o testamentario. Este
usufructo acabara al vencerse el plazo pactado o a la muerte del usufructuario.
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El usufructo que se constituye a favor de persona jurdica, tiene como plazo

mximo el de 30 aos y cualquier plazo mayor que se hubiese fijado se reduce a los
treinta aos. Cualquiera que sea la naturaleza publica o privada de la persona
jurdica, el plazo mximo del usufructo que se constituye en su favor, se limitara a los
treinta aos.

El usufructo de los inmuebles que constituyen patrimonio cultural de la nacin

y establece que el usufructo que se constituye a favor de las personas naturales o


jurdicas que lo hayan reconstruido, no se extender mas all de los 99 aos. El
plazo es tan extenso que se asemeja a la perpetuidad, que no se justifica ni por el
hecho de ser bienes del patrimonio cultural, inalienables por supuesto, ni porque los
bienes del estado no pueden ser objeto de usufructo. Sin embargo tambin es
temporal, aunque extenso el plazo, fenecer de todos modos a los 99 aos.

El usufructo sucesivo y el conjunto, esto es que se establece a favor de

varias personas, una despus de otra, y el que se establece a favor de varias


personas conjunta y simultneamente. Tambin en estos casos, el usufructo es
temporal, pues fenecer el usufructo sucesivo al fallecer el ltimo de los
usufructuarios. Igualmente el usufructo conjunto, fenecer al fallecimiento del ltimo
usufructuario.

1)

EL USUFRUCTO PLURAL SE DIVIDE POR CUOTAS: En tanto puede

ser constituido a favor de varias personas conjuntamente o simultneamente, podrn


darse los casos siguientes:

Que se trate de un conjunto de bienes y que a cada usufructuario

le haya correspondido un bien determinado, caso en el cual se tratara simplemente


de un usufructo corriente.

O que un bien sea asignado a varios usufructuarios, caso en el que

el usufructo se dividir en cuotas y surgir una figura jurdica semejante a la


copropiedad.
Cada uno de los titulares del usufructo, tendr derecho de uso y disfrute sobre la
totalidad del bien, pero en proporcin a su participacin. En este caso, hay
legislaciones que no admiten el acrecentamiento de las cuotas al fallecimiento de un
usufructuario.

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En el Per nuestro Cdigo Civil de 1984, se ha establecido

expresamente Art. 1022 que se producir el acrecentamiento del derecho de los


usufructuarios sobrevivientes, al fallecimiento de uno de ellos. Esto es que el
fallecimiento de los usufructuarios, puede conducir a la unificacin del usufructuario.

En el caso del usufructo conjunto y el simultneo, se presentara la

figura de la co-posesion normada por el artculo 899, como el ejercicio de la


posesion por dos o mas personas sobre un mismo bien. Si el usufructo significa la
posesion de los bienes ajenos para usar y disfrutar de ellos, la presencia de varias
personas con el mismo derecho, obligara a la organizacin de un rgimen de coposesion, seguramente con criterio temporal. Cada usufructuario tendr la posesion
total de los bienes durante un lapso. Esto permitir que la posesion se ejercite sin
exclusin de ningn usufructuario.

La presencia de varios titulares del usufructo sobre la totalidad del

bien, crea especie de condominio usufructuario y como tal exigir un rgimen de


administracin, al cual no se ha referido la ley ni tampoco la doctrina. Sien embargo,
consideramos que es preciso establecer la administracin de este usufructo plural,
dado el hecho de que la posesion de los bienes caracteriza al usufructo y la posesion
tiene por naturaleza ser excluyente. Consiguientemente es preciso organizar la
utilizacin de los bienes sometidos a usufructo por los diversos titulares. Es decir que
la co-posesion resultante del usufructo debe ser organizada, aun con sacrificio de su
simultaneidad, si se desea evitar conflictos.

2)

EL USUFRUCTO EN ENAJENABLE E HIPOTECABLE: La naturaleza

del derecho real que tiene el usufructo, lo hace susceptible de hipoteca. Solo son
hipotecables los inmuebles que pueden venderse: Es que la hipoteca como derecho real
de garanta, trasmite al acreedor las facultades de disposicin del bien, en el caso de
incumplimiento de la obligacin. Luego para que el bien sea hipotecable ha de ser
susceptible de ser enajenado. El Art. 1002 del Cdigo Civil, expresamente establece: El
usufructo, con excepcin del legal, puede ser transferido, a titulo oneroso o gratuito, o ser
gravado respectndose su duracin y siempre que no haya prohibicin expresa.
El usufructuario puede transferir su derecho al usufructo a titulo oneroso o gratuito.
Consiguientemente, podr venderlo, donarlo, darlo en pago. Su enajenacin es resultado
de la naturaleza de derecho real que tiene y expresa que no se trata de un derecho
personalsimo. Siendo enajenable el usufructo es tambin hipotecable, nuestro cdigo en

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------trminos generales dice que puede ser gravado. Esa generalizacin sugiere la pregunta,
si podr el usufructo ser objeto de prenda o anticresis. Si consideramos que la prenda no
solo se limita a los derechos de uso y disfrute, sino que comprende la cosa misma, que
debe ser objeto de disposicin, creemos que no ser posible la prenda del usufructo de
cosas muebles. Tampoco ser posible la prenda del derecho de usufructo sobre crdito o
dinero, porque al no cumplirse la obligacin prendara el acreedor recaer en el crdito o
har suyo el dinero prendado y esto no es posible porque el usufructo de crdito y de
dinero, solo concede derecho a las rentas y no al capital.
En cambio si creemos que el derecho de usufructo sobre inmuebles puede ser dado en
anticresis, concediendo el acreedor anticresista las potestades de explotar el bien y
utilizar sus frutos.
El gravamen del derecho al usufructo, deber tener en consideracin, tres requisitos
fundamentales:

Comprender que no es el bien sometido al usufructo el que se grava, sino el

derecho al usufructo, es decir el derecho real de usufructo, que concede facultades


para usar y disfrutar temporalmente un bien ajeno. Conjuntamente, cuando el
acreedor realice los bienes del deudor para pagar la obligacin, no recaer en el bien
sometido a usufructo, sino en el derecho del usufructuario. El bien susceptible de
remate en la anticresis o la hipoteca, ser pues el derecho al usufructo y no el bien
objeto de usufructo.

En segundo lugar, debe subordinarse el gravamen a la temporalidad del

usufructo. Solo se constituir por el plazo del usufructo y en el caso de que no tenga
plazo, por la vida del usufructuario. No podr exceder ese plazo, debido a que, como
se ha dicho, el objeto del gravamen es el derecho al usufructo, que acaba el
fenecimiento del plazo o a la muerte de usufructuario.

En tercer lugar, debe estimarse que la ley es solamente supletiva de la

voluntad de las partes, la que se expresara en el titulo constitutivo del usufructo, a


cuyas estipulaciones se sometern las partes. El articulo 1005 dice expresamente:
Los efectos del usufructo se rigen por el acto constitutivo y, no estando previsto en
este, por las disposiciones del presente titulo. Quiere decir que la fuente del derecho
al usufructo esta en la voluntad de las partes, expresada en el titulo constitutivo,

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------mientras que la ley solo tiene una funcin supletiva. Por tanto, si en el titulo
constitutivo se hubiera negado el derecho a gravar, no podr celebrase gravamen
alguno. Juzgamos que no puede estipularse la prohibicin de enajenar o de gravar
en el titulo constitutivo del usufructo, porque constituira violacin del principio de
libertad de enajenacin contenida en el artculo 882 del Cdigo Civil.

IV.

DIFRENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES: Es pertinente diferenciar el derecho de

usufructo de otras instituciones jurdicas con las que guarda cierta similitud o con las que
incluso puede llegar a confundirse, a saber:

a)

CON LA PROPIEDAD: En este caso la diferencia es bsica: el derecho de

propiedad, que es el mas amplio que se puede tener sobre un bien, incluye la facultad de
disponer de el, facultad que no tiene el usufructuario aunque este, en la practica, se
comporte respecto del bien como lo hara el propietario. Por otro lado, la propiedad es
perpetua, mientras que le usufructo, como lo sealramos a propsito de los caracteres
de este derecho, tiene una naturaleza especialmente temporal.
Asimismo, tenemos que incluso la facultad de usar y disfrutar de la cosa que tiene el
usufructuario no tiene los mismos alcances que la del propietario, en tanto el primero solo
puede explotar la cosa en la forma normal y acostumbrada y sin realizar ninguna
modificacin sustancial del bien o de su uso, limitacin que no recae sobre el
propietario, quien puede usar y disfrutar ilimitadamente del bien ajeno su dominio.

b)

CON EL ARRENDAMIENTO: En lo que respecta al arrendamiento tenemos que la

diferencia fundamental consiste en que el usufructo es un derecho real, mientras que el


arrendamiento es un derecho personal o de crdito del arrendatario contra el arrendador.
En este sentido, el arrendador esta obligado frente al arrendatario a hacerlo gozar de la
cosa del nudo propietario, este cumple con su obligacin con el solo hecho de entregar el
bien al usufructuario. Por otro lado, tenemos que el usufructuario es vitalicio mientras que
el arrendamiento, de acuerdo con lo sealado por nuestro Cdigo Civil, tiene un plazo
mximo de 10 aos. Asimismo, constituyen caracteres distintivos entre ambas figuras el
hecho de que el arrendamiento siempre sea contractual mientras que el usufructo pueda
ser constituido tambin por testamento o por disposicin de la ley. Por otro lado, el
arrendamiento es siempre oneroso, caracterstica que no comparte con el usufructo, el
mismo que puede ser, y por lo general es gratuito.

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V.

OBJETO DEL DERECHO DE USUFRUCTO: Ahora bien, con relacin a los bienes

sobre los cuales puede recaer el derecho de usufructo, el artculo bajo comentario seala que
pueden ser objeto del mismo toda clase de bienes no consumibles, con excepcin de lo
dispuesto por los artculos 1018 a 1020.
De esta manera, tomando en cuenta las excepciones contenidas en los artculos 1018 a
1020 que regulan el usufructo sobre dinero y sobre un crdito, tenemos que pueden ser
objeto de usufructo toda clase de bienes, ya sean muebles o inmuebles, consumibles o no
consumibles, siempre que se trate de cosas apropiables, que estn dentro del comercio y
sean susceptibles de utilizacin y disfrute. Como bien seala ROMERO ROMAA, se
acepta as, en todas las legislaciones, que el usufructo recaiga sobre bienes consumibles,
en cuyo caso tiene una modalidad especial que recibe el nombre de cuasiusufructo o
usufructo imperfecto.
Cabe sealar que el cuasiusufructo o usufructo imperfecto antes mencionado se diferencia
del usufructo en que, al recaer sobre bienes consumibles, el uso y disfrute de los mismos
consiste precisamente en disponer de ellos o consumirlos.
En este sentido, la diferencia con el usufructo perfecto consiste en que en el usufructo
perfecto el usufructuario adquiere solo un derecho de uso y disfrute de la cosa pero no su
propiedad, mientras que en el cuasiusufructo en cambio si adquiere el dominio de la cosa y
puede disponer de ella libremente, es mas, el cuasiusufructo se constituye exclusivamente
con la finalidad de que el usufructuario no estar obligado a devolver la misma cosa, como
s ocurre en el caso del usufructo perfecto, sino que deber devolver otra de la misma
especie y cantidad.

VI. CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO: El usufructo reconoce fundamentalmente dos


fuentes: La voluntad y la ley. El usufructo voluntario puede nacer de acto jurdico contractual
o testamentario. El articulo 1000 del cdigo civil, ha discriminado estas fuentes del siguiente
modo: el usufructo se puede constituir por:

1)

LA LEY, CUANDO EXPRESAMENTE LO DETERMINA:

a)

Usufructo que los padres tienen sobre los bienes de los hijos menores

de edad en armona con el inc. 8 del art. 423 del cdigo civil (que es deber y derecho
de los padres que ejercen la patria potestad), a cambio de satisfacer el
sostenimiento, la educacin de estos: con excepcin de los artculos 436 y 443 del
cdigo civil.

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


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Art. 436: Estn exceptuados del usufructo legal:

1)

Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos con la condicin

de que el usufructo no corresponda a los padres.

2)

Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos para que sus

frutos sean invertidos en un fin cierto y determinado.

3)

La herencia que ha pasado a los hijos por indignidad de los padres o por

haber sido estos desheredados.

4)

Los bienes de los hijos que le sean entregados por sus padres para que

ejerzan un trabajo, profesin o industria.

5)

Los que los hijos adquieran por su trabajo, profesin o industria ejercidos

con asentimiento de sus padres.

6)

Las sumas depositadas por terceros en cuentas de ahorros a nombre de

los hijos.
Art. 443: La administracin y el usufructo legal cesan por la declaracin de quiebra.
Los padres necesitan autorizacin judicial para practicar en nombre del menor, los
siguientes actos, conforme al art. 448 del cdigo civil.

1)

Arrendar sus bienes por ms de tres aos.

2)

Hacer particin extrajudicial.

3)

Transigir estipular clusulas compromisorias o sometimiento a arbitraje.

4)

Renunciar a herencias legados o donaciones.

5)

Celebrar contrato de sociedad o continuar con la establecida.

6)

Liquidar la empresa que forma parte del patrimonio.

7)

Dar o tomar dinero en prstamo.

8)

Edificar excedindose de las necesidades de la administracin.

9)

Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas.

10)

Convenir en la demanda.

Conforme al art. 1004 del cdigo civil: Cuando el usufructo legal recae sobre los
productos a que se refiere el articulo 894 (Los productos son los provechos no
renovables que se extraen de un bien), los padres restituirn la mitad de los ingresos
netos obtenidos.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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Dispone la ley que cuando los bienes rinden productos y no frutos, debern restituir
la mitad de los ingresos netos obtenidos. Esto significa que el usufructo legal, no
concede en este caso el derecho total sobre los rendimientos. Obliga a los padres a
conservar parte de los ingresos para restituirlos a sus hijos, cuando lleguen a la
mayora de edad.
El usufructo legal sobre los bienes de los hijos menores, tiene determinados
caracteres, tales:

a)

Es susceptible de embargo por hechos o deudas de los padres, con

excepcin de los que sea necesario para los alimentos del menor. Se trata de un
caso, en el que los bienes ajenos responden por las obligaciones de los padres.
Si los bienes de los hijos pueden ser embargados, es que podrn asimismo ser
vendidos, lo que no se justifica de ningn modo.

b)

El usufructo legal no es transferible, pero si es renunciable. El Art. 1002

del C.C. establece que con excepcin del usufructo legal todos los dems son
susceptibles de transferirse y el articulo 440 establece que los padres no pueden
trasmitir su derecho al usufructo, pero si pueden renunciar a el. (que tiene como
fuente la patria potestad, y en caso de renuncia por decisin del juez, se
nombrara un curador de bienes).

c)

Los padres debern cumplir todas las obligaciones del usufructuario, con

excepcin de la de prestar garanta. Si embargo tiene la obligacin de restituir la


propiedad de esos bienes al finalizar el usufructo, es decir cuando los hijos
lleguen a la mayora de edad. (Art. 442).

d)

Cesa el usufructo, por declaracin de quiebra de los padres. Se tiene que

tratar de la quiebra de ambos padres, pues si solamente uno de ellos ha sido


declarado en quiebra, y el otro puede seguir ejercitando el usufructo de los
bienes.

e)

El cnyuge que ejerza la patria potestad, despus de haberse disuelto el

matrimonio (por nulidad, divorcio o muerte) esta obligado a hacer inventario


judicial de los bienes de sus hijos, bajo sancin de perder el usufructo legal. (art.
441), mientras no se cumpla la obligacin de inventario de los bienes de los
hijos menores, el cnyuge no podr contraer nuevo matrimonio.
Asimismo el articulo 444 establece que los padres que se volviesen a casar, sin
que el juez convoque al Consejo de familia, para que se pronuncie sobre si
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------desean o no seguir con administracin de los bienes de sus hijos del matrimonio
anterior, perdern el usufructo legal.
EJEMPLO: Si una concesin minera, la propiedad de un menor de edad, es
explotado por su padre, la ley para proteger los intereses de aquel obliga a su
progenitor restituir la mitad de los ingresos netos obtenidos a fin de evitar que a la
postre se empobrezca por la explotacin de un bien que no se renueva.

b)

El patrimonio legal sobre los bienes de patrimonio familiar Otro de los

casos de usufructo legal es el que establece el articulo 490 del C.C. sobre los bienes
que constituyen el patrimonio familiar. Dispone dicha norma que: la constitucin del
patrimonio familiar no transfiere a la propiedad de los bienes del que lo constituye a
los beneficiarios. Estos adquieren solo el derecho de disfrutar de dichos bienes
Cualquiera de los cnyuges, sobre sus bienes propios, ambos de comn acuerdo
sobre los bienes de la sociedad, dentro de los limites en que pueda donar, o disponer
libremente en testamento, pueden constituir patrimonio familiar, destinando una casa
para ser ocupada por la familia (derecho de habitacin), o destinando un predio
agrcola, industrial o comercial, para que sus rentas sirvan a la atencin de las
necesidades de sustento de los beneficiarios (solo percibir las rentas).

c)

El usufructo legal sobre la casa habitacin en que sirvi al hogar

conyugal: Tambin constituye usufructo legal, el que la ley establece sobre la


diferencia entre el valor de la casa habitacin que sirvi al hogar conyugal.
Establece el Art. 731 derecho de habitacin del cnyuge sobreviviente y 732
derecho de usufructo a favor del cnyuge sobreviviente
Este derecho recae sobre la diferencia existente entre el valor del bien y el de sus
derechos por concepto de legitima y gananciales.
La diferencia de valor afectara la cuota de libre disposicin del causante y, si fuera
necesario, la reservada a los dems herederos en proporcin a los derechos
hereditarios de estos.
Tiene por objeto la norma otorgar proteccin al cnyuge adjudicndola la casa
habitacin en que vivi el matrimonio, por no llegar a su valor los derechos que le
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------corresponden por conceptos de legtima y de gananciales.

En este caso, se

adjudicara la casa habitacin, estableciendo sobre ella un derecho de habitacin,


pero solamente por la diferencia de valores, entre el valor del inmueble y el valor de
la legitima y los gananciales del cnyuge.
Sin embargo se le adjudicara la utilizacin de la casa habitacin, en forma vitalicia
y gratuita. La diferencia de valores no quedara impaga, afectara la cuota de libre
disposicin del causante si es necesaria la cuota reservada a los dems herederos,
en proporcin a los derechos hereditarios de esto.

2)

CONTRATO O ACTO JURDICO UNILATERAL: La constitucin de un

usufructo puede resultar de un acto a titulo oneroso: compra venta, permuta; o de un


acto a titulo gratuito: donacin.
Un contrato puede crear un derecho de usufructo de dos maneras: ya sea por va o
constitucin directa, que se llama tambin enajenacin: el propietario se despoja del usus y
del fructus a favor del otro contratante; ya sea por va de retencin; el propietario conserva
el usufructo de una cosa suya y cede la nuda propiedad de la misma: compra venta o
donacin con reserva de usufructo. Este ltimo procedimiento resulta ventajoso para el
vendedor; ya sea, por conservar los mismos ingresos y por guardar la cosa en poder,
recibir del adquiriente un capital representativo del valor de la nuda propiedad.

El usufructo que recae sobre un inmueble, por ser un derecho real inmobiliario, hace que su
constitucin esta sometida a publicidad. La falta de publicacin del contrato constitucin de
un usufructo inmobiliario lleva a que ese contrato sea inoponible a terceros.

El usufructo puede constituirse por testamento que es el acto jurdico unilateral por
excelencia no es el nico porque la donacin aun siendo un contrato uno, en sus efectos
es un acto jurdico unilateral porque el beneficiario es uno solo de los intervinientes
(donatarios). Existen dos voluntades; pero el efecto jurdico es a favor de una sola de estas
voluntades.
Siendo el testamento un acto jurdico formal en la constitucin del usufructo debe
respetarse la formalidad consustancial a su naturaleza jurdica.
El nuevo cdigo civil ha eliminado la prescripcin como forma de adquirir este derecho.

3)

TESTAMENTO: Es el modo de constitucin utilizado con mayor


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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------frecuencia. Esto ocurre cuando el testador lega solamente el goce del bien, reservando la
propiedad a los herederos o cuando lega a alguno la nuda propiedad y a otro el uso y
disfrute de la cosa. Valindose de este medio, un testador puede favorecer a una
persona, sin que el bien salga definitivamente de su familia; en efecto, a la muerte del
usufructuario, los herederos del testador recobran la plena propiedad del bien.

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


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DESARROLLO DE LA SESIN N 11
EL USUFRUCTO PARTE II
I.

CLASES DE USUFRUCTO: De acuerdo con nuestro cdigo civil habra dos clases de

usufructo:

1)

USUFRUCTO PERFECTO:

Es de la cosa que el usufructuario puede gozar sin cambiar la substancia de ellas


aunque pueden deteriorarse, como dice la legislacin Argentina por el tiempo o por
el uso que se haga.
Esta clase de usufructo slo puede tener por objeto cosas no fungibles ni
consumibles.

2)

USUFRUCTO IMPERFECTO O CUASIUSUFRUCTO:

Es aquel

que recae sobre cosas que serian intiles al usufructuario si no los

consumiere o cambiare su substancia, como los granos, dinero, mercaderas.

Nuestro cdigo civil regula el cuasiusufructo en los arts. 1018, 1019 y 1020.
El articulo 1018 regula el usufructo del dinero dice: El usufructo de dinero solo da
derecho a percibir la renta
El dinero es por excelencia un bien consumible: al hacerlo suyo el usufructuario solo
le asiste al propietario un derecho de reembolso para obtener

una cosa igual

acabado el usufructo, similar a un prstamo de consumo sin inters.


El art. 1019 norma el usufructo sobre crditos.- Dice: El usufructuario de un crdito
tiene las acciones para el cobro de la renta y debe ejercitar las acciones necesarias
para que el crdito no se extinga.
Esta norma supone que el usufructuario recibe un crdito que obliga a un tercero a
pagar frutos civiles (renta) para hacer suyos estos ingresos, debiendo como
1

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------obligacin fundamental ejercitar las acciones legales pertinentes para que el crdito
no se extinga.

II.

MODALIDADES DEL USUFRUCTO:

a)

USUFRUCTO SUCESIVO: La primera parte del Art. 1022 dice:

El usufructo constituido a favor de varias personas en forma sucesiva se extingue a la


muerte de la ultima.
Si el usufructo fuera constituido a favor de varias personas en forma conjunta, la muerte
de algunas de estas determinara que las dems acrezcan su derecho. Este usufructo
tambin se extingue con la muerte de la ltima persona.
Este usufructo es el que se constituye a favor de una persona, estableciendo, que a su
muerte pase el derecho a otra persona; en esa lnea tratndose de crditos nominados
ser necesario hacer cesin por escrito y con conocimiento del deudor en tanto que si
fueran crditos a la orden o al portador bastara el endoso o la simple entrega de ellos.
EJEMPLO: Si se constituye el usufructo mediante testamento a favor de pedro
estipulndose que a su muerte pase a Juan, este ser considerado como sustituto, es
decir que en caso de que pedro muera antes que el constituyente, gozara del usufructo
Juan, pero en caso de que se haga efectivo el usufructo a favor de pedro, caduca el de
Juan.

b)

USUFRUCTO

CONSTITUIDO

FAVOR

DE

VARIAS

PERSONAS EN FORMA CONJUNTA: Esta reglada en la segunda parte del Art. 1022 del
cdigo civil que dice:
Si el usufructo fuera constituido a favor de varias personas en forma conjunta, la muerte
de alguna de estas determinara que los dems acrezcan su derecho. Este usufructo
tambin se extingue con la muerte de la ultima persona.
Esta modalidad de usufructo se rige por las reglas para la copropiedad y podrn
entonces en este caso los usufructuarios dividir entre si el usufructo en la forma como de
comn acuerdo les pareciere.

III.

EL CUASIUSUFRUCTO:

Sin embargo de que la tendencia de nuestro cdigo es la de admitir el usufructo solamente


2

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------sobre cosas no consumibles, bajo la denominacin de cuasi-usufructo los artculos 1018 a
1020, legislan sobre el usufructo de dinero y de crditos. Establece que tanto el usufructo de
dinero, como el usufructo de crdito, solo otorgan derecho a percibir la renta y que si el
usufructuario cobra el capital, debe hacerlo conjuntamente con el propietario, caso en el que
el usufructo recaer sobre el dinero cobrado.
Hay que dejar establecido en primer lugar, que tanto el dinero como el crdito (ttulos de
crdito) son bienes muebles, sobre los cuales puede constituirse un usufructo. En segundo
lugar, hay que dejar establecido que el cuasiusufructo o usufructo imperfecto, es el que se
constituye sobre bienes consumibles que se entregan al usufructuario, quien los hace suyos,
con

la

obligacin

de

devolver

otros

de

la

misma

especie,

cantidad

valor.

Consiguientemente, cuando al usufructuario se le concede derechos solo sobre las rentas, no


se estn constituyendo un cuasiusufructo, sino un usufructo, pues para que solo perciba las
rentas, el dinero tiene que estar bajo la posesin de tercera persona. Solo as se explicara
que el usufructuario tenga nada mas que derecho a la renta. Se constituira el cuasiusufructo,
si es que se entregase el dinero al usufructuario, quien podra consumirlo, obligado a
devolver la misma cantidad. Es decir que en el cuasiusufructo el usufructuario se convierte,
como en el prstamo de cosas, en dueo de los bienes, con la obligacin de devolver otros
de la misma especie, cantidad o valor.
El asunto es mas claro todava, tratndose del titulo de crdito, que por mucho que lo posea
el usufructuario, no le da derecho sino a la renta. No son los ttulos de crdito bienes
consumibles y no podr constituirse cuasiusufructo sobre ellos, sino se concede al
usufructuario derecho a cobrarlos. Dispone el artculo 1020, que si el usufructuario cobra el
capital debe hacerlo conjuntamente con el propietario, caso en el que se transformara el
usufructo de crdito, en un usufructo del dinero cobrado. Si el usufructuario no puede siquiera
cobrar el capital representativo del titulo de crdito y no tiene derecho sino a la renta, no
podr estimarse constituido un cuasiusufructo. Habra cuasiusufructo si el usufructuario
pudiese disponer el dinero representado por el crdito con la obligacin de reponerlo al
vencer el plazo.
No nos parece acertado haber organizado el usufructo de crdito y de dinero, bajo la
denominacin de cuasiusufructo, si el usufructuario no tiene derecho sobre el capital.

1)

USUFRUCTO DE DINERO: Arias Schereiber1 sostiene que se trata de un

cuasiusufructo, porque el dinero es un bien jurdicamente consumible, que se desplaza


de mano en mano. Como se puede advertir, esta afirmacin parte del carcter
1 Arias Schereiber, Pag. 175. Exegesis del Codigo Civil Peruano de 1984-

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------consumible del dinero, pues si bien una moneda, considerada como objeto material,
subsiste y conserva su naturaleza sin importar cuantas veces haya sido utilizada. No
obstante, ese uso la destruye para quien la haya empleado; en consecuencia, el dinero
solo puede servir una vez, como solo podemos servirnos una vez de una sustancia
alimenticia. Por tanto, la moneda empleada, aun cuando todava existe en mano de otro,
se ha perdido para aquel que la haya empleado.
El carcter esencial del cuasiusufructo no radica en la naturaleza consumible del bien, sino
en que este sea efectivamente consumido a su primer uso, establecindose la obligacin
del usufructuario de efectuar la restitucin.

Pero no se piense que se trata de un transmisin de propiedad, sino de la constitucin


de un autentico derecho real de usufructo sobre la cosa que continua siendo ajena,
aunque se atribuya al usufructuario el ius abutendi2.

Venezian sostiene que la condicin de consumible de un bien la determina, no la


constitucin fsica de la cosa, sino el destino que recibe cuando de la adscribe a un cierto
disfrute que necesariamente cause su inmediata destruccin3. Esta tesis que desde
nuestro punto de vista resulta ms acorde con nuestra posicin de que el usufructo de
dinero de nuestro cdigo no es un cuasiusufructo. En efecto, el usufructo de dinero en el
Per, aun cuando se refiera a un bien eminentemente consumible, no llega a ser un
cuasiusufructo, en la medida en que ni se permite que su uso conlleve la extincin del
bien, con la obligacin de restitucin; de ah que el carcter consumible del bien como
presupuesto de cuasiusufructo no dependa solamente de su naturaleza fsica, sino de
que el ordenamiento permita su consumo efectivo por el usufructuario.
Este concepto es compartido por Enneccerus, quien sostiene que el cuasiusufructo no
es usufructo, de igual modo que la propiedad fiduciaria no es derecho de prenda. Quien
lo califica como usufructo sobre el valor de la cosa, no hace sino describir su funcin
econmica4.
Las consideraciones expuestas nos permiten concluir que el usufructo sobre dinero
peruano, tal y como se ha regulado, lejos de constituir un cuasiusufructo, es un usufructo
2 Diez Picazo y Gullon, Pag. 418.
3 Venezian, Pag. 248
4 Venezian, Pag. 248

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------perfecto, habida cuenta que el objeto del usufructo (dinero), no obstante ser un bien
consumible por naturaleza, no puede ser usado por el usufructuario, dado que la norma bajo
comentario lo impide.

a)

IMPOSIBILIDAD DE CONSIDERAR A LOS INTERESES COMO FRUTOS

CIVILES: Habiendo dejado sentado que el usufructo de dinero que regula nuestro
cdigo civil no es un cuasiusufructo, el buen uso indica que, aun cuando la norma no
lo diga de manera expresa, el dinero materia del usufructo debe quedar en poder de
persona distinta del usufructuario. Asi, esta puede ser el mismo propietario, con la
obligacin de pagar una renta al usufructuario; o un tercero, sea persona natural (un
deudor, por ejemplo) o jurdica (un banco u otra entidad del sistema financiero, por
ejemplo).
La renta a que hace referencia el artculo bajo anlisis, entonces, estara
representada por los intereses (frutos civiles) que devenga el dinero usufructuado.
Dentro de las clases de frutos a que se refiere el artculo 891 del cdigo civil,
descartamos por razones obvias la posibilidad de que el dinero usufructuado puede
devengar frutos naturales o industriales, confirmndose lo reiterado: la renta a que se
refiere la norma bajo anlisis son los frutos civiles que genera el dinero
representados por los intereses.
El concepto jurdico de inters debe respetar la naturaleza econmica del capital y
ser reputado como un rdito del mismo, diferenciable de los conceptos jurdicos de
precio, renta, remuneracin o fruto5.

En consecuencia, la naturaleza econmica del capital que sirve de premisa para esta
tesis indica que este solo puede generar rditos o rendimientos, pues los frutos
civiles solo pueden ser generados por bienes en cuanto tales.
De acuerdo con esta posicin, los intereses que genera el dinero no pueden ser
considerados como frutos del mismo, sino como rendimientos del capital;
temperamento que aplicado al caso bajo anlisis, priva de parte importante de su
contenido a la renta que se genera del bien usufructuado.

5 Fernndez Cruz, Pag. 211

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Edixon Esteban Dionicio
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2)

USUFRUCTO DE UN CREDITO: Aun cuando la norma no lo diga de manera

expresa, este derecho supone que el constituyente sea acreedor de un tercero, por una
suma determinada6.
Se puede presentar un usufructo sobre deuda propia, cuando existe identidad entre el
usufructuario y el deudor. Asi, por ejemplo, puede darse el caso de que un marido que,
siendo acreedor de su mujer, instituye heredero a su hijo y lega a su viuda el usufructo de
la herencia. Producido el fallecimiento la viuda tendr el usufructo sobre la deuda
contrada por ella misma que le lego su marido y cuyo acreedor es el hijo.
En efecto si bien el usufructuario esta usufructuando una deuda que el mismo debe, ello
no significa que haya adquirido la titularidad del crdito que, en el ejemplo propuesto, aun
pertenece al hijo (en este caso no existe usufructo sobre crdito propio). Se trata de un
supuesto sui generis de usufructo, habida cuenta que los frutos que recibe la viuda no
son los intereses que ella tendra que pagarse a si misma, sino los que deja de pagar el
titular del crdito (el hijo) por este concepto durante la vigencia del usufructo. En este
supuesto los beneficiarios no serian los intereses percibos, sino los ahorrados.
Ms all de estas consideraciones, es posible determinar que en la constitucin del
usufructo sobre un crdito, en principio, intervienen tres partes, a saber: acreedor, deudor
y usufructuario; advirtindose que dentro de esta relacin trilateral pueden coexistir los
derechos de propiedad y usufructo7.

El usufructo de un crdito tampoco es un cuasiusufructo, teniendo en cuenta que para


asegurar el usufructuario la utilidad de que puede dar el crdito durante el usufructo, no
es necesario atribuirle su propiedad, y para proteger los derechos del propietario, no hay
que reducirlos a un derecho de obligacin respecto de aquel; adems que subordinar la
duracin del usufructo a la de crdito y considerarlo extinguido cuando se satisfaga la
obligacin correlativa, contrasta igualmente con el propsito que gua la constitucin legal
o voluntaria del usufructo.8

6 Arias Schereiber, Pag. 175.


7 Venezian, Pag. 287.
8 Venezian, Pag. 287.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Asimismo se puede afirmar en sentido amplio que al conceder el crdito de usufructo, el
acreedor no hace otra cosa que ceder al usufructuario el ius fruendi; de modo que los
frutos del bien, o sea los intereses le correspondern a este ltimo, gozando de las
acciones de la ley para percibirlos debidamente. El usufructuario, en este caso, carece de
todo derecho respecto del capital.
Finalmente, debe tenerse presente que se trata de un derecho limitado. Ello obedece a
que el usufructo sobre crditos se traduce en una cesin total o parcial de la facultad de
exigencia al deudor de las prestaciones principales y accesorias, que debe llevar como
lgico complemento el de los medios que acrediten su existencia, recayendo el goce
sobre el objeto de aquellas prestaciones tambin de una manera total o parcial. No
obstante, es una cesin del crdito limitada por su propia naturaleza, pues el
usufructuario carece de un poder de disposicin sobre el, no podr transigir con el
deudor, ni novarlo, ni condonarlo, etc.9.
Esta limitacin sin duda se refiere a la posibilidad de disponer del capital dejndose a
salvo los derechos del usufructuario a los beneficios de que el se deriven.

IV.

DEBERES Y DERECHOS DEL USUFRUCTO:

1)

DEBERES DEL USUFRUCTARIO: El usufructuario tiene

obligaciones frente al nudo propietario, entres oportunidades de relacin jurdica:

a)

OBLIGACIONES ANTES DE ENTRAR EN USO Y GOCE: La obligaciones

del usufructuario anteriores al ejercicio del usufructo estn fundamentalmente


destinadas a garantizar su ejercicio y la devolucin del bien objeto del usufructo.

1)

INVENTARIO Y TASACIN DE LOS BIENES MUEBLES: Esta

obligacin la encontramos en el art. 1006 del cdigo civil Al entrar en posesin el


usufructuario har inventario y tasacin de los bienes muebles, salvo que haya
sido expresamente eximido de esta obligacin por el propietario que no tenga
heredero forzoso. El inventario y la tasacin sern judiciales cuando se trata del
usufructo legal y del testamento.
A travs del inventario se persigue determinar el objeto del usufructo ya que no
se concibe la existencia de un derecho real sin objeto cierto y determinado
9 Diez Picazo y Gullon, pag. 427.

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------constituyendo para el usufructuario la constatacin de lo que recibe y debe
restituir. El inventario de los muebles tiene por objeto la enumeracin y
descripcin de cada uno de ellos incluyendo su valor a travs de un mecanismo
de tasacin.
Si se trata de inmueble, en el inventario no solo se sealara calle y numero de
ubicacin; sino tambin se describir el estado, sus condiciones fsicas, como se
encuentran sus paredes, puertas, ventanas, sanitarios, etc.
La ley no seala la forma de realizar el inventario: pudiendo constar en
instrumento privado, sin embargo, cuando se trate del usufructo legal,
testamentario, el inventario y la tasacin sern judiciales en cuyo caso
consideramos se seguirn los dictados de los art. 763 y 768 del cdigo procesal
civil en lo que sea pertinente particularmente en lo que se refiere a la
protocolizacin notarial.
Finalmente,

el

propietario

que

no

tiene

herederos

forzosos,

dems

descendientes, padres ascendientes, cnyuge; puede eximir al usufructuario de


la obligacin del inventario y tasacin, justificable porque, aquel o sea el
propietario tiene en este supuesto la libre disposicin de sus bienes.

2)

GARANTIA: Art. 1007 El usufructuario esta obligado a prestar la

garanta sealada en el titulo constituido de su derecho o la que orden el Juez


cuando este encuentre que puede peligrar el derecho del propietario: cuando
fluya el titulo constitutivo o cuando lo ordene el Juez y siempre que a su criterio
pueda peligrar los derechos del propietario.
La garanta comprender la seguridad de responder del valor de los bienes
muebles y del importe de los deterioros que le usufructuario podra hacer en los
inmuebles.
El valor de la garanta se determina en el acto jurdico que da nacimiento al
usufructo o de comn acuerdo entre las partes o cuando lo fije el juez;
entendemos que mientras el usufructo no otorgue la garanta, el propietario
puede negarse a la entrega de los objetos del usufructo; si se hubiera entregado
el bien no obstante el incumplimiento de la garanta, puede exigrsele en
cualquier momento.
8

Derecho Civil V: Derechos Reales.


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La garanta puede consistir en la constitucin de una fianza (garanta personal), o


de una prenda, hipoteca (garantas reales). El nudo propietario y el usufructuario
pueden convenir en el acto jurdico creador del usufructo la dispensa de la
garanta.
El legislador dispensa de la obligacin de dar garanta a los padres por el
usufructo de los bienes de sus hijos, salvo que el juez a pedido al consejo de
familia resuelva que la constituya por requerirlo el inters del hijo (Art. 426 del
cdigo civil.)

b)

OBLIGACIONES DURANTE EL DESARROLLO DEL USUFRUCTO:

1)

OBLIGACIN DE PAGAR TRIBUTOS, RENTAS Y PENSIONES QUE

GRAVAN EL BIEN: El Art. 1010 del cdigo civil dice: El usufructuario debe
pagar los tributos, las rentas vitalicias y las pensiones de alimentos que gravan
los bienes.
Se denominan cargas usufructuarias, es justo esta disposicin de la ley ya que
se trata de deudas que suelen pagarse con el producto, de los beneficios que
obtiene el usufructuario al tener uso goce de la cosa.
La Ley no autoriza a repetir lo pagado por el usufructuario ya que se trata de
obligaciones que se pagan con los frutos o rentas de capital.

2)

OBLIGACIN

DE

EFECTUAR

REPARACIONES:

Ordinarias

extraordinarias.

a.

REPARACIONES ORDINARIAS: La primera parte del art. 1013 del

cdigo civil nos dice: el usufructuario esta obligado a efectuar las


reparaciones ordinarias. El art. 1014 conceptualiza lo que se denomina
reparaciones ordinarias, indicando que son aquellas que exijan los
desperfectos que procedan del uso normal de los bienes y sena
indispensables para su conservacin; facultando al propietario exigir su
ejecucin sin necesidad de esperar a que concluya el usufructo a efectos de
asegurar no solo la continuidad productiva del bien, sino su conservacin
imputndole al usufructuario los gastos como una consecuencia de los

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------beneficios que obtiene del goce y disfrute del bien; incluso recurrir al juzgado
para demandar las reparaciones a travs del proceso sumarisimo.

b.

REPARACIONES

EXTRAORDINARIAS:

Los

gastos

por

reparaciones extraordinarias suponen siempre una inversin de capital y es


lgico que la haga el propietario de los bienes; deviniendo estos gastos solo
de responsabilidad del usufructuario si la falta de conservacin se debe a
culpa o dolo imputable a este.

3)

OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO CUANDO SE EXTINGUE EL

USUFRUCTO: La obligacin fundamental del usufructuario en esta etapa del


usufructo es restituir el bien a su propietario. Si por alguna razn no lo hiciere, al
convertirse en un poseedor precario conforme al articulo 911 del cdigo civil
proceder entonces la accin de desalojo.

2)

DEBERES DEL PROPIETARIO:

1)

Al nudo propietario le estara prohibido daar o restringir el derecho del

usufructuario de tal manera que no podra cambiar la forma de la cosa materia de


usufructo, ni extraer de estas piedras, arenas, materiales de construccin.

2)

Abonar el valor de las mejoras.

El art. 1015 del cdigo civil prescribe las reglas sobre mejoras necesarias, tiles y de
recreo establecidas para la posesion se aplicaran al usufructo.
En relaciona las mejoras, el propietario debe abonar al usufructuario el valor de las
mejoras necesarias; aquellas para evitar la destruccin del bien y las tiles que han
incrementado su valor y la renta.
La Dra. Lucrecia Maisch Von Humbolt, considera que existe una manifiesta
discrepancia entre el articulo en comentario y el numeral 1009 que prohbe al
usufructuario realizar modificaciones sustanciales por ejemplo una mejora til
construyendo ambientes nuevos, podra inferirse en este caso que se estara
modificando la substancia del bien concluyendo que el nudo propietario no esta
obligado a rembolsar las mejoras tiles que el usufructuario haya introducido sin el
consentimiento escrito del propietario10.
10 Lucrecia Maisch Von Humbolt, Pag. 220 Tomo V Codigo Civil Exposicin de Motivos Comentario.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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Creemos que mientras no se pruebe que la mejora til ha conllevado una


modificacin substancial del bien debe ser abonada por el propietario para evitar un
desmedro econmico del usufructuario, mxime si el sentido de esta mejora es
incrementar el valor y la renta del bien.

3)

DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO:

a)

DERECHO A POSEER: Facultades de uso y goce. Esta es la esencia del

usufructo, poseer, usar y gozar el bien. El usufructuario entra en una relacin directa
e inmediata con el bien, este hecho se produce desde el momento en que se recibe
la posesin del mismo.
El derecho de goce comprende la facultad de percibir los frutos. El articulo 1016 del
cdigo civil dice: pertenecen al usufructuario los frutos naturales y mixtos pendientes
al comenzar el usufructo y al propietario, los pendientes a su termino.
Precisemos el concepto de frutos naturales pendientes: los frutos naturales tiene el
nombre de frutos pendientes mientras se adhieren al bien principal que los ha
producido. Supone entonces que los frutos todava no han sido tomados por el
propietario, de tal manera que al concederse al usufructuario la posesion del bien
para que pueda gozar de este, deviene en un poseedor de buena fe, hace suyo los
frutos.
Siguiendo la secuencia de la norma en comentario, precisemos tambin el concepto
de frutos mixtos:

Naturales: Los que provienen del bien sin intervencin humana.


Industriales: Los que produce el bien por la intervencin humana.
Civiles: Los que el bien produce como consecuencia de una relacin jurdica, como por
ejemplo la renta proveniente de un contrato de arrendamiento, los intereses
compensatorios resultado del contrato de mutuo.
Cuando el cdigo civil se refiere a los frutos mixtos, esta englobado en esta
expresin genrica a los frutos industriales y civiles.

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------La regla para la percepcin de estos frutos son:

Los frutos industriales se perciben cuando se obtienen.


Los frutos civiles se perciben cuando se recaudan.
En ambos casos, como dice el articulo 893 del cdigo civil rebajndose los gastos y
desembolsos realizados para obtenerlos. Si estos frutos pertenecen al usufructuario
es porque no han sido percibidos por el propietario. Al iniciar el usufructo y al
percibirlas, deben rembolsar el propietario los gastos que ha conllevado su
obtencin; y si al final del usufructo existen frutos pendientes de percibirse,
pertenecen al propietario obviamente reembolsando al usufructuario los gastos que
origino su obtencin.

b)

DERECHO DE ADMINISTRACION: Se deduce del mismo derecho de goce

que tiene el usufructuario porque para gozar de un bien es necesario administrarlo.


La facultad que tiene el usufructuario de realizar actos de administracin es un
consecuencia del derecho de uso y goce que es la esencia del usufructo.
En los actos de administracin deben observar:

El mandato del art. 1008 del cdigo civil: El usufructuario debe explotar

el bien en la forma normal y acostumbrada.


De acuerdo con esta norma el usufructuario debe usar el bien como lo hara el
dueo de ella y usarla en el destino al cual se encontraba afectado antes del
usufructo. Se consagra entonces la exoneracin de la responsabilidad cuando el
desgaste o deterioro fueran la consecuencia ordinaria del transcurso del tiempo:
el articulo 1012 es claro El usufructuario no responde del desgaste del disfrute
ordinario.

El dictado del artculo 1009 del cdigo civil. El usufructuario no debe

hacer ninguna modificacin sustancial del bien o de uso. Porque por parte del
usufructuario existe la obligacin de restituir el bien a la finalizacin del usufructo,
con el desgaste o deterioro del tiempo.

c)

TRASMISION DEL USUFRUCTO: El Articulo 1002 del cdigo civil: El

usufructo, con excepcin del legal, puede ser transferido a titulo oneroso o gratuito o
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------ser gravado, respetndose su duracin y siempre que no haya prohibicin expresa.
Precisando diremos:

Lo que el usufructuario transfiere o grava es el ejercicio de su derecho.

Queda en claro que lo que se cede es el derecho a los productos tiles del
usufructo.

Que los actos de transferencia a titulo oneroso o gratuito concluirn con

la finalizacin del usufructo o con la muerte del usufructuario.


La excepcin a este derecho del usufructuario se configura en los siguientes casos:

Prohibicin expresa del constituyente: La norma dice: Art. 1002 del cdigo civil,
siempre que no haya prohibicin expresa. El propietario, al instaurar el usufructo, en
este caso lo hace por la persona; para beneficio exclusivo de este. El usufructo legal
tiene un fin como un propsito que esta por encima del que podra constituirlo y busca
satisfacer otros bienes que trasuntan a la persona, razn por la cual no se puede
transferir, sin desnaturalizar los fines superiores que hemos sealado.

d)

DERECHO A RETENER EL BIEN: Si se convenido en pagar el ususfrutuario

las mejoras tiles y de recreo: a la finalizacin tendra derecho a retener el bien hasta
que el propietario los reembolse o preste garanta suficiente conforme al artculo
1123 del cdigo civil.

4)

DERECHOS DEL PROPIETARIO:

a)

DERECHO A ENAJENAR:

1)

El propietario puede enajenar el bien dado en usufructo conforme al

artculo 882 del cdigo civil. Asistir al usufructuario en este supuesto, derecho al
retracto en concordancia con el inciso del artculo 1599 del cdigo civil.

2)

Derecho a los frutos pendientes al tiempo de la restitucin como ya se

comentado.

3)

Derechos de pedir que el bien se explote normalmente.

El art. 1017 del cdigo civil dice:


El propietario puede oponerse a todo acto del usufructuario que importe una
fraccin de los arts. 1008 y 1009.
Finalmente el art. 1017 seala: Pedir al juez que regule el uso de explotacin. El

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------pedido se tramita como proceso sumarisimo.
En virtud a esta norma se le enviste al propietario de la potestad de recurrir al
juez para evitar que el usufructuario destruya, dae, menoscabe el bien materia
del usufructo. Es una norma protectora de los derechos del propietario frente al
usufructuario que pretendiera excederse de sus derechos.

4)

Derechos a exigir el bien materia del usufructo.

Extinguido el usufructo, el propietario puede exigir la restitucin del bien: puede


incoar la accin de desalojo; al haberse extinguido el titulo usufructuario ser un
precario conforme al art. 911 del cdigo civil.

V.

EXTINCIN Y MODIFICACIN DEL USUFRUCTO:

El art. 1021 del cdigo civil regula las causales de extincin del usufructo.
Artculo 1021 El usufructo se extingue por:

1)

Cumplimiento de los plazos mximos prev el articulo 1001 o del

establecido en el acto constitutivo: Prev dos casos:

Vencimiento mximo de los plazos previstos en el artculo 1001.

Vencimiento del plazo establecido en el acto constitutivo. El comentario fluye

del texto objeto del estudio.


El usufructo se extinguir por el vencimiento del plazo estipulado en su constitucin. Asi,
podr instituirse usufructo por un plazo establecido en das, meses o aos, o
determinado, por ejemplo, por la edad de una persona. Seria el caso que A
constituyese usufructo de un inmueble a favor de B, hasta que este cumpla los sesenta
aos de edad.

2)

Prescripcin resultante del no uso del derecho durante cinco aos: La falta

de ejercicio de este derecho por el lapso de cinco aos continuos dibujara no solo la
falta de inters del usufructuario sino la inutilidad de su constitucin.
El usufructo finaliza tambin por prescripcin extintiva, cuando el usufructuario deja de
hacer uso de se derecho durante cinco aos. Se trata de una solucin que toda la
doctrina consultada admite, aunque existen variaciones en cuanto al plazo requerido.
Naturalmente, la forma de apreciar el no uso
Depender de las circunstancias y de las caractersticas del bien.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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3)

Consolidacin: Se producir cuando se renen en una misma persona las

calidades de usufructuario y nudo propietario consolidndose la propiedad.


Otra novedad en cuanto a las causas de extincin es la de consolidacin, que se produce
cuando se renan en una misma persona las calidades de usufructuario y nudo
propietario, sea cual fuere el motivo. En ese caso, evidentemente, se consolidad la
propiedad.
Ello ocurre por adquirir el usufructuario la nuda propiedad del bien, en cuyo caso
desaparece el desdoblamiento caracterstico del usufructo y esta institucin se
extingue.
La situacin no ofrece mayor inconveniencia, ya que es fcil imaginar que el beneficiario
del usufructo pueda adquirir los derechos del nudo propietario bien sea por compraventa,
donacin, o cualquier acto jurdico inter vivos. Tampoco resulta difcil suponer que la
adquisicin se realice mortis causa, por resulta el usufructuario heredero o legatario del
nudo propietario, por ejemplo.
Un tanto ms compleja es la hiptesis contraria: es decir, la adquisicin de los derechos
del usufructuario por el nudo propietario, determinando la consolidacin en la persona de
este. Se discute en doctrina si tal supuesto es viable o si, por el contrario, se encontrara
siempre inmerso en alguna otra causal de extincin.
Asi, algunos autores afirman que si el usufructuario transfiere sus derechos al nudo
propietario nos contrariamos en realidad con una renuncia, como causal de extincin.
Cualquiera sea la posicin adoptada al respecto, lo relevante es destacar que la
consolidacin produce siempre la extincin del usufructo, ya que los derechos de uso y
goce pasaran a ser ejercitados por el propietario en su calidad de tal, y como atributos de
su pleno sobre el bien.

4)

Muerte o renuncia del usufructuario: Muerte o renuncia del usufructuario.

Siendo el usufructo un derecho de carcter temporal, se extingue a la muerte del


usufructuario. No se transmite a sus herederos, la renuncia tiene que ser expresa.
Como se sabe, el usufructo es esencialmente temporal, por tanto, en todo caso finalizara
con la vida del usufructuario.
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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Es importante sealar que esta causal se antepone a las dems, de manera que si el
usufructuario fallece antes del vencimiento del plazo estipulado se extinguir de todos
modos el usufructo, sin necesidad de esperar hasta la conclusin del plazo.
De lo dicho se deriva que los derechos del usufructuario no son trasmisibles a titulo de
herencia o legado, puesto que se extinguirn a su muerte.
El beneficiario del usufructo puede renunciar a sus derechos, cuyo caso estos se
extinguen. Entendemos que la renuncia deber ser expresa, ya que la tacita podra
asimilarse al no uso que, como hemos visto, es causa de prescripcin extintiva.

5)

Destruccin o perdida total del bien: Porque habra dejado de existir fsica y

jurdicamente; sin embargo si la destruccin del bien deviene parcial, sobre ese
remanente subsiste el usufructo como lo establece el art. 1024 Si el bien sujeto al
usufructo se destruye o pierde en parte, el usufructo se conserva sobre el resto.
Ahora bien si la destruccin conforme al art. 1023 del cdigo civil ocurre por dolo o culpa
de un tercero obligando a este a pagar una indemnizacin, el usufructo se desplaza
sobre este monto; y por ultimo si se destruye el bien estando asegurado, el usufructo se
transfiere a la indemnizacin pagada por el asegurador. En ambas hiptesis se protege el
derecho de usufructuario por no ser protagnico de ningn acto daino en perjuicio del
bien.
El art. 1023 del cdigo civil dice: Si la destruccin del bien ocurre por dolo o culpa de un
tercero, el usufructo se transfiere a la indemnizacin debida por el responsable del dao.
Si se destruye el bien dado en usufructo, estando asegurado por el constituyente o el
usufructuario, el usufructo se transfiere a la indemnizacin pagada por el asegurador.
Finalmente el art. 1025 dice. Si el usufructuario se establece sobre un fundo del cual forma
parte un edificio que llega a destruirse por vetustez o accidente, el usufructuario tiene
derecho a gozar del suelo y de los materiales. Pero si el usufructo se encuentra establecido
solamente sobre un edificio que llega a destruirse, el usufructuario no tiene derecho al suelo
ni a los materiales, ni edificio que el propietario reconstruye a su costa.

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Regula, en la primera parte, los efectos jurdicos de la destruccin parcial del bien por
cuanto si el usufructo se constituye sobre un bien del cual formaba parte un edificio y
este se destruye por vetustez o accidente, el usufructuario tiene derecho al usufructo del
suelo donde estaba levantado el edificio y a los materiales de construccin. En la
segunda parte se estara normando los efectos de la destruccin total del bien que se
configura cuando en el terreno el usufructo solo se constituyo sobre el edificio, y si este
se destruye por vetustez o accidente se extingue el usufructo porque habra
desaparecido fsica y jurdicamente y no habra reviviencia de este derecho aun cuando
el propietario del suelo construya un nuevo edificio.

6)

Abuso que el usufructuario haga de su derecho, enajenando o deteriorando

los bienes o dejndolos perecer por falta de reparaciones ordinarias. En este caso
el juez declara la extincin: Por ultimo, se permite al juez declarar la extincin en caso
de abuso, deterioro o perecimiento del bien. Ello es de gran importancia, pues protege al
nudo propietario contra abusos del usufructuario, permitindole acudir al juez para
solicitar que se declare extinguido el usufructo, sin necesidad de esperar a que concluya
el plazo originalmente pactado.
La norma incluye, dentro del concepto del abuso, la enajenacin del bien por el
usufructuario. Coincidimos con Lucrecia Maisch Von Humboldt cuando sostena que la
referencia no es jurdicamente exacta, ya que el usufructuario no puede enajenar los
bienes que no le pertenecen, y en consecuencia seria un acto nulo ipso jure11.

Los autores coinciden en sealar que la extincin del usufructo se produce de modo
automtico, por lo que el nudo propietario esta facultado apara entrar en posesin y
disfrute de la cosa de manera inmediata. El usufructuario deber por tanto devolverla tan
pronto como se produzca la causal de extincin.
Pese

a lo dicho, debe tenerse en cuenta que en aplicacin de las normas sobre

reembolso de mejoras, el usufructuario tendr derecho a retener el bien hasta que no se


le abone su importe (articulo 918 del cdigo civil).
Evidentemente, deber procederse tambin a liquidar la situacin existente entre el nudo
propietario y el usufructuario, en lo relativo a los frutos pendientes, a las reparaciones y,
en general, al estado de conservacin del bien que se devuelve, o la indemnizacin
11 Revoredo, Pag. 224.

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------consiguiente si la devolucin no pudiera llevarse a cabo por culpa del usufructuario.

VI. CONCLUSIONES:
1)

En el usufructo, el usufructuario posee la cosa pero no es de l (tiene la

posesin, pero no la propiedad). Puede utilizarla y disfrutarla (obtener sus frutos, tanto en
especie como monetarios), pero no es su dueo. Por ello no podr enajenarla ni
disminuirla sin el consentimiento del propietario.

2)

El derecho de usufructo permite a su titular utilizar una cosa ajena sin ser el

propietario. Su titular tambin puede apropiarse de los rendimientos que este bien ajeno
pueda producir (las rentas si el usufructo se adquiere sobre un inmueble que se
encuentra alquilado, los frutos si se trata de una explotacin agrcola, yacimiento, etc.),
Sin embargo, el usufructuario no puede vender el bien ni gravarlo el bien constituyendo,
por ejemplo, una hipoteca, porque, no le pertenece.

3)

El usufructo es, por consiguiente, un derecho subjetivo que otorga a una persona

la facultad de poseer, que comprende el aprovechamiento de los bienes objeto del


mismo, de carcter temporal, reconociendo la propiedad de otra persona.

4)

El usufructuario se halla investido de poder de usar la cosa y obtener sus

rendimientos; y el propietario conserva la expectativa de readquirir el uso y goce cuando


el usufructo cese.

5)

El usufructo es el derecho real de usar y gozar de una cosa cuya propiedad

pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia. La obligacin de conservar la


sustancia de la cosa es inherente al usufructo e impone al usufructuario la obligacin de
prestar una caucin especial con el objeto de garantizar que las cosas dadas en
usufructo sern conservadas y restituidas una vez vencido el plazo acordado.

6)

Las reparaciones de carcter ordinario, esto es las que exijan los deterioros o

desperfectos que procedan del uso natural de las cosas y que sean indispensables para
su conservacin, corren a cargo del usufructuario, lo que es justo, pues es quien las usa
y goza (por ejemplo el arreglo de un portn estropeado por el uso). Las reparaciones de
carcter extraordinario cuando fuesen indispensable para la subsistencia de la cosa, es
decir, el resto, sern de cuenta del propietario (Por ejemplo, si en una casa, a
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------consecuencia de una inundacin se ha venido abajo una pared). Si el propietario se
negara a satisfacer su importe, el usufructuario tendr derecho a retener la cosa hasta
reintegrarse con sus productos.

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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DESARROLLO DE LA SESIN N 12
LOS DERECHOS REALES DE GARANTA
1.- DEFINICIN
Segn Alvadalejo(1) los derechos reales de garanta son aquellos que aseguran el cumplimiento
de una obligacin, mediante la concesin de un poder directo inmediato sobre una cosa ajena
poder que faculta a su titular para, si aquella se incumple, promover la enajenacin de esta y
hacerse

pago con su precio de dicha obligacin asegurada o de suma a que asciende la

responsabilidad por el incumplimiento.


El concepto acotado es concordante con el artculo 721 del cdigo procesal civil
2.- PRINCIPIOS.
2.1 LIMITACIN DE DOMINIO:
Los derechos reales segn Diego Espn Canovas(2), se dividen en tradicionalmente en dos
categoras: los derechos reales de goce y los de garanta.
Ambos grupo tienen de comn el ser de derechos reales limitado frente al derecho real
pleno que es la propiedad.
Fuera de esta base comn los dos grupos de derechos reales se distinguen netamente
por su diversa

funciones

mientras que los de goce, atribuyen

un disfrute o

aprovechamiento mas o menos amplio sobre la cosa en cambio los de garanta no


tienen por finalidad otorgar disfrute alguno atribuir un poder de disposicin que garantice
la obligacin asegurada (salvo el caso de los anticresis q permite disfrutar la cosa lo cual
veremos luego).Tambin diremos en que mientras los derechos de goce son derecho
autnomos , con propia existencia ; los de garanta son por naturaleza, accesorios de otros
derechos no pueden nacer mi subsistir sin un crdito que garantizar.
2.2 SEGURIDAD PARA EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN:
Sobre el precio obtenido por la venta de la casa gravada el acreedor tiene preferencia
para dicho cobro garantizado por el derecho real sobre los dems acreedores ordinarios
del deudo artculo 24 de la constitucin poltica del Per.
-aparte del poder y facultad que el derecho real de garanta

otorga

al acreedor

garantizado normalmente le corresponde por su derecho de crdito contra el deudor


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Edixon Esteban Dionicio
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------obtener el cobro solo mediante reclamacin dirigida simplemente contra el deudor.
-obtener dirigindose sobre la cosa gravada lo cual lo ofrece la ventaja de no correr el
riesgo que realmente el deudor carezca de bienes y teniendo preferencia el sobre el
cobro para satisfaga la totalidad de la deuda.
2.3 PACTO DE RESPONSABILIDAD LIMITADA AL BIEN AGRAVADO:
las parte pueden acordar que la obligacin garantizada por le derecho real se limite a la
cosa gravada

esta es una

posibilidad que

de pactarse dentro del contrato

de

constitucin del derecho real de garanta creemos que no conllevara su ilicitud toda vez
que el acreedor esta viendo satisfecha su seguridad en el cumplimiento de la obligacin
tampoco se podr decir que hay un abuso del ejercicio del derecho .

3.-CARACTERISTICAS COMUNES A LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA:


Pese a la diferencia que separan a los derechos

reales

de garanta encontramos

disposiciones comunes a estos derechos que nos muestran los rasgos coincidentes de los
mismos que son fundamental mente los siguientes.(3)
3.1 son derechos reales:
Es decir consiste en un poder directo e inmediato sobre una cosa; aunque algunos autores
desconocen esta caracterstica es innegable esta ventaja desde que lo es por si solo
sumado al hecho de poder promover la enajenacin del bien sin necesidad de mediacin
alguna de su dueo.
3.2 accesoriedad.
Estos derechos son por su propia naturaleza accesorios de otros derechos
(De crdito).
Son accesorios porque aseguran el cumplimiento de una obligacin principal no tienen
existencia jurdica propia.
3.3 indivisibilidad:
Esta caracterstica se plantea porque el integro del derecho real de garanta recae sobre
todo el bien para asegurar toda la obligacin garantizada hasta su cumplimiento.
1.- no procede solicitar la cancelacin parcial de la hipoteca por el hecho de haber
pagado la mitad de la deuda adquirida pero si se puede plantear la reduccin del monto.
2.- el derecho de garanta subsiste unitariamente ejer-citable ntegramente sobre cada
una de los bienes o sobre todos ellos.
2

Derecho Civil V: Derechos Reales.


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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------4.-OBLIGACIONES ASEGURABLES: (4)
Las obligaciones asegurables con derecho real de garanta pueden ser de cualquier clase
pura o sujeta a condiciones suspensivas o resolutorias.
En el supuesto de que se constituya sujeto a condicin o a plazo sern aplicables las normas
del acto jurdico que regulan estas instituciones en lo que sean compatibles.
4.1 Obligaciones pecuniarias y no pecuniarias.-A tenor de lo dicho

cabe garantizar

obligaciones pecuniarias o no ahora bien como de la enajenacin de la cosa sobre la que


recae el derecho de la garanta lo que se puede obtener es solo un precio resultado que el
acreedor tiene la seguridad de un caso de incumplimiento poder percibir una cantidades
dinero.
As pues su garanta a travs del derecho real es solo dineraria.
4.2 Obligacin de capital o de intereses.- Tambin pueden asegrales obligaciones de
capital o de intereses aisladamente una de otras de forma que la casa gravada responda solo
del no pago de aquel o solo del de estos estas caractersticas no es excluyente en efecto
conforme lo sealado el articulo1107 del cdigo civil la hipoteca podra limitarse a cubrir el
capital o los intereses que devengan a ambos.
5.-EXTINCION:
5.1 Extincin Autnoma:
En principio de los derechos reales de granita se extinguen por las causas comunes a la
genialidad de los dems derechos reales como por ejemplo la destruccin de la cosa o
objeto del mismo renuncia a el consolidacin cumplimiento de la condicin resolutoria .
Ello quiere decir que los derechos de garanta tienes sus propias causas de extincin
independientes de la obligacin asegurada.
5.2 Extincin por cumplimiento de la obligacin asegurada:
Adems se extinguen

tambin dado su carcter accesorio cuando dicha obligacin

asegurada se extingue por cualquier causa.


5.3 Extincin por cambio del deudor.
Tambin se extingue en principio de los derechos de garanta por cambio de deudor en la
obligacin asegurada (se sobreentiende que no es por herencia).
Seria un caso de novacion previsto en el articulo 1281 del cdigo civil (**) que requiere
3

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Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------adems del acuerdo entre el deudor que se sustituye y el sustituido el asentimiento del
acreedor.
6.- DIFERENCIA ENTRE PRENDA, HIPOTECA Y ANTICRESIS:
Cada unas de estas tres categora jurdicas ser objeto de particular anlisis dentro de los
captulos siguientes sealaremos entre tanto sus caracteres distintivos segn se presentan en
la legislacin actual.
La hipoteca es un derecho real en seguridad de cualquier obligacin que afecta cosas
inmuebles las cuales permanecen en poder del constituyente.
La prenda, con propsito anlogo grave los objetos mobiliarios habindose extendido a los
ttulos donde conste la existencia de una obligacin y aun a determinados derecho.
Bajo su tipo normal el acreedor recibe el objeto pero cabe constituirla en algunos casos
prescindiendo de ese requisito y dejando dichos valores en manos del dueo en cuyo caso
estaramos en presencia en que se denomina la hipoteca mobiliaria la prenda jurdica sin
desplazamiento.
La anticresis versa sobre bienes inmuebles aunque se aproxima a la prenda comn civil en
razn en que el bien es entregado al acreedor quien de este modo asegura su crdito con la
particularidad de que los intereses que devenga el capital a favor del acreedor normalmente
se comprende con el uso que ase este del bien.
Otra diferencia encontramos en el hecho de que incumplida la prestacin el acreedor
hipotecario o prendario remate el bien lo que no sucede con la anticresis ya que el acreedor
anticresista solo tendr derecho a retener el bien hasta que se garantice o se extinga la
obligacin.

Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
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DESARROLLO DE LA SESIN N 13
LA LEY DE GARANTA MOBILIARIA
ANTEPROYECTO DE LEY DE LA GARANTIA MOBILIARIA
EXPOSICIN DE MOTIVOS
I. Introduccin
El presente proyecto de ley tiene como finalidad reformar integralmente el sistema de garantas
reales mobiliarias que opera en nuestro pas con el propsito de crear un sistema eficiente y
ordenado que impacte positivamente el mercado financiero nacional.

La presente Ley cuenta con 3 Ttulos, 5 Captulos y 44 artculos.

II. Antecedentes
El desarrollo econmico de nuestro pas requiere de un incremento en su capacidad
exportadora. Para ello, es necesario ampliar nuestros mercados introduciendo cada vez ms
productos nacionales en condiciones competitivas. Ciertamente, la competitividad es un
elemento clave para el mercado exportador pues permitira presentar los productos nacionales
en mejores condiciones econmicas que los ofertados por otros pases.

Uno de los factores claves de la competitividad es el acceso al financiamiento en condiciones


favorables. La dificultad de los peruanos de acceder a canales de financiamiento competitivos y
con bajas tasas de inters impacta directamente en la competitividad de la industria nacional y
en los precios de los productos nacionales de exportacin. En efecto, uno de los grandes
obstculos que enfrenta nuestro pas para alcanzar un desarrollo econmico sostenido es la
escasez de fuentes de financiamiento en el mercado, lo que determina que pocas empresas
tengan acceso al crdito en condiciones competitivas, en especial las PYMES.

Adems de los factores externos como lo son, el riesgo pas, la inflacin, la devaluacin, los
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------niveles de competencia, entre otros que dependen del manejo macroeconmico o de las
coyunturas de orden poltico o financiero nacional o internacional, existen factores
exclusivamente internos que inciden en el costo del financiamiento como lo es el marco legal
de garantas reales.

Ante tal escenario, resulta necesario reformar aquellos factores legales que incrementan los costos para
acceder al crdito. Por lo tanto, es imprescindible contar con un marco legal que promueva la
transparencia y el flujo de informacin, brinde seguridad en el cumplimiento de las obligaciones
contractuales y la ejecucin oportuna de las garantas y ofrezca un mecanismo efectivo de recuperacin
de deudas.

III. Contenido de la Ley de la Garanta Mobiliaria

Histricamente nuestro sistema legal en materia de garantas mobiliarias ha funcionado sobre


la base de la institucin de la prenda, sin embargo, su vigencia ha demostrado poca efectividad
para respaldar el otorgamiento de crditos. Ello se debe a: (i) las limitaciones inherentes de la
figura de la prenda, la ineficiente y desarticulada regulacin de su constitucin, publicidad,
prelacin y ejecucin; la falta de un registro nico de garantas; y, finalmente, un sistema de
ejecucin judicial de garantas lento e impredecible que beneficia al mal pagador.

Por ello, es necesario reunir bajo una nica garanta mobiliaria a todas las prendas y otorgarle
un nuevo dinamismo que impacte positivamente en el mercado de crditos. Bajo tales criterios,
se propone crear, mediante una nueva ley, un sistema nico de garanta mobiliaria que regule
la constitucin, la publicidad, la prelacin y la ejecucin de toda garanta que afecte uno o
varios bienes muebles.

Con la nueva Ley de la Garanta Mobiliaria todos los bienes muebles podrn ser afectados en
garanta y sta ltima gozar de publicidad registral. En efecto, los bienes registrados o no
registrados, tangibles o intangibles, especficos o genricos, fungibles o no fungibles, presentes
o futuros, podrn ser materia de una garanta mobiliaria. Ello, ciertamente contribuye a generar
mayores fuentes de financiamiento puesto que recupera el valor comercial de un sinnmero de
bienes muebles que anteriormente se encontraban excluidos del mercado financiero. Ello tiene
una especial incidencia en los pequeos y medianos empresarios que no contaban con acceso
al crdito por no ser propietarios de un inmueble que pudiesen afectar en garanta.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------La Ley, asimismo, determina que la constitucin de la garanta mobiliaria se realice a travs de
su inscripcin en el Registro nico de la Garanta Mobiliario, poniendo trmino a la
disgregacin registral. El criterio de obligatoriedad generar mayor previsibilidad y seguridad
dentro del sistema financiero. Al respecto, es importante precisar que el criterio de inscripcin
del Registro nico de Garantas es el personal, permitiendo de esta manera que todas las
garantas mobiliarias gocen de publicidad registral. Por otro lado, la Ley incentiva la ejecucin
extrajudicial permitiendo a las partes pactar procedimientos de cobranzas distintos incluyendo
el pacto comisorio, evidentemente salvaguardando los derechos de los deudores.

IV. Anlisis Costo Beneficio de la Norma


El resultado de un anlisis costo beneficio de la norma es positivo. En efecto, la reforma en los
registros pblicos de bienes muebles y la introduccin del Registro nico de la Garanta
Mobiliaria disminuir gastos administrativos fijos y corrientes pues se concentrarn en un solo
registro electrnico y de alcance nacional con funciones que anteriormente se realizaban
desagregadamente.

Asimismo, al fijar la inscripcin de la garanta como constitutiva y al ampliar el margen de


bienes muebles que pueden afectarse en garanta el Estado recibir mayores ingresos por la
prestacin de dicho servicio.

En trminos macroeconmicos, la vigencia de la presente ley tambin tendr un impacto


positivo pues se traducir un crecimiento econmico con una especial incidencia en el marco
productivo. En efecto, se facilitar el acceso a nuevos inversiones lo cual beneficia a las
exportaciones como la creacin de nuevos puestos de trabajo. Al respecto, es importante
mencionar el especial beneficio que se otorgar a las PYMES pues se le conceder las
herramientas necesarias para expandir sus negocios y, consecuentemente, incrementar sus
ingresos.

Ciertamente lo anterior, beneficiar de manera general al Estado pues se

incrementar la recaudacin fiscal.

En trminos generales la presente norma proporcionar un sinnmero de beneficios al sector


productivo nacional, independientemente de su rubro, lo cual se traducir en un crecimiento
econmico nacional.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Anlisis del proyecto aprobado de Ley de la Garantas Mobiliaria
Resumen de la Propuesta
El proyecto aprobado modifica el sistema de garantas muebles contemplado en el Cdigo Civil
y otras leyes especiales de garanta prendaria (garanta sobre bienes muebles). Las
modificaciones ms relevantes a la legislacin vigente son:
1

La creacin de un registro en el que se inscribirn los contratos de garanta que recaigan


sobre bienes muebles. Este registro se agrupar con aquellos registros ya existentes mediante
los cuales se otorga garantas sobre determinados bienes muebles.

2
3

Posibilita que los beneficiados con una garanta prendaria puedan perseguir el bien sin
importar en posesin de quin est.

4
5

Unifica las diferentes garantas prendarias reguladas en leyes especiales.

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7

Elimina la prohibicin de pactar la venta extrajudicial de los bienes otorgados en garanta.

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9

Levanta la prohibicin que estableca que el acreedor no poda quedarse con la propiedad del
bien en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada (pacto comisorio).
Anlisis Econmico-Legal
1
Costo de oportunidad recuperado
El proyecto aprobado de la Ley de Garanta Mobiliaria especifica, en el Artculo 4, que diversos
bienes (inventarios, plataformas, locomotoras, vagones, acciones, derechos de autor, entre
otros) pueden ser puestos en garanta y an as pueden permanecer en custodia del
prestatario. Esto permite que puedan seguir siendo utilizados (y por tanto, se pueda seguir
recibiendo los beneficios que estos brindan) y, al mismo tiempo, que el acreedor obtenga un
respaldo slido para su prstamo. As, el costo de oportunidad en que se incurre al entregar a
un tercero el bien otorgado en garanta y la imposibilidad de recuperarlo podr ser obviado una
vez entre en vigencia el proyecto aprobado.
Con lo estipulado actualmente en el Cdigo Civil, la prenda legal (garanta sobre bienes
muebles sin que se requiera entrega fsica a un tercero) es la excepcin a la regla. Ello se debe
a que el menor nmero de bienes que pueden ser otorgados en garanta tienen un registro de
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------fcil acceso. Con la entrada en vigencia del proyecto aprobado, la prenda legal (llamada en la
propuesta garanta mobiliaria) sera la regla generalizada para el caso de los bienes antes
mencionados aunque haya la posibilidad de otorgar garantas entregando los bienes a un
tercero o al mismo acreedor garantizado. La propuesta, gracias al registro de contratos,
posibilita una ms eficiente utilizacin del bien otorgado en garanta.
1
Reduccin de costos de ejecucin
Existen algunos sectores que cuestionan que los bienes muebles, al ser poco utilizados como
garantas, puedan respaldar un prstamo. La respuesta a este cuestionamiento es que dadas
las condiciones estipuladas en el proyecto aprobado, s podran serlo. En primer lugar, el
proceso por el cual el acreedor podr recuperar su dinero (al vender el bien) ya no ser va el
tedioso mecanismo judicial, sino por medio de un proceso de venta extrajudicial. Ello permite
que se pueda proceder a la venta del bien (cuando el deudor ha infringido las normas
pactadas) sin mayor dificultad y por tanto los costos de abogados, trmites e incertidumbre
sobre el pago y el precio final se reducen notablemente. Esta reduccin de los costos de
transaccin podra tener un impacto reductor en el costo del crdito.
La propuesta facilita la persecutoriedad de las garantas mobiliarias otorgadas. Al existir un
registro de contratos de garanta operara la presuncin que establece que lo contenido en
dicho registro es de conocimiento pblico sin que se admita prueba en contrario. Cuando el
acreedor deba ejecutar una garanta mobiliaria no se podr interponer contra esta ltima una
presuncin de buena fe del tercero cuando haya adquirido el bien onerosamente (como se
puede hacer ahora) pues se presume que tena conocimiento que dicho bien estaba otorgado
en garanta por lo que asumi dicho riesgo al adquirirlo. Ello implica que antes de realizar la
compra de un bien mueble sujeto a garantizar un crdito se deba acudir a los registros pblicos
para que el comprador se asegure que sobre el bien no recae alguna garanta. Si bien esto
significar un costo de transaccin adicional para el comprador, este costo puede ser pequeo
si se establecen mecanismos para el fcil acceso a la informacin de los registros (como el
acceso va Internet por ejemplo).
Reduccin de costos de informacin
Los registros de bienes que funcionan para las garantas mobiliarias en la actualidad obligan a
que las inscripciones de garanta se registren en la ficha de cada bien. As, para poder otorgar
un bien en garanta este tendra que estar registrado. De otro lado, el proyecto aprobado
permite que se inscriban los contratos de garanta de tal manera que se encuentren registradas
las garantas mobiliarias otorgadas en el nuevo registro.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Al factor anterior se le debe de sumar el hecho de que en el Captulo II del Ttulo II del proyecto
aprobado, se hace nfasis a la modalidad para registrar los bienes puestos en garanta. El
registro centralizado (nico) y ordenado permite que tanto los bancos como otros prestamistas
puedan verificar quin es el titular del bien o si ste ha sido puesto como garanta de otro
prstamo. Esta medida permitir que el bien pueda ejecutarse ms rpidamente y con menores
costos. Este aspecto es crucial para el exitoso funcionamiento de esta ley ya que, como seala
el MEF, uno de los factores por los cuales la efectividad de las garantas mobiliarias en el
pasado fue deficiente se debi a la falta de un registro nico de garantas.
Es necesario sealar, que uno de los problemas que puede presentarse al dar en garanta un
bien mueble es que surjan dificultades para identificarlo. La identificacin del bien puede
significar un costo adicional del crdito, sin embargo este costo puede ser relativamente
pequeo frente al beneficio que se obtiene por la posibilidad de otorgar ms bienes en garanta.
Impacto en las tasas de inters
Las tasas de inters que cobra el mercado financiero se descomponen en la tasa de inters de
mercado (el costo de oportunidad del dinero) ms una prima por riesgo.
Cuando los prstamos que se realizan estn garantizados por bienes, la prima por riesgo, si
bien no se elimina, se reduce ya que el prestamista puede ejecutar la garanta en caso de que
no se le pague. Dado que la propuesta ampla la cobertura de cada garanta, al reducir los
costos de ejecucin e informacin, el componente riesgo de la tasa de inters debera verse
reducido.
Asimismo, un costo que se deber considerar es el necesario para inspeccionar que los bienes
puestos en garanta se mantengan en condiciones ptimas. Dado que se utilizar una amplia
gama de productos como garanta, se necesitarn especialistas para la evaluacin del estado
de conservacin de cada uno de ellos. Todo ello tiene un costo, que pese a que no indique por
cuenta de quin correr el gasto en el Artculo 11 de la presente ley, los costos que efecten
terminarn cobrndose al prestatario (o por medio de la tasa de inters o de manera directa
cada vez que se realice la inspeccin). No obstante, este costo puede ser insignificante puesto
que dicha evaluacin ya se utiliza en el caso de las garantas inmobiliarias con peritajes. En
comparacin con las reducciones de gastos que permite la cada en la prima por riesgo el
efecto de este costo ser reducido.
En trminos generales, la Ley de Garanta Mobiliaria brindar beneficios. La mayor cobertura
crediticia y menores tasas de inters permitirn que sectores tradicionalmente marginados del
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------sistema financiero puedan surgir, ser ms competitivos y por tanto, incrementar su nivel de
produccin y calidad. El menor costo del crdito tambin incentiva a que la inversin crezca a
tasas mayores y, por consiguiente, pueda contribuir en la disminucin del desempleo y
subempleo.

REA DE CONOCIMIENTO
Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria se estudia:
Derecho Registral: Al momento de estudiar la nueva ley de garanta mobiliaria es necesario el
estudio de registral por que es necesario el estudio del nuevo reglamento de inscripciones del
registro mobiliario de contratos.
Derecho Notarial: Cuando se estudia la nueva ley de garanta mobiliaria es necesario el
estudio de notarial porque es necesario aplicar la ley del notariado.
Derecho Civil: Cuando se estudia la nueva ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio
de civil porque la prenda es materia del derecho civil.
Derecho Comercial: Cuando se estudia la nueva ley de garanta mobiliaria es necesario el
estudio de comercial por que algunas garantas pertenecen al derecho comercial o mercantil.
Derecho Societario: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio
del derecho societario porque algunas garantas pertenecen al derecho societario.
Derecho Cartular o Cambiario: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario
el estudio del derecho cartular o cambiario porque algunas garantas son materia de esta rama
del derecho.
Derecho de seguros y reaseguros: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es
necesario el estudio del derecho de seguros y reaseguros, porque esta ltima rama del derecho
regula algunas garantas como el seguro de crdito y el seguro de ttulo.
Derecho industrial: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio del
derecho industrial porque esta ley tiene antecedentes en la ley de industrias.
Derecho Empresarial: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio
del derecho empresarial por que las mismas pertenecen al mbito del mismo.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Derecho Internacional Privado: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario
el estudio del derecho internacional privado por que es necesario el estudio de la CIDIP VI y
VII.
Derecho Internacional Pblico: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario
el estudio del derecho internacional pblico porque es necesario el estudio de la OEA (que es
un sujeto de derecho internacional) ya que la CIDIP VI ha sido aprobada por la misma.
Sobre estas dos ltimas ramas del derecho ampliaremos los comentarios en otro subttulo de
este mismo trabajo, ya que su importancia as lo merece y todo trabajo que aspire a convertirse
serio sobre el tema no puede dejar de lado.
Derecho Agrario: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio del
derecho agrario porque en el mismo encontramos antecedentes tales como la prenda agrcola.
Derecho Bancario: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio del
derecho bancario porque en la ley de bancos encontramos reguladas algunas garantas.
Derecho Procesal Civil: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el
estudio del derecho procesal civil porque para el desapoderamiento del bien es necesario
aplicar el Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993.
Derecho Constitucional: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el
estudio del derecho constitucional porque esta ley es inconstitucional.
Derecho procesal Constitucional: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es
necesario el estudio del derecho procesal constitucional porque esta ley es inconstitucional.
Derecho Penal: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio del
derecho penal porque esta rama del derecho pblico establece sanciones penales para los que
constituyen garanta sobre bienes ajenos.
Derecho Procesal Penal: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el
estudio del derecho procesal penal porque en esta rama del derecho pblico se regula la va
procedimental en el caso del delito referido en el prrafo anterior.
Derecho de Comercio Internacional: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es
necesario el estudio del derecho de comercio internacional porque en esta rama del derecho
comercial, privado y empresarial es necesario la utilizacin de algunas garantas.
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Derecho Burstil: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio del
derecho burstil, porque en esta rama del derecho comercial, empresarial y privado se
constituyen garantas y adems porque en la misma se estudia la titulizacin de activos.
Derecho de Autor: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio del
derecho de autor porque sobre los derechos de autor y de inventor se puede constituir garanta.
Propiedad Industrial: Cuando se estudia la ley de garanta mobiliaria es necesario el estudio
de la propiedad industrial porque en esta rama del derecho empresarial se estudian algunas
garantas.

NOVEDADES DE LA LEY
Toda ley contiene novedades legislativas, en tal sentido podemos afirmar que las novedades de
la ley en mencin son principalmente las siguientes:
1. Se crea un solo registro de contratos en lugar de todos los anteriores existentes para
garantas sobre muebles.
2. Se enumera los bienes sobre los cuales puede constituirse la garanta.
3. Se permite pactar entre las partes el pacto comisorio.
4. Ya no se establece garantas para cada caso sino una sola clase de garanta para
todos los supuestos.
5. Se permite que se pacte la ejecucin extrajudicial de la garanta.
6. Se permite la desposesin de la garanta.

Se crea un nuevo listado de bienes muebles.


FINES DE LA LEY
Todas las normas de derecho positivo tienen determinados fines, los cuales de la ley en
mencin estudiaremos a continuacin.
Los fines de la ley de garantas mobiliarias son los siguientes:

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1. Mejorar el mercado para que se celebren mas contratos al crdito (el mercado es
donde se une la oferta y la demanda).
2. Aumentar el trfico comercial.

3. Que la mayor cantidad de bienes muebles e incorporales garantice el cumplimiento de


obligaciones en el estado peruano.
CRECIMIENTO DEL MERCADO

Lo que busca la ley es que se mejore el mercado y se incremente el intercambio de bienes y


servicios en el estado peruano.
Es decir, con la ley en mencin se busca el crecimiento del mercado o crecimiento econmico.
Para lo cual se ha efectuado sustanciales modificaciones en el derecho positivo peruano, y
dentro de este sobre todo en lo referido a las garantas mobiliarias, lo cual sera importante que
sea de aplicacin tambin a la hipoteca, especficamente en la parte referida a ejecucin
extrajudicial de la garanta, es decir debi regularse todas las garantas estableciendo que la
ejecucin extrajudicial sea de aplicacin tambin a la hipoteca.
I. Antecedentes legislativos
a) La Prenda en relacin con la garanta mobiliaria.
La prenda es un derecho real de garanta que se constituye sobre bienes muebles. Por ello, el
concepto de garantas reales comprende a la prenda sobre aquellos bienes muebles
mencionados en el Artculo 886 del Cdigo Civil antes citado.
Que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1055 del Cdigo Civil Peruano, la prenda
se constituye sobre un bien mueble mediante entrega fsica o jurdica, para asegurar el
cumplimiento de cualquier obligacin. Antiguamente se concibi la prenda como una figura que
obligaba a la prdida de posesin del bien por el deudor.
Esta visin fue superada desde finales del siglo pasado, cuando las necesidades de fomentar
el desarrollo del crdito dej en claro los inconvenientes de una garanta como la prenda
basada en la desposesin del bien por parte del deudor, privndole de instrumentos tiles de
produccin con los cuales obtiene dinero para pagar sus deudas. Surge as la prenda sin
desplazamiento o prenda con entrega jurdica, para la cual la publicidad registral es primordial.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Es importante destacar que el Artculo 1058 del Cdigo Civil establece dos requisitos para la
validez de la prenda: constitucin por el propietario y entrega del bien. El primero, constitucin
por el propietario, debe gravar el bien quien sea su propietario o quien est autorizado
legalmente. A travs de esta disposicin, se pretende asegurar que las personas que
constituyan prenda tengan la libre disposicin de sus bienes o, en caso de no tenerla, se hallen
legalmente autorizados al efecto.
En este ltimo caso, se exige la capacidad de disposicin, pues se est ante un gravamen que
lleva consigo la posibilidad de una enajenacin del objeto en caso de impago de la obligacin
garantizada. Lo expuesto tiene su correlato en lo dispuesto en el artculo 156 del Cdigo Civil
peruano, el cual establece que para disponer de la propiedad del representado o gravar sus
bienes, se requiere que el encargo conste en forma indubitable y por escritura publica, bajo
sancin de nulidad. El segundo la entrega del bien debe entregarse fsica o jurdicamente al
acreedor, a la persona designada por ste o a la persona que sealen las partes.
Por su parte, el artculo 1062 del CC exige que el documento en el que conste la prenda
mencione la obligacin principal y contenga una designacin detallada del bien gravado. Esto
trae a colacin lo dicho anteriormente que las garantas reales son accesorias de una
obligacin principal.
Por su parte, el Artculo 1059 del Cdigo Civil regula la entrega jurdica de la prenda. Esta
norma dispone que la entrega jurdica slo proceda en el caso de bienes muebles registrados,
operando los efectos jurdicos de la prenda desde que dicho acto sea inscrito en el registro
respectivo. Sin embargo, si bien el tratamiento general de la prenda est contenido en el
Cdigo Civil, existen leyes especiales que regulan diversos tipos de prenda, cada una de las
cuales establece reglas distintas sobre su constitucin, registro y ejecucin.
As tenemos que en el Per existen por lo menos 11 prendas especiales:
1. Prenda de acciones,
2. Prenda de acciones inmateriales,
3. Prenda comercial,
4. Prenda agrcola,
5. Prenda industrial,

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------6. Prenda minera,
7. Prenda sobre derechos por cobrar,
8. Prenda global y flotante,
9. Prenda de motores,
10. Prenda de derechos Inmateriales,
11. Prenda de Crditos.
Como se puede apreciar la institucin jurdica de la Prenda en el Per esta dispersa por un lado
la prenda general contemplado en el Cdigo Civil, por otro lado la prenda especial con sus
propias caractersticas, constitucin, registro, ejecucin, trayendo consigo desorden y demora
en el trafico jurdico. Es por eso que urga su derogacin, por ello se promulgo La Ley de
Garanta Mobiliaria, que entrar en vigencia el 30 de Mayo del presente ao, y permitir la
regulacin coherente en sus cuatro etapas: constitucin, prioridad, publicidad, y ejecucin de
garantas sobre todo tipo de bienes muebles y garantizar de esta manera la perfecta
congruencia de las normas legales, que no se vio en esta legislacin que esta por derogarse y
que expresamos lneas arriba.
II. La Prenda a lo largo de nuestra historia
La prenda en el Cdigo Civil de 1852
En el Cdigo Civil de 1852, revesta las siguientes caractersticas:
La regla general era constituirla sobre bienes propios, operando la constitucin sobre bienes
ajenos nicamente con consentimiento expreso del propietario. Asimismo, se prohiba a las
mujeres dar bienes en prenda, debido a que se encontraban impedidas de disponer libremente
de sus bienes.
En caso de que el deudor no otorgase la prenda luego de haberla pactado, el acreedor poda
exigir el cumplimiento de la obligacin principal.
Esta garanta se otorgaba mediante Escritura Pblica. En su defecto, el acreedor la haca
constar en el contrato principal. Se reconoca el derecho de preferencia a favor del primer
acreedor, frente a los dems. El acreedor estaba facultado a conservar el dominio del bien,

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------cobrar al deudor los gastos de conservacin, empear el bien dado en prenda, y venderlo
judicialmente, luego de vencido el plazo. Sus obligaciones eran: no usar el bien dado en
prenda, conservar la prenda como propia y devolver el bien una vez pagado el crdito o
cumplida la obligacin. Estaba prohibido el pacto comisorio.
En caso de prdida, el acreedor asuma la responsabilidad salvo en los casos que demuestre
que el bien no se perdi por su culpa. En el supuesto de prdida por caso fortuito o accidente,
el acreedor estaba obligado a pagar el valor de la prenda si no tuvo justa causa para demorar
su devolucin.
La prenda en el Cdigo Civil de 1936
Era comn a la prenda del Cdigo Civil con respecto a:
1) la obligacin de entregar el bien al acreedor o la persona encargada de guardarlo,
2) su objetivo, que consista en garantizar el cumplimiento de cualquier obligacin,
3) al derecho de preferencia,
4) a la venta judicial del bien.
A diferencia de la anterior, se permite
1) que la afectacin del bien se realice por quien est autorizado legalmente,
2) que el bien contine en posesin del acreedor hasta que el deudor cumpla con su obligacin,
3) cobrar los intereses que devengue el bien consistente en crditos, as como el capital si la
acreencia est vencida,
4) derecho del acreedor de buena fe a pagarse con su valor en caso de recibir bienes ajenos
en garanta, salvo que se trate de bienes robados o perdidos,
5) derecho a la sustitucin de la prenda si el bien resultare ajeno, tenga vicio o sea insuficiente,
o que o el acreedor hubiere sido engaado,
6) derecho a cobrar los intereses o dividendos que produzcan las acciones u obligaciones
prendados,

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------7) la potestad del acreedor a ejercitar las acciones necesarias para que el bien no se extinga,
en caso de tratarse de un bien prendado.
La prenda en el Cdigo Civil de 1984
En el Cdigo Civil de 1984 se encontraba legislado en el ttulo primero de la seccin cuarta del
Libro V (Derechos Reales).
A diferencia de los anteriores, este cdigo hace una enumeracin de los bienes que son
considerados muebles, y extiende esta garanta a todos los accesorios del bien. Se acoge
adems de la entrega fsica, la posibilidad de la entrega jurdica del bien prendado, la misma
que requiere de su inscripcin en los Registros Pblicos. Se contempla la existencia de
prendas sucesivas, en garanta de varios crditos y de varias personas, con aviso a los
acreedores que ya tienen la misma garanta.
Otra innovacin la constituye el derecho a hacer suyos los frutos imputndolos primero a los
intereses y gastos y despus al capital, si se da en prenda un bien fructfero, salvo pacto
contrario o disposicin especial de la ley.
Se establece tambin la obligacin de cuidar que el bien sea explotado con conocimiento del
propietario, si por su naturaleza el bien est destinado a ser explotado. Asimismo, el acreedor
puede disponer de los frutos para la amortizacin de intereses, gastos y de capital.
Si el bien se pierde por culpa del depositario, ste debe sustituirla por otra de la misma especie
y calidad, o pagar su valor actual, a eleccin del acreedor.
La prenda en otros cuerpos normativos
Con anterioridad a la vigencia de esta Ley, este derecho real de garanta se encontraba
regulado por diversas instituciones, siendo ellas:
El Cdigo de Comercio, en sus artculos 315 al 319, que comprendan al Contrato de Prenda
como un contrato especial de comercio; la Ley General de Minera, la Ley General de
Industrias, la Ley de Prenda Agrcola, la Ley de Bancos y la Ley 6565 del Registro Fiscal de
Venta a Plazos.
III. Marco Legal vigente de las garantas mobiliarias
El Marco Legal de la Garanta Mobiliaria lo constituye la Ley de Garanta Mobiliaria, en adelante

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------(LGM), Ley N 28677, la cual consta de 56 artculos, 3 Captulos, V ttulos, 6 Disposiciones
finales, y 7 Disposiciones transitorias.

LA GARANTA MOBILIARIA
DEFINICIN Y ALCANCES.
Concepto.
Se puede definir a la garanta mobiliaria como a aquel derecho real de garanta por el cual un
deudor asegura el cumplimiento de una obligacin, mediante la entrega de un bien mueble al
acreedor u otra persona autorizada, pudiendo realizarse con o sin desplazamiento del bien.
El artculo 3 de la LGM, prescribe que la garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble
mediante un acto jurdico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin. La garanta
mobiliaria puede darse con o sin desposesin del bien. En caso de desposesin, puede
pactarse la entrega del bien mueble afectado en garanta al acreedor garantizado o a un
tercero depositario. La garanta mobiliaria comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal,
los intereses, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor
garantizado, las costas y costos procsales, los eventuales gastos de custodia y conservacin,
las penalidades la indemnizacin por daos y perjuicios y cualquier otro concepto acordado por
las partes, hasta el monto del gravamen establecido en el acto jurdico constitutivo. Con
respecto al pago derivado de la ejecucin de garanta mobiliaria se imputara en el orden que se
estableci precedentemente.
Sujetos intervinientes
El artculo 2 de la LGM, expresa los trminos que se emplean, de los cuales se advierte los
sujetos que intervienen en la garanta mobiliaria, tenemos al:
Acreedor garantizado, es la persona en cuyo favor se constituye la garanta mobiliaria o quien
hubiese adquirido, bajo cualquier titulo, la obligacin garantizada.
Adquiriente, es el tercero que por cualquier ttulo adquiere un bien mueble afecto a la garanta
mobiliaria.
Constituyente, la persona, sea el deudor o un tercero, que constituye la garanta mobiliaria
conforme a la ley.

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Depositario, la persona natural o jurdica que custodia el bien mueble, materia de la garanta
mobiliaria.
Deudor, la persona obligada al cumplimento de la obligacin garantizada.
Bienes muebles comprendidos
El artculo 4 de LGM, establece que estn comprendidos en la ley, los siguientes bienes
muebles:

Bienes tangibles, presentes y futuros, como los vehculos terrestres de cualquier

clase (inciso 1), las construcciones en terreno ajeno (inciso 3), los materiales de construccin
o procedentes de una demolicin si no estn unidos al suelo (inciso 4), los bienes muebles
futuros (inciso 12), todo tipo de maquinaria o equipo que conserve su carcter mobiliario
(inciso 15), todo bien mueble dado en arrendamiento financiero o arrendado (inciso 17), las
naves y aeronaves (inciso 19), los pontones, plataformas y edificios flotantes (inciso 20), las
locomotoras, vagones y dems material rodante afecto al servicio de transportes (inciso 21),
en general, todos los bienes muebles salvo en los casos sealados como excepciones
(inciso 22).

Derechos, como los que surgen de patentes y marcas de fbrica (inciso 9), el

derecho de obtener frutos o productos de cualquier bien (inciso 14), los derechos a
dividendos o a utilidades de sociedades (inciso 16).

Bienes intangibles, en particular, las fuerzas naturales susceptibles de

apropiacin (inciso 2); el saldo de cuentas bancarias, depsitos bancarios, cuentas de ahorro
o certificados de depsito a plazo en bancos u otras entidades financieras (inciso 6); las
carteras de crditos (inciso 10), crditos presentes o futuros del deudor o del constituyente
de la garanta mobiliaria (artculo 16).

Bienes fungibles y no fungibles, como los inventarios constituidos por bienes

fungibles o no fungibles (inciso 5).

Ttulos valores, como los conocimientos de embarque o ttulos de anloga

naturaleza (inciso 7); las acciones o participaciones en sociedades o asociaciones, aunque


sean propietarias de bienes inmuebles (inciso 8); y, los ttulos valores de cualquier clase
incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la

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Derecho Civil V: Derechos Reales.


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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------titularidad de crditos o derechos personales, excepto los cheques (inciso 11).
Excepciones:
Si bien puede ser objeto de garanta mobiliaria todo bien mueble, ello no puede ocurrir
tratndose de los siguientes bienes muebles:
1.

Las remuneraciones;

2.

El fondo de compensacin por tiempo de servicios;

3.

Los warrants;

4.

Los certificados de depsito;

5.

Los bienes muebles inembargables, sealados en el artculo 648 del Cdigo

Procesal Civil;
6.

Los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad con el

artculo 163 de la Ley N 26702; y,

Los bienes que integran los fondos de aportes obligatorios, el encaje legal, el fondo de
longevidad, el fondo complementario y los dems sealados en el artculo 20 del Decreto
Supremo N 054-97-EF.
Derechos y deberes del constituyente o eventual adquiriente
El artculo 11 de la LGM prescribe los derechos y deberes. El constituyente o el eventual
adquirente del bien tendr derecho a usar, disfrutar y disponer del bien afectado en garanta
mobiliaria, incluidos sus frutos y productos, con la nica salvedad de abstenerse de todo lo que
implica el abuso del bien; y a exigir al acreedor la entrega en depsito del bien a un tercero (en
caso de que dicho mueble se encuentre en posesin del acreedor y se haya producido su
prdida o deterioro), as como a obtener la indemnizacin respectiva. En contraparte, se le
obliga a:
Entregar la posesin del bien mueble dado en garanta al acreedor garantizado o al
representante designado para su venta, o en su defecto, al acreedor garantizado cuando ste
notifique al contribuyente su decisin de proceder a la ejecucin de la garanta mobiliaria,
Conservar el bien y evitar su prdida y deterioro;
Permitir al acreedor garantizado inspeccionar el bien mueble en cualquier momento; e
Informar, por conducto notarial, la ubicacin, venta, traslado o transferencia del bien.
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Derechos y deberes del acreedor
El acreedor garantizado se encuentra facultado para ejecutar la garanta ante el incumplimiento
de la obligacin. Puede asimismo exigir la entrega del bien a una tercera persona quien ser el
nuevo depositario, cuando se aprecie su prdida o deterioro.
Cuenta adems con la facultad de ejecutar la garanta mobiliaria antes del vencimiento de la
obligacin garantizada, cuando cuente con fundamentos razonables y objetivos de que el bien
inmueble no se encuentra debidamente conservado. Podr hacer uso de los frutos o intereses
que produzca el bien, los mismos que se computarn a los intereses de la deuda garantizada y
al capital. Con respecto a las obligaciones, tiene el deber de cuidar el bien (en el supuesto de
ser depositario; en caso de prdida o deterioro, deber pagar la indemnizacin respectiva) y a
devolverlo luego de satisfecha la obligacin.
CONSTITUCIN
Formalidad
El artculo 17 de LGM, prescribe que la relacin jurdica entre las partes derivada de la relacin
de la garanta mobiliaria sobre el bien mueble, se constituye mediante el acto jurdico
constitutivo unilateral debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el cumplimiento de
una obligacin. Para que la garanta mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar
inscrita en el registro correspondiente.
Con respecto a su formalidad, se establece que el acto jurdico constitutivo constar por escrito
y podr instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de
quien lo otorga incluyendo el tlex, telefax, correo electrnico, medios pticos o similares. Si
esta garanta mobiliaria se constituye por un tercero, no se requerir el consentimiento del
deudor.
Garanta mobiliaria preconstituda
La ley autoriza a las partes a preconstituir una garanta mobiliaria; esto es, a establecerla con
anterioridad a la existencia de una obligacin garantizada, o ante obligaciones eventuales;
sobre bienes ajenos aun no transferidos al constituyente o sobre bienes futuros. En dicho caso,
su eficacia est sujeta a que el constituyente adquiera la propiedad de dicho bien mueble, a
que el bien mueble llegue a existir o a que se contraiga una obligacin futura o eventual.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------PRELACIN
Con respecto a otro acreedor
En la ley de garantas mobiliarias se permite al deudor otorgar un mismo bien mueble como
garanta de diferentes obligaciones, lo que origina la existencia de varios acreedores. No
obstante, la preferencia que tienen los mismos para procurarse el cobro y ejecutar la garanta,
en su caso, se encuentra determinada por la fecha de inscripcin en el Registro
correspondiente. Esto significa que, si un acreedor inscribe su garanta antes que otros, ste se
constituir en acreedor de primer rango, y los otros pasarn a ser acreedores de segundo,
tercer rango, etc.
En cuanto a los procedimientos de disolucin y liquidacin de empresas, el orden de
preferencia en el pago a los acreedores se rige segn el artculo 42, Orden de preferencia,
numeral 42.1 de la Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal.
Con respecto a la cesin de derechos
La nueva ley de garantas mobiliarias establece que la inscripcin de la cesin de derechos en
el Registro correspondiente, ya sea en propiedad o en garanta, otorga preferencia para su
pago al cesionario desde la fecha de tal inscripcin.
La cesin inscrita en el Registro correspondiente prevalece sobre la cesin notificada al deudor
cedido.
La cesin de derechos, ya sea en propiedad o en garanta, no es legalmente posible si ella est
expresamente prohibida en el respectivo ttulo.
Con respecto a la responsabilidad del acreedor cedente, el artculo 28 establece que el
acreedor que habiendo cedido un crdito recibe el pago del deudor cedido es responsable
civilmente, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
Con respecto a Ttulos Valores
La ley de garantas mobiliarias hace una excepcin sobre el derecho de preferencia cuando
concurran varios acreedores que tengan en comn haber recibido un mismo bien garantizado
consistente en un ttulo valor, puesto que se aplicar lo dispuesto por la Ley de Ttulos Valores.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------TRANSMISIN DEL ACTO JURDICO CONSTITUDO EN GARANTA MOBILIARIA
En la presente ley se permite que el acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria sea
transmisible por cualquier forma permitida por la ley, para lo cual es necesario que dicha
transmisin sea inscrita en el Registro correspondiente, a fin de que pueda producir efectos
frente a terceros. En el caso de que el referido acto sea transmisible por endoso, es aplicable lo
establecido en la Ley de Ttulos Valores.
EXTINCIN DEL CRDITO OTORGADO EN GARANTA
En el caso de un crdito otorgado en garanta mobiliaria, su eventual extincin por medio
distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor se hubiere constituido la
garanta mobiliaria, salvo asentimiento de dicho acreedor garantizado.
INSCRIPCIN REGISTRAL
ACTOS INSCRIBIBLES.
Para otorgar mayor garanta a los acreedores, la LGM prescribe que actos sern inscritos en el
Registro Mobiliario, siendo ellos:
1. La garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su eficacia,
modificacin o eventual cesin.
2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garanta mobiliaria
regulada por esta Ley.
3. Los actos jurdicos que a continuacin se enumeran, para los efectos de su prelacin,
oponibilidad y publicidad, cualquiera que sea su forma, denominacin o naturaleza, destinados
a afectar bienes muebles o derechos de toda naturaleza, presentes o futuros, determinados o
determinables, sujetos o no a modalidad, incluyendo:
a. cesin de derechos;
b. fideicomisos;
c. arrendamiento;
d. arrendamiento financiero;

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------e. contratos de consignacin;
f. medidas cautelares;
g. contratos preparatorios;
h. contratos de opcin; e,
i. otros actos jurdicos en los que se afecten bienes muebles.
Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artculo recaigan sobre bienes muebles
registrados en un Registro Jurdico de Bienes, estos se inscribirn en la correspondiente
partida registral. En caso contrario, se inscribirn en el Registro Mobiliario de Contratos.
Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros sern inscritos en el Registro
Mobiliario de Contratos y permanecern all luego de que dejen de serlo, a excepcin de los
bienes muebles ciertos que deban ser registrados en un Registro Jurdico de Bienes, cuyos
actos ya inscritos sern trasladados al registro correspondiente.
LOS EFECTOS DE LA INSCRIPCIN.
Los efectos de la inscripcin se computan a partir de la fecha en que sta fue efectuada
directamente o a partir de de la fecha que se anot preventivamente (siempre que haya sido
subsanada posteriormente), momento a partir del cual tal inscripcin goza de oponibilidad
frente a terceros.
En concordancia con lo establecido en el Sistema de los Registros Pblicos, la inscripcin en el
Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba en contrario. Esta
presuncin de conocimiento as como la presuncin de veracidad de la informacin otorgada a
los Registros Pblicos acarrea las siguientes consecuencias:
La responsabilidad penal as como por los daos ocasionados por quien intencionalmente
solicite la inscripcin de un formulario de inscripcin consignando informacin diferente a la del
ttulo constitutivo del acto inscribible o que no corresponda a la realidad.
Si existiese discrepancia entre el acto jurdico inscribible y la informacin en el asiento
electrnico, prevalecer frente a terceros la informacin contenida en este ltimo.
El domicilio de acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del constituyente, ser el que

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------aparezca consignado en el asiento electrnico para efectos de toda notificacin derivada de lo
dispuesto en la presente Ley. Las partes podrn modificar su domicilio pero dicha modificacin
deber constar en el asiento electrnico correspondiente conforme al procedimiento que
establezca la SUNARP.
Asimismo, ser obligatoria la suscripcin de un formulario de cancelacin de inscripcin luego
de cumplida la obligacin garantizada, pudiendo el constituyente a exigirlo al acreedor
garantizado. Si el acreedor garantizado se negare a suscribir el formulario de cancelacin de
inscripcin dentro de los diez das siguientes a la extincin de la obligacin garantizada, el
constituyente o el deudor podr recurrir al mecanismo pactado o, a falta de ste, al Juez, sin
perjuicio de la responsabilidad civil del acreedor garantizado. El Juez tramitar esta pretensin
como proceso sumarsimo.
Plazo de validez
La inscripcin en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo consignado en el
formulario de inscripcin.
Cancelacin del asiento electrnico:
Se cancelar el asiento electrnico de los actos inscribibles cuando:
1. Lo disponga una resolucin judicial.
2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria, salvo renovacin
solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de vencimiento.
3. Cuando as lo solicite expresamente el acreedor garantizado.
En el caso del inciso 2, se proceder a la cancelacin por la sola verificacin del transcurso del
plazo de la vigencia de la garanta mobiliaria u otro acto inscribible.
REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS Y SISTEMA INTEGRADO DE GARANTAS Y
CONTRATOS
Sobre el registro mobiliario de contratos y el sistema integrado de garantas y contratos, la Ley
N 28677 -Ley de la Garanta Mobiliaria-, lo regula al detalle en sus artculos del 42 a 46.
Segn sta, en el Registro Mobiliario de Contratos se inscribirn las garantas y sus

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------modificaciones posteriores. Este registro reemplazar y eliminar a los actuales 16 registros
prendarios existentes, y estar conformado por una nica base de datos centralizada para todo
el pas, la cual ser administrada y regulada por la Sunarp. En efecto, la LGM ha autorizado la
creacin del Sistema Integrado de Garantas y Contratos sobre Bienes Muebles el cual, a
travs del sistema de ndices de bsqueda, que ser diseado por la Sunarp, permitir al
pblico en general acceder a todos los asientos electrnicos que registren actos inscritos,
otorgados por una misma persona tanto en el Registro Mobiliario de Contratos como en todos
los Registros de Bienes.
DE LA EJECUCIN DE LA GARANTA MOBILIARIA
La LGM, en su artculo 47 expresa, 2 tipos de ejecucin de la garanta, y en su artculo 48,
establece el arbitraje.
El Primero si es exigible la obligacin garantizada, el acreedor garantizado puede proceder a la
venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, de la siguiente manera o como consta
en el acto constitutivo de la garanta mobiliaria. Como excepcionalmente, si mediare pacto se
vender el bien mueble con arreglo al Cdigo Procesal Civil, artculo 720 y siguientes (Venta
Judicial).
Con respecto a la venta extrajudicial, en primer trmino en el acto constitutivo, de la garanta
mobiliaria se otorga poder especifico e irrevocable a un tercero para realizar y formalizar la
transferencia del bien mueble afecto en garanta mobiliaria.
Ante el incumpliendo del deudor, del cual dejara constancia el acreedor garantizado mediante
carta notarial dirigida al deudor y al representante, o en su caso al constituyente, el acreedor
garantizado podr proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria ,
despus de tres das hbiles de recibida la carta notarial.
Es nula la venta realizada en precio menor a las 2/3 partes del valor del bien mueble pactado
por las partes, o en su defecto al valor comercial del bien mueble al tiempo de la venta. La
nulidad debe ser planteada dentro de los 15 das siguientes a la venta . Caduca pasando los 15
das (inc 2). En ningn caso podra suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta
mobiliaria, salvo que el deudor cancele el integro de la deuda.
Si el bien mueble estuviese afecto a gravmenes anteriores a la garanta mobiliaria que dio
lugar la venta, el representante deber consignar a la orden del Juez Especializado en lo Civil,
el importe del total de la venta del bien mueble dentro de los tres das hbiles siguientes al

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------cobro del precio.
Si hubiese gravmenes posteriores a la garanta mobiliaria que ha dado lugar a la venta, el
representante consignara a la orden del Juez el saldo del precio de venta que hubiese despus
de haberse hecho cobro el acreedor garantizado.
Si transcurriesen 60 das desde la remisin de la carta notarial al deudor y el bien mueble no
hubiese sido vendido, el acreedor garantizado podr solicitar su ejecucin conforme al Cdigo
Procesal Civil.
Cualquier controversia respecto al monto de la extensin de algunos de los gravmenes, ser
resuelta por el Juez Especializado en lo Civil, en va sumarsima, conforme al Cdigo Procesal
Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto a garanta mobiliaria y bajo
responsabilidad.
Se permite la venta por arbitraje (establecido en el artculo 48), la misma que se realiza
conforme a la ley de la materia, para lo cual es necesario que las partes suscriban previamente
un convenio arbitral o una clusula compromisoria.
OTROS
Conflicto de leyes
Se observa que la segunda disposicin transitoria de la Ley N 28677 LGM, referida al conflicto
de leyes, seala que en el caso de conflicto de prendas, una constituida al amparo de la Ley en
comentario y otra derivada de la emisin y endoso de Warrants y Certificados de Depsito,
primar esta ltima, por encontrarse las "cosas" materia de la garanta en posesin de un
Almacn General de Depsito.
Esta disposicin vulnera uno de los principios del derecho registral, en particular, el referido al
principio de prioridad en el tiempo, al concederse preferencia, en caso de conflicto de leyes, a
las prendas derivadas de la emisin y endoso de Warrants y Certificados de Depsito, frente a
las constitudas al amparo de la ley bajo comentario, independientemente del tiempo en que
han sido formalizadas. Por ello, la Cmara de Comercio de Lima propone la supresin y
consiguiente eliminacin de la segunda disposicin transitoria de la Ley.
Innovaciones
La ley de Garantas Mobiliarias recoge un marco normativo nico que regula la constitucin,
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------alcances, registro y ejecucin de las garantas mobiliarias sobre bienes muebles.
Esta ley permite que se puedan constituir garantas reales sobre cualquier tipo de bienes o
derechos que el acreedor y deudor consideren con relevancia econmica (bienes presentes,
futuros, ajenos, derechos sobre patentes y marcas, cuentas por cobrar, inventarios, etc).
Asimismo, se establecen en la presente ley requisitos estandarizados para la constitucin de
cualquier tipo de garanta, reduciendo los costos de transaccin.
La prioridad de un bien mueble dado en garanta mobiliaria est basado en su entrega jurdica
y en el principio "primero en el tiempo, primero en el derecho"
La creacin del Registro Mobiliario de contratos y el Sistema Integrado de Garantas y
Contratos.
Esta ley permite que ms peruanos puedan acceder al sistema de crditos, con tasas de
inters y plazos razonables.
Se respeta el derecho de las partes de celebrar con libertad convenios respecto a mecanismos
alternativos en caso de que el deudor incumpla con sus obligaciones de pago, tal como el pacto
comisorio, velando nicamente en contra del abuso de esa institucin.
Se otorga al acreedor garantizado el derecho a recuperar el bien mueble dado en garanta
mobiliaria por la forma como convengan las partes, ya sea por va judicial o extrajudicial. Si
mediare pacto entre las partes, se resolver con arreglo a lo dispuesto por el Cdigo Procesal
Civil (artculos 720 y siguientes).

DEFECTOS DE LA LEY
Los defectos de la ley son los siguientes:
1. El hecho que se considera a los embargos diferentes a resoluciones judiciales.

2. El hecho que se considera diferentes al contrato de opcin y a los contratos


preparatorios.
3. No se regula la nota marginal para las garantas sobre las plantaciones que era
regulado por la prenda agrcola.
4. Le crea otro registro plural para la prenda de acciones
Se dispone el traslado de la informacin existente, conforme a la tercera disposicin transitoria.
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------La cual debe derogarse.
CONCLUSIONES
En resumen, podemos sealar que las principales innovaciones de la LGM son:
La eliminacin de los 16 registros prendarios existentes y su reemplazo por un solo Registro
Mobiliario de Contratos.
La creacin del Sistema Integrado de Garantas y Contratos sobre Bienes Muebles, a travs del
cual los usuarios podrn acceder a todos los asientos electrnicos que registren las garantas
mobiliarias otorgadas.
Se dispone que, salvo pacto en contrario, la garanta no solo comprender la deuda principal
(como sucede en la legislacin an vigente), sino tambin otros conceptos, como las
penalidades e indemnizacin por daos y perjuicios, as como los intereses, comisiones,
gastos, primas de seguro pagadas por el acreedor garantizado, costas y costos procesales,
gastos de custodia y conservacin del bien.
Se autoriza al acreedor a apropiarse del bien en caso de que el deudor incumpla en el pago de
su obligacin, esto es, se permite el pacto comisorio.
En caso de que el acreedor decida apropiarse de los bienes del deudor, deber reembolsarle la
diferencia (si es que la hubiera) en un plazo de 10 das; en caso contrario, el deudor podr
exigir el pago de una multa no menor de 5 veces la diferencia, ms intereses y gastos. Se
promueve y regula la venta extrajudicial de los bienes garantizados. De esta manera se intenta
evitar que el remate de los bienes sea solicitado ante el Poder Judicial.
Como garanta para el deudor, se dispone que los bienes no pueden venderse por debajo de
las 2/3 partes de su valor.
Se regula un procedimiento expeditivo de incautacin, con la finalidad de que el acreedor
pueda tomar posesin inmediata de los bienes garantizados que se encuentran en poder del
deudor.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 14
LA HIPOTECA
I. CONCEPTO
Se denomina hipoteca el derecho real que grava uno o ms inmuebles, sin que haya
tradicin, concediendo al acreedor el derecho de hacerlos embargar al vencimiento del crdito
si ste no es pagado y con prescindencia de quien fuera su propietario en ese momento, para
hacerse pago con el precio, preferentemente a otros acreedores del mismo deudor.
II. CARACTERES

a)

La hipoteca es al igual que la prenda y la anticresis un derecho real accesorio, que

recae sobre bienes inmuebles nicamente.


b)

No hay tradicin, como s la hay en la prenda y en la anticresis. El inmueble no se

desplaza de manos de l deudor a las del acreedor, lo que evidentemente constituye una
ventaja para el deudor, propietario del bien afectado.
c)

La hipoteca, como los dems derechos reales accesorios, es indivisible. Todo el bien

hipotecado y cada una de sus partes estn afectadas al pago total de la deuda hipotecaria.
Si hay un pago parcial, aunque fuera del 99%, subsiste el gravamen hipotecario sobre la
totalidad o integridad del bien o bien hipotecados.
d)

La hipoteca tiene publicidad registral. Esto es no hay hipotecas ocultas.

e)

Otro carcter es el denominado su especialidad. Esto es que al constituirse la

hipoteca, debe precisarse el monto de la obligacin garantizada sus intereses. Ac debe


incluirse las costas del juicio, abarcando las costas de remate, etc.
La especialidad en cuanto al bien, se refiere a que el inmueble afectado debe
individualizarse; a quien bien alcanza el gravamen, y debe inscribirse cada bien. Si varios
inmuebles gravados debe indicarse qu monto de la obligacin principal grava a cada uno
de varios bienes inmuebles.

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III. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LA PRENDA, ANTICRESIS Y LA


HIPOTECA
A.

SEMEJANZAS
1.

La anticresis y la hipoteca recaen sobre inmuebles y deben ser inscritas en

el Registro de la Propiedad Inmueble.


2.

Entre la prenda y la anticresis, la semejanza radica en que en ambos

derechos reales de garanta, hay tradicin.


3.

Entre la prenda y la hipoteca hay de comn que ambas pueden servir de

garanta a cualquier obligacin principal, sea de dar, hacer o no hacer.


B.

DIFERENCIAS
1. Entre la hipoteca por un lado, y la anticresis y la prenda por otro, la diferencia
radica en que en la hipoteca no hay tradicin; en tanto que en la anticresis y la prenda
si la hay.
2. Entre la prenda por un lado, y la anticresis y la hipoteca por otro lado, se advierte
que en la primera recae sobre los muebles y las dos ltimas sobre inmuebles.
3. Entre la prenda y la hipoteca por un lado, ellas se diferencian de la anticresis en
que mientras sta ltima slo se da para garantizar el prstamos o mutuo de dinero,
las dos primeras se dan APRA garantizar cualquier crdito u obligacin.

IV. CLASES
De acuerdo con nuestra vigente ley civil es posible reconocer fundamentalmente,
dos clases de hipotecas:
A. LAS HIPOTECAS CONVENCIONALES
La hipoteca convencional o voluntaria es aquella que se establece por expreso
acuerdo entre acreedor y deudor hipotecario o por voluntad unilateral, aunque
excepcionalmente (por testamento). Lo ms usual es que sea por voluntad bilateral por

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contrato.
1.

Nocin
Diremos que son aquellas hipotecas que surgen ya sea por acto jurdico

unilateral, o por acto bilateral, o plurilateral; esto es, por la concurrencia de dos
voluntades; la del acreedor y la del deudor celebrantes de un contrato oneroso. Para
asegurar la obligacin principal que emerge de este contrato, las partes acuerdan,
estipulan que el obligado a de ofrecer una garanta real que incida en un inmueble con
el carcter de garanta hipotecaria.
2.

Elementos
a)

Reales
Conciernen a la obligacin principal que se trata de asegurar; y tambin

a los bienes hipotecables.


Son bienes hipotecables todos los bienes que pueden venderse. Hay
naturalmente una serie larga de inmuebles que no podran ser susceptibles de ser
hipotecados, como los inmuebles de uso pblico, las aguas.
En cuanto a los bienes futuros, no se puede constituir hipoteca sobre
ellos. Es ms, un bien inmueble para poder ser hipotecado debe ser embargable,
porque de lo contrario hara ilusorio el derecho del acreedor, en caso de
incumplimiento.
b)

Personales
Son el acreedor y el deudor hipotecarios. El deudor hipotecario deber

ser dueo del inmueble a hipotecarse y tener no slo la capacidad civil de


ejercicio, para gravar personalmente el bien de su propiedad, sino que debe tener
la libre disposicin del bien a hipotecarse.
En cuanto a que sean los representantes legales de los deudores

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incapaces quienes intervengan (padres, tutores, curadores), ser necesaria la


previa autorizacin judicial.
c)

Formales
Para su plena validez la hipoteca voluntaria requiere, aparte de los

elementos reales y personales, el elemento de la forma y revestimiento exterior


del acto que la origina. Debe constituirse necesariamente por escritura pblica. Es
un acto solemne.
B. LAS HIPOTECAS LEGALES
Estn establecidas por la ley, y en verdad vienen a ser privilegios concedidos
a determinados crditos para ser pagados preferentemente.
Hay tres casos de hipotecas legales:

a) La del inmueble enajenado sin que su predio haya sido pagado totalmente o
lo haya sido con dinero de un tercero. El vendedor y, en su caso, el tercero que
proporcion el dinero para pagar el precio, tienen preferencia frente a otros
acreedores.

b) La del inmueble para cuya fabricacin o reparacin se haya proporcionado


materiales o trabajo por el contratista y por el monto que comitente se haya
obligado a pagarle. Es un supuesto, puesto que se posibilita la fabricacin o
edificacin, como dice el actual cdigo o su reparacin, y se garantiza al
empresario el haber proporcionado trabajo o materiales para tales fines.

c) La de los inmuebles adquiridos en una particin, con la obligacin de hacer


amortizaciones en dinero a otros de los copropietarios. Ello implica, que quienes se
adjudican mediante la particin, bienes de mayor precio, tendrn que hacer reintegros
en dinero a los coherederos copropietarios que se han adjudicado otros bienes de
menor costo o menor precio.

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V. EXTENSIN
A. CON RELACIN A LA OBLIGACIN GARANTIZADA
La regla general es que la hipoteca cubre el pago total, integral de la obligacin
principal; si sta consistiera en una obligacin de dar sumas de dinero, la hipoteca cubrir
el pago total del capital, ms los intereses de que devengue, las primas del seguro pagadas
por el acreedor y las costas del juicio.
B. CON RELACIN A LOS BIENES GRAVADOS
Hay que atenerse a lo previsto por el Art. 1101 del Cdigo Civil. Sin son
varios los inmuebles hipotecados para garantizar una obligacin comn, todos ellos
quedarn afectados, pero el acreedor hipotecario puede, a su eleccin, limitar la ejecucin
a slo o algunos de tales inmuebles, aun cuando hubieran pertenecido o pasado a
propiedad de diferentes personas o existieren otras hipotecas.
VI. EFECTOS
A. CON RELACIN A LAS PARTES
Los efectos de la hipoteca voluntaria entre las partes, precisa distinguirlos en
dos momentos sucesivos:
1.

Antes del vencimiento de la obligacin principal


En virtud de la hipoteca el propietario del inmueble, vale decir el deudor

hipotecario no se coloca en situacin de ya no poder vender su inmueble; ni


siquiera se restringe su derecho de dominio a que a de poder, posteriormente volver a
gravar ese mismo inmueble. Vale decir que entre las partes, el ejercicio por el deudor
de sus derechos como propietario no quedan afectados, sino nicamente se le prohbe
o se le limita el ejercicio abusivo de su derecho
En suma, constituida una hipoteca el deudor hipotecario puede enajenar su
inmueble hipotecado; volverlo a gravar con nuevas hipotecas; usarlo, darlo en

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arrendamiento, o en usufructo o explotarlo econmicamente; hacer reparaciones o


sea, mejoras necesarias, tiles o de recreo o puede establecer servidumbres activas o
pasivas.
2.

Entre las partes despus del vencimiento de la obligacin


Si una vez vencido el plazo de la obligacin principal, no la cumple el

deudor, el acreedor tendr derecho de hacerse pago con el precio del inmueble
vendido, previa ejecucin. Ac, no es admisible el pacto comisorio como
igualmente no lo es en la prenda y la anticresis.
El acreedor hipotecario tiene una doble accin: a) una accin personal,
prescribible ahora a los 10 aos; b) una accin real, prescribible hoy en igual plazo
que la personal, que ir dirigida contra el poseedor del inmueble en el momento en
que se ejercita la accin de cumplimiento o pago de la obligacin garantizada con la
hipoteca.
B. CON RELACIN A TERCEROS
Son terceros todos quienes no han intervenido en un acto jurdico, en un
contrato; en el presente supuesto lo sern quienes sean ajenos a la persona del acreedor o
del deudor hipotecarios.
Es un principio fundamental la preferencia de que goza el acreedor hipotecario
frente a otros acreedores.
VII. MODIFICACIONES
A.

LA CESIN DE LA HIPOTECA
Consiste en que el acreedor hipotecario transfiere su crdito como cedente, a

otra persona, como cesionario. Ac el cesionario se subroga en todos los derechos del
cedente o primer acreedor, lo sustituye. Se hace por escritura pblica y se inscribe. El

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deudor debe consentir


B.

LA AMPLIACIN
Es procedente para cuando disminuye el valor de los inmuebles hipotecados.

C.

LA CESIN DE RANGO
Consiste en que habiendo varios acreedores, uno que sea preferente, pospone su

derecho en favor de otro acreedor, tambin hipotecario, que no es preferente. Una


hipoteca de rango
VIII. REDUCCIN
El monto de una hipoteca convencional puede ser reducido por acuerdo entre el
acreedor y deudor hipotecarios y para que surta efectos frente a terceros, deber adoptar la
misma forma solemne que la constitucin de este gravamen; es decir, por escritura pblica a
fin de que se inscriba en el Registro y slo desde ese momento surte efectos contra tercero.
En realidad hay o pueden presentarse dos figuras o modalidades en la reduccin de
la hipoteca; una, restringiendo la suma, el monto de la garanta. Otra modalidad de la
reduccin se produce cuando posteriormente se limita la garanta a una parte nicamente del
inmueble X, o de determinado o determinados inmuebles, si fueran varios los inmuebles
hipotecados, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
En el primer supuesto o modalidad: Yo debo 100 millones de soles y constituyo una
garanta hipotecaria en un inmueble de mi propiedad. Si yo he pagado ya 70 millones u 80
millones de los cien originalmente adeudados, sera equitativo que el monto del gravamen ya
no permanezca por el total de la obligacin, sino por el saldo.
La otra modalidad va contra el principio de individualidad que constituye uno de
los caracteres de la hipoteca, pero que si est reconocida por algunos Cdigos extranjeros,
como el de Italia.

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IX. EXTINCIN
Hay varios supuestos en la doctrina:
1)

Por pago de la obligacin principal


Es que la hipoteca, como todo derecho real de garanta, es un derecho accesorio

que sigue la suerte del derecho u obligacin al cual garantiza. Incluso puede extinguirse
mediante una de las figuras del pago que se denomina pago por subrogacin. Ac la
obligacin se extingue para el acreedor, mas no para el deudor, el cual sigue debiendo,
pero ya a un nuevo acreedor.
2)

Extincin por va directa


Debido a la destruccin del inmueble como sera el caso de una nave o una

aeronave. En el caso de una construccin, si sta se destruye, la hipoteca subsistir sobre


el suelo y no sobre los materiales que formaban parte del edificio, porque dejan ya de ser
partes integrante del edificio. Si el edificio fuere construido, se volver a gravar con
hipoteca. Nada dice el cdigo al respecto.
3)

Por prescripcin de la obligacin garantizada con hipoteca.


Esa prescripcin tiene que ser declarada judicialmente, a pedido de parte

interesada (del deudor hipotecario). Esta forma de extincin de la hipoteca se explica en


base al carcter accesorio de la hipoteca.
4)

Por renuncia expresa hecha por el acreedor a la garanta hipotecaria.


Sin renunciar, claro est, a la obligacin principal, igual que en la anticresis y la

prenda. Registralmente hay que proceder a inscribir esta renuncia en el Registro de la


Propiedad Inmobiliaria, para que el gravamen hipotecario quede extinguido.
5)

Por sentencia de liberacin.

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6)

Por remate del inmueble hipotecado en caso de incumplimiento de la

obligacin principal
El inmueble pasa al dominio de quien se adjudic ese inmueble, y ya libre de
gravamen hipotecario.
7)

Por consolidacin
Cuando el acreedor adquiere la propiedad del inmueble hipotecado.
El Cdigo Civil vigente menciona que son:
a) Extincin de la obligacin que garantiza. (sea cual fuere el modo de extincin)
b) La anulacin, rescisin o resolucin de dicha obligacin.

c) Renuncia escrita del acreedor. Se entiende que debe ser por escritura pblica, para
su posterior inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmobiliaria.
d) Por destruccin total del inmueble.
e) Por consolidacin, que es uno de los modos extintivos de las obligaciones.
X. FORMAS DE SU CONSTITUCIN
Hay casos en que la forma de constitucin de la hipoteca legal ya consta de su
inscripcin, sin que se haga referencia expresa ella; as, por ejemplo en una compra-venta
inscrita, en que conste la circunstancia de no haberse satisfecho o cancelado la totalidad del
precio del inmueble vendido. Ac ya no se requerir de una escritura de constitucin
Otro caso o supuesto sera el de una declaratoria de fbrica, en que conste que el
importe de la construccin o edificacin an no est totalmente cancelado
Ahora, en los casos en que la hipoteca no aparezca de la inscripcin, es forzoso e
indispensable el otorgamiento de la escritura de constitucin, a fin de lograr su inscripcin y
poder de esta manera, ser opuesta a terceros.

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Es en estos ltimos casos en que opera el derecho de las personas a cuyo favor
establece la ley, la hipoteca legal, a exigir el otorgamiento de la escritura pblica y la
respectiva inscripcin del documento en que haya de formalizarse la hipoteca
En los dems casos, el derecho del acreedor surge de la inscripcin de las hipotecas
legales en el registro. Las personas en cuyo favor se reconocen dichas hipotecas, pueden
exigir el otorgamiento de los instrumentos necesarios para su inscripcin.
HIPOTECA DE SBANA
As, mientras la norma general contenida en el Art. 1099 del Cdigo Civil
establece que constituye un requisito para la validez de la hipoteca que asegure el
cumplimiento de una obligacin determinada o determinable (numeral 2), esta exigencia de
especialidad de las obligaciones garantizadas no rige para la hipoteca que constituye el deudor
en favor de una entidad del sistema financiero. Para esta, rige la norma especial conforme a la
que los bienes dados en hipoteca respaldan todas las deudas y obligaciones propias, existentes
o futuras asumidas para con ella por el deudor que los afecta en garanta, siempre que as se
estipule expresamente en el contrato.
En tal sentido actualmente, en las hipotecas sabanas constituidas por el deudor a
favor de instituciones del sistema financiero, no es necesario identificar a cada una de las
obligaciones que quedan garantizadas con la hipoteca: las obligaciones garantizadas no
requieren ser determinadas ni determinables al momento de constitucin de la garanta.

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DESARROLLO DE LA SESIN N 15
LA ANTICRESIS
1.- CONCEPTO:
Es un derecho real concedido al acreedor por el deudor o un tercero por el, ponindole en
posesin de un inmueble y autorizndole a percibir los frutos para imputarlos manualmente los
intereses del crdito si son debidos, y en caso de exceder sobre el capital solamente si no se
deben intereses (Art. 3239 del cdigo civil argentino).
Este concepto es concordante con el art. 1091 del cdigo civil por la anticresis se entrega a aun
inmueble en garanta de una deuda concediendo al acreedor el derecho de explotarlo y percibir
sus frutos.
a- Ntidamente se aprecia la obligada desposesin del deudor, quien debe efectuar la
traditio del bien.
b- Una innegable disminucin del derecho a defender porque obviamente el propietario
que no goza de los derechos del atributo del UTENDI, FRUENDI, y muy difcilmente
puede encontrar una persona que tenga intereses en comprar el bien porque estara
adquiriendo con disminucin de sus atributos del derecho de propiedad; limitacin que
no sufre el deudor hipotecario, puesto que este al no poder los atributos de la
propiedad que se ah dado podra encontrar fcilmente un adquiriente o comprador.
c- Como dice Jorge Eugenio Castaeda, la anticresis se limita

las posibilidades

crediticias del inmueble puesto que la ley no ha previsto una segunda o tercera
anticresis ya que no habra forma de consumarla puesto que seria implican te con los
derechos de uso y goce del bien.
2.- NATURALEZA JURDICA
La anticresis es un derecho real sobre cosas ajenas sobre accesorios en funcin de garanta,
sin embargo se ha discutido el caracter de derecho real afirmando que se tratara de un
derecho personal, por no recaer sobre el inmueble sino sobre los frutos.
Vales Sarsfield, en la nota al articulo 3239 del cdigo civil argentino replica a los autores que
1

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------sustenta esa posicin afirmando que parten de un antecedente equivocado del que hemos
hablado antes de ahora que en un futuro los frutos son accesorios del terreno cuanto en verdad
los frutos y el terreno forman uno solo cosa y no pueden negarse que hay una mas grande
desmembracin del derecho de propiedad cuando los frutos futuros de un inmueble se dan en
prenda en seguridad para el pago de una deuda (2)
En el derecho peruano:
De acuerdo al cdigo civil de 1936 la anticresis es un derecho real en cuya virtud el entrega un
inmueble a su acreedor en garanta de un prstamo de dinero, concedindole al acreedor la
facultad de explotarlo y percibir sus frutos.
La legislacin peruana exige como formalidad de contrato conste por escritura pblica
expresando la renta del inmueble y el inters que se pacta. Son aplicables en lo que no se
opongan a las reglas sobre la prenda.
De acuerdo al cdigo civil de 1984el art. 1091 dice: por la anticresis se entrega un inmueble en
garanta de una deuda concedindole el acreedor el derecho de explotarla y percibir sus frutos
concordndola con el art. 1092. El contrato se otorga por escritura pblica bajo sancin de
nulidad, expresando la renta del inmueble y el inters que se pacta
2

CRDITO DE GARANTA CON ANTICRESIS

Al igual que en los dems derechos de garanta toda clase de crdito pueden ser garantizados
con anticresis: ejemplo: el mutuo, obligacin de dar, hacer, o no hacer.
3

CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE ANTICRESIS:

3.1 Es un derecho real la mera circunstancia de acordar al titular la facultad de percibir los
frutos con el fin expresado, haciendo entrega de la cosa para que queda retenerla, como
representada una seria de menbracion al dominio que puede bajo muchos conceptos ser
asimilables a su fruto y tambin a la hipoteca como que se crea un privilegio reducido aqu
a los accesorios.
3.2 Constitucin convencional.
A semejanza a los otros derechos de garanta la nica forma legalmente admitida para
establecer esta grdame es la convencional ya que no existe anticresis impuesta por la ley
ni por la sentencia.
2

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3.3 Es un derecho accesorio puesto que se constituye para asegurar un pago de una
obligacin y de sus inters he ah que la existencia del derecho real depende de la
existencia del crdito que garantiza por el cual si este es nulo, la anticresis se extingue con
retroactividad.

3.4 Es indivisible.
El acreedor esta autorizado a retener el inmueble que le ha sido entregado en anticresis
hasta el pago integro del crdito principal y accesorios.
4

EFECTOS.

4.1 Derecho del titular


4.1.1

Derecho de poseer.
Es poseedor legitimo premunido en caso de desposesin de accin procesara he
incluso reivindicatoria.

4.1.2

Derecho de retener.
Puede ejercer la retencin hasta el pago del capital inters y mejoras realizadas en el
inmueble hasta la concurrencia del mayor valor aunque no pueden exceder del importe
de lo que el acreedor hubiere gastado. Este derecho oponible a todos a diferencia del
que compete el acreedor prendario la diferencia de la anticresis finca principalmente en
tal derecho conferido a su titular y que subsiste mientras no sea cubierto el capital con
sus intereses.
Con referencia a este acciones, le incumplen las posesorias conforme a los artculos
599 y 598 del cdigo procesal civil (*), y en virtud de los mismos consideraciones que al
pignoratico se le reconoce el derecho de reivindicar con un efecto persecutorio mayor
en vista del objeto sobre el que recae este grdame.
El acreedor puede hacer valer su derecho de retencin no solo con deudor sino con los
terceros adquirientes del inmueble de los acreedores quirografarios y aun contra los
acreedores hipotecarios posteriores al establecimiento de la anticresis.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------4.1.3

Derecho de usar y gozar


El acreedor esta facultado para percibir los frutos puede recogerlos cultivando el mismo
la tierra darla finca en arrendamiento o habitarla personalmente, en cuyo caso se
computara como fruto el alquiler que otro garanta.
El valor de los frutos se le imputara sobre lo que es debido rindiendo cuenta al deudor
aunque las partes nada hayan convenido si la deuda no lleva inters los frutos se
tomaran en reduccin del capital.
El anticresista administra el beneficio propio he intereses del dueo.

4.2 Obligaciones del acreedor anticresista


4.2.1

Conservar y administrar el inmueble.


Debe cuidarlo, estando a su cargo las reparaciones si sufriera deterioros por su culpa;
inclusive si abusare en sus facultades puede ser condenado a restituirlo aun antes de
haber sido satisfecho el crdito.
La ley consagra una doble pena: resarcimiento de los prejuicios en caso de culpa o
negligencia por un lado, y por el otro al trmino de la posesin a semejanza de lo que
ocurre con la prenda.
La conservacin que ahora estudiaremos no se la limita nicamente al objeto mismo ya
que tambin: es responsabilidad del deudor sino ah conservado todos los derechos
que tenia la heredad cuando la recibi en anticresis.

4.2.2

Rendicin de cuentas.
Puesto que el acreedor anticresista esta obligado a emputar los frutos percibidos al
pago de los inters y del capital adecuado, obvio que esta obligado a rendir cuenta
amenos de que se trate de una anticresis compensatoria.

4.2.3

Restituir el inmueble.
El acreedor esta facultado para realizar la restitucin antes de ser pagadas sino le
resulta ventajosa el mantenimiento de la retencin en cuya caso podr solicitar la venta
judicial si as se hubiese pactado.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Por tratarse de un objeto perteneciente a otro y que nicamente se conserva en
garanta de un crdito el deber de restituirlo al dueo es ineludible tan pronto como sea
la causa de tal posesin.
Finalmente el acreedor esta obligado restituir el inmueble al deudor cuando este
ntegramente pagado su crdito o este se haya extinguido por cualquier modo.
4.2.4

Derecho de deudor.
Aunque los derechos y obligaciones del deudor constituyen del anticresis surge de los
dichos hasta aqu en los nmeros anteriores conviene precisarlos para una mejor
sistematizacin de la materia. Los derechos son los siguientes.
a- Controlar como el modo como el acreedor administra y explota el inmueble.
b- Exigir rendicin de cuentas salvo la anticresis fuese compensatoria.
c- Demandar los daos y perjuicios inherentes a la culpa o negligencias en la
administracin y explotacin del inmueble.
d- Disponer del inmueble siempre que no se afecten los derechos dela creedor
anticresista.
e- Finalmente puede exigir la destitucin del inmueble cuando se extingue la
obligacin principal o cuando el acreedor abusare de sus facultades.

DIFERENCIA CON OTRAS GARANTIAS REALES.

5.1 Comparado con la hipoteca y la prenda.


a- En cuando al objeto. En la hipoteca y la anticresis se trata de inmueble la prenda de
cosa mueble.
b- En lo que se refiere ala posesin. El anticresis y la prenda se confiere al acreedor la
hipoteca la cosa queda en poder del deudor.
c- En cuanto a los frutos. El derecho de percibirlos es esencial en la anticresis no
sindolo ni en la hipoteca ni en la prenda.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------5.2 Diferencia entre prenda y anticresis
a- La prenda versa sobre cosa mueble, la anticresis sobre inmueble.
b- La prenda no concede el ius UTENDI

salvo permiso del deudor prendario y la

anticresis si concede uso del bien.


c- La prenda no apareja el ius FRUENDI; la anticresis si.
d- El derecho de prenda no es registrable por ser sobre bienes muebles la anticresis si lo
es por versa sobre inmuebles.
e- El acreedor pignora tico tiene el derecho de persecucin del que no anticrtico por
encontrarse en posicin del bien.

f- El contrato de prenda se puede utilizar para garantizar cualquier obligacin no as el


anticresis que solo puede afianzar un mutuo ( Art. 1091 del cdigo civil)
6

EXTINCION.

6.1 extincin por va de consecuencia.


La extensin de la obligacin principal por cualquiera de los medios que la ley establece,
supone la extincin de la anticresis y por tanto implica la obligacin del acreedor al
decresista de restituir el inmueble la anticresis se mantienen integra hasta la existencia
total; de igual modo quedara extinguida la anticresis si la obligacin se declarase nula o
uniere resuelto.
6.2 Extincin por va principal
La anticresis se sigue por va principal en los siguientes casos.
a- Por acuerdo de las partes siendo un contrato consensual y de prestaciones reciprocas,
se extingue cuando las partes se ponen de acuerdo.
b- Por renuncia del acreedor, renuncia que puede resultar no solo de los trminos
expresos sino de la simple restitucin del inmueble. Destacamos que la renuncia ala
anticresis no significa la renuncia al crdito ni tampoco la hace resumir.
La revolucin del inmueble no priva al acreedor de perseguir por cualquier medio el
6

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------pago a su crdito.
c- Por funcin de la persona del acreedor de la calidad de anticresis y propietario de l
inmueble grabado.
d- Por sentencia judicial que haya condenado el acreedor a restituir el inmueble por
haber abusado de sus facultades.
LA ANTICRESIS SE EXTINGUE
a- Cuando se da la nulidad de contrato principal, el mutuo, lo lgico consecuencia del
principio de accesoriedad.

b- Por conveniencia entre el deudor y el acreedor anticrtico, en virtud de la


autonoma contextual, lo que debe constar la escritura pblica al igual que su
restitucin.
c- Por funcin entre el deudor y acreedor anticrtico lo que ocurre cuando el
acreedor adquiere el bien del deudor.
d- Por renuncia del acreedor que puede ser expresa o tacita es decir cuando
devuelve el bien dado en garanta al igual que la prenda subsistiendo la
obligacin.
e- Por venta judicial del bien despus de la cual se extingue el grvame dado que el
acreedor se hizo pago en consecuencia el inmueble se transmite realengo, libre.
f-

Por pago del prstamo, que es la forma normal de extinguir las obligaciones; el
pago puede ser efectuado por el propio dueo o por un tercero en ambos casos se
extingue el derecho real de anticresis, puesto que todo exclusiva finalidad es
garantizar el exclusivo mutuo

Autor BORDA GUILLERMO Extincin de la anticresis

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DERECHO DE RETENCION
1.- CONCEPTO.
Se trata de un derecho en virtud del cual el acreedor que detenta una cosa perteneciente al
deudor, esta facultado para a conservar en su poder hasta el pago de lo que le es debido con
motivo de la misma cosa.
Es el derecho de tener una cosa a un acreedor para que este cumpla una obligacin en los
casos en que no pueda realizarse la compensacin.
Se habla de derecho de compensacin cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que
su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una obligacin de entregar.
El derecho de retencin es el derecho de virtud del cual el tenedor de una cosa que
pertenece a otro queda automatizado hasta retenerla el pago de lo que es el propietario de
esta cosa.
Esta garanta se diferencia de la hipoteca y del privilegio que ella genera en primer lugar en
que al igual que la pignoracin exige la tenencia de la cosa por el acreedor privando por
consiguiente al deudor de su uso y en segundo lugar en que no confiere al acreedor el
derecho de poner en venta la cosa retenida y reembolsarse de su deuda con su precio con
preferencia, pues desde el momento que el acreedor se desprende de su cosa pierde todo
su derecho.
El concepto lo encontramos en el art.1123 del cogido civil:
Por el derecho de retencin un acreedor retiene en su poder el ben de su deudor si su
crdito no esta suficientemente garantizado este derecho procede en los casos que
estableciera la ley o cuando haya conexin entre el crdito y el bien en que se retienen.

2 CARACTERSTICAS:
El derecho de retencin tiene las siguientes caractersticas:

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------a) fuente.
Como ya hemos sealado el derecho de retencin tiene un origen triple la ley, el
contrato y la conectividad entre en crdito y el bien que se retiene.
b) accesoriedad.
Es necesario que exista un crdito a cuya suerte queda ligada y lo sigue a
travs de todas sus vicisitudes.

c)

invisibilidad.
La cosa retenida y cada parte de ella queda afectada al pago de todo el

crdito y cada parte del mismo por lo tanto el retentor no estar obligado a revolver la
cosa hasta que el crdito haya sido satisfecho.
El artculo 1125 de cdigo civil describe esta caracterstica
El derecho de retencin es indivisible puede ejercer por todo el crdito o por el saldo
pendiente y sobre la totalidad de los vienes que estn en posesin del acreedor o sobre
una o varias de ellas.
d)

se hace valer judicialmente como excepcin.


Ante el reclamo de restitucin de la cosa el

retentor se opone a ello invocando la retencin como excepcin o defensa mientras no hay
retencin por parte del propietario de recuperar la cosa, no hay retencin.
El inciso 2 del art. 1127 dice: el derecho de retencin se ejercita.
Judicialmente como excepcin que se opone a la accin destinada a conseguir la entrega
del bien, el juez puede autorizar que se sustituya el derecho del bien por una garanta
suficiente.
3 EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN
3.1 Entre las partes:

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------El retentor tiene el derecho de mantenerse en las tendencias de las cosas si es privada de
ellas en contra de su voluntad ya sea por el propietario o por un tercero; esta facultado para
reclamar la restitucin pues se le concede acciones posesorias si la cosa es mueble podr
demandar dar restitucin cuando la cosa ha sido robada o percibida, aunque este en poder de
un poseedor de buena fe.
Por otra parte el retenedor esta obligado a cuidar la cosa, evitando su percibida o deterioro
abstenerse de usarla y a restituirla cuando se extinga el derecho.
El propietario de la cosa observa su dominio, el que no sufre ninguna afectacin, por no
configurar la retencin un derecho real.
3.2 Con respecto a terceros.
De acuerdo con el art.3942 del cdigo civil argentino el derecho de retencin nos pide que otros
acreedores enverguen la casa retenida y hagan la venta judicial de ella pero al adjudicatario
para obtener los objetos comprados deben entregar el precio al tenedor de ellos hasta la
concurrencia de la suma por la que esta sea acreedor.
Por lo tanto el ejercicio del derecho de retencin no perjudica a los otros acreedores quienes
pueden embargar y ejecutar la cosa cuando ella ocurre el retenedor podr seguir detentndola
hasta que haya sido satisfecho su crdito.
Si bien la cuestin fue muy controvertida la doctrina la del cdigo, tal como fue concebido por el
rels sarfiguet sarfield, deban quedara comprendido no solo los privilegios legales sino
tambin los especiales. La referencia a los primeros se debi in duda

a que ellos funcionan

nicamente en la exclusin colectiva, en cuyo caso caa el derecho de retencin, al producirse


el desapoderamiento del deudor.
El art. 1129del cdigo civil prescribe el derecho de retencin no impide el embargo y el remate
del bien sin embargo, no podr retirarlo del poder del retenedor sino entregndole el precio de
las subasta en la que basta para cubrir su crdito sin embargo, si concurre con acreedor
hipotecario el derecho preferencial obviamente es a favor de este, del rematante y del
remanente se pagara el retenedor.

4 SUPUESTO DE EXTINCIN DEL DERECHO DE RETENCIN.


1 Se extingue cuando ha sido cumplido la obligacin principal atendiendo al carcter
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Derecho Civil V: Derechos Reales.


Edixon Esteban Dionicio
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------accesorio del derecho de retencin al igual acontece con los otros derechos reales de garanta
como la prenda, la anticresis y la hipoteca que una vez cumplida por el obligado o deudor la
obligacin principal se extingue con ella.
2 Por causas inherentes al propio derecho de retencin. Ya con prescindencia de crdito al
cual avala o garantiza este podra ser el caso, por ejemplo, de abandono de la cosa retenida o
el supuesto de entrega del bien del acreedor al deudor o sea del retenor al dueo del mismo.

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