Civil I - Opazo - 2009 (Completo)

Profesor Mario Opazo
Derecho Civil I
2009
EFECTOS LEGALES
Son las consecuencias jurdicas que produce la ley y que se clasifican o proyectan en tres mbitos:
1.
en cuanto a la sancin
2.
en cuanto al tiempo
3.
en cuanto al territorio.
I.
EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCIN
Para desarrollar este tema debemos comenzar con el concepto de ley que nos estrega el CC en su artculo 1
CC Artculo 1. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin,
manda, prohbe o permite.
A partir de esto, podemos distinguir 3 clases de leyes:
1.
leyes imperativas
2.
leyes prohibitivas
3.
leyes permisivas
A) Leyes Imperativas
* Concepto. Que ordenan hacer algo, o bien, exigen el cumplimiento de ciertos requisitos o finalidades para la celebracin de un
acto jurdico, o bien, definen un acto contrario o institucin. Lo fundamental es el carcter de mandato que se encuentra en esta
clase de leyes.
* Clasificacin.- a partir del concepto podemos distinguir

1.
leyes que simplemente ordenan hacer algo
2.
leyes que exigen la concurrencia de ciertos requisitos o formalidades para celebrar un acto jurdico
3.
leyes que definen un acto contrario o institucin.
(a) Leyes que simplemente ordenan hacer algo

Son aquellas que simplemente imperan a los sujetos imperados el deber de desplegar una conducta determinada, por
ejemplo, la ley que impone a los varones hacer el servicio militar
* Sancin en caso de infraccin: la sancin la seala la misma ley de manera que podr ser distinta tratndose de distintas
leyes de esta clase.
* Observaciones:
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(1) A partir de lo expuesto se concluye que si el legislador omite sealar cual es la sancin en caso de infraccin, directamente
estas leyes carecern de sancin.
(2) Consecuente con lo anterior, y tratndose de estas leyes, no cabe hablar de la nulidad como posible sancin, por cuanto no
hay ningn acto jurdico susceptible de ser anulado.
(b) Leyes que exigen la concurrencia de ciertos requisitos o formalidades para la celebracin del Acto Jurdico
En numerosos disposiciones podemos encontrar que el legislador exige la concurrencia de requisitos, formalidades para la
celebracin de actos jurdicos, por ejemplo, art 254, 393, 394 396i1 1749i3 1754i1 1801 i2 etc
* Sancin en caso de infraccin. Tratndose de esta clase de leyes no existe una sancin nica en caso de infraccin, sino que
hay que distinguir si esta comprometido el inters publico o general o si solo aparece comprometido un inters privado:
1) Como sabemos cuando aparece comprometido el inters pblico?

Ello ocurrir cuando aparezcan las nociones de orden pblico y buenas costumbres.
* Orden pblico: Es el conjunto de principios que en una poca y lugar determinados son considerados como fundamentales
para existencia, conservacin y desarrollo de la comunidad de que se trate.
Comentario:- Jurdicamente la nocin de orden pblico responde a lo que se conoce como concepto estndar o vlvula, lo
que puede decir que su contenido puede ir cambiando en el tiempo y/o espacio. Tradicionalmente se ha considerado que aparece
comprometido el orden pblico en las leyes de derecho pblico, leyes del derecho de familia, y las leyes que refieren a
incapacidades, en general, entidad de aquellas leyes que establecen derechos que no pueden ser renunciados por las partes. Y
ello por aplicacin del art 12 del CC
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y
que no est prohibida su renuncia.
- Ejemplos: art 1461 inc1, inc3; art 1467 inc1, inc2 ; art 1475
* Buenas costumbres: Es el conjunto de conductas humanas cuya violacin atenta ostensiblemente las ideas morales de un
pas y poca determinados, y que miran al comportamiento de las personas en sus relaciones privadas.
Comentario: Este concepto jurdicamente tambin responde a un concepto estndar o valvular. Encontramos los mismos
artculos 1461, 1467, y 1475,
Sanciones con su infraccin: Si aparecen las nociones de orden pblico y de buenas costumbres, estamos frente a un
objeto ilcito, bien frente a una causa ilcita, segn el art 1682 inc1 en estos casos la sancin es la nulidad absoluta.
2) Si slo aparece comprometido un inters privado.

En estos casos, para saber cual es la sancin, es necesario precisar en consideracin en que se exige el requisito.
a) Si el requisito se exige en la naturaleza del acto o contrato, la sancin ser la nulidad absoluta. Art 1682 i 1 por
ejemplo, tratndose de la venta de bienes races, la exigencia de la escritura pblica se formula en consideracin a la
naturaleza del acto o contrato.
b) Si el requisito se exige en consideracin al estado o calidad de las personas que ejecutan o celebran el acto jurdico, la
sancin ser la nulidad relativa. Art 1682 inc 3 ejemplo, art 394, la exigencia de la pblica subasta considerada en razn de
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tratarse de los bienes de un capaz.

c) Si el requisito se exige en relacin a que un tercero para que estos tomen conocimiento. De un acto jurdico en cuya
celebracin no han intervenido, la sancin sera la inoponibilidad.
Ejemplo, art 1901 y 1902 a propsito de la cesin de crditos.
d) Hay casos en los cuales la omisin de requisitos no acarrea sancin alguna. ej. art 1026 inc 2 si se omiten ciertas
menciones en el testamento, con tal que que no haya duda de la identidad del testador, del notario, y de los testigos.
(c) Leyes que definen un Acto, contrato o institucin

En estas leyes el legislador seala que debe entenderse por un determinado acto contrario o institucin, y en tales casos, hay
que estar a la definicin legal. Por ejemplo, el art 102 que define al matrimonio, el art 733, que define la propiedad fiduciaria, art
999, que define el testamento. Art 1793 que define la compraventa, etc.
* Sancin en caso de infraccin:. Puede resumirse en el adagio en derecho, las cosas son lo que son y no lo que las partes
dicen que son. En consecuencia, por mucho que las partes hayan dado cierto nombre a un determinado acto jurdico. Para saber
cual es la naturaleza jurdica de ste, hay que estar a su contenido. Por ejemplo, si Juan y Pedro celebran un contrato, que
denominan arrendamiento el cual Juan se obliga a dar a Pedro el caballo Condorito y Pedro se obliga a pagar a Juan 10 Mill de
pesos, ese ser un contrato de compraventa porque responde a la definicin del art 1793, aunque las partes lo hayan
denominado arrendamiento.
B) Leyes Imperativas
* Concepto: Son aquellas que impiden de un modo absoluto la celebracin de un acto jurdico.
Por ejemplo, artculos 412, inc 2 y 1796.
* Observacin: Para saber si una ley es prohibitiva o imperativa hay que estar a su contenido y no al simple tenor literal.
Sealamos esto por que en varias ocasiones en aparente tenor literal nos da a entender que una es prohibitiva, por ejemplo, los
art 412 inc1 y 2144. Pero si se examinan con detencin, advertiremos que son leyes imperativas.
* Sancin en caso de infraccin; Segn el art. 10 por regla general los actos que prohben aquel, son nulos y de ningn valor, es
decir, por regla general, la infraccin a una ley prohibitiva est sancionada con la nulidad, pero esta disposicin no nos seala si se
trata de la nulidad absoluta o la nulidad relativa.
En consecuencia, para saber de qu clase de nulidad se trata, recurrimos al art 1466. Si hay objeto ilcito en los contratos
prohibidos por la ley y habiendo objeto ilcito la sancin es la nulidad absoluta (art 1682 inc 1)
Situaciones de excepcin: El propio art. 10 nos advierte que si bien, por regla general, la sancin en caso de infraccin, a
una ley prohibitiva es la nulidad, la propia ley puede sealar un efecto diverso. Esto es lo que ocurre por ejemplo, en los art.
745 y 769.
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Cosa fungible: las que pueden ser reemplazadas por otras del mismo gnero, que cumplen la misma funcin.
En el 769, la sancin debiese ser la nulidad absoluta. Pero el usufructo sucesivo es semejante al fideicomiso; constituyo el
usufructo por 5 aos, vencidos los cuales pasa a la compaera, y por cinco aos ms, vencidos los cuales pasar al otro. El
alternativo en donde constituyo usufructo por 5 aos, luego a otro, y luego regresa al primero, y as.
C) Leyes Permisivas
* Concepto. Son aquellas que autorizan la celebracin o ejecucin de un acto jurdico. Por ejemplo, las normas que autorizan a
otorgar testamento.
* Observacin. Implcitamente, estas disposiciones contienen un mandato, dirigido a las dems personas, quienes deben
observar una conducta de no hacer nada que impida al titular del derecho el ejercicio del mismo.
* Sancin en caso de infraccin. La infraccin se va a acometer cuando un tercero obstaculice el ejercicio de un derecho a su
titular, el cual podr pedir el auxilio de la fuerza pblica para que se remueva ese obstculo que el impide ejercer su derecho.
Pero si esa infraccin ha ocasionado perjuicios al titular del derecho, ste podr ejercer la respectiva accin indemnizatoria.
Crticas a esta clasificacin tripartita de las leyes.

Hay autores que han criticado esta clasificacin, entre leyes imperativas, prohibitivas y permisivas, sealando los siguientes
fundamentos:
a) es una clasificacin anticientfica, ya que no se aparece un criterio claro que permita formular la distincin.
b) como consecuencia de lo anterior, no siempre es fcil clasificar a una ley de imperativa, prohibitiva o permisiva.
c) tampoco resulta claro la sancin a los diversos tipos de leyes, ya que por ejemplo, en caso de infraccin a una ley
prohibitiva y a ciertas leyes imperativas las sanciones es la nulidad absoluta, y si esto es as, qu sentido tiene distinguirlas?
d) hay leyes que no son fciles de encasillar, en esta clasificacin. Esto es lo que ocurre con las leyes dispositivas.
Clasificacin de los autores Henry Capitant y Franoise Geny

A partir de las crticas formuladas a la clasificacin tradicional, estos autores proponen clasificar las leyes en:
leyes interpretativas o supletorias de la voluntad de las partes,
Leyes imperativas y prohibitivas
Leyes dispositivas.
(1) Leyes interpretativas o supletorias de la voluntad de las partes.

* Concepto. Son aquellas que determinan las consecuencias de los actos jurdicos cuando las partes interesadas no las han
previsto y regulado de otra manera.
* Observaciones:
1) Se llaman interpretativas por que el legislador las ha establecido interpretando la voluntad de las partes. Es decir, si las
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partes hubiesen previsto graves consecuencias, probablemente las habra establecido en los mismos trminos en que lo hizo el
legislador.
2) Se llaman supletorias de la voluntad de las partes por que solo operan cuando las partes han guardado silencio, de manera
que la ley suple o llena ese silencio.
3) El rol que juega la voluntad de las partes es modificar lo establecido por la ley, pudiendo incluso derogarla.
4) La mayora de las normas del derecho civil patrimonial son interpretativas.
Ejemplos
1. Tratndose de la sucesin intestada. Si una persona fallece sin haber otorgado testamento o bien, otorg testamento, pero
no lo hizo conforme a derecho, o bien, si habindolo otorgado conforme a derecho, no ha surtido efecto por ejemplo, por que un
asignatario repudi, se aplican las normas sobre sucesin intesta, que el legislador ha establecido interpretando la posible
voluntad del causante, siguiendo fundamentalmente el orden natural de los afectos.
2. En materia de regmenes patrimoniales del matrimonio. Si dos personas contraen matrimonio y nada dicen respecto al
rgimen patrimonial que van a adoptar, se entiende que contraen matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal.
3. Tratndose de los elementos de la naturaleza de los actos jurdicos. Segn el art 1444 podemos distinguir elementos de la
esencia, elementos de la naturaleza, y elementos accidentales.
Son de la naturaleza, aquellos que sin ser esenciales, se entienden incorporados al acto jurdico sin necesidad de una clusula
especial. Como estos elementos no son esenciales, las partes pueden perfectamente modificarlos o derogarlos. Por ejemplo, en la
compraventa una de las obligaciones del vendedor es responder por el saneamiento de la cosa vendida. Pero esta obligacin es
de la naturaleza del contrato de compraventa. Es decir, si las partes nada dicen, se entiende que el el vendedor debe responder
por la obligacin de saneamiento. Pero nada obsta a que las partes expresamente acuerden que el vendedor no sea responsable.
(2) Leyes imperativas y prohibitivas.

* Concepto: Son aquellas que se imponen de un modo absoluto a las partes. De manera que estas no pueden entrar a
modificarlas o derogarlas. La razn de ello, radica en que est comprometido en orden pblico, o bien, se busca proteger a las
personas que no pueden defender sus derechos por s mismas. Por ejemplo, las leyes relativas a las relaciones de familia, al
estado civil, a las incapacidades, etc.
11.03.2009
(3) Leyes dispositivas

* Concepto: Son aquellas que regulan las relaciones jurdicas de personas que no han contratado entre s. En consecuencia, dado
que estas personas no han celebrado ningn contrato, no han podido regular sus relaciones jurdicas.
* Ejemplos:
a) Tratndose de la venta de cosa ajena. En este caso, el vendedor no es el dueo de la cosa que est vendiendo y segn el
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art 1815, la venta de cosa ajena vale. Pero resulta que la cosa no pertenece al vendedor, sino que a un tercero, y las relaciones
jurdicas que se suscitan entre el verdadero dueo y el comprador, estn regidas por leyes dispositivas.
b) Tratndose de la responsabilidad extracontractual. Si una persona comete un hecho ilcito. Segn los art 2314 y ss. surge
la obligacin de indemnizar los daos causados, de manera que las relaciones jurdicas entre el autor del hecho ilcito y la vctima
se encuentran reguladas por leyes dispositivas.
II.
EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO
* Planteamiento del problema Una relacin jurdica puede ser exclusivamente territorial. Por ejemplo, si dos chilenos
celebran un contrato de compraventa en Chile, respecto de un bien que se encuentra situado en Chile. En este caso, no se
produce ningn conflicto de leyes en el espacio. Pero puede ocurrir que exista alguna variable extranjera, por ejemplo:
1) Si un brasileo celebra un contrato de compraventa en Mxico con un argentino, sobre un bien situado en Chile,
establecindose que el precio se pagar en dlares norteamericanos, mediante el depsito en una cuenta en Suiza.
2) Si un chileno contrae matrimonio con una sueca a bordo de un trasatlntico de bandera espaola, mientras se
encuentra en el puerto de Venecia.
En ambos casos, la pregunta que surge es: Por qu ley se va a regir esa relacin jurdica? De este tema se encarga el derecho
internacional privado, que es una rama instrumental, por que lo nico que nos dice es cul es la legislacin aplicable, pero no
nos resuelve un problema concreto.
Sin embargo, nuestro cdigo civil tiene algunas normas de derecho internacional privado.
* Situacin en la doctrina.
Existen dos grandes principios que se refieren a esta materia.
1) Principio de la territorialidad. En virtud de ste, se entiende que cada estado slo dicta sus leyes para su territorio.
Es decir, el mbito de aplicacin espacial de las leyes, est dado por los lmites del estado.
2) Principio de la extraterritorialidad. Segn este, cada estado, dicta sus leyes para sus nacionales, de manera que las
leyes lo siguen a donde quiera que ellos se trasladen.
Comentario:
Si aplicamos de forma estricta el principio de territorialidad, se generara un grave problema por que bastara con que el
chileno viajase al extranjero, slo tendra que cruzar la frontera para no estar obligado a respetar la ley chilena. As, por ejemplo,
el marido no estara obligado a respetar el deber de fidelidad, si aplicramos en forma estricta el principio de la
extraterritorialidad ningn estado podra pretender imponer sus leyes a los extranjeros. Como consecuencia de lo anterior, han
surgido diversas doctrinas que buscan conciliar ambos principios. Por ejemplo, la doctrina de la comunidad del derecho, la
doctrina de la nacionalidad o personalidad del derecho, y la doctrina de los estatutos, que es la que estudiaremos pues es la que
recoge nuestro cdigo civil.
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Doctrina de los estatutos:

Surge en el siglo XIII, y es obra del jurista Bartolo de Sassoferrato
Para esta teora, las leyes pueden clasificarse en tres categoras atendiendo a su contenido. De esta manera encontramos.
1) ESTATUTO PERSONAL. Que es el conjunto de leyes que tienen por objeto principal y directo a las personas. De
manera que comprende todas las leyes relativas al comienzo y fin de las personas, a los atributos de la personalidad,
a las relaciones de familia, el parentesco, la adopcin, etc.
Consecuencia: Estas leyes son extraterritoriales.
2) ESTATUTO REAL. Es el conjunto de leyes que tienen por objeto, principal y directo a los bienes. All se comprenden
las leyes relativas a las clasificaciones de los bienes, los modos de adquirir los derechos reales, etc.
Consecuencia. Dicha ley es territorial.
3) ESTATUTO MIXTO. Es el conjunto de leyes que tienen como objeto principal y directo la forma de los actos jurdicos.
Es decir, los requisitos externos que debe reunir.
Consecuencia. En ciertos aspectos es territorial, y en otros es extraterritorial.
* Observacin.
De acuerdo a esta teora, en principio todas las leyes son territoriales. Y slo excepcionalmente algunas sern
extraterritoriales. De manera que cuando una ley se aplica a sus nacionales en el extranjero, esta teora seala que ello
obedece a razones de cortesa internacional.
* Comentarios.
1.
No siempre es fcil sealar si una ley pertenece al estatuto personal, al estatuto real o al estatuto mixto. Por
ejemplo, la ley que autoriza a cumplir con la obligacin alimenticia mediante la constitucin de un derecho de
usufructo.
2.
Hay autores que sealan que esta distincin es artificial y arbitraria. Por que ninguna ley se refiere exclusivamente a
personas, a bienes o a la forma de los actos jurdicos
3.
En la actualidad, no puede sostenerse que un estado permita la aplicacin de una ley extranjera por simple cortesa
internacional ya que ello obedece a las necesidades comerciales y jurdicas del mundo de hoy.
* Situacin en Chile.
- Regla general: Est dada por el principio de la territorialidad. All est Art 14.
- Comentarios:
a) Como la regla general est dada por la territorialidad, la ley chilena se debe aplicar primero a todos los habitantes que se
encuentren en el territorio nacional, sean chilenos o extranjeros, domiciliados, residentes o simples transentes, segn a las
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personas a los bienes y a la forma de los actos jurdicos.
b) En compensacin al art 14, existe el art 57 que consagra la igualdad entre chilenos y extranjeros.
Hay autores que sealan que esa igualdad entre chilenos y extranjeros no es total, sino que existen excepciones. Por ejemplo.
1.
Art 1012. n10, que declara inhabiles para ser testigos en el otorgamiento de un testamento solemne a los extranjeros no
domiciliados en Chile.
2.
Segn el art 1028 n1 que seala que en el extranjero se puede otorgar testamento de conformidad a la ley chilena, pero
esto no lo pueden hacer los extranjeros que no tengan domicilio en Chile.
3.
El art 16 de la Ley de registro civil, seala que no pueden ser testigos de las inscripciones que se practiquen los
extranjeros no domiciliados en Chile.
4.
El art. 15 n2 del CC al sealar que el Chileno que viaja al extranjero debe respetar algunas leyes chilenas, entre ellas las
que establecen obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero solo respecto de su cnyuges o
parientes chilenos.
5.
El art 998 inc 1 al sealar que si un extranjero fallece en el extranjero, su cnyuge y parientes chilenos tendrn los
mismos derechos hereditarios que tendran si el causante fuese un chileno.
6.
En la ley de pesca se establece que solo pueden cazar y pescar en el mar territorial los chilenos y los extranjeros
domiciliados en Chile, que empleen embarcaciones chilenas y que cumplan con los dems requisitos que establece la ley.
Comentario: Hay autores que sealan que estas diferencias entre chilenos y extranjeros en realidad no son tales, por que
en ellas lo que constituye impedimento es el hecho que el extranjero no tenga domicilio en Chile, por que si tiene domicilio en
Chile, no se configura el impedimento. Sin embargo, esto no es tan efectivo, por que si lo que se teme, es que con posterioridad el
extranjero no pueda comparecer el mismo temor se presenta tratndose de los chilenos no domiciliados en Chile, y estos sin
embargo pueden intervenir en los casos sealados.
- Observaciones:
En consecuencia, la aplicacin de la ley chilena en nuestro pas es:
1) Absoluta, en cuanto a que quedan sometidos a ella las personas en tres aspectos:
1. en cuanto a su capacidad e idoneidad jurdica,
2. en cuanto a los bienes situados en Chile,
3. en cuanto a la forma de los actos jurdicos.
2) General, en cuanto se aplica a todos los habitantes de la repblica, sin distincin.
Casos en los que no se aplica la ley chilena en Chile.

1.
a los soberanos extranjeros.
2.
a los diplomticos chilenos
3.
a los buques de guerra extranjeros.
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A todos ellos se les aplica la ley del estado al que pertenecen.
* Comentario. Para estos efectos se considera territorio chileno:

1) El geogrfico.
2) Los buques de guerra chilenos.
3) Las naves mercantes con bandera chilena
4) La morada de los agentes diplomticos en el extranjero.
- Excepciones al principio de extraterritorialidad:

Hay casos en los que se aplica la ley chilena en el extranjero, y hay casos en los que se aplica la ley extranjera en Chile:
(1) Casos en que se aplica la ley Chilena en el extranjero.

Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia
o domicilio en pas extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
- Supuesto de hecho un chileno se va al extranjero

- Consecuencia Al irse se lleva consigo las leyes patrias, aunque no todas, solo las referentes a:
a) Estado civil de las personas.
b) Capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto en Chile.
c) Obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero solo respecto de su cnyuge y
parientes chilenos.
17.03.2009
Esta disposicin regula la situacin que viaja al extranjero y cuando ello sucede, queda sujeto a la ley chilena, esta es una ley
de excepcin y por lo tanto y como toda norma que establece una excepcin se interpreta de manera estricta y no tiene cabida la
analoga.
Esta disposicin se encuentra sometida a una triple limitacin.

a) Slo se aplica a cierta categora de personas.
b) Slo se aplica a cierta categora de leyes, y
c) Slo se aplica a cierta categora de actos jurdicos.
a) Solo se aplica a cierta categora de personas Slo se aplica a los chilenos. Nuestro legislador no puede pretender que un
extranjero quede sujeto a la ley chilena estando en el extranjero, por que faltara lo que en doctrina se conoce como factor de
conexin, que es el elemento que vincula una determinada relacin jurdica con una legislacin determinada. Por ejemplo, son
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factores de conexin: la nacionalidad, el domicilio, la situacin o ubicacin de un bien, etc.
b) Slo se aplica a cierta categora de leyes El legislador chileno no puede pretender que el chileno est obligado a respetar
todas sus leyes en el extranjero puesto que algunas leyes son territoriales. En consecuencia, segn el art. 15, el chileno en el
extranjero slo debe respetar:
1) Las leyes relativas al estado civil de las personas.
En este punto, la doctrina y la jurisprudencia, han precisado que hay que distinguir.
(a) La adquisicin, los requisitos externos para la adquisicin de un estado civil. Esta materia se rige por la ley del
lugar donde se adquiere el estado civil. Y no por la ley chilena. Por ejemplo, si un chileno desea contraer
matrimonio en Tahiti, la forma de celebracin de ese matrimonio se rige por la ley del lugar donde se celebra.
(b) En cuanto a los requisitos internos para la adquisicin de un estado civil. En este caso se aplica tanto la ley
del lugar donde se adquiere el estado civil, como la ley chilena. Las primeras, deben respetarse por que en Chile,
slo producir efectos el estado civil validamente adquirido. Pero adems, se debe respetar la ley chilena, por
que el legislador no quiere que el chileno viole la ley chilena por el solo hecho de viajar al extranjero.
2) Las relativas a la capacidad de las personas para celebrar actos jurdicos.
De manera que si un chileno que de acuerdo a la ley chilena es incapaz, viaja al extranjero, y en el pas extranjero no es
incapaz para la ley chilena sigue siendo incapaz, de manera que los actos jurdicos que celebre en el extranjero adolecern de un
vicio de nulidad para la ley chilena.
3) Leyes relativas a las obligaciones y derechos que nacen de las leyes de familia, pero solo respecto de cnyuges y
parientes chilenos.
En consecuencia, si un chileno est obligado a pagar pensin alimenticia y viaja al extranjero, contina obligado a pagarlas.
c) Slo se aplica a cierta categora de actos jurdicos Son aquellos que han de producir efectos en chile. Esto, con un sentido
practico, por el que la nica forma que tiene el legislador chileno de sancionar la desobediencia de la ley chilena en el extranjero
es privando de efectos jurdicos a ese acto celebrado en contravencin a la ley chilena. Para ello resulta fundamental que el acto
haya de producir efectos en chile.
(2) Casos en que se aplica la ley extranjera en chile.
a) Caso del art. 16

Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
Contra excepcin,
Se presenta en el inciso final del art. 16, por que, segn este los efectos de los contratos celebrados vlidamente en el extranjero
pero que han de producirse en Chile, se rigen por la ley chilena, consagrandose el principio lex rei sitae, los bienes se rigen por la
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situacin. Por ejemplo, si en Francia, celebro un contrato de compraventa respecto de un bien situado en Chile, el contrato
vlidamente celebrado, tambin ser vlido en Chile. Art 16 inc 2. pero, como el bien est situado en Chile, sus efectos se rigen
por la ley chilena. En consecuencia, para que yo, comprador pueda adquirir el dominio, no basta con el solo otorgamiento de la
escritura pblica sino que adems debe verificarse la tradicin en los trminos de los artculos 670 y ss del Cdigo civil.
b) Caso del art. 955 Fallecida una persona, tiene lugar la apertura de la sucesin. Y ello ocurre en el lugar del ltimo domicilio
del causante. Del mismo modo, la ley que rige la apertura de la sucesin es la ley del ltimo domicilio del causante. Luego, si el
causante fallece teniendo su ultimo domicilio en el extranjero, y haba dejado bienes en chile, para saber qu va a ocurrir con esos
bienes, debemos aplicar en Chile la ley extranjera.
Excepciones al art 955 CC

1) art 15 n2 Si un chileno fallece teniendo su ultimo domicilio en el extranjero, en principio deberamos aplicar la ley
extranjera, pero si ese chileno tenia cnyuges o parientes chilenos, la sucesin se rige por la ley chilena, porque uno de los
derechos que nacen de las relaciones de familia es el derecho a suceder.
2) art 998 Esta disposicin regula la situacin de un extranjero que fallece teniendo su ultimo domicilio en el
extranjero. La sucesin debiera regirse por la ley extranjera, sin embargo, si ese extranjero dej herederos chilenos, estos tendrn
los mismos derechos que les corresponderan en la sucesin de un chileno. Es decir, hay una remisin implcita al artculo 15 n2,
lo que significa que esa sucesin se va a regir por la ley chilena.
3) art 27 ley de impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones

Cuando la sucesin se abra en el extranjero, deber pedirse en Chile, no obstante lo dispuesto en el artculo 955 del Cdigo
Civil, la posesin efectiva de la herencia respecto de los bienes situados dentro del territorio chileno, para los efectos del pago de los
impuestos establecidos por esta ley.
La posesin efectiva, en este caso, deber pedirse en el lugar en que tuvo el causante su ltimo domicilio en Chile, o en el
domicilio del que pida la posesin efectiva, si aqul no lo hubiere tenido.
Esta disposicin seala que en los casos en que se ha abierto una sucesin en el extranjero de conformidad al art 955 del
CC, y esa sucesin comprende bienes situados en chile, los herederos deben solicitar la declaracin de posesin efectiva,
respecto de los bienes situados en chile, para el solo efecto del pago del impuesto a que se refiere esta ley.
* La situacin de las leyes que regulan los actos y contratos.

Segn el artculo 17 CC hay que distinguir:
1. La forma de los instrumentos pblicos. Se refiere a las solemnidades externas y que se rige por la ley del lugar de su
otorgamiento. De manera que ser aplicable la ley chilena o una ley extranjera dependiendo del lugar donde se otorgue el
respectivo instrumento. Eso, en cuanto a la forma.
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2. La autenticidad. Se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado en la forma y por las personas que los
varios instrumentos se expresen. Y esto se rige por la ley chilena. Art 345 del CPC.
* Observaciones.
a) Se entiende por instrumento todo documento que da cuenta de un determinado hecho. El instrumento puede ser:
1. Pblico, que es el otorgado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Por ejemplo, una escritura
pblica, los libros del registro civil, los registros del conservador de bienes races, etc.
2 Privado. Es aquel que carece de los requisitos del instrumento pblico, es decir, que no est sujeto a solemnidades
legales y/o que la ley no ha sealado un funcionario competente ante el cual deba otorgarse.
b) El art 17 habla de instrumento pblico, la doctrina y la jurisprudencia estn contestes en que esta disposicin tambin se
aplica a los instrumentos privados. Por ejemplo la correspondencia privada, correo electrnico, un reclamo, etc.
Excepciones al art 17.La excepcin al art 17 se presenta en el art 18 el cual seala que si la ley chilena exige instrumento pblico para
pruebas que han de rendirse y producir efectos en Chile no valdrn las escrituras privadas cualquiera que sea la fuerza
probatoria de stas en el lugar de su otorgamiento.
Por ejemplo. En el extranjero se celebra un acto jurdico, y segn la ley extranjera basta un instrumento privado de
acuerdo al artculo 17 ese instrumento privado debiera ser suficiente. Pero si la ley chilena exige instrumento pblico
para que pueda probarse la celebracin del acto jurdico no vale la escritura privada, es decir, no es suficiente la escritura
privada, y por lo tanto no aplicamos la ley extranjera, sino que aplicamos la ley chilena. En concordancia con el art. 1701
CC.
Qu ocurre con los requisitos internos del acto jurdico?
Este es el tema de la voluntad del consentimiento, la capacidad, el objeto y la causa. Y para saber porqu ley se rigen
hay que distinguir:
1.- si el acto se celebra en el extranjero y no va a producir efectos en chile. Se rige exclusivamente por la ley
extranjera.
2.- si el acto se celebra en el extranjero pero va a producir efectos en chile, se rige por ambas: por la le
extranjeras, en cuanto se precisa de un acto vlido para que pueda producir efectos en chile. Pero, adems se va
a regir por la ley chilena, cuando el que lo celebre sea un chileno, art 15 n1 o cuando el bien est situado en
Chile. Art 16 inc final.
Observacion. Cuando el acto jurdico va producir efectos en chile no debe tener nada que contravenga al derecho pblico
chileno, por que si as ocurre, habr objeto ilcito de conformidad al artculo 1462.
III.
EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO
En esta materia hay que distinguir tres periodos.
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1.- el que media entre la entrada en vigencia de la ley y su derogacin.

2. el periodo anterior a la entrada en vigencia de una ley y
3. el periodo posterior a la derogacin de una ley.
I. Ideas bsicas.
1. lo normal es que una ley regule las situaciones acaecidas desde su entrada en vigencia y hasta su derogacin.
2. en consecuencia, es excepcional que una ley regule situaciones acaecidas antes de su entrada en vigencia. Es decir, la
retroactividad de la ley, es excepcional.
3. tambin es excepcional la supervivencia de la ley. Esto es, que regule situaciones jurdicas acaecidas despus de su entrada
en vigencia.
4. el fundamento de la irretroactividad de la ley se encuentra en el principio de la seguridad o certeza jurdica.
II. Situacin en chile.

Art 9 in 1 del cdigo civil seala que la ley slo puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo. Sin
embargo, para examinar el alcance de esta disposicin, hay que distinguir:
1) La irretroactividad ante el legislador ste no se encuentra vinculado por el art 9 del CC ya que tiene la jerarqua
normativa de una ley y el legislador debe someter su accin a la constitucin. En consecuencia, en principio, el legislador puede
dictar leyes con carcter retroactivo a menos que la constitucin lo prohba, lo que ocurre en los siguientes casos.
a) En materia penal, ya que el art 19 n 3 seala que ningn delito se castigar con otra ley que la promulgada con
anterioridad a su perpetracin, de manera que la ley penal no puede tener efecto retroactivo, a menos que beneficie al
afectado.
b) En materia civil el art 19 n24 CPR garantiza el derecho de propiedad precisando que ninguna persona puede ser
privada de su propiedad, del bien objeto de la propiedad, o de alguno de los atributos esenciales del dominio, sino en
virtud de una ley expropiatoria, y previo pago de la indemnizacin correspondiente. Esta disposicin seala que se
protege la propiedad sobre toda clase de bienes corporales e incorporales, y dentro de los bienes incorporales se
encuentran los derechos y acciones. Luego, si una nueva ley est privando al titular de su derecho y no se trata de una
ley expropiatoria, esa ley sera inconstitucional.
24.03.2009
2) La irretroactividad y el juez
a) El juez si se encuentra vinculado por el art 9 inc 1 CC.
b) Lo anterior no dista a que si el legislador expresamente da efecto retroactivo a una ley, el juez deba aplicarla con
efecto retroactivo.
c) En consecuencia, el problema para el juez se genera cuando la nueva ley no tiene expresamente un efecto retroactivo,
pues en tal caso el juez no puede darle tal efecto.
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3) Si una relacin jurdica nace validamente al amparo de una ley y produce todos sus efectos, bajo la vigencia de esta ley
no se genera ningn conflicto temporal de leyes, sino que tales conflictos se generan cuando una relacin jurdica nazca
al amparo de una ley, pero sus efectos se producen bajo el amparo de una ley posterior.
III. Requisitos para que haya un conflicto temporal de leyes

1.- Que una relacin jurdica nazca al amaro de una ley
2.- Que una nueva ley entre a regular esa misma relacin jurdica.
3.- Que los efectos de la relacin jurdica constituida al amparo de la antigua ley se produzcan bajo la vigencia de una nueva ley.
4.- Que la nueva ley no contenga disposiciones transitorias que resuelvan estos conflictos temporales de leyes, o bien que tales
disposiciones transitorias seas obscuras o insuficientes.
Muchas veces el legislador al dictar una nueva ley establece disposiciones transitorias destinadas a resolver los conflictos
de leyes en el tiempo de manera que el problema se genera si sta nueva ley no tiene tales disposiciones o su estas sin
insuficientes.
IV. Teora sobre la irretroactividad de las leyes

Si una ley no tiene expresamente efecto retroactivo, el juez no puede aplicarla con tal efecto, de manera que estas teoras estn
sealando al juez como debe aplicarlas para no darle efecto retroactivo:
1) Teora Clsica
Esta teora seala que si la nueva ley afecta intereses que para sus titulares son derechos adquiridos, tendr efecto retroactivo. En
cambio si solo afecta facultades legales, meras expositivas no tendr efecto retroactivo. En consecuencia hay que distinguir:
(a) DERECHO ADQUIRIDO Es aquel que es consecuencia de un hecho apto para producirlo y que ha ingresado
inmediatamente al patrimonio de una persona, independientemente que la circunstancia de hacerlo valer haya de
verificarse con posterioridad.
Por ejemplo: se celebra un contrato de compra venta, este puede perfeccionarse, pero en l se estipula que el
comprador pagar el precio despus de transcurridos 5 aos. Es un derecho adquirido, por cuanto ha ingresado su
patrimonio son que tenga importancia la circunstancia que solo podr hacerlo valer transcurrido 5 aos.
(b) FACULTAD LEGAL Es el supuesto para la adquisicin de un derecho y la posibilidad de tenerlo y ofrecerlo. Por
ejemplo: la capacidad para realizar actos jurdicos.
(c)
MERA EXPECTATIVA Es la sola esperanza de adquisicin de un derecho fundado en una ley vigente y aun no
convertid en derecho, esto por faltar alguno de los requisitos exigidos por la ley.
Por ejemplo: el derecho a suceder a una persona que todava est viva.
* Crticas a esta teora

1.- Produce incertidumbre en cuanto al concepto mismo de derecho adquirido, por cuanto no siempre es fcil
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determinar cuando estarn frente a un derecho adquirido, a una facultad legal o a una mera expectativa. Por ejemplo: lo
que ocurre con la capacidad, si una ley nueva seala que la plena capacidad se adquiere a os 25 aos surge la pregunta
Qu ocurre con esas personas mayores de 18 aos y menores de 25 aos? Qu ocurre con los actos jurdicos
celebrados validamente por esas personas?
2.- No resuelve que es lo que ocurre con materias ajenas al mbito patrimonial, como por ejemplo con el estado
civil.
3.- Esta teora no es precisa a la hora de determinar cuando una ley est operando con efecto retroactivo
porque puede ocurrir que la nueva ley respete la relacin jurdica constituida al amparo de una ley anterior pero que
entre a regular los efectos y la extensin de esa relacin jurdica, y por esta va indirecta puede entrar a desconocer los
derechos adquiridos al amparo de la antigua ley.
2) Teora de Paul Roubier

Este autor emplea la expresin situacin jurdica que sera la posicin que ocupa una persona frente a una norma del derecho
civil o a una situacin jurdica determinada.
E un concepto esta expresin sera ms amplia que la de derecho adquirido, porque no solamente comprendera los derechos
patrimoniales. Seala que toda situacin jurdica puede ser sorprendida por una nueva ley en diversas etapas (al momento del
nacimiento, cuando produce sus efectos o al momento de su extincin). La nueva ley no tendr efecto retroactivo si no afecta las
situaciones jurdicas ya constituidas, pero los efectos de esa situacin jurdica, su extensin y la constitucin de nuevas
situaciones jurdicas quedan regulados por la nueva ley, sin que tenga efectos retroactivos.
V. Ley sobre efecto retroactivo de las leyes
Su denominacin es equvoca porque si una ley tiene efecto retroactivo el uez debe aplicarla con ese efecto y en estricto rigor lo
que hace esta ley es indicarle al juez como debe aplicar la nueva ley, ms no darle efecto retroactivo. El juez debe recurrir a esta
ley cuando la nueva ley no contiene disposiciones transitorias o bien, las que contiene son insuficientes.
* Caractersticas:
1) Est inspirada en la teora clsica, de ah que el art 7 LER seala que las nuevas expectativas no constituyen derecho.
2) Da soluciones para algunas materias en las que es difcil hablar de derecho adquirido o meras espectativas, por ejemplo:
materias que carecen de un contenido patrimonial.
3) En general, la mecnica de la ley es que el derecho adquirido, el estado constituido o la relacin jurdica constituda, o el
nacimiento de un mero derecho quedan sometidos a la misma ley. De ah que algunos autores sealan que es una ley hipcrita,
porque por esta va puede privarse de toda eficacia a ese derecho adquirirdo o situacin jurdica ya constituda.
4) Esta ley complementa el art n9 CC.
5) Esta ley obliga al juez.
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6) Es una ley casustica, ya que soluciona problemas que se presentan en materias determinadas, cuando existe un conflicto
temporal de leyes.
* Analisis de esta ley
A) En Materia de Estado Civil (art 304)

El concepto dado por el art 304 CC ha sido criticado toda vez que mas que definir al estado civil est definiendo la
capacidad.
De ah que los autores definen al estado civil como la posicin permanente que ocupa un individuo en la sociedad, que
depende de sus relaciones de familia que da lugar a un conjunto de derecho y obligaciones.
* Reglas que da la ley sobre efecto retroactivo

1.- Tratandose del estado civil constitudo ? al amparo de una antigua ley, substiste bajo el amparo de la nueva ley.
2.- El Estado civil no adquirido al amparo de una antigua ley, en cuanto a su adquisicin se rige por la nueva ley.
3.- Los efectos del estado civil adquirido al amparo de una ley anterior se rigen por la nueva ley.
4.- No obstante lo anterior, el derecho a pedir alimentos por parte de un hijo ilegtimo bajo el amparo de una antigua ley
se sujeta a la antigua ley, pero el goce y extincin de este derecho se sujetan a la nueva.
31.03.2009
B) En Materia de Personas Jurdicas
El art 10 LER se remite al art 3 en materia del estado civil por lo tanto al tratar soibre personas juridicas hay que distinguir:
(a) La persona jurdica constituida validamente al amparo de una antigua ley subsiste bajo la licencia de una antigua ley
pero sus efectos y su extincin quedan reglados a la nueva ley.
C) Patria Potestad
Responsabilidad que se le otorga al padre o a la madre sobre los bienes de los hijos no emancipados. La patria potesad confiere al
padre o madres tres derechos:
a) derecho a representar legalmente al hijo.
b) defrecho a adminsitrar los bienes del hijo.
c) derecho de usufructo legal sobre los bienes del hijo.
* Reglas que da la ley sobre efecto retroactivo

El derecho de usufructo legal y la administracin de los bienes del hijo, que han sido adquiridos bajo el amparo de una vieja
ley, subsisten bajo el amparo de una nueva ley. Pero, en lo que dice relacin con su ejercicio, y su duracin, se sujeta a la
nueva ley.
a.
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Proteccin al incapaz, Este es el tema de las guardas, es decir, de tutores y curadores.
Reglas LER:
a) La guarda constituida al amparo de una antigua ley, subsiste bajo la vigencia de una nueva ley, aunque segn esta, la
persona no hubiese podido desempear en ese cargo.
b) Sin embargo, lo relativo al ejercicio del cargo, funciones, remuneraciones, capacidad, y excusas sobrevinientes, se sujetarn
a la nueva ley.
c) Lo relativo a la sancin, por una administracin descuidada o torcida se sujetar a aquella ley que sea menos rigurosa.
d) No obstante lo anterior, las infracciones cometidas al amparo de la nueva ley se sancionarn conforme a esta.
Comentario. sta es una de aquellas materias que no queda comprendida dentro de la teora clsica, por que las guardas son
verdaderas cargas que se imponen a una persona para el cuidado de las personas que no pueden hacer valer sus derechos por s
mismas y para la administracin de sus bienes, de manera que esta materia ninguna relacin tiene con derechos adquiridos.
b.
Capacidad.
Es la aptitud legal que tiene una persona para adquirir derechos, y para ejercer los derechos de que es titular, y contraer
obligaciones, actuando por s misma, y sin el ministerio o autorizacin de ora persona.
A partir de este contexto, distinguimos dos clases de capacidad.
a) Capacidad adquisitiva o de goce: Es la aptitud legal para ser titular de derechos, o para adquirir derechos.
b) Capacidad de ejercicio: Es la aptitud legal para ejercer los derechos de que se es titular, y para contraer obligaciones
actuando por s mismo sin necesidad del ministerio o la autorizacin de otra persona.
Reglas LER:
a) Tratndose de la capacidad adquisitiva, por aplicacin del art 7mo, se entiende que se rige por la nueva ley. Por que se
trata de una facultad legal.
b) Tratndose de la capacidad de goce, si esta se ha adquirido al amparo de una antigua ley, subsiste al amparo de una nueva
ley. Pero, sus efectos y su extensin quedan entregados a la nueva ley.
Comentario:
La ley sobre efecto retroactivo, en esta materia, se aparta de la teora clsica, por cuanto la capacidad de ejercicio es una facultad
legal, y por tanto, debiera quedar regulada ntegramente por la nueva ley. Sin embargo, por razones de certeza jurdica, se justifica
que se haya establecido esta excepcin.
c.
Derechos reales.
El derecho real adquirido al amparo de una antigua ley, subsiste bajo la vigencia de una nueva ley. Pero, lo relativo a su ejercicio,
goce, cargas, y a su extincin, se rige por la nueva ley.
Comentarios:
a)
Algunos autores califican a esta ley, como una ley hipcrita, por cuanto no se saca nada con sealar que el derecho real
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subsiste bajo la nueva ley si esta regula tambin las cargas y la extincin de se derecho real por que por esta va puede
entrar a desconocerse ese derecho real adquirido al amparo de una ley antigua.
b) Tratndose del dominio, cabe tener presente que tiene una proteccin ms eficaz en la constitucin.
c)
Cabe tener presente que esta proteccin constitucional, segn parte importante de la doctrina puede extenderse, a los
dems derechos reales, por que la proteccion constitucional, habla del derecho de propiedad en sus diversas especies,
sobre toda clase de bienes, corporales e incorporales, y resulta que las cosas incorporales, son los derechos y las
acciones, y dentro de los derechos encontramos derechos reales y derechos personales.
d.
Posesiones
La posesin queda regulada ntegramente por la nueva ley. La razn de esto, radica en que en nuestro derecho la posesin es un
hecho, y no un derecho.
e.
Sucesin por causa de muerte.
Es un modo de adquirir todos los bienes, derechos y obligaciones transmisibles de un difunto, y as, en su totalidad, o en una
cuota. O bien, una o ms especies o cuerpos ciertos, o bien, una o ms cosas indeterminadas dentro de cierto gnero
determinado.
La ley que rige todo lo relativo a la sucesin por causa de muerte es la ley vigente al momento de la apertura de la sucesin, que
corresponde al momento en que fallece el causante.
En consecuencia, esta ley rige:
a) la capacidad e incapacidad de los asignatarios.
b) el desheredamiento.
c) la particin de bienes.
d) el derecho de transmisin
e) el derecho de representacin, etc.
La razn de esto, radica en que al momento de producirse el fallecimiento, nace el derecho de los asignatarios, quienes antes slo
tenan una mera expectativa.
Clases de sucesin por causa de muerte:

a) Sucesin testada o testamentada: Es aquella en que se sucede en virtud del testamento.
b) Sucesin intestaba o ab intestato: Aquella en que se sucede en virtud de la ley. Y ello ocurrir cuando el causante no otorg
testamento, o si lo otorg, no lo hizo conforme a derecho, o si lo hizo conforme a derecho, no han surtido efecto sus
disposiciones.
Reglas que da la LER:

El art 18 de la LER regula dos materias:
a) Lo relativo a las solemnidades del estamento que se rigen por la ley vigente al momento de su otorgamiento.
b) Lo relativo a las disposiciones que son las asignaciones de bienes y que se rigen por la ley vigente al momento del
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fallecimiento del testador. En consecuencia si las disposiciones testamentales no se ajustan a la ley vigente al momento de
fallecer el testador, debemos aplicar las reglas de la sucesin intestada.
* Problema: Qu ocurre con los requisitos internos del testamento?

ste es el tema de la capacidad para testar, y de la voluntad libre y espontnea.
Opiniones.
1. Alessandri seala que se rige por la ley vigente al momento de otorgarse el testamento.
Argumentos:
1) El artculo 18 de LSERL que al distinguir entre solemnidades y disposiciones, lo que ha querido hacer es separar
requisitos de contenidos, englobando dentro de los requisitos tanto a los requisitos externos como a los requisitos
internos.
En consecuencia, ambos se rigen por la ley vigente al momento de su nombramiento.
2) El art 6 Cdigo Civil del cual se extrae la regla segn la cual la capacidad del prestador debe concurrir al momento en
que se otorga el testamento, de manera que los requisitos internos se regirn por la ley vigente al momento de su
otorgamiento.
2. Jos Clemente Fabres Seala que los requisitos internos se rigen por la ley vigente al momento del fallecimiento del
causante.
Argumentos:
1) Las disposiciones testamentarias son la consecuencia inmediata de los requisitos internos. Luego, si las disposiciones
se rigen por la ley vigente al momento del fallecimiento, lo mismo cabe aplicar a los requisitos internos.
2) El artculo 999 Cdigo Civil que al definir el testamento, seala que es un acto escencialmente revocable. Es slo un
proyecto mientras el testador est con vida, de manera que si una nueva ley establece nuevos requisitos internos para
que pueda otorgarse el testamento, hay que estar a lo que seala la nueva ley.
3. Luis Claro Solar Seala que los requisitos internos se rigen por la ley vigente, al momento de otorgarse el
testamento y al momento de fallecer el testador.
Funda su opinin en que el testamento debe cumplir con la ley vigente al momento de su otorgamiento pues de
contrario no sera un testamento vlido, pero adems debe cumplir con la ley vigente al momento del fallecimiento, por
que el testamento es slo un proyecto mientras vive el testador.
* Observacin: La jurisprudencia ha aceptado mayoritariamente al opinin de Alessandri.
f.
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Derecho de representacin.
La representacin es una funcin legal en cuya virtud se entiende que una persona tiene el grado de parentezco y por tanto los
derechos hereditarios que corresponderan a su padre o a su madre en la sucesin del difunto. En consecuencia, el representante
va a tener la misma calidad jurdica del representado.
Segn el art. 18 la representacin se rige por la ley vigente al momento del fallecimiento del causante, sin embargo puede ocurrir
que el testador haya sealado que van a suceder a aquellas personas que corresponderan segn las reglas de la representacin.
En este caso, estamos frente a una disposicin testamentaria expresa, en la que el testador est llamando a quienes debieran
suceder por representacin segn la ley vigente al momento de otorgarse el testamento, de manera que al testar a esa ley, y no a
la ley vigente a la fecha del fallecimiento del causante.
g.
Adjudicacin y particin.
La particin es una forma de poner trmino a una comunidad. Y producto de esta particin se produce la adjudicacin, que es la
singularizacin de los derechos que cada comunero tena pro indiviso en bienes determinados. La adjudicacin, y la particin, son
actos meramente declarativos. Es decir, reconocen un derecho preexistente, de manera que sus efectos se producen de manera
retroactiva. O sea, se retrotraen al momento de la delacin de la herencia, que es el actual llamamiento que hace la ley para
aceptarla o repudiarla. Luego, si la delacin se produce al amparo de una antigua ley, y la adjudicacin y particin tienen lugar al
amparo de una nueva ley, no obstante ello, adjudicacin y particin se rigen por la antigua ley.
h.
En materia de prueba
La LERL regula dos aspectos:

a) Medios de prueba: un acto o contrato celebrado al amparo de una antigua ley, puede probarse bajo el imperio de una
nueva ley con los medios que estableca la ley antigua.
b) Forma de hacer la valer los medios de prueba: se rigen por la ley vigente al momento de rendirse la prueba, de
manera que puede quedar determinado por la nueva ley.
i.
Materia de actos y contratos.
En todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al momento de su ejecucin o celebracin. Aqu encontramos un
caso de supervivencia de la ley, que se justifica por razones de seguridad jurdica.
Excepciones:
a) Tratndose de modo de reclamar los derechos que nacen del contrato, porque hay que estar a la ley vigente al momento en
que se hacen valer los derechos.
b) tratndose de las leyes que sealan penas para el caso de incumplimiento del acto o contrato, por que las infracciones se rigen
por la ley vigente al momento en que fueron cometidas.
Observaciones:
a) Al hablar de penas en caso de incumplimiento, nos estamos refiriendo a las penas que establece la ley por que si se trata de
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penas establecidas por la comprensin de las partes, estamos en la regla general de que el contrato como tal subsiste.
b) Las solemnidades se rigen por la ley vigente en que se cierra el contrato, aplicando por analoga el art. 18.
c) Los requisitos internos se rigen por la ley vigente, al momento de la celebracin del contrato por la celebracin del art 22.
d) Los efectos del contrato se rigen por la ley vigente al momento de su celebracin, por aplicacin del articulo 22. si bien es
cierto, el art 22 habla de contratos, se ha entendido que se comprende todo acto jurdico.
j.
Materia de ritualidad y sustanciacin.
Estas leyes comienzan a regir in actum, salvo tratndose de diligencias comenzadas y de lazos iniciados bajo el amparo de una ley
anterior pues tales diligencias y plazos se regirn por la ley anterior.
k.
En materia de prescripcin.
La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas. O de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las
cosas o no haber ejercido las sanciones y derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
Ah est el art 2492 Cdigo Civil.
A partir de este concepto podemos distinguir dos clases de prescripcin:
(1) Prescripcin adquisitiva: que es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
(2) Prescripcin restrictiva: que es un modo de extinguir acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido durante cierto
lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
Reglas que da la LER

a) La prescripcin que hubiere comenzado a correr al amparo de una antigua ley podr seguir corriendo de conformidad a esa
ley si el prescribiente as lo desea. Esto ocurrir cuando la nueva ley establezca un plazo de prescripcin mas largo que la
antigua ley.
b) Si la nueva ley establece un plazo de prescripcin mas corto que la antigua ley, el prescribiente puede optar por e sa nueva
ley, pero en tal caso, el plazo de prescripcin comenzar a correr desde que entre en vigencia la nueva ley.
c) Si la nueva ley declara absolutamente imprescriptible un derecho, no se podr adquirir por ese modo.
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TEORA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
I.
ANTECEDENTES
El ser humano necesita satisfacer distintas necesidades, y para estos efectos se relaciona con otros seres humanos. Estas
relaciones entre personas son reguladas por el derecho. Pero al examinar el ordenamiento jurdico de un pas podemos advertir:
1.- La presencia de un sistema de limites por cuanto se est regulando la conducta humana pero de manera que la actuacin
de una persona no obstaculice el actual lcito de otra.
2.- Un conjunto de facultades o atribuciones, que el ordenamiento reconoce a las personas, para que estas puedan actuar
jurdicamente para poder satisfacer sus necesidades. Por ejemplo, los arts 998 y 999 sealan que en la sucesin intestada de una
persona los hijos excluyen a todo otro heredero, salvo al cnyuge sobreviviente. Pero si no hay hijos la ley llama a suceder al
cnyuge sobreviviente y a los ascendientes de gran ms prximo. Aqu advertimos que por una parte hay un sistema de lmites
por cuanto de todas las personas que pudo haber llamado el legislador, eligi algunas determinadas, pero por otro lado,
advertimos la existencia de facultades, por ejemplo, cuando un hijo solicita que se le reconozca su calidad de heredero.
A partir de esto, podemos distinguir entre derecho objetivo y derecho subjetivo.
(1) Derecho objetivo: es el conjunto de normas que regulan ordenadamente la conducta humana, y cuya transgresin est
sancionada.
(2) Derecho subjetivo: es la facultad o potestad de actuar que el ordenamiento jurdico reconoce a las personas.
II.
CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
A) Atendiendo a su eficacia
1. Derechos absolutos: Son aquellos que tienen eficacia respecto de todas las personas.
* Observaciones:
a. Estos derechos producen efectos erga ommnes, es decir, pueden reclamarse a todas las dems personas, con excepcin del
titular.
b. Todos los dems, deben respetar estos derechos, es decir, deben observar una conducta de no hacer nada que perturbe al
titular en el legtimo ejercicio de su derecho. C) por ejemplo, derecho a la vida, derecho a la honra, derecho de propiedad, etc.
2. Derechos relativos: Son aquellos que solo imponen un deber de respeto de parte de determinadas personas.
* Observaciones:
a) Estos derechos slo pueden reclamarse de ciertas personas.
b) Slo una persona que debe respetar estos derechos debe observar una conducta de dar, hacer o no hacer nada a favor del
titular.
c) Por ejemplo, los derechos personales o crditos, ya que su cumplimiento slo se puede exigir al deudor.
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B) Atendiendo a su fuente.
1. Derechos originarios: Son aquellos que nacen en su actual titular, de manera que este derecho no proviene de un antecesor.
2. Derechos derivativos: Son aquellos que previenen de un titular anterior, el cual lo ha traspasado a su actual titular.
En consecuencia, para estar frente a un derecho derivativo deben concurrir dos requisitos:
a) Que exista un titular anterior,
b) Que exista traspaso, el cual puede ser:
1. Por acto entre vivos, en cuyo caso hablamos de transferencia,
2. Por causa de muerte, en cuyo caso hablamos de transmisin.
* Importancia de esta clasificacin:

Puede resumirse en el principio de que nadie puede transferir ms derechos de que los que tiene y de la forma en que los
tiene.
En consecuencia, cuando se adquiere un derecho derivativo, se adquiere con todas las cargas que ese derecho, tena cuando
estaba en el patrimonio del titular anterior, en cambio, cuando se adquiere un derecho originario, se adquiere libre de todo
gravamen.
01.04.2009
C) Atendiendo a si es posible o no un cambio en su titular.

1. Derechos traspasables: Que son aquellos que admiten un cambio en su titular. Ya sea por transferencia o por transmisin.
2. Derechos Instranspasables: Son aquellos que no admiten un cambio en su titular, ya sea por transferencia y / o transmisin.
* Observaciones:
La regla general est dada por los derechos traspasables. Excepcionalmente la ley establece que algunos derechos son
intranspasables:
a) El derecho a suceder a una persona viva. Art 1463 Cdigo Civil
b) Los derechos de uso y habitacin. Art 819 Cdigo Civil
c) El usufructo que segn el art 773 Cdigo Civil, es intransmisible, pero es transferible.
* Comentario Cuando se produce la transferencia de un derecho que la ley declara intransferible, ese acto adolece de
objeto ilcito, de manera que la sancin es la nulidad absoluta.
D) Atendiendo a la norma en que se funda.

1. Derechos subjetivos pblicos: Son aquellos que se fundan en una norma de derecho pblico.
2. Derechos subjetivos privados: Son aquellos que se fundan en una norma de derecho privado.
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* Comentario El mismo problema que se genera a la hora de distinguir entre derecho pblico y privado, se presenta a la
hora de distinguir entre derechos subjetivos pblicos y derechos subjetivos privados. Esta dificultad aparece de manifiesto
tratndose de aquellos derechos en los que aparece comprometida la nocin de orden pblico, por que hay derechos
subjetivos que se fundan en una norma de derecho privado, pero que no comparten las caracteristicas del derecho privado
patrimonial, por cuanto aparece comprometido el orden pblico. Por ejemplo, el derecho de los padres de representar
legalmente a sus hijos sometidos a patria potestad, se funda en una norma de derecho privado, regula relaciones entre
particulares, pero como est comprometido el orden pblico, ese derecho no es disponible para su titular. Este no puede
renunciar al derecho, ni puede dejar de ejercerlo.
E) Atendiendo a la normalidad de sus efectos.

1. Derechos puros y simples: Son aquellos cuyos efectos no han sido alterados o modificados, algunos autores sealan que son
aquellos cuyo nacimiento, ejercicio o extincin no estn subordinados a plazo o condicin alguna.
2. Derechos sujetos a modalidad: Son aquellos cuyos efectos normales se encuentran modificados o alterados. Algunos
autores sealan que son aquellos cuyo nacimiento, ejercicio o extincin, se encuentran subordinados a un plazo o una condicin.
F) Atendiendo a su contenido.
1. Derechos Patrimoniales: Son aquellos que tienen un contenido econmico directo, o bien, son aquellos que son suceptibles
de una apreciacin econmica directa.
* Caractersticas. Por regla general son:
1. transferibles.
2. transmisibles.
3. embargables.
4. renunciables.
5. prescriptibles.
* Clasificacin de los derechos patrimoniales:

a) Derechos reales: art 577 Cdigo Civil son los que se tiene sobre una cosa, sin respecto a determinada persona.
b) Derechos personales: Art 578 Cdigo Civil, son aquellos que solo pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho
siyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas, como el que tienen el prestamista contra su
deudor, por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos.
- Observaciones:
1) Algunos autores critican la expresin derechos personales, por que sealan que da a entender que se trata de
derechos de las personas o derechos de la personalidad, los cuales son extrapatrimoniales, y resulta que los derechos
personales son patrimoniales. De ah que prefieren hablar de derechos de obligaciones.
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2) Derecho personal y obligacin son las dos caras de una misma relacin jurdica, que desde el punto de vista del
acreedor, es un derecho personal y desde el punto de vista del deudor es una obligacin.
Paralelo entre derechos reales y derechos personales.

a) Semejanzas
1. ambos son derechos patrimoniales.
2. ambos son cosas incorporales.
b) Diferencias.
(1) En cuanto a su estructura.
a. Derecho real: Para la teora clsica, la estructura de un derecho real est compuesta por :
1. Elemento subjetivo, que es el titular del derecho,
2. Elemento objetivo que es la cosa objeto del derecho.
Esta concepcin clsica ha sido criticada por cuanto las relaciones jurdicas solo se dan entre personas y no entre
personas y cosas. De all que la teora moderna postula que la estructura de un derecho real viene dada por:
1. Un sujeto activo que es el titular del derecho,

2. Un sujeto pasivo, que es indeterminado, y que est constituido por todas las dems personas,
con excepcin del titular, quienes deben observar una conducta de no hacer nada que perturbe al
titular en el ejercicio de su derecho.
3. Elemento objetivo que es la cosa objeto de derecho.
b. Derecho personal:
1. sujeto activo, que es el acreedor.
2. sujeto pasivo que es el deudor.
3. prestacin, que es la conducta que debe observar el deudor a beneficio del acreedor.
4. vnculo jurdico, que es la relacin que une a acreedor y deudor y que se encuentra regulada y
amparada por el derecho.
(2) En cuanto a su eficacia.

a. los derechos reales son absolutos. Tienen una eficacia erga omnes.
b. los derechos personales son relativos. Slo pueden reclamarse al deudor.
(3) En cuanto a su proteccin.

a) los derechos reales estn protegidos por las acciones reales. Por ejemplo, la accin reivindicatoria y la accin
de peticin de herencia.
b) los derechos personales se encuentran defendidos por acciones personales. Como la accin de cumplimiento,
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la accin resolutoria, la accin indemnizatoria, etc.
(4) En cuanto a su nmero.

a) Los derechos reales son limitados. Art 577 Cdigo Civil A estos agregamos el censo en cuanto se persigue la
finca acensuada: art 579 Cdigo Civil. El derecho real de aprovechamiento de aguas que est en el cdigo de
aguas, y el derecho real de concesin minera que est en el cdigo de minera. No hay ms derechos reales.
b) derechos personales son ilimitados. En virtud del principio de la autonoma privada, los particulares somos
libres para crear todos los derechos personales que estimemos convenientes sin otras limitaciones que la ley, el
orden pblico o las buenas costumbres.
(5) En cuanto a su adquisicin.

a) los derechos reales se adquieren por la concurrencia copulativa de dos elementos que son el titulo y el modo.
1. el ttulo es el antecedente jurdico que habilita para adquirir el derecho real. 2. el modo es el hecho o acto
jurdico al cual, la ley, le atribuye el efecto de hacer nacer o traspasar el derecho real.
b) derechos personales, se adquieren en virtud de las fuentes de las obligaciones, por que todo derecho
personal tiene como contrapartida una obligacin. Segn el art 1437, las fuentes de las obligaciones son:
contratos, cuasicontratos, delito, cuasidelito, y la ley.
2. Derechos extrapatrimoniales o de familia: Son aquellos que carecen de una apreciacin econmica directa.
* Caractersticas.
1. El hecho que no tengan un contenido patrimonial directo, No significa que carezcan de toda repercusin patrimonial. Por
ejemplo, si una persona sufre un dao moral, tiene derecho a que se le indemnice ese dao moral, que no tiene un contenido
econmico, pero de todas maneras la indemnizacin es en dinero. En el derecho de familia, existe el derecho de pedir
alimentos. Que sin lugar a dudas tiene un contenido patrimonial.
2. son intransferibles.
3. son intransmisibles.
4. son irrenunciables.
5. son inembargables.
6. son imprescriptibles.
G) Atendiendo a su forma de existir.

a) derechos principales. Son aquellos que pueden subsistir por si mismos, sin necesidad de otro derecho. Estos constituyen la
regla general.
b) derechos accesorios. Son aquellos que no pueden subsistir por s mismos, sino que requieren para su subsistencia de otro
derecho principal al cual se encuentran subordinados. Por ejemplo, el derecho de fianza, el derecho de prenda, y el derecho de
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hipoteca.
* Observaciones.
Esta clasificacin tiene importancia por la aplicacin por el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de
manera de que si se extingue el derecho principal, tambin se extingue el derecho accesorio.
07.04.2009
III.
ADQUISICIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
Hay que distinguir:
1) Derechos extrapatrimoniales
Pertenecen a las personas por el solo hecho de ser tales, en consecuencia se adquieren por el solo hecho de adquirir la
calidad de persona humana. Estos derechos son innerentes a la naturaleza humana, de manera que la ley solo entra a
reconocerlos y ampararlos.
2) Derechos patrimoniales
Hay que subdistinguir:
a)
Derechos reales En el derecho comparado existen diferentes sistemas de adquisicin de derechos reales:
1) Sistema Romano: La adquisicin de los derechos reales se produce por la concurrencia copulativa de 2
elementos, que son el ttulo y el modo:
(a) El ttulo Es el antecedente jurdico que habilita para adquirir el derecho real. En este sistema el solo titulo
es suficiente para que opere la adquisicin sino que solo habilita, osea permite, deja en condiciones de
adquirir ms tarde el derecho real.
(b) El modo Es el hecho o acto jurdico al cual el tradente le atribuye el efecto de hacer nacer o traspasar el
derecho real.
2) Sistema Francs: Para ste, la adquisicin de los derechos reales solo necesita de un ttulo. Por ejemplo, la
compraventa basta que se perfeccione para que el comprador se transforme en propietario.
3) Sistema Alemn: En ste, lo fundamental para la adquisicin de los derechos reales es la existencia de un modo.
Si bien es cierto en el sistema alemn tambien se aprecia de un ttulo, ste no es determinante porque si el ttulo es
nulo pero exista la intencin de una parte de transferir el derecho y la intencin de la otra parte de adquirirlo, el
modo sigue siendo vlido.
* Situacin en Chile
El art 588 seala qu son los Modos de adquirir que se ha dicho que nuestro legislador cogi el sistema romano.
Problema: Todo modo de adquirir necesita titulo?

Opiniones:
1) Alessandri Sostiene que s, ya que cualquiera que sea el modo de adquirir siempre se necesita de un
antecedente o causa que justifique la adquisicin del derecho real.
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2) Somarriva Seala que el nico modo de adquirir que necesita un ttulo es la Tradicin, ya que por una parte
existe una norma expresa que as lo exige y que es el art 675, adems solo en la tradicin se observa entre ttulo
y modo esa conexin necesaria con el ttulo.
b) Derechos personales Estos se adquieren en virtud de las fuentes de las obligaciones porque todo derecho
personal no es sino la otra cara de la moneda de esa relacin jurdica llamada OBLIGACIN.
En efecto, si observamos esta relacin jurdica desde el punto de vista del acreedor tenemos un derecho personal,
pero si la observamos desde el punto de vista del deudor tennnemmmos una obligacin.
Segn el art 1437 las fuentes de las obligaciones son:
1. CONTRATO, que es la convencin generadora de obligaciones.
2. CUASICONTRATO, que es un hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones.
3. DELITO CIVIL, es el hecho voluntario ilcito y no convencional que cometido con dolo causa dao.
4. CUASIDELITO CIVIL, es un hecho voluntario ilcito y no convencional que cometido con culpa causa dao.
5. LA LEY, que es fuente de las obligaciones en todos quellos casos en que la obligacin nace sin que exista un hecho
voluntario del deudor.
IV.
MODIFICACIONES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.
Concepto
Es todo cambio o alteracin que experimenta ek derecho subjetivo durante su existencia y que dice relacin tanto con el sujeto
cono con el objeto del derecho.
Clases
A partir del concepto podemos distinguir entre modificacin subjetiva y modificacin objetiva:
1) Modificacin subjetiva
Es todo cambio o alteracin que experimenta el derecho subjetivo en lo que dice relacin con su titular.
-
Casos :
a)
Subrogacin personal La subrogacin en general es la sustitucin de una persona o cosa por otra que pasa a
ocupar la misma calidad jurdica que la primera. A partir de este concepto podemos distinguir entre subrogacin
personal y subrogacin real.
La subrogacin personal es la sustitucin de una persona por otra que pasa a ocupar la misma calidad jurdica que la
primera. Por ejemplo en el pago con subrogacin, al legislador le interesa que las deudas se paguen, de ah que
permite que el pago lo haga el propio deudor o un 3ro. Si un 3ro paga, se subroga en los derechos del acreedor, es
decir pasa a ocupar la misma calidad jurdica que tena el acreedor y desde esa posicin va a cobrar la deuda al
deudor.
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b) Transformacin de un sujeto plural a uno singular Por ejemplo si una comunidad enajena el bien comn a una
sola persona. Ese derecho de dominio que tena varios titulares ahora tiene uno solo.
c)
Transformacin de un sujeto singular a uno plural Esto es lo que ocurre habitualmente cuando fallece una
persona y deja varios herederos, ya que estos foman una comunidad hereditaria, de manera que todos esos bienes
que pertenecian exclusivamente a una persona ahora pertenecen a la comunidad.
d) Reemplazo del titular del derecho Esto es lo que ocurre cuando se produce el traspaso del derecho, ya que ste
tena un titular y ahora tiene uno distinto.
2) Modificacin objetiva
Es todo cambio o alteracin que experimenta el objeto del derecho subjetivo.
-
Casos :
a)
Subrogacin real Es la sustitucin de una cosa por otra que pasa a ocupar la misma calidad jurdica que la
primera.
Por ejemplo en materia de seguro, la indemnizacin que paga la compaa de seguros subroga al sujeto asegurado,
por ejemplo si un inmueble est hipotecado y adems cuenta con un seguro contra incendio, si el inmueble se
quema, la compaa de seguros tiene que indemnizar y sobre esa indemnizacin el acreedor hipotecario puede
hacer valer sus derechos porque la indemnizacin reemplaza al inmueble.
b) Disminucin del objeto del derecho Esto ocurre por ejemplo en materia de quiebras como una forma de evitarla
el deudor puede llegar a un acuerdo con sus creedores en cuya virtud se establece que el deudor solo pagar un
porcentaje de lo que adeuda con lo cual se entender que la obligacin se cumple y por lo tanto se extingue.
Los acreedores tenian derecho a cobrar ms, pero se ve disminudo el objeto de su derecho.
c)
Aumento del objeto del derecho Esto ocurre por ejemplo cuando se produce la consolidacin de la propiedad,
esta tiene lugar cuando termina el usufructo, porque estas facultades de uso y goce de que se haba desprendido el
titular de un derecho regresan a este, por lo cual se produce un aumento de su derecho.
V.
EXTINCIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.
Los derechos subjetivos pueden terminar por diferentes causales:

1) La extincin de la cosa material que es objeto del derecho, a menos que hubiere una sobrogacin real.
2) El traspaso de un derecho en que se extingue para su titular.
3) La muerte del titular tratandose de derechos intransmisibles.
4) Prescripcin extintiva.
5) Caducidad de un derecho.
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6) Cumplimiento de una condicin resolutoria.

7) Llegada de un plazo resolutorio.
8) La renuncia de un derecho.
LA RENUNCIA DE UN DERECHO
ART 12 CC PODRN RENUNCIARSE LOS DERECHOS CONFERIDOS POR LAS LEYES , CON TAL QUE SLO MIREN AL INTERS INDIVIDUAL DEL
RENUNCIANTE , Y QUE NO EST PROHIBIDA SU RENUNCIA .
El art 12 es una regla general en materia de renuncia, sin embargo encontramos disposiciones particulares que tambin la
contemplan, por ejemplo:
a)
Usufructo, art 806
b) Uso y habitacin, art 812

c)
Medianera, 858 inc2
d) Servidumbre, art 885 n4

e)
Abandono de la finca hipotecada, art 1426.
Concepto de renuncia:
Es la abdicacin que hace de su derecho el titular del mismo sin beneficiario determinado.
-
Observacin:
Cuando la renuncia recae sobre un derecho real, toma el nombre de ABANDONO.

-
Caractersticas:
1.
Es un acto jurdico en snetido tcnico, es decir es una manifestacin conciente de la voluntad humana destinada
a producir consecuencias jurdicas, de ah que requiere que esa voluntad sea libre y espontnea.
2.
Es un acto jurdico unilateral para nacer a la vida del derecho solo presisa de la voluntad de su autor.
3.
Es un acto jurdico carente de formalidades. La ley no exige requisitos externos, sino que se perfecciona por la
sola voluntad de su autor.
Requisitos de la renuncia:
Segn el art 12, la renuncia debe reunir dos requisitos:

1.- Que el derecho mire al solo inters individual de renunciar. En consecuencia, si aparece comprometido el inters de
otra persona, o el inters pblico, la renuncia no es vlida. Por ejemplo, el padre o la madre tienen derecho a ejercer la
patria potestad respecto de sus hijos no emancipados. Ese padre o madre no puede renunciar a ejercer la patria potestad
por que est comprometido el inters del hijo.
2.-
No debe estar prohibida la renuncia. Por regla general, los derechos son renunciables. Sin embargo,
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excepcionalmente, hay disposiciones que prohben la renuncia. Por ejemplo, el art 153 que prohbe a la mujer casada en
rgimen de sociedad conyugal renunciar a su derecho a solicitar la separacin judicial de bienes.
-
mbito de aplicacin del art 12:
Esta disposicin seala que pueden renunciarse los derechos conferidos por las leyes. Sin embargo, nada obsta a que
tambin puedan renunciarse los derechos que nacen de actos y contratos, los cuales tambin estn protegidos y
reconocidos por la ley.
-
Efectos de la renuncia:
El efecto directo es la prdida del derecho de que se trate. Pero de manera indirecta se produce un efecto liberatorio, ya
que puede ocurrir que una persona asuma ciertas cargas por el solo hecho de ser duea o poseedora de un bien, de
manera que si abandona ese bien, tambin quedar liberada de las cargas anexas a ese bien. Esto es lo que ocurre por
ejemplo, con el tercer poseedor de la finca hipotecada, que es el poseedor de un bien raz que no se ha obligado
personalmente con el acreedor. Si el deudor personal no cumple con su obligacin, el acreedor hipotecario puede
perseguir la finca hipotecada en manos de quien se encuentre, de manera que va a requerir al tercer poseedor que le
pague o bien que abandone la finca. Si el tercer poseedor opta por abandonar la finca, pierde su derecho a ella, pero se
ve liberado de esa carga de tener que pagar al acreedor hipotecario.
VI.
EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
Ejercer un derecho es obtener los beneficios y las prerrogativas que ese derecho confiere a su titular. Lo normal es que el
titular ejerza su derecho de manera reflexiva y libre. Sin embargo, excepcionalmente hay derechos que deben ejercerse, como
ocurre con el derecho del padre que ejerce la patria potestad, a representar legalmente a su hijo no emancipado, de manera que
ese padre no est en condiciones de decidir si acepta o no ejercer ese derecho.
Teoras:
1) Absolutismo en el ejercicio de sus derechos.
Para esta teora el ejercicio de un derecho no tiene lmites. De manera que su titular puede ejercerlo libremente, y si como
consecuencia de ese ejercicio, causa un dao, no se genera ninguna responsabilidad, por que el titular est ejerciendo un acto
lcito. Para esta teora, quien su derecho ejerce, a nadie ofende.
2) Relativismo en el ejercicio de los derechos.

Para esta teora, el ejercicio de los derechos tiene un lmite, de manera que si el titular excede esos lmites, estara haciendo
un ejercicio abusivo de su derecho.
Observaciones: Los derechos subjetivos pueden clasificarse en razn a su ejercicio, en: derechos absolutos y derechos
relativos:
(1) Derechos absolutos Son aquellos que pueden ser ejercidos libremente por su titular, por que su ejercicio no
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tiene lmites, de manera que si se ejercicio causa dao no hay responsabilidad para su titular. De la misma manera,
el titular no necesita invocar una causa que justifique el ejercicio de su derecho.
En consecuencia, respecto de estos derechos, no cabe hablar de un ejercicio abusivo. Por ejemplo:
a) El derecho de cada comunero a pedir la particin del objeto comn. Art 1317.
b) El derecho del propietario de un predio para levantar una muralla. Art 876.
c) El derecho del testador para disponer libremente de la denominada parte de libre disposicin. Art 1184.
d) El derecho de ciertos ascendientes a consentir en el matrimonio de los descendientes mayores de 16 aos y
menores de 18. art 112.
(2) Derechos relativos Son aquellos cuyo ejercicio est sujeto a determinados lmites, de manera que si se
exceden esos lmites, estamos frente a un ejercicio abusivo del derecho. Estos constituyen la regla general.
La teora del abuso del derecho
* Antecedentes.
1. El derecho romano no conoci directamente esta teora. Sin embargo, existen algunas ideas inspiradas en la
existencia de un ejercicio abusivo del derecho. Por ejemplo:
a) Las limitaciones introducidas por el pretor a las facultades del pretor, respecto de las personas sujetas a su
potestad.
b) La solucin que se estableci para la persona que maliciosamente torca el curso de las aguas.
c) Las limitaciones establecidas al poseedor vencido para retirar las mejoras introducidas a especie reivindicada,
especialmente cuando el reivindicante manifestaba su voluntad de pagar por tales mejoras.
d) Las limitaciones establecidas por el pretor al acreedor en cuanto a que no pudiera perseguir al fiador cuando
el deudor principal haba manifestado su voluntad de pagar.
2. Edad Media. Por influencia del derecho cannico y del derecho musulmn, se estableci una solucin a los
llamados actos de emulacin, que son aquellos que causan un perjuicio a una persona sin reportar un beneficio al
titular, o bien, si el beneficio que reporta es inferior al perjuicio que causa.
3. Revolucin Francesa. Como consecuencia de las ideas de libertad, se consider que el ejercicio de los derechos
subjetivos no estaba sujeto a lmites. En la actualidad la doctrina sostiene que los derechos tienen lmites en cuanto
a su ejercicio, los cuales derivan de su finalidad social.
* Pregunta: Cundo hay un ejercicio abusivo de un derecho? Existen diversos criterios.

1) Criterio de la no-utilidad Para este, el ejercicio ser abusivo si causa un dao sin reportar utilidad o beneficio a
su titular, o bien, si el beneficio que reporta es inferior al dao que causa.
2) Criterio de la intencionalidad Entiende que hay ejercicio abusivo cuando el titular ejerce su derecho con la
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intencin o la voluntad de causar dao.

3) Criterio de la finalidad contraria a derecho Aqu existen diversas variantes:
a) Cuando se ejerce contrariando el principio de la buena fe,
b) Cuando se ejerce contrariando la finalidad econmica o social prevista por la ley.
c) Cuando se ejerce de manera irregular.
* Situacin en Chile.
No hay una norma que en trminos generales consagre sta teora. Sin embargo, existen varias disposiciones que
encuentran su fundamento en ella. Por ejemplo:
1) El artculo 582, que al definir el dominio, seala que hay dos lmites a su ejercicio; la ley y el derecho ajeno.
ART. 582. E L DOMINIO (QUE SE LLAMA TAMBIN PROPIEDAD) ES EL DERECHO REAL EN UNA COSA CORPORAL , PARA
GOZAR Y DISPONER DE ELLA ARBITRARIAMENTE ; NO SIENDO CONTRA LA LEY O CONTRA DERECHO AJENO .
2) El antiguo art 945 que hoy est en el art 46 del Cdigo de aguas, que seala que toda persona puede cavar un
pozo en terreno de su propiedad, aunque con ello menoscabe el agua del que se alimenta otro pozo. Pero, si de ello
no se reporta utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, ser obligado a cegarlo.
3) En materia de sociedades, se prohbe la renuncia de un socio que se hace de mala fe o de manera intempestiva.
Es de mala fe la renuncia de un socio que tiene por finalidad apoderarse de una ganancia que debiera corresponder a
la sociedad, y es intempestiva aquella que se hace cuando la separacin de un socio es perjudicial a los intereses
sociales.
08.04.2009
4) A propsito de las medidas prejudiciales, (art 280 CPC). Esta disposicin se encuentra en el art 280 Cdigo
Procesal Civil ubicada a propsito de las medidas prejudiciales precautorias. Las medidas prejudiciales son una forma
de dar inicio a un juicio, y se solicitan antes de presentar la demanda. Si tienen por finalidad asegurar el resultado de
la accin, se llaman precautorias. Por ejemplo, la prohibicin de celebrar actos y contratos. Si una persona obtiene
una medida prejudicial precautoria, para ella surgen dos cargas procesales:
a) Debe presentar la demanda dentro de un plazo que por regla general es de diez das (hbiles).
b) Junto con presentar la demanda, debe solicitar al tribunal que se mantenga en vigor la medida. Si esta
persona no presenta la demanda dentro del plazo, o bien, si la presenta pero omite solicitar al tribunal la
mantencin de la medida, o bien si habindolo solicitado el tribunal no lo concede, esa parte que obtuvo la
medida es responsable de los perjuicios que cause, presumindose que ha actuado dolosamente, y ello por que
el legislador entiende que ha hecho un ejercicio abusivo de su derecho. Esta presuncin es de derecho, por que
no se puede probar en contrario, aunque la ley no lo dice expresamente.
VII.
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NACIMIENTO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
Los derechos subjetivos pueden nacer de dos fuentes:

1) La voluntad del legislador.
En este caso, no interviene la voluntad de las partes, sino que el derecho surge por la sola disposicin de la ley, ya sea
que haya existido o no un hecho del hombre que sirva de presupuesto a ese derecho.
2) La voluntad de las partes.

En virtud del principio de la autonoma privada, las partes son libres para crear los derechos subjetivos que estimen
convenientes. Sin otras limitaciones que no estn prohibidos por la ley ni sean contrarios al orden pblico o a las buenas
costumbres. Por ejemplo, los derechos que nacen de los contratos.
Observaciones:
1.- Los autores sealan que es conveniente distinguir entre los derechos que nacen de la sola voluntad del legislador, como
por ejemplo, el derecho a pedir alimentos, y los derechos que nacen de la voluntad del legislador, pero a partir de un
determinado hecho.
Esto es lo que ocurre, por ejemplo, con los delitos y cuasidelitos civiles, en los que se requiere de un hecho ilcito, del cual
surge el derecho a exigir la indemnizacin del dao causado. Pero, ese derecho, y su obligacin correlativa, nacen de la
voluntad de la ley, por que la persona que comete un hecho ilcito, no tiene ninguna intencin de asumir esa obligacin de
indemnizar.
2.- Hay autores que consideran que la nica fuente de los derechos subjetivos es la ley, por que si sta no amparase los
acuerdos de voluntades de las partes, stas no podran crear ningn derecho. Frente a esto, hay autores que comentan que si
bien el ltimo trmino todo derecho subjetivo encuentra su fuente en la ley, a la hora de determinar en un caso concreto de
dnde nace el derecho, nos encontramos con la voluntad de las partes, con un hecho de algunas de las partes o con la ley.
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TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO
HECHO
(1) Ajurdico
(2) Jurdico
B. Del hombre
A. De la naturaleza
1. Involuntario
2. Voluntario
a) Hecho jurdico propiamente tal
(b) Ilcito
(a) Lcito
Cuasicontrato
I.
b) Acto jurdico
Delito
Cuasidelito
Nocin de Acto jurdico
Segn el profesor Carlos Ducci, hecho es todo lo que acontece o sucede. Alguno de esos hechos han sido recogidos y regulados
por el derecho, y otros no. A partir de esto, podemos distinguir entre hechos ajurdicos y hechos jurdicos:
(1) Hechos ajurdicos: Son aquellos que no han sido regulados por el derecho, de manera que no producen consecuencias
jurdicas. Por ejemplo, cerrar una puerta, una lluvia suave, la puesta de sol, etc.
(2) Hechos jurdicos: Son aquellos que han sido regulados por el derecho, de manera que si producen consecuencias
jurdicas. stos pueden provenir de la naturaleza o del hombre.
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A. Hechos de la naturaleza: Hay casos en que la sola naturaleza, sin la intervencin del hombre, produce hechos que
generan consecuencias de derecho. Ej. El nacimiento, la muerte, el aluvin, el solo transcurso del tiempo, etc.
B. Hecho del hombre: stos pueden ser involuntarios o voluntarios.

1. Involuntarios. Se trata de hechos del hombre que producen consecuencias jurdicas, pero que no proceden de
una voluntad consciente. Por ejemplo, los actos de las personas dementes. O de las personas ebrias.
2. Voluntarios. Se trata de hechos del hombre que generan consecuencias jurdicas y que proceden de una
voluntad consciente. stos pueden subclasificarse en:
a) Hechos jurdicos propiamente tales
Son hechos voluntarios del hombre, que producen consecuencias jurdicas, pero en los que esas
consecuencias jurdicas no han sido queridas por los autores del hecho. Estos pueden ser lcitos o
ilcitos.
(a) Si son lcitos, estamos frente a un cuasicontrato, que se define como un hecho voluntario,
lcito, y no convencional que genera obligaciones.
(b) Ilcitos. Aqu encontramos:
El delito civil, que es un hecho voluntario, ilcito, que cometido con dolo, causa
dao.
El cuasidelito. Que es un hecho voluntario, ilcito, que cometido con culpa, causa
dao.
b) Actos jurdicos.
Son hechos voluntarios del hombre, que producen consecuencias jurdicas, en que esas consecuencias
jurdicas han sido queridas por su autor o autores. Por ejemplo, los contratos, el testamento, el pago, la
tradicin, el reconocimiento de un hijo, el reconocimiento de un derecho, etc.
II.
Concepto de acto jurdico. **
ES UNA MANIFESTACIN CONSCIENTE DE LA VOLUNTAD HUMANA , DESTINADA A PRODUCIR CONSECUENCIAS JURDICAS.
III.
Anlisis del concepto.

1. Manifestacin de la voluntad . Esto quiere decir que la voluntad humana, mientras permanece en el fuero
interno, no produce consecuencias jurdicas, sino que necesita exteriorizarse.
2. Manifestacin de la voluntad humana . Esto quiere decir que el acto jurdico es algo distinto de los hechos de la
naturaleza que produce consecuencias jurdicas.
3. Manifestacin consciente. Esto quiere decir, que el acto jurdico es algo distinto de los hechos involuntarios.
4. Destinada a producir consecuencias jurdicas . Esto quiere decir:
a) Que el acto jurdico es algo distinto de los hechos jurdicos propiamente tales,
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b) Que el acto jurdico es algo distinto de los hechos ajurdicos.

5. Consecuencias jurdicas. Tradicionalmente, se ha entendido que son la creacin, modificacin, o extincin de
derechos y obligaciones. O bien, la creacin, modificacin, o derogacin de una relacin jurdica. Sin embargo,
modernamente la doctrina, seala que puede haber otras consecuencias jurdicamente relevantes, como la
regulacin de un derecho, la transferencia de un derecho, la transmisin de un derecho, etc.
IV.
El negocio Jurdico.
sta es una expresin que emplea la doctrina jurdica italiana y alemana y seala que se trata de una especie de acto jurdico, ya
que la diferencia radicara en que el negocio jurdico, todas las consecuencias jurdicas pueden ser reguladas por las partes. Por
ejemplo, la compraventa, ya que las partes pueden regular cuando se va a entregar la cosa, donde se va a entregar, cmo se va a
entregar el precio, si el vendedor va a responder o no de la obligacin de saneamiento, etc. En cambio, el matrimonio no sera un
negocio jurdico, por que las partes no pueden regular todas las consecuencias jurdicas, sino que estas vienen impuestas
imperativamente por la ley, de manera que sigue siendo un acto jurdico aunque no un negocio jurdico.
En nuestro pas, la doctrina no ha aceptado mayormente la expresin negocio jurdico.
V.
Reglamentacin.
Nuestro cdigo civil no ha reglamentado en forma orgnica a los actos jurdicos, sino que se trata de una construccin de la
doctrina y de la jurisprudencia a partir de algunas disposiciones del libro IV relativas a contratos y de algunas disposiciones del
libro III relativas al testamento.
VI.
Clasificaciones de los actos jurdicos (segn el cdigo)
Hay clasificaciones que se formulan a partir de las clasificaciones que hace el cdigo de los contratos, en los art 1439 a 1443, las
cuales se extrapolan a los actos jurdicos.
As, el cdigo distingue entre contratos unilaterales y bilaterales, art 1439. Contratos onerosos y gratuitos, art 1440, contratos
conmutativos y aleatorios, art 1441, contratos principales y accesorios, art 1442, contratos consensuales, reales y solemnes, art
1443. Adems, hay otras clasificaciones que formula directamente la doctrina.
1) Clasificaciones con base en el Cdigo Civil.
1. ATENDIENDO AL NMERO DE VOLUNTADES NECESARIAS PARA QUE EL ACTO JURDICO NAZCA A LA VIDA DEL DERECHO .
Distinguimos entre acto jurdico unilateral y acto jurdico bilateral.
a) Acto jurdico unilateral Es aquel que para nacer a la vida del derecho, necesita de la voluntad de una sola parte. Por
ejemplo, un testamento, el reconocimiento de un hijo, la renuncia de un derecho, etc.
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b) Acto jurdico bilateral Es aquel que para nacer a la vida del derecho, necesita del concurso real de voluntades de dos o ms
partes. Por ejemplo, los contratos, el pago, la tradicin, etc.
14.04.2009
* OBSERVACIONES
1. En estricto rigor, tratndose de los actos jurdicos unilaterales, debiramos decir que son aquellos que para nacer a la vida del
derecho, slo necesitan de la voluntad de su autor, por que hablar de parte, da la idea que adems existe otra parte que en
conjunto con la primera, forman un todo.
2. No es lo mismo parte que persona. La expresin Parte designa un centro de inters jurdico. Segn el art 1438, cada parte
puede estar constituida por una o varias personas. Por ejemplo, tratndose del reconocimiento de un hijo, pueden comparecer
simultneamente padre y madre. Pero como constituyen un solo centro de inters jurdico, sigue siendo un acto jurdico
unilateral.
3. Los actos jurdicos bilaterales tambin se denominan CONVENCIONES.
4. No es lo mismo convencin y contrato. La expresin convencin designa todo acto jurdico bilateral, ya sea que est destinado
a crear, modificar o extinguir derechos, o a producir otras consecuencias jurdicamente relevantes. En cambio, el contrato, es una
especie de convencin, ya que es el acto jurdico bilateral, destinado a crear derechos personales y obligaciones.
5. Para calificar a un acto jurdico de unilateral o bilateral, hay que estar al momento de su perfeccionamiento. Sealamos esto
porque hay casos en los que posteriormente se necesita de una voluntad distinta a la del autor, por ejemplo, para que el acto
jurdico surta efectos. Esto es lo que ocurre con el testamento, ya que se necesita de la aceptacin de los asignatarios. Pero, como
para nacer a la vida del derecho, slo precisa de la voluntad del testador, sigue siendo un acto jurdico unilateral.
Observacin: No hay que confundir esta clasificacin de los actos jurdicos con la clasificacin que el art 1439
formula de los contratos.
En efecto, la clasificacin de los contratos se formula atendiendo al nmero de partes que resultan obligadas. De all que
contrato unilateral es aquel en que slo se obliga una de las partes para con la otra que no contrae obligacin alguna. Por
ejemplo, el mutuo, el depsito, el comodato, la rotacin entre vivos, la prenda civil, etc. En cambio, contrato bilateral es
aquel en que ambas partes se obligan recprocamente cada una en favor de la otra. ej. la compraventa, la permutacin,
el arrendamiento, el mandato, etc.
CC. ART. 1439. E L
CONTRATO ES UNILATERAL CUANDO UNA DE LAS PARTES SE OBLIGA PARA CON OTRA QUE NO CONTRAE
OBLIGACIN ALGUNA ; Y BILATERAL , CUANDO LAS PARTES CONTRATANTES SE OBLIGAN RECPROCAMENTE .
** Todo contrato, sea unilateral o bilateral, es siempre un acto jurdico bilateral. Por ejemplo, el comodato, es un
contrato unilateral, slo resulta obligado el comodatario quien debe restituir la especie prestada, pero el comodato sigue
siendo un acto jurdico bilateral, pues para nacer a la vida del derecho, necesita del concurso real de las voluntades, de
comodante y comodatario.
Para clasificar un contrato de unilateral o bilateral, hay que estar al momento de su perfeccionamiento. Si en ese
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momento, ambas partes se obligan recprocamente, el contrato es bilateral. Pero si slo se obliga una parte, es unilateral.
Precisamos esto, porque existen los denominados contratos sinalagmticos imperfectos, que son contratos
unilaterales, pero que en el devenir del contrato, surgen obligaciones para aquella parte que en principio no estaba
obligada. Por ejemplo, el depsito. Es un contrato unilateral, slo se obliga el depositario, quien debe restituir la especie
depositada. Pero, puede ocurrir que esa especie cause perjuicios al depositario, o que este incurra en gastos para la
conservacin de esa especie, y en tales casos, el depositante que en principio no estaba obligado, deber reembolsar los
gastos en que incurri el depositario y deber indemnizar los perjuicios causados. * Pero los contrarios sinalagmticos
imperfectos, siguen siendo contratos unilaterales.
* IMPORTANCIA DE LA CLSIFICACIN DE LOS CONTRATOS EN UNILATERALES Y BILATERALES

Se presenta en 2 materias:
1) En los denominados efectos de particulares de los contratos bilaterales, que son instituciones que solo operan en los
contratos bilaterales, y son:
a) Condicin resolutoria tcita, art 1489
ART. 1489. E N LOS CONTRATOS BILATERALES VA ENVUELTA LA CONDICIN RESOLUTORIA DE NO CUMPLIRSE POR UNO DE LOS CONTRATANTES LO PACTADO.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
b) Teora de los riesgos, art 1550.

Vendedor se obliga a entregar un cuerpo cierto (caballo condorito) y la entrega est diferida en el tiempo. En ese
tiempo, acontece un caso fortuito: un rayo lo ha carbonizado. Qu pasa con la obligacin de entrega del caballo?
ART. 1550. E L
RIESGO DEL CUERPO CIERTO CUYA ENTREGA SE DEBA , ES SIEMPRE A CARGO DEL ACREEDOR ; SALVO QUE EL DEUDOR SE CONSTITUYA EN
MORA DE EFECTUARLA , O QUE SE HAYA COMPROMETIDO A ENTREGAR UNA MISMA COSA A DOS O MS PERSONAS POR OBLIGACIONES DISTINTAS ; EN
CUALQUIERA DE ESTOS CASOS , SER A CARGO DEL DEUDOR EL RIESGO DE LA COSA , HASTA SU ENTREGA .
c) Excepcin de inejecucin o de contrato no cumplido, art 1552.

ART. 1552. E N LOS CONTRATOS BILATERALES NINGUNO DE LOS CONTRATANTES EST EN MORA DEJANDO DE CUMPLIR LO PACTADO , MIENTRAS EL OTRO NO
LO CUMPLE POR SU PARTE , O NO SE ALLANA A CUMPLIRLO EN LA FORMA Y TIEMPO DEBIDOS .
2) A propsito de la teora clsica de la causa. Para la teora clsica, lo que requiere de causa es la obligacin, y la causa
de la obligacin es distinta dependiendo de si estamos frente a un contrato bilateral a un contrato real o a un contrato
gratuito.
* IMPORTANCIA DE LA DISTINCIN ENTRE ACTOS JURDICOS BILATERALES Y UNILATERALES

Se presenta en dos materias.
1) A propsito de la simulacin.
La simulacin es un acuerdo de voluntades destinado a manifestar una voluntad distinta de lo realmente querido por las partes.
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Por ejemplo, si las partes quieren celebrar un contrato de donacin, pero lo disfrazan bajo la forma de una compraventa. Por
definicin, la simulacin requiere de un acuerdo de voluntades, de manera que slo puede operar en los actos jurdicos
bilaterales.
2) En materia de dolo como vicio de la voluntad o de consentimiento.

Segn en art 1458, para que el dolo vicie el consentimiento, debe reunir dos requisitos:
a)
Debe ser principal, es decir, de no haber existido el dolo, no se hubiere celebrado el acto jurdico.
b) Debe ser bilateral, o sea, debe ser obra de la contraparte.

Pero ambos requisitos slo se exigen tratndose de actos jurdicos bilaterales. Porque en los actos jurdicos unilaterales no
hay contraparte, de manera que en estos los unilaterales para que el dolo vicie la voluntad, basta con que sea principal.
2. ATENDIENDO A LA UTILIDAD O BENEFICIO QUE REPORTA EL ACTO JURDICO .

Distinguimos, actos jurdicos onerosos y actos jurdicos gratuitos.
a) Actos jurdicos onerosos.

Son aquellos que reportan un beneficio pero a la vez imponen la necesidad de efectuar algn desembolso. Por ejemplo,
la compraventa, el arrendamiento, la permutacin, el mutuo con inters, etc.
b) Acto jurdico gratuito.

Es aquel que reporta un beneficio pero sin imponer la necesidad de hacer algn desembolso. Por ejemplo, el testamento,
la donacin entre vivos, el comodato, el mutuo sin inters, etc.
* OBSERVACIONES.
No hay que confundir esta clasificacin con la que formula el art 1440 en materia de contratos, ya que el criterio tambin apunta
a la utilidad o beneficio, de manera que el contrato oneroso es aquel que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes.
Gravndose cada uno en favor del otro, y contrato gratuito, es aquel que slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen.
* IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN

1. En materia de causa segn en art 1477, la causa es el motivo que induce al acto contrario y agrega que la sola
liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Sin embargo, esto slo se aplica a los actos jurdicos gratuitos.
2. A propsito del fallecimiento del acreedor condicional segn el art 1492, si fallece el acreedor condicional, transmite
su derecho condicional a sus herederos, a menos, que ese derecho condicional haya nacido de un acto jurdico gratuito, pues en
tal caso nada transmite.
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3. En materia de error en la persona segn en art 1455, por regla general, el error en la persona no vicia la voluntad ni el
consentimiento, a menos que la consideracin de la persona haya sido fundamental para la celebracin de acto jurdico, pues en
tal caso, el error en la persona si vicia la voluntad o al consentimiento y esto es lo que ocurre en los actos jurdicos gratuitos.
4. En materia de accin pauliana que es aquella que tienen los acreedores para obtener que queden sin efecto los actos
fraudulentos celebrados por el deudor. Uno de los requisitos de la accin pauliana es la mala fe, y para saber quin debe estar de
mala fe, hay que distinguir:
a) Si el acto es oneroso, debe de estar de mala fe el deudor y el tercero adquirente.
b) Si el acto es gratuito basta la mala fe del deudor. Siendo indiferente si el tercero estaba de buena o de mala fe.
5. En materia de restriccin a las liberalidades En general, el legislador, establece ms restricciones a la hora de celebrar
determinados actos jurdicos gratuitos. Por ejemplo, segn los art. 1735, 1749 si estamos frente a un matrimonio. Casado bajo
rgimen de sociedad conyugal el marido administra los bienes sociales, sujeto a las limitaciones legales y a las que pudo haber
contrado en las capitulaciones prematrimoniales. Dentro de estas restricciones legales, se establece que el marido siempre
necesita de la autorizacin de la mujer para hacer donaciones de bienes sociales, a menos que se trate de donaciones de poca
monta. En cambio, si se trata de celebrar actos jurdicos a ttulo oneroso, slo se establecen ciertas limitaciones para la
enajenacin o gravamen de bienes races.
6. En materia de sociedad conyugal en un rgimen de sociedad conyugal, podemos encontrar distintos patrimonios. Un
patrimonio social, patrimonio propio del marido, un patrimonio propio de la mujer, un patrimonio propio reservado de la mujer y
los patrimonios especiales de la mujer.
Si durante la sociedad conyugal se adquiere un inmueble a titulo oneroso, ingresa al haber social. En cambio, si se adquiere a
ttulo gratuito, ingresa al patrimonio propio del cnyuge adquirente.
* IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS ONEROSOS Y GRATUITOS
Aparece a propsito del grado de culpa del que responde el deudor. El art 44, distingue tres clases de culpa:
1. Culpa grave, que se opone a la diligencia mnima,
2. Culpa leve, que se opone a una diligencia mediana,
3. Culpa levsima, que se opone a la mxima diligencia.
Para saber de qu grado de culpa responde el deudor, segn el art 1547, hay que distinguir si el contrato es oneroso o gratuito:
1. Si el contrato es oneroso, por ejemplo, la compraventa, el deudor responde de la culpa leve, lo que quiere decir, que debe
desplegar una diligencia mediana.
2. Si el contrato es gratuito, hay que subdistinguir:

a) Si slo se beneficia el acreedor, por ejemplo, en el depsito, el deudor responde de la culpa grave, es decir, debe desplegar
el mnimo de diligencia, comida, agua y techo para perro
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b) Si slo beneficia al deudor, ejemplo, en el comodato, el deudor responde de la culpa levsima. Es decir, debe desplegar el
mximo de diligencia, lo cual resulta razonable por que el deudor es el nico que est reportando beneficio.
3. ATENDIENDO A LA EQUIVALENCIA DE LAS PRESTACIONES.
En estricto rigor, esta clasificacin slo se aplica a los contratos. Y ms precisamente es una subclasificacin de los contratos
onerosos. As distinguimos entre contratos conmutativos y contratos aleatorios:
1) Contrato conmutativo.
Es aquel en que la prestacin de una de las partes se mira como equivalente a la prestacin de la otra parte. Por ejemplo,
la compraventa por regla general, el arrendamiento, el mandato, etc.
2) Contrato aleatorio.
Es aquel en que la prestacin de una parte consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. Por ejemplo, el
seguro, el juego, la apuesta, etc. Ver art 1441 CC
* OBSERVAC IONES
1) Para calificar a un contrato de conmutativo o aleatorio, hay que estar al momento de su perfeccionamiento. Si en ese
momento es posible que las partes racionalmente puedan anticipar el resultado del contrato y puedan contrastarlo con su
respectiva prestacin, estamos frente a un contrato conmutativo. Pero si racionalmente no es posible anticipar el resultado del
contrato, este es aleatorio. En este sentido no interesa lo que en definitiva ocurra con el contrato. Por ejemplo, compro un juego
de raspe, en 500 pesos. Obtengo de premio 500 pesos. El contrato sigue siendo aleatorio, por que al momento de su
perfeccionamiento, racionalmente no podra anticipar el resultado del contrato.
2) Para estar frente a un contrato conmutativo, no es necesario que las prestaciones sean exactamente iguales, sino que basta
con que se miren como equivalentes.
3) Algunos autores sealan que tratndose del contrato de seguro, este ha dejado de ser aleatorio para las compaas de
seguro, como consecuencia de la aplicacin de la estadstica y la computacin.
En estricto rigor, si bien esta observacin resulta vlida tratndose de todo el negocio del seguro en general, cada contrato
individualmente considerado sigue siendo aleatorio.

Aparece a propsito de la lesin enorme. La lesin es el perjuicio patrimonial que experimenta una de las partes de un contrato
conmutativo producto de la desproporcin existente entre las prestaciones de dichas partes. En todo contrato conmutativo puede
existir un margen de desproporcin, pero si esta excede de los lmites permitidos por el legislador, estamos frente a una lesin
enorme.
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Por definicin, slo puede haber lesin enorme en los contratos conmutativos pues en los aleatorios, siempre existe la
contingencia incierta, de ganancia o prdida.
Observaciones: En nuestro pas, la lesin enorme, presenta dos caractersticas.

1.- Ha sido recogida con un criterio restrictivo, es decir, no opera en todo contrato conmutativo, sino slo en aquellos
casos que la ley seala.
2.- De esos casos, no todos son contratos conmutativos, sino que tambin hay otras figuras jurdicas como la aceptacin
de una herencia legal, la particin de bienes, y la clausula penal.
4. ACTOS JURDICOS PRINCIPALES Y ACTOS JURDICOS ACCESORIOS.

Esta clasificacin se desprende de la clasificacin que formula el art 1442, de los contratos. Y a partir de esta clasificacin, la
doctrina los extrapola a los actos jurdicos. As se dice que:
a) Acto jurdico principal es aquel que subsiste por s mismo sin necesidad de otro acto jurdico, por ejemplo, la
compraventa, la permutacin, el mandato, el depsito, el mutuo, etc.
b) Acto jurdico accesorio es aquel que tiene por objeto garantizar una obligacin principal, de manera que no puede
subsistir sin ella. Por ejemplo, la prenda, la hipoteca, y la fianza.
* PROBLEMA: CUL ES EL CRITERIO DE CLASIFICACIN?

Preguntamos esto, porque clasificar es distinguir las partes de un todo atendiendo a un determinado criterio o punto de vista.
El problema que se genera, es que a partir del concepto de acto jurdico principal, el criterio de clasificacin debiera ser
atendiendo a la forma como existen. Y si esto es as, el acto jurdico accesorio debiera definirse como aquel que no puede
subsistir por s mismo, sino que necesita de la existencia de otro acto jurdico para poder subsistir.
Pero, a partir del concepto de acto jurdico accesorio, el criterio de clasificacin debiera ser atendiendo a la funcin que
desempea, de manera que el acto jurdico principal debiera definirse como aquel que no desempea una funcin de caucin.
Frente a esto, la doctrina tradicional, ha creado una tercera categora, que son los actos jurdicos dependientes, que son aquellos
que para producir sus efectos requieren de la existencia de otro acto jurdico, sin que desempeen una funcin de caucin. Por
ejemplo, las capitulaciones prematrimoniales, que requieren de la celebracin del matrimonio.
Frente a esto, algunos autores sealan que esta solucin no est resolviendo el problema, porque todava no es posible identificar
un nico criterio de clasificacin.
15.04.2009
Algunos autores, en la actualidad, sealan que la solucin pasa por prescindir de los conceptos del art 1442, ya que se trata de
definiciones de contratos y no de actos jurdicos, de manera que nada obsta a que se pueda prescindir de tales conceptos.
Luego, el criterio para clasificar los actos jurdicos entre principales y accesorios, sera atendiendo a la forma como existen. As:
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a) Acto jurdico principal es aquel que subsiste por si mismo, sin necesidad de otro acto jurdico.
b) Acto jurdico accesorio es aquel que necesita de otro acto jurdico para subsistir, de manera que no puede sobrevivir sin
l.
A su turno, los actos jurdicos accesorios, se pueden subclasificar atendiendo a la funcin que desempean, distinguiendo:
1.
Actos jurdicos asegurativos, que son los que desempean una funcin de caucin.
2.
Actos jurdicos complementarios, que necesitan de otro para producir sus efectos y efectivamente complementan a
ste otro, pero no desempean una funcin de caucin, como ocurre con las capitulaciones prematrimoniales.

Puede resumirse en el adagio: lo accesorio sigue la suerte de lo principal. En consecuencia:
a) La extincin del acto jurdico principal, acarrea la extincin del acto jurdico accesorio.
b) La ineficacia del acto jurdico principal, acarrea la ineficacia del acto jurdico accesorio.
Observaciones.
1.
No es correcto sealar que la nulidad del acto jurdico principal acarrea la nulidad del acto jurdico accesorio. La
razn de esto, radica en que puede ocurrir que el acto jurdico principal adolezca de un vicio de nulidad, pero que el
acto jurdico accesorio sea perfectamente vlido, porque no adolece de vicio alguno, lo que va a ocurrir en ese caso,
es que como el acto principal es ineficaz, el acto accesorio tambin lo ser. No porque sea nulo, sino por que le falta
su soporte.
2.
Nada obsta a que el acto jurdico accesorio nazca a la vida del derecho antes que el acto principal. Esto es lo que
ocurre, por ejemplo, con la hipoteca con clausula de garanta general, en cuya virtud se constituye la hipoteca para
garantizar todas las obligaciones futuras que el deudor pueda contraer frente al acreedor hipotecario.
5. ATENDIENDO A SU PERFECCIONAMIENTO .
A partir del art 1443 se distingue entre actos jurdicos consensuales, actos jurdicos solemnes, y actos jurdicos reales.
a) Actos jurdicos consensuales.
Son aquellos que se perfeccionan por la sola voluntad o el consentimiento de las partes. Por ejemplo, la compraventa de cosa
mueble, el arrendamiento por regla general, el contrato de trabajo, la renuncia de un derecho por regla general, etc.
b) Acto jurdico solemne.

Es aquel que se perfecciona mediante el cumplimiento de ciertas solemnidades, o requisitos externos exigidos para el
perfeccionamiento del acto jurdico en consideracin a su naturaleza. Por ejemplo, la compraventa de bienes races, requiere
de escritura pblica. El testamento, requiere de la presencia de testigos hbiles. El matrimonio, requiere de la intervencin
del oficial del registro civil, y la presencia de dos testigos hbiles, etc.
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c) Acto jurdico real.

Es aquel que se perfecciona mediante la entrega de la cosa. Por ejemplo, el comodato, el mutuo, el depsito, la prenda civil,
etc.
Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que
se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el
solo consentimiento.
* OBSERVACIONES:
1. Esta clasificacin no apunta a la mayor o menor importancia de la voluntad o del consentimiento, ya que ambos deben
estar presentes en todo acto jurdico. Lo que pasa es que en algunos casos, es suficiente para que nazca a la vida del derecho.
En cambio, en otros casos, actos jurdicos solemnes y reales, se necesita de algo ms: cumplimiento de formalidades por va
de solemnidad, o entrega de la cosa.
2. Tratndose de los actos jurdicos solemnes, estos se perfeccionan a travs del cumplimiento de ciertas solemnidades, y
no formalidades. Sealamos esto, porque entre formalidad y solemnidad, hay una relacin de gnero a especie. El gnero son
las formalidades y se refiere a todo requisito externo. En cambio la solemnidad, es una especie de formalidad, pues se trata
de los requisitos externos que se exigen para el perfeccionamiento del acto jurdico.
3. Tratndose de los actos jurdicos reales, cabe tener presente:

a)
Sin entrega no hay contrato.
b) El art 1443, seala que esto se perfecciona mediante la tradicin de la cosa, lo que no es del todo correcto. En
efecto, la tradicin es una entrega que supone transferencia de dominio. Pero, en los actos jurdicos reales, no
siempre hay transferencia de dominio. Esto ocurre en el mutuo, pero en el comodato, en el depsito y en la prenda
civil, no hay transferencia de dominio, pues son ttulos de mera tenencia.
c)
No hay que confundir esta entrega que es la forma de perfeccionar un acto jurdico real con aquella entrega que
tiene lugar en ciertos contratos y que constituye una forma de cumplir con las obligaciones emergentes del contrato.
Por ejemplo, en la compraventa el vendedor se obliga a entregar la cosa. Pero esa entrega no es la forma como se
perfecciona el contrato de compraventa, sino que es la forma como el vendedor cumple con su obligacin de
entrega.
* Contrato de compra venta: AJ consensual por regla general, AJ solemne en bienes races.
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Interesa, para saber, cuando se entiende perfeccionado el acto jurdico. As:
1) Si es consensual, por la sola manifestacin de la voluntad, o al momento de formarse el consentimiento.
2) Si es solemne, cuando se cumple con las solemnidades,
3) Si es real, cuando se entrega la cosa.
* Ver art 1439 1443 CC
VII.
Clasificaciones formuladas por la doctrina
1. ATENDIENDO A SU CONTENIDO .
Distinguimos:
1.- Actos jurdicos patrimoniales
Son aquellos que tienen un contenido econmico directo, por ejemplo, la compraventa, la donacin entre vivos,
arrendamiento, mutuo, etc.
2.- Actos jurdicos de familia

Son aquellos que miran a las relaciones de familia, de manera que carecen de un contenido econmico directo. Lo anterior no
quiere decir que carezcan de todo contenido econmico; pueden tenerlo, slo que es indirecto. Por ejemplo, el matrimonio,
el reconocimiento de un hijo, etc.

Se presenta a propsito del principio de la autonoma de la voluntad o autonoma privada, ya que este principio aparece de
manera muy marcada en los actos patrimoniales, ya que las partes pueden celebrar los actos que estimen convenientes y darles
el contenido que estimen conveniente. Por ejemplo, en la compraventa, las partes son libres para fijar cul es el precio, cmo se
pagar el precio, cundo se pagar el precio, dnde se pagar el precio, si el vendedor responder o no por la obligacin de
saneamiento, etc.
En cambio, en los actos de familia, la autonoma de la voluntad aparece bastante disminuida. Por ejemplo, en el matrimonio, los
cnyuges no pueden acordar que la mujer administre la sociedad conyugal, ni tampoco, eliminar los deberes personales como el
de fidelidad, ni tampoco, hacer operar una sesin de contrato, de manera que una de las partes sea reemplazada por otra
persona. Ni tampoco pueden incorporar condiciones resolutorias, ni plazos resolutorios matrimonio que dure un ao sin
prejuicio de que se pueda renovar por otro etc.
2. ATENDIENDO A LA OPORTUNIDAD EN QUE PRODUCEN TODOS SUS EFECTOS.

1.- Actos jurdicos entre vivos.
Son aquellos que para producir sus efectos, no requieren del fallecimiento de su autor o partes. Estos constituyen la regla
general.
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2.- Actos jurdicos por causa de muerte.

Son aquellos que para producir la totalidad de sus efectos, requieren del fallecimiento de su autor o partes. Por ejemplo, el
testamento.
* PRECISIONES:
1.- No es correcto decir que acto jurdico entre vivos es el que produce sus efectos en vida de las partes. Por que puede
ocurrir, que produzca sus efectos despus de fallecidas las partes, lo que ocurre es que ese fallecimiento no es necesario para
que el acto produzca todos sus efectos, por ejemplo, en una compraventa, se establece que el precio se pagar despus de
transcurridos cinco aos, antes de cumplirse los cinco aos, fallece el comprador y vendedor, la compraventa sigue
produciendo efectos, y transcurridos los cinco aos, los herederos del comprador, debern pagar el precio a los herederos del
vendedor.
2.- No es correcto decir que los actos jurdicos por causa de muerte son aquellos que producen efectos una vez fallecido su
autor, porque pueden producir efectos durante la vida de su autor. Slo que para producir todos sus efectos, requieren que
su autor fallezca. Por ejemplo, el testamento, que puede contener disposiciones, o sea, asignaciones de bienes, y
declaraciones. Las disposiciones slo van a tener efecto despus de fallecido el testador. b) hay declaraciones que pueden
tener efecto en vida del testador. Por ejemplo, si reconoce una deuda.
3. ATENDIENDO A LA NORMALIDAD DE SUS EFECTOS.

Distinguimos:
1.- Actos jurdicos puros y simples.

Son aquellos destinados a producir sus efectos normales. Estos constituyen la regla general.
2.- Actos jurdicos sujetos modalidad.

Son aquellos cuyos efectos normales han sido alterados o modificados en virtud de una clausula especial. Las modalidades
son formas especiales de ser que revisten ciertos actos jurdicos y que alteran sus efectos normales u ordinarios.
Tradicionalmente, se ha dicho que las modalidades son la condicin, el plazo, y el modo. Pero en la actualidad se agregan la
solidaridad, la indivisibilidad, la alternatividad, la facultabilidad, la representacin, etc.
21.04.2009
4. ATENDIENDO A SU INCIDENCIA EN EL PATRIMONIO .

Distinguimos:
a)
Actos jurdicos de disposicin.
Son aquellos que implican una modificacin en los componentes del patrimonio de una de las partes o de su autor. Por
ejemplo, la compraventa, la permutacin, la donacin, etc.
Todos estos actos jurdicos suponen una salida de bienes desde el patrimonio de alguna de las partes.
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b) Actos jurdicos de administracin.

Son aquellos que no suponen una salida de bienes de parte o desde el patrimonio de alguna de las partes. En consecuencia,
estos actos suponen la conservacin del patrimonio. Por ejemplo, el arrendamiento, el comodato, el depsito, etc. si bien, en
todos ellos, el dueo entrega una cosa a otra persona, sta, la que recibe reconoce el dominio ajeno, de manera que
jurdicamente, permanece en el patrimonio del arrendador, depositante, comodante, etc.

Dado que los actos de disposicin implican una salida de bienes desde el patrimonio de una de las partes, existen probabilidades
de que ese acto lleve a algn empobrecimiento del titular del derecho, de manera que estos actos se encuentran ms protegidos
especialmente cuando los bienes de una persona son administrados por otra. Esto es lo que ocurre tratndose de los incapaces,
de manera que el representante legal tiene mayores restricciones, cuando celebra actos de disposicin.
5. ATENDIENDO A SU INCIDENCIA EN UNA SITUACIN JURDICA.

Distinguimos:
a)
Actos jurdicos constitutivos.
Son aquellos que dan origen a una situacin jurdica nueva, que antes no exista. Por ejemplo, el matrimonio, que da origen al
estado civil de casado.
b) Actos jurdicos translaticios.

Son aquellos que por su naturaleza, sirven para transferir un derecho. En este caso, el derecho ya existe, y lo que ocurre en
este acto jurdico es que habilita a su titular para transferir el derecho.
* Observacin:
Decimos que el acto translaticio, por su naturaleza, sirve para transferir el dominio, y no que transfiere el dominio, por
que en nuestro pas el solo ttulo no es suficiente para transferir el dominio. Ejemplos. La compraventa, la permutacin,
la donacin, el aporte en dominio a una sociedad, el mutuo, el cuasi usufructo, etc.
c)
Actos jurdicos declarativos.
Son aquellos que reconocen una situacin jurdica preexistente. Por ejemplo, la particin cuando se hace de comn acuerdo
por los comuneros. Una de las formas de poner trmino a la comunidad es a travs de la particin. Una de las formas de
hacer la particin es de comn acuerdo por los comuneros, a travs de un acto jurdico. Con la particin, los derechos que se
veran pro-indiviso, se singularizan y se radican en bienes determinados. Pero, el art 1344, consagra el efecto declarativo de la
particin. Es decir, se entiende que el adjudicatario, adquiri el dominio de la cosa adjudicada al momento en que inici la
comunidad, y no al momento de hacerse la particin.
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6. ATENDIENDO A SU CAPACIDAD DE CAUSA.

Distinguimos:
a)
Actos jurdicos causales.
Son aquellos que para su eficacia requieren del elemento causa. Estos constituyen la regla general.
b) Actos jurdicos abstractos.

Son aquellos que para su eficacia no requieren del elemento causa. Por ejemplo, los ttulos al portador, si una persona
presenta un cheque al portador a un banco para su cobro, no necesita de una causa que justifique su tenencia del cheque.
Observacin:
Algunos autores sealan que todo acto jurdico necesita de causa. Lo que ocurre en los actos jurdicos abstractos es que
la ley presume de derecho la concurrencia del elemento causa.
VIII.
Elementos constitutivos de los actos jurdicos ( Estructura de los actos jurdicos).
El art 1444 se refiere a los elementos de los contratos, y a partir de esta disposicin, los autores la extrapolan y la hacen extensiva
a todos los actos jurdicos.
1) Elementos de la esencia.
Son aquellos sin los cuales, el acto jurdico no produce efecto alguno, o bien degenera en un acto diferente.
* CLASES DE ELEMENTOS ESENCIALES

A partir del concepto podemos distinguir:
a) Elementos esenciales generales

Son los elementos comunes a todo acto jurdico, y son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno.
* Observacin Los autores no estn contestes en cuanto a cuales seran estos elementos. As, para algunos, son la
voluntad, el objeto y la causa. Para otros, solo la voluntad y la causa. Para otros, slo la voluntad o el consentimiento.
b) Elementos esenciales particulares

Son aquellos que son propios del acto jurdico en especial, de manera que su omisin implica que el acto va a degenerar en
un acto jurdico diferente. Por ejemplo, el precio en la compraventa, si no hay precio, podramos estar frente a una donacin
o a un mutuo, pero no va a ser compraventa.
2) Elementos de la naturaleza.
Son aquellos que sin ser esenciales, se entienden pertenecer al acto, sin necesidad de una clausula especial.
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* PRECISIONES
a) Estos elementos no son esenciales, de manera que perfectamente pueden faltar en el acto jurdico sin que por ello este
deje de producir efectos o degenere en un acto diferente.
b) Si las partes nada dicen estos elementos se entienden incorporados al acto jurdico, de manera que el rol de la voluntad
consiste en poder eliminarlos del acto jurdico. Por ejemplo, la condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales, o la
obligacin de saneamiento en la compraventa.
3) Elementos accidentales.
Son aquellos que esencial y naturalmente no pertenecen al acto jurdico sino que las partes agregan a travs de clausulas
especiales. En principio estos elementos se entienden que no forman parte del acto jurdico sino que requieren de una clausula
especial para que se entiendan incorporados. Por ejemplo, las modalidades por regla general.
* OBSERVACIONES
1.- Hay autores que sealan que hablar de elementos esenciales significa hablar de todos aquellos elementos que son
necesarios y suficientes para la constitucin del acto jurdico. Son necesarios porque si falta alguno de ellos, se entiende que
no hay acto jurdico, y son suficientes por que basta la concurrencia de ellos para que el acto tenga existencia.
2.- Hay autores que critican que al hablar de elementos constitutivos se distinga entre elementos esenciales de la naturaleza y
accidentales, por que los nicos elementos constitutivos son los esenciales, ya que dicen relacin con la formacin del acto.
Pero, los elementos de la naturaleza, y los elementos accidentales, dicen relacin con el contenido y los efectos del acto. O
sea, con sus consecuencias, pero no con su constitucin.
3.- El artculo 1445 seala los requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin
de voluntad, pero no seala cules son de la esencia y cuales no.
4.- Si decimos que elemento esencial es aquel sin el cual el acto no produce efecto alguno, de los requisitos que enumera el
art 1445, debiramos decir que los elementos esenciales son:
a) La voluntad o el consentimiento,
b) El objeto,
c) La causa.
IX.
Requisitos de los actos jurdicos.
Se ha mencionado que todo acto jurdico debe contener ciertos elementos esenciales para adquirir existencia jurdica (Art 1444).
Por otra parte el acto que nace a la vida del derecho debe cumplir con ciertas condiciones para tener una existencia sana y
producir sus efectos en forma estable. De lo anterior fluye una distincin tradicional de la doctrina : requisitos de existencia y
requisitos de validez de los actos jurdicos.
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Son los presupuestos que debe reunir todo acto jurdico. La doctrina los agrupa distinguiendo:
1.- Requisitos de existencia.

Son aquellos sin los cuales, el acto jurdico no nace a la vida del derecho, de manera que si concurren todos ellos, el acto nace
a la vida del derecho. Estos son:
a) voluntad o consentimiento,
b) objeto,
c) causa,
d) formalidades por va de solemnidad en los actos jurdicos solemnes.
Existe en consecuencia una estrecha relacin entre los elementos esenciales de los actos jurdicos y los requisitos de
existencia. Lo que constituye un elemento de la esencia es, al mismo tiempo, un requisito de existencia del acto jurdico.
2.- Requisitos de validez.
Son aquellos necesarios para que el acto jurdico tenga una vida sana y produzca sus efectos de manera estable. La omisin
de uno de estos requisitos no impide que el acto nazca y que produzca sus efectos. Lo que ocurre es que el acto jurdico nace
a la vida del derecho, pero adoleciendo de una causal de nulidad es decir nace enfermo, pues la concurrencia de todos ellos
hace que el acto jurdico sea vlido. Los requisitos de validez son los siguientes: La voluntad no viciada, el objeto lcito, la
causa lcita y la capacidad.
* COMENTARIO.
El art 1445 se refiere a los requisitos de los actos jurdicos. Pero el legislador no ha distinguido entre requisitos de existencia y
requisitos de validez. Algunos autores sealan que de reunirse todos estos requisitos no habra acto jurdico bilateral, porque est
faltando la voluntad de la contraparte, que es indispensable para que haya acto jurdico bilateral.
Por otro lado, del tenor literal de esta disposicin, se desprende que solo se estara refiriendo a contratos, o sea, a aquellas
convenciones que solo generan derechos personales y obligaciones. As se desprende del tenor literal, pero los autores estiman
que esta disposicin se puede aplicar a todo acto jurdico.
LA VOLUNTAD Y EL CONSENTIMIENTO
* Concepto de Voluntad.
El cdigo no la define. El diccionario de la real academia espaola, seala que es la potencia del alma que nos mueve a hacer
o no hacer alguna cosa. Jurdicamente se dice que es la facultad del hombre para hacer o no hacer libremente lo que desea.
*Concepto de consentimiento.
Es el concurso real de voluntades de dos o ms partes. En consecuencia, no es lo mismo que voluntad de acto que la
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expresin contrato, se entiende referida a los actos jurdicos unilaterales, mientras que la expresin consentimiento, se entiende
referida a los actos jurdicos bilaterales.
I. Formacin del consentimiento.

A) Reglamentacin. Art 97-108 Cdigo de Comercio.
Problema: El art 1 del Cdigo de Comercio seala el mbito de aplicacin de este cdigo y dice que sus disposiciones se
aplican:
1. A las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles.
2. A las obligaciones contradas por personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales.
3. Obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles.
Pueden aplicarse estas normas a los actos jurdicos civiles?

El principal obstculo est dado por el principio de especialidad, consagrado en los art 4 y 13 CC.
La doctrina y la jurisprudencia han sealado que tales disposiciones son aplicables a los actos jurdicos civiles por las siguientes
razones:
1.- El mensaje del cdigo de comercio, al sealar que la ausencia de normas en el cdigo civil sobre esta materia, ha generado
grandes dificultades. De ah que el cdigo de comercio la va a regular.
2.- A falta de normas en el cdigo civil, estaramos frente a un vaco legal, que segn el artculo 170 n 5 CPC, procede llenar a
travs de la equidad, y se entiende que si esas normas regulan la formacin del consentimiento en los actos mercantiles, lo
equitativo es que tambin se apliquen a la formacin del consentimiento en los actos civiles.
3.- Hay autores que sealan que para calificar a una norma de general o especial, hay que estar a su contenido, y no a su
ubicacin en un determinado cdigo. Luego, si se observa el contenido de estas disposiciones, se puede concluir que son
perfectamente aplicables a los actos civiles.
B) Cmo se forma el consentimiento?

Mediante la concurrencia de dos actos jurdicos, unilaterales y sucesivos, que son la oferta y la aceptacin.
1) LA OFERTA
* Concepto: Es la propuesta que una persona formula a otra, para celebrar un acto jurdico bilateral determinado.
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* Requisitos:
a) debe reunir los requisitos comunes a toda declaracin de voluntad. Esto es, primero, debe ser seria. Segundo, debe ser
manifestada, tercero, debe ser sincera, cuarto, debe ser libre y espontnea.
b) la oferta debe provenir del oferente o de su representante.
c) la oferta debe ser completa. Es decir, debe contener una referencia a todos los elementos de la convencin que se propone
celebrar.
d) debe ser precisa, es decir, esa referencia debe ser determinada,
e) debe ser autosuficiente, de manera que para que se forme el consentimiento, slo baste la aceptacin.
Observacin: El oferente, debe ser una persona determinada, por que debe saberse a quin debe darse la aceptacin. En
cambio, el destinatario de la oferta, puede ser una persona determinada o indeterminada.
* Clasificaciones de la oferta.
a) Atendiendo a como se formula:

1.- Oferta expresa Es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos, ya sea de manera verbal o por
escrito. se venden huevos por 500 pesos
2.- Oferta tcita Es aquella que se deduce inequvocamente a partir de ciertos actos o circunstancias que revelan la
intencin del oferente de celebrar una determinada convencin. Ej. En tienda de departamento, si en ninguna parte sale que la
mercanca est para la venta, y solo sale el precio, se entiende que est para la venta, aunque no haya letrero alguno que diga se
vende. O la micro, no se vende la micro en 500, es oferta de contrato de transporte.
b) Atendiendo a la persona a quien se formula la oferta:

1.- Oferta a persona determinada Es aquella en que el destinatario de la oferta, es una persona que se encuentra
completamente individualizada, y es la persona con quien se tiene la intencin de celebrar el acto jurdico.
2.- Oferta a persona indeterminada Es aquella que se formula al pblico en general.

Observacin: El art 105 del Cdigo de Comercio, seala que la oferta a persona indeterminada no es obligatoria para
el que las hace y la oferta a persona determinada supone siempre la condicin implcita de que al tiempo de la demanda los
efectos ofrecidos no hayan sido enajenados, no hayan sufrido alteracin en el precio, y se encuentren en el domicilio del
oferente. Hay autores que dedican esta disposicin por que da a entender que la oferta a persona determinada s sera
obligatoria para el oferente lo que en realidad no es as.
c) Atendiendo al lugar en que se encuentra oferente y destinatario de la oferta.

1.- Entre presentes Es aquella en que ambos estn en el mismo lugar.
2.- Entre ausentes Es aquella en que se encuentran en lugares distintos.
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* Valor jurdico de la oferta.

Los autores se preguntan si la oferta es vinculante. O sea, si obliga al oferente. Y en esta materia encontramos dos teoras.
a) Teora clsica Seala que la oferta no es vinculante para el oferente, de manera que este puede retractarse, dejar sin
efecto la oferta, sin que se genere responsabilidad alguna para l.
b) Teora moderna Seala que la oferta es vinculante para el oferente, de manera que este no puede retractarse. sta
teora parte de la base que toda oferta tiene un plazo determinado de vigencia, que puede estar dado por la voluntad del propio
oferente por la ley o por la costumbre.
Para justificar la obligatoriedad de la oferta, existen diversas respuestas:

1- Algunos hablan de un pre-contrato. Es decir, se tratara de una obligacin precontractual.
2- Para otros, se trata de obligaciones que nacen de la declaracin unilateral de voluntad. Quienes defienden esta opinin,
ven que la declaracin unilateral de voluntad es una fuente autnoma de obligaciones.
3- Otros, fundan la obligatoriedad de la oferta en la teora del abuso del derecho, pues estiman que si el oferente revoca su
oferta, estara haciendo un ejercicio abusivo de su derecho.
Situacin en Chile.
A partir del art 49 del Cdigo de comercio, se comprende que nuestro legislador recogi la teora clsica, ya que si el oferente
puede arrepentirse antes que se d la aceptacin, es porque la oferta no es vinculante para l. Con todo, el propio art. 99 C. de C.
seala como excepciones:
1) Si el oferente se hubiese obligado a esperar contestacin.
2) Si el oferente se hubiere obligado a no disponer del objeto del contrato, sin una vez desechada la oferta.
3) Si el oferente se hubiese obligado a no disponer del objeto del contrato, sino una vez transcurrido un determinado plazo.
La redaccin del cdigo de comercio, da a entender que se tratara de situaciones de excepcin, o sea, en que el oferente no
puede retractarse, sin embargo, el art 100 del cdigo de comercio, seala una cosa distinta, puesto que dice que si en tales
hiptesis el oferente se retracta, va a tener que reembolsar los gastos, en que hubiere incurrido el destinatario de la oferta y todo
otro perjuicio que haya sufrido. Frente a esto, el oferente puede exonerarse de responsabilidad cumpliendo la oferta formulada.
Los autores se preguntan cul es la fuente de esa responsabilidad precontractual?
1) Para algunos, se incumple una obligacin que nace de la declaracin unilateral de voluntades. Entendiendo que esta es
una fuente autnoma de obligaciones.
2) Para otros, que consideran que nuestro cdigo no consagr a la declaracin unilateral de voluntad como fuente autnoma
de las obligaciones, seala que la responsabilidad surge del incumplimiento de una obligacin que nace de un precontrato,
formado por la oferta a plazo y la aceptacin tcita del destinatario de la oferta que usa el plazo par reflexionar.
22.04.2009
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2) LA ACEPTACIN
*Concepto: Es una manifestacin unilateral de voluntad por el cual el destinatario de la oferta seala su conformidad con la
celebracin del acto jurdico que se le propone.
*Clasificacin de la aceptacin.
Atendiendo a la manera como se formula
a) Aceptacin expresa es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos, ya sea verbalmente o por
escrito.
b) Aceptacin tcita es aquella que se deduce inequvocamente de ciertos actos o comportamientos que revelan esa
conformidad del destinatario de la oferta.
Observacin: La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la aceptacin expresa.
Ah est el art 103 codigo de comercio.
Comentario: Tratndose de la aceptacin, no cabe hablar de aceptacin
a persona determinada o a persona
indeterminada. La aceptacin siempre es a persona determinada por que necesariamente debe darse al oferente.
*Requisitos:
a) Debe reunir los requisitos comunes a toda declaracin de voluntad, esto es, debe ser seria, manifestada, sincera y libre y
espontnea.
b) Debe ser pura y simple, de manera que dada la aceptacin se forme el consentimiento. El art 102 del cdigo de comercio,
seala que la aceptacin condicional se mira como una nueva oferta, en la que el aceptante condicional asume el rol de oferente
y el oferente primitivo asume el rol de destinatario de esta nueva oferta.
c) La aceptacin debe ser oportuna. Es decir, debe darse mientras an se encuentra vigente la oferta. Y la oferta puede
terminar con:
1- La retractacin del oferente.
2- La muerte del oferente.
3- La incapacidad legal del oferente.
4- El vencimiento del plazo, sea legal o convencional fijado para la vigencia de la oferta. Art 99 y 101 C. de C.
* Plazos que seala la ley, de vigencia de la oferta. Art 97 y 98 C. de C. :

Hay que distinguir:
1) Si la oferta es verbal. La aceptacin debe darse de inmediato, pues de contrario, la oferta pierde vigencia, ah est el art 97
cdigo de comercio.
2) Oferta hecha por escrito. Hay que subdistinguir:
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a) Si el oferente y el destinatario de la oferta residen en el mismo lugar, la oferta tiene una vigencia de 24 hrs.
b) si residen en lugares distintos, la oferta tiene una vigencia por el lapso que el cdigo denomina a vuelta de correos; esto
es, lo que demora la carta en regresar con la aceptacin.
En qu momento se forma el consentimiento? En doctrina existen cuatro teoras:
1 Teora de la declaracin o aceptacin Para esta, el consentimiento se forma cuando el destinatario de la oferta
manifiesta su aceptacin, an cuando su respuesta todava no haya sido enviada al oferente.
2 Teora de la expedicin Para sta, el consentimiento se forma cuando el aceptante enva su aceptacin al oferente, an
cuando este no la haya recibido.
3 Teora de la recepcin Para sta, el consentimiento se forma cuando el oferente recibe la aceptacin
independientemente de que an no haya tomado un conocimiento real y efectivo de dicha aceptacin.
4 Teora de la informacin o conocimiento efectivo Para sta, el consentimiento se forma cuando el oferente
efectivamente toma conocimiento de la aceptacin.
* Situacin en Chile. Art 99 cdigo de comercio.

A partir del art 99 del codigo de comercio, se entiende que en nuestro sistema, se recogi la teora de la declaracin, por
que esta disposicin seala que el oferente puede retractarse hasta antes que se de la aceptacin, con posterioridad ya no
cabe la retractacin, por que se entiende que se form el consentimiento.
# Situacin de excepcin Se presenta a propsito de la donacin entre vivos ya que segn el art 1412, cdigo civil, se
recoge la teora de la informacin, porque exige que esa aceptacin sea notificada al donante, y mientras no sea
notificada, se entiende que este puede revocarla.
* Lugar en que se forma el consentimiento. Hay que distinguir,

a) si oferente y aceptante estn en el mismo lugar, el consentimiento se forma en ese lugar.
b) si oferente y aceptante estn en lugares distintos, el consentimiento se forma en el lugar donde se encuentre el aceptante.
Art 104 Cdec.
II. Requisitos de la voluntad.

La voluntad debe ser: seria manifestada sincera libre y espontnea.
A) La voluntad debe ser seria.

Esto quiere decir que la persona que manifiesta su voluntad debe hacerlo con la intencin de producir consecuencias jurdicas. Es
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decir, la persona que manifiesta su voluntad, acepta las consecuencias jurdicas que su acto va a producir.
Por regla general, se entiende que la voluntad es seria. Excepcionalmente la voluntad no ser seria en los siguientes casos:
a) Tratndose de los actos Jocandi Causa, o sea, a ttulo de broma. Por ejemplo, si Pedro viaja al frica y le dice a su amigo
Juan, qu quieres que te traiga de recuerdo y Juan responde: Un elefante y Pedro dice Mejor que sean dos cuando Pedro
regrese del frica, Juan no podra exigirle los elefantes, porque se entiende que fue a ttulo de broma, y esa voluntad, no es seria.
b) En los actos jurdicos que se celebran en el contexto de una representacin teatral.
c) En los actos jurdicos que se celebran en el contexto de las explicaciones que un profesor da en clases.
* Situacin en el Cdigo Civil.
No hay una norma que en trminos generales exija que la voluntad deba ser seria. Sin embargo, existen diversas
disposiciones que encuentran su fundamento en la falta de seriedad de la voluntad. Por ejemplo, los artculos 1478 inc 1 y
2121. ( mandato , recomendacin de negocios ajeno no constituye mandato)
1478: Te doy 100 millones de pesos pero hay una condicin condicionada. te doy 100 millones de pesos si quiero la
obligacin de pagar los 100 millones se encuentra subordinada a una voluntad potestativa, la del deudor. Pero ser nula,
segn el art 1478, pues la voluntad no es seria. Con el si quiero no hay voluntad realmente de querer obligarse, por tanto si
se quiere, no se le da nada.
2121: Por el solo hecho de recomendar la realizacin de un acto jurdico, el recomendante no debe actuar como mandatario.
28.04.2009
B) La voluntad debe manifestarse.

Esto quiere decir que la voluntad debe exteriorizarse, porque mientras permanece en el fuero interno no puede producir
consecuencias jurdicas.
* Situacin en el Cdigo civil.

No hay una norma que en trminos legales se refiera a este requisito, y que exija de forma directa que la voluntad debe
manifestarse. Sin embargo, existen diversas disposiciones de las cuales as se desprende. Por ejemplo:
1) El Epgrafe, Tit II del libro IV, a referirse a los actos y declaraciones de voluntad.
2) En diversas disposiciones, se seala que son incapaces las personas que no pueden manifestar su voluntad, por ejemplo,
en los art 1005 n 5 a propsito de las inhabilidades para el testamento, art 1447 inc 1, a propsito de las personas absolutamente
incapaces, y art 5 n 5 de la ley 19 947 a propsito de los requisitos para el matrimonio.
a) Formas de manifestar la voluntad.

En doctrina, se reconocen tres formas: Manifestacin expresa de la voluntad, Manifestacin tcita de la voluntad, y Manifestacin
presunta de la voluntad.
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1.- Manifestacin expresa: Es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos, ya sea por escrito, o de
manera verbal.
2.- Manifestacin tcita: Es aquella que se deduce inequvocamente de ciertos actos de una persona que la revela. En este
caso, el contenido de la voluntad se deduce del comportamiento del sujeto, pero de manera inequvoca. Es decir, de ese
comportamiento slo cabe extraer una conclusin.
La ley, en diversos casos, se refiere a manifestacin tcita. Por ejemplo:
1 A propsito de la aceptacin de una herencia. Art 1241.
2 A propsito del mandato. Art 2124.
3 A propsito de la estipulacin a favor de otro. Art 1449.
* Observaciones Por regla general, la manifestacin tcita de la voluntad tiene el mismo valor que la manifestacin
expresa. Excepcionalmente, no se admite la manifestacin tcita. Por ejemplo:
1. Tratndose de los actos jurdicos solemnes, ya que en stos, la voluntad necesariamente debe manifestarse a
travs de la solemnidad.
2. En los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad, por ejemplo, en la novacin por
cambio de deudor: art 1635.
Problema Puede ocurrir que una persona deba ejecutar algn acto, del cual se deduzca inequvocamente el
contenido de su voluntad, en un determinado sentido. Pero esta persona no quiere que su voluntad se entienda en ese
sentido. Qu debe hacer esa persona? La doctrina entiende que debe formular la correspondiente protesta o reserva.
Que es el acto por el cual una persona deja constancia que su voluntad no es la que se podra deducir inequvocamente
de su comportamiento.
Ejemplos. Art 1244, y 1516.
3.- Manifestacin presunta de la voluntad: Es aquella en que una persona ejecuta ciertos hechos especficamente sealados
por la ley, y respecto de los cuales la propia ley determina ciertas consecuencias.
* Observaciones:
1- La manifestacin tcita es muy parecida a la presunta, ya que en ambos casos el contenido de la voluntad se deduce
inequvocamente de ciertos actos. La diferencia radica en que en la manifestacin tcita, el contenido de la voluntad se
deduce de cualquier hecho que la revele de manera inequvoca. En cambio, en la manifestacin presunta, el contenido
de la voluntad se desprende de ciertos hechos, que la ley establece.
2- Los autores comentan que el cdigo al parecer habra confundido manifestacin tcita con manifestacin presunta,
puesto que habra llamado manifestacin tcita a lo que en realidad es manifestacin presunta. Por ejemplo, en el art
1516.
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b) Valor jurdico del silencio.

En nuestro pas, la persona que guarda silencio no dice nada; ese silencio, no es aceptacin ni rechazo. El silencio por ende, no es
una manifestacin tcita de la voluntad. De ah que en derecho, no opera aquello del que calla, otorga.
* Excepciones:
Hay casos en los que el silencio produce consecuencias jurdicas. Y esas excepciones pueden ser de origen legal o
convencional.
(a) Excepciones legales.

Aqu encontramos, por ejemplo:
1 A propsito del mandato, art 2125 inc 1 ACEPTA
2 A propsito de la aceptacin de una herencia o legado, art 1233. REPUDIA
(b) Excepciones convencionales.

En este caso, son las partes las que asignan un determinado valor jurdico al silencio. Esto es lo que ocurre, por ejemplo,
con la denominada clausula de prrroga automtica, que es comn en contratos, como el arrendamiento o la sociedad
que se puede pactar por un plazo fijo. Pero se seala que el contrato se entender prorrogado automticamente por
igual plazo, y bajo los mismos trminos, si ninguna de las partes manifiesta su voluntad en contrario.
Observacin Los autores han sealado que es una manifestacin expresa de la voluntad, por cuanto fueron
las propias partes las que asignaron un valor jurdico a ese silencio.
c) Requisitos para que el silencio produzca consecuencias jurdicas.

(a) El que guarda silencio debe tener la obligacin de hablar, ya sea en virtud de la ley, de una resolucin judicial, o de una
convencin.
(b) El silencio debe incidir en hechos con contenido jurdico,
(c) el que guarda silencio debe tener conocimiento de los hechos en los que incide ese silencio.
(d) el que guarda silencio lo debe hacer de forma libre y espontnea. Es decir, su silencio no puede ser consecuencia de
algn vicio.
d) Otras materias en las que incide el silencio.

(a) En los elementos de la naturaleza del acto jurdico. Si las partes guardan silencio, estos elementos se entienden
incorporados al acto.
(b) En materia de prescripcin extintiva, uno de sus requisitos es el silencio de la relacin jurdica.
(c) En materia de vicios redivitorios, en la compraventa. Uno de los requisitos para que el vicio sea considerado redivitorio es
que sea oculto, y una de las hiptesis en las que se entiende que es oculto, es si el vendedor lo conoca y no lo declar al
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comprador. O sea, si guard silencio.

(d) En materia de reconocimiento de un instrumento privado. En principio, un instrumento privado acompaado a un juicio
no tiene valor probatorio, a menos que sea reconocido o mandado a tener por reconocido. Si el instrumento emana de la
contraparte o ha sido firmado por esta, el instrumento debe acompaarse bajo apercibimiento legal. Esto quiere decir,
que la contraparte dispone de un plazo de seis das, para objetar el instrumento por falsedad o falta de integridad. Si
transcurren los seis das sin que la contraparte haya dicho algo, el instrumento se mandar a tener por reconocido.
(e) En materia de prueba confesional, que toma el nombre de absolucin de posesiones. La parte que desea que su
contraparte confiese debe solicitarlo al tribunal y debe acompaar un listado de preguntas llamado pliego de posiciones.
Esas preguntas o posiciones, se pueden redactar de manera interrogativa o asertiva. Si el confesante o absolvente no
comparece o compareciendo guarda silencio la segunda vez que es citado se le tendr por confeso de todas aquellas
posiciones redactadas de manera asertiva.
C) La voluntad debe ser sincera

Esto quiere decir que debe existir una correspondencia entre la voluntad que se declara y la voluntad real. La regla general est
dada por la sinceridad de la voluntad, es decir, la voluntad que se exterioriza es un reflejo fiel del querer interno de las partes. Sin
embargo, pueden producirse discrepancias entre la voluntad real y lo que se declara. Y estas discrepancias pueden ser:
a) Inconscientes: Si el autor o las partes no advierten la discrepancia, por ejemplo, si emplean una palabra sin comprender o
conocer su significado.
b) Consciente: Si las partes o el autor sabe que est manifestando una voluntad que no concibe con su querer real. Aqu
encontramos dos hiptesis:
1) La reserva mental que es la situacin que se produce cuando una persona declara una voluntad distinta de su
querer real, con el propsito de engaar a otra persona a la cual va dirigida la declaracin. En este caso, se entiende que
debe primar la voluntad declarada, por cuanto los terceros slo pueden conocer esa voluntad, y no pueden verse
perjudicados por el hecho de tratarse de una voluntad distinta de lo realmente querido por las partes.
2) La simulacin Es un acuerdo de voluntades de dos o ms partes en orden a manifestar una voluntad distinta de su
querer interno. Entre las partes prevalece la voluntad real. Pero, Qu voluntad prevalece respecto de terceros?
Teoras
1. Teora de la voluntad real.
Estima que debe prevalecer lo realmente querido por las partes, porque es se querer interno el motor que
genera el acto jurdico, de manera que la manifestacin slo es el vehculo a travs del cual se exterioriza la
voluntad real.
Comentarios:
a) Esta teora tiene el mrito de hacer cumplir lo efectivamente querido por las partes.
b) Presenta el inconveniente de afectar a terceros, ya que estos slo pueden conocer la voluntad
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declarada.
2. Teora de la voluntad declarada.

Estima que debe prevalecer la voluntad que las partes manifiestan ya que el querer interno mientras
permanezca en el fuero interno no puede producir consecuencias jurdicas.
Comentarios:
a) Esta teora beneficia a los terceros, los cuales se encuentran protegidos ya que ellos actan a partir
de la voluntad que conocen.
b) Presenta el inconveniente de tener como voluntad real algo que puede ser slo una apariencia de
voluntad.
3. Teoras eclcticas.
Encontramos dos variantes:
(a) Teora de la confianza.
Seala que debe prevalecer la voluntad declarada cuando la persona que recibe la declaracin tiene
razones para creer que esa declaracin coincide con la voluntad real. Pero si conoce la discrepancia su
expectativa no merece proteccin.
(b) Teora de la responsabilidad.
Considera que debe declararse nulo el acto jurdico cuando la declaracin es disconforme con la
voluntad interna, sin culpa del declarante. Pero debe considerarse vlido en el caso inverso.
* Situacin en el cdigo civil.

A partir de diversas disposiciones se entiende que nuestro cdigo adhiere a la teora de la voluntad real. Por ejemplo, los
artculos 1069 inc 2, 1560, 1437, 1445 n2 etc.
D) La voluntad debe ser libre y espontnea

Esto quiere decir que la voluntad debe estar exenta de vicios. En este sentido, hay que distinguir entre la ausencia de voluntad y la
voluntad viciada.
La ausencia de voluntad implica la omisin de un requisito de existencia, de manera que en doctrina la sancin es la
inexistencia.
En cambio, la voluntad viciada implica que hay voluntad, slo que sta carece de la suficiente libertad para poder ser una
voluntad vlida. En consecuencia, ste ltimo requisito es un requisito de validez que en caso de faltar acarrea la nulidad del acto
jurdico.
* Observaciones.
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1) Los Artculos 1451 a 1459 regulan los vicios del consentimiento. La doctrina y la jurisprudencia han estimado que estas
disposiciones tambin se aplican a la voluntad, en virtud de los siguientes argumentos:
a)
Estas normas estn ubicadas en el ttulo segundo del libro IV relativo a los actos y declaraciones de voluntad por lo
tanto, tambin se aplican a los actos unilaterales.
b) En diversas disposiciones como en los art 1453 y 1454 se hace referencia a los actos y contratos lo que da a entender
que se aplican tanto a actos unilaterales como bilaterales.
2) Las normas de los art 1451 a 1459 constituyen la regla general en materia de vicios de la voluntad. Sin embargo, el cdigo
establece reglas especiales en ciertas materias. Por ejemplo:
a) En materia de tradicin, arts 676, 677 y 678.
b) En materia de testamento, art 1007
c)
En materia de asignaciones testamentarias arts 1057, 1058
d) En materia de matrimonio, en la ley 19 947.

e)
En materia de transaccin, art 2453.
f)
En materia de posesin, art 704.
Cules son los vicios del consentimiento?

Segn el art 1451 son el error, la fuerza y el dolo, pero algunos autores agregan la lesin enorme.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

a) EL ERROR
1. Concepto.
En el lenguaje coloquial, se entiende por error el conocimiento equivocado que se tiene de la realidad, sin embargo,
jurdicamente se comprende dentro de la nocin de error adems a la ausencia de conocimientos. De ah que el error se define
como la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la realidad.
2. Clases de error.
(a) Error de derecho.

* Concepto: Es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una norma jurdica.
* Efectos del error de derecho.
a) No vicia el consentimiento.
Ah est el art 1452. esto es consecuencia de la ficcin de conocimiento de la ley, de los art 7vo y 8vo.
- Excepciones Hay casos en los que segn algunos autores el error de derecho si viciara el consentimiento.
1.
A propsito del pago de lo no debido. Segn los art 2297 2299, si una persona paga lo que no debe tiene
derecho a repetir lo pagado. O sea, a que se le reembolse lo que pag aunque se pago se halla fundado en un
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error de derecho, con tal que no tenga por fundamento, ni an una obligacin natural.
Comentario: Hay autores que estiman que en ste caso no hay ninguna excepcin al artculo 1452. la razn
es que si fuese una excepcin, el error de derecho viciara el consentimiento y en consecuencia el que pag sera
titular de la accin de nulidad relativa, y resulta que el artculo 2297 no le concede la accin de nulidad relativa
sino que una accin de repeticin.
2.
A propsito del matrimonio nulo putativo. Segn el art 51 de la ley 19 947 es un matrimonio nulo celebrado o
ratificado ante oficial de registro civil que produce los mismos efectos civiles que un matrimonio vlido respecto
del cnyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo. Segn algunos autores, el error de derecho
sera compatible con la justa causa de error.
b) Constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.

Ah est el art 706 inc final.
(b) Error de hecho.

* Concepto:
Es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una persona, de una cosa, o de un acontecimiento o suceso.
* Clases de error de hecho.

Tradicionalmente se clasifica el error de hecho atendiendo al objeto sobre el cual recae y as se distingue entre error en las cosas y
error en la persona, asumiendo dentro del error en las cosas se distingue entre error esencial, error sustancial y error accidental.
Sin embargo, nosotros lo vamos a clasificar atendiendo al efecto que produce en la voluntad o el consentimiento, y vamos a
distinguir entre error-impedimento, error-vicio, y error indiferente.
29.04.2009
1) El error impedimento(.Error en la cosa)

- Concepto: Es aquel que obsta a la formacin de la voluntad o del consentimiento. De ah que tambin se le llama error
obstculo u obstativo.
- Casos de error-impedimento, Segn el art 1453, son:

a) Cuando el error recae sobre la especie de acto o contrato. Por ejemplo, si una de las partes entiende prstamo y la
otra donacin.
b) Cuando el error recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata. Por ejemplo, si una de las partes cree
estar vendiendo al caballo Condorito, y la otra cree estar comprando a la Yegua Yayita.
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- Precisiones:
1.- Esta clase de error slo se presenta cuando se trata de una especie o cuerpo cierto; cuando es un sujeto determinado
dentro de un genero determinado. Pero no se puede presentar tratndose de cosas genricas.
2.- Para que se configure esta hiptesis de error, ste debe recaer sobre la identidad de la especie o cuerpo cierto, de
manera que si recae sobre otra cualidad o caracterstica de la especie o cuerpo cierto no estamos frente a esta hiptesis
de error.
- Sancin al error impedimento:

En doctrina existen tres opiniones:
1.- Luis Claro Solar Seala que la sancin es la inexistencia jurdica. Argumenta sealando que habiendo error
impedimento no hay voluntad, no se ha logrado formar el consentimiento, por lo tanto falta un requisito de existencia lo
cual en su concepto acarrea la inexistencia ya que nuestro cdigo la habra consagrado como una sancin distinta de la
nulidad.
2.- Arturo Alessandri Seala que la sancin es la nulidad absoluta, ya que en su concepto, nuestro cdigo no consagr
a la inexistencia, de manera que la sancin ms grave es la nulidad absoluta, la cual procedera cuando se han omitido los
requisitos de existencia. El problema, para el profesor Alessandri, es que la nulidad absoluta requiere de una causal
expresa, de las que seala el art 1682, inc 1 y 2, y entre ellas, no figura ni el error ni la falta de voluntad o
consentimiento. Art 1682.
Frente a esto, el profesor Alessandri sostiene que el articulo 1682 consagra una causal genrica, de nulidad absoluta. Esta
es la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a su naturaleza. Se tratara de una causal genrica por cuanto en ella se comprenden todas aquellas
causales que en doctrina acarrean la inexistencia pero que nuestro cdigo produce nulidad absoluta.
3.- Manuel Somarriva Seala que la sancin es la nulidad relativa.

Argumentos:
1.- El tenor literal del art 1453, al sealar el error de hecho vicia el consentimiento con lo cual se descarta la
inexistencia por que la disposicin parte de la base que hay voluntad o consentimiento, pero que ste est viciado.
2.- El sistema de nulidad del cdigo civil. A partir del art 1682, inc final, se desprende que la regla general est dada
por la nulidad relativa, de manera que slo hay nulidad absoluta cuando existe una causal especial que la establezca,
y resulta que ni el error-impedimento ni la falta de voluntad o consentimiento figuran como causales de nulidad
absoluta.
3.- No es efectivo que exista esa causal genrica de nulidad absoluta, por que el artculo 1682 habla de la omisin de
algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, y resulta que la
voluntad del consentimiento son requisitos que se exigen, no para el valor, sino que para la existencia y no de ciertos
actos o contratos, sino que de que todo acto o contrato.
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4.- el tenor literal del art 1454. esta disposicin reglamenta el error-vicio, que est sancionado indiscutidamente con
la nulidad relativa, y resulta que esta disposicin seala que el error de hecho vicia as mismo; o sea de la misma
forma en que lo hace el error reglamentado en el art precedente. En consecuencia, si la sancin al error-vicio es la
nulidad relativa, debiera aplicarse la misma sancin al error-impedimento.
5.- El art 1691, que regula el saneamiento de un vicio de nulidad relativa por el transcurso del tiempo. Seala que el
plazo es de 4 aos, que en caso de error se cuentan desde la fecha del acto o contrato, y esta disposicin no
distingue entre error-impedimento y error-vicio, de manera que en ambos casos, la sancin es la misma, y es la
nulidad relativa, por que si la intencin del legislador hubiese sido sancionar al error-impedimento, con nulidad
absoluta, sta disposicin debera haber hecho la distincin y sealar que en el caso de error-impedimento, el vicio
se sanea en diez aos.
6.- El fundamento de la nulidad absoluta, es el inters general de la sociedad, pero en el caso de error-impedimento
no se advierte cmo podra estar comprometido el inters general, sino que slo aparece comprometido un inters
privado que es fundamento de la nulidad relativa.
2) El error vicio.
- Concepto: Es aquel que no impide la formacin de la voluntad o del consentimiento, pero que de concurrir, constituye una
causal de nulidad del acto jurdico.
- Casos: (Art 1454 1455)

1. Cuando el error recae sobre la sustancia de la cosa objeto del acto o contrato. La sustancia se refiere a la materialidad
de que est hecha la cosa. Por ejemplo, si X va a una joyera a comprar una argolla de matrimonio de oro, y resulta que
es de pirita.
2. Cuando el error recae sobre una calidad esencial de la cosa u objeto del acto o contrato. Qu se entiende por calidad
esencial? En doctrina existen dos criterios para concebir una calidad esencial:
a) Criterio objetivo: Seala que es aquella que determina su ndole especfica, y que lleva segn la opinin
general de las personas a que sta cosa se distinga de otros objetos del mismo gnero. Por ejemplo, si en una
tienda de artculos de arte una persona compra el cuadro La persistencia de la memoria de Dal, creyendo que
es el original, y en realidad es una copia,
b) Criterio subjetivo: Seala que calidad esencial es aquella que ha sido determinante para que se celebre el
acto jurdico por tratarse de una consideracin especial de alguna de las partes. Pero, que para la generalidad
de las personas es una calidad accidental. Por ejemplo, si en una tienda de antigedades compro un reloj por
que creo que es el que perteneci a mi abuelo, pero en realidad no es as.
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Situacin en el Cdigo Civil.

Se entiende que el cdigo consagr el criterio objetivo, por que la concepcin subjetiva aparece en el
inciso final del articulo 1454 que solo excepcionalmente constituye error-vicio.
3. Cuando el error cae sobre una calidad accidental que las partes han elevado a la categora de esencial. *Requisitos:
a) Que el error recaiga sobre una calidad accidental,
b) Que esa calidad accidental haya sido el principal motivo de una de las partes para celebrar el acto jurdico.
c) Que ese motivo haya sido conocido por la contraparte.
4. El error en la persona, cuando la consideracin de la persona ha sido fundamental para la celebracin del acto
jurdico. Por regla general el error en la persona no vicia la voluntad o el consentimiento.
Excepcionalmente s lo vicia cuando la consideracin de la persona ha sido determinante en la celebracin del acto
jurdico, y esto es lo que ocurre por ejemplo:
a) en los actos de familia, por ejemplo, el matrimonio, o el reconocimiento de un hijo,
b) en los actos jurdicos gratuitos como la donacin, o el testamento,
c) en los denominados contratos de confianza, como el mandato o el comodato.
d) en los contratos que generan obligaciones de hacer para las cuales se han tomado en consideracin las
aptitudes o talentos del deudor.
05.05.2009
3) El error indiferente.
- Concepto: Es aquel que no incide en la voluntad o consentimiento de manera que de llegar a concurrir hay voluntad o
consentimiento y este es libre y espontneo.
- Casos: art 1454 y 1455 CC

1- Cuando el error recae sobre una calidad accidental de la cosa objeto del acto jurdico que las partes no han elevado a
la categora de escencial.
2- El error en la persona, cuando la consideracin de esta no es fundamental para la celebracin.
Prueba del error

El error debe ser probado por quien lo alega, y para ello puede valerse por todos los medios de prueba. Tiene importancia la
prueba indirecta como la de pronunciarse por cuanto se trata de acreditar algo que ocurre en el fuero interno de quien padece el
error.
Problema Para que haya error este debe ser compartido, es decir, tienne que haberlo sufrido ambas partes?
Se ha entendido que no es necesario. Basta con que lo sufra una de las partes, segn se desprende de los arts 1453 y 1454 CC.
(*) EL ERROR COMN
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* Concepto Es aquel del cual participa la generalidad de las personas en el lugar y poca en que se celebra el acto jurdico.
* Requisitos :
1) Que sea general, es decir que de ese error participe la mayora de las personas que habitan en el lugar y en la poca en que se
celebra el Acto juridico.
2) Que sea excusable, es decir que exista un justo motivo, esto es un motivo razonable que justifique el error.
3) Buena fe, es decir que la persona que invoque el error comn debe ignorar que la realidad es distinta de lo que aparenta.
* Efectos Los actos jurdicos celebrados al amparo del error comn son VALIDOS, de ah que se seala que el error comn
constituye derecho:
Ejemplo : Si una persona es designada oficial de registro civil en una localidad determinada y hay errores o defectos en la
designacin de es apersona de manera que la designacin es NULA, en estricto rigor esa persona no es oficial del registro civil, de
manera que no puede estar celebrando matrimonios ni extendiendo actas de reconocimiento de un hijo, y de hacerlo tales actos
jurdicos seran INEFICIENTES, sin embargo como esa persona acuda diariamente a su oficina en horario de atencin al pblico,
celebr matrimonios, particip en el reconocimiento de hijos, quien quiera alegar la validez de esos matrimonios o
reconocimeintos los puede hacer amparado en el error comn.
* Fundamentos:
1) La teora de las apariencias en virtud de esta se debe tener como verdadero aquello que aparenta ser tal, por lo menos
mientras no se demuestre lo contrario.
2) La buena fe Se debe proteger a la persona que acta con la conviccin de estar hacindolo conforme a derecho.
3) El principio de seguridad o certeza jurdica Ya que nuestros derechos seran muy frgiles si estuvieses expuestos a
extinguirse en cualquier momento y no se pudiese invocar el error comn.
* Situacin en Chile
No hay norma que en trminos generales consagre el error comn, pero hay varios disposiciones que encuentran su fundamento
en esta figura, por ejemplo art 426 inc 1, 704 n4, 113, 1576 inc 2, etc.
b) LA FUERZA
* Concepto ES la presin o coaccin fsica o moral que se ejerce sobre una persona para obligarla a consentir contra su
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voluntad en la celebracin de un acto jurdico.
* Presiciones
1) En estricto rigor es el temor el que vicia la voluntad o el consentimiento.
2) Como consecuencia de lo anterior debemos distinguir entre: los casos en que la fuerza vicia la voluntad o el consentimiento y
los casos en que la excluye.
En efecto hay que distinguir las clases de fuerza:
(a) Fuerza fsica Es aquella en que se emplean las vas de hecho, de manera que la victima de la fuerza pasa a ser un
mero instrumento del autor de la fuerza, por ejemplo si Alejandro toma la mano de Rodolfo para obligarlo a
imprimir su huella dactilar en un documento. En este caso no hay voluntad.
(b) Fuerza moral Es aquella que se emplean amenazas para obligar a que una persona consienta en la celebracin
de un acto jurdico. Esta clase de fuerza puede excluir la voluntad o constituir un vicio de la voluntad.
Excluir la voluntad cuando sea de tal magnitud que la persona no pueda razonar, por ejemplo si alejandro apunta
con una pistola a la cabeza de Rodolfo para obligarlo a firmar un documento.
-
En cambio no constituir un vicio de la voluntad en la medida en que la victima de la fuerza conserve una
voluntad que carezca de la libertad necesaria de manera que podra optar por sufrir las consecuencias de esa
amenaza y no celebrar el acto jurdico.
* Requisitos:
La fuerza debe ser grave, ilegtima e injusta, determinante, y actual o contempornea.
(1) LA FUERZA DEBE SER GRAVE

Este requisito dice relacin con la intensidad, la fuerza es grave si es capaz de producir una impresin fuerte en
una persona de sano juicio, tomando en consideracin su edad, sexo y condicin.
Para calificar la calidad de la fuerza atiende 2 parmetros:
a)
Parmetro objetivo: Se toma en consideracin a una persona de sano juicio.
b) Parmetro subjetivo: Se debe tomar en consideracin su edad, sexo y condicin.
(2) LA FUERZA DEBE SER ILEGITIMA E INJUSTA

Esto quiere decir que no debe estar amparada por el derecho, de manera que si un acreedor le dice a su deudor
que si no le paga lo va a demandar y le va a embargar sus bienes y el deudor como consecuencia de ellos paga,
despus no podra alegar la nulidad del pago por haber existido el vicio de fuerza.
(3) LA FUERZA DEBE SER DETERMINANTE

De no haber mediado la fuerza no se habra celebrado el acto jurdico, de manera que entre acto de fuerza y
celebracin del acto jurdico existe una relacin de casua efecto.
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(4) LA FUERZA DEBE SER ACTUAL O CONTEMPORNEA

Esto quiere decir que el temor debe existir al momento de celebrarse el acto juridico, aunque los hechos
constitutivos de la fuerza se hayan verificado antes o el hecho perjudicial hallare de verificado despus.
* Prueba de la fuerza:
La fuerza debe ser provada por la persona que la alega, quien puede recurrir a todos los medios de prueba y tiene
que acreditar la concurrencia de todos los requisitos, sin embargo el legislador auxilia a la victima de la fuerza
estableciendo una PRESUNCIN de GRAVEDAD de la fuerza.
En efecto, el art 1456 seala que sera como una fuerza de este tipo todo acto capaz de causar un justo temor a una
persona de verse expuesta a ella, su consorte, o alguno de sus descendientes o ascendientes, a un mal irreparable y
grave.
-
Presiciones :
a.- La ley no establece una presuncin de fuerza sino que solo se presume la GRAVEDAD, de manera que quien
alega la fuerza de todas formas debe acreditar la concurrencia de los dems.
b.- Para cumplir esta presuncin se requiere:

1. Que la persona ejecute un acto que infunda a otra un justo temor.
2. Que el justo temor sea de padecer un mal irreparable y grave.
3. Que la persona que va a padecer el mal irreparable y grave sea la propia victima de la fuerza o alguno
de sus ascendientes o descendientes, o su consorte, o ambos y que ese mal irreparable y grave haya de
recaer en al persona o bienes de la propia victima, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes.
(*) Si la amenaza es en contra del hermano, no se presume la gravedad, hay que probarla.
* Autor de la fuerza:
En materia de fuerza es indiferente que provenga de la contraparte o de un tercero. En cualquier caso la fuerza
viciar la voluntad o el consentimiento.
-
Comentario Los autores sealan que esta solucin es justa porque lo habitual es que la contraparte se valga
de terceros para llevar a cabo los actos de fuerza. En consecuencia si se exigiere que fuese obra de la
contraparte, nunca podra tener lugar y solo podra generar una accin indemnizatoria pero generalmente quien
materialmente ejerce la fuerza es una persona insolvente.
Pregunta Hay fuerza si se amenza a una persona distinta de las sealas en el art 1456?
Se entiende que s, solo que no va a operar la presuncin de gravedad, de manera que la victima de la fuerza
tendr que acreditar todos los requisitos.
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* Efecto de la fuerza:
Reunidos todos los requisitos vicia la voluntad o el consentimiento de manera que la sancin es la NULIDAD
RELATVA. En este caso el plazo de prescripcin de 4 aos se cuenta desde que cesa la fuerza.
El temor reverencial Segn el inc2 del art 1456 es el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y
respeto, y por si solo no vicia el consentimiento por cuanto carece de la gravedad suficiente, sin embargo puede ocurrir que a ese
temor reverencial se le agreguen otras circunstancias que por s solas tampoco constituiran fuerza, pero que unidas al temor
reverencial dan lugar al TEMOR REVERENCIAL AGRAVADO, que s viciara la voluntad o el consentimiento.
c) EL DOLO
* Aspectos del Dolo
Podemos ubicar al dolo en 3 ambitos distintos:
1) Dolo como vicio de la voluntad o el consentimiento:
Es toda maquinacin fraudulenta efectuada por una persona y destinada a engaar a otra para que consienta en la
celebracin de un acto jurdico.
2) Dolo como elemento de la responsabilidad contractual:
Es toda maquinacin fraudulenta efectuada por el deudor destinado a inhibir el cumplimiento de su obligacin en
beneficio suyo y en perjuicio de su acreedor.
3) Dolo como elemento de la responsabilidad extracontractual
Es la intencin positiva de inferir injuria o dao a la persona o propiedad de otra. Inc final art 44 CC.
* Concepto unitario del Dolo

Los autores han dicho que se puede dar un concepto de Dolo que abarque estos 3 aspectos:
a)
Para algunos el Dolo es toda astucia que se emplea para sorprender, engaar, o defraudar a otro.
b) Otros autores sealan que es todo artificio de que se vale una persona para defraudar a otra.
c)
El tribunal supremo espaol ha dicho que es la voluntad consiente de producir un resultado injusto y daino.
* El Dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento

-
Concepto Es toda maquinacin fraudulenta destinada a engaar a una persona para que consienta en la
celebracin de un acto jurdico.
Analisis del concepto:

1) Para que haya Dolo se requiere de una maquinacin fraudulenta, es decir se requiere que el autor del Dolo
realice determinados comportamientos, diga ciertas palabras, o incurra en ciertas omisiones, es decir, el Dolo no
es accidental o fortuito a diferencia de lo que ocurre con el error.
2) Esa maquinacin fraudulenta est destinada a engaar a una persona, es decir a presentarle la realidad de
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una manera distinta a como efectivamente es.

3) Producto de ese engao una persona celebra un acto juridico.
4) Entre maquinacin, engao y acto jurdico existe una relacin de causalidad.
* Clasificacin del Dolo

1 Atendiendo a su gravedad
a)
Dolo bueno Son las exageraciones o halagos a travs de las cuales una persona trata de influir en la voluntad
de otra. Esto es lo que ocurre habitualmente con la publicidad y se entiende que no constituye un vicio de la
voluntad.
b) Dolo malo Es aquel que responde al concepto de Dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento.
2 Atendiendo a sus efectos

a)
Dolo principal o determinante. Es aquel que de no haber existido, el acto jurdico no se habra celebrado.
En consecuencia vicia la voluntad o el consentimiento y est sancionado con la NULIDAD RELATIVA.
b) Dolo incidental ES aquel que de no haber mediado, de todas formas se habra celebrado el acto jurdico pero
en condiciones ms ventajosas. En consecuencia, no vicia el consentimiento, no da lugar a la nulidad relativa,
sino que solo da lugar a la ACCIN INDEMNIZATORIA.
3 Atendiendo a la maquinacin que se emplea

a)
Dolo positivo Es aquel en que la maquinacin consiste en un determinado comportamiento que se emplea o
en ciertas palabras que se dicen.
b) Dolo negativo Es aquel en que la maquinacin consiste en ciertas omisiones en que se incurre o ciertos
silencios que se guardan.
06.05.2009
* La sancin para el Dolo

Hay que distinguir:
1 Tratndose de los actos jurdicos bilaterales : encontramos 2 posibles sanciones

a)
Nulidad relativa: Esta ser la sancin si el dolo llega a constituir un vicio del consentimiento, para lo cual debe reunir
2 requisitos:
(1) Que sea principal, de manera que de no haber existido el dolo no se habra celebrado el acto jurdico.
(2) Que sea bilateral, esto es obra de la contraparte.
b) Indemnizacin de perjuicios: el art 1458 seala que si falta alguno de estos requisitos el dolo solo autoriza a
demandar indemnizacin de perjuicios, y seala la forma como debe proceder la victima del dolo:
1 puede demandar a quienes ha fraguado el dolo (los autores del dolo), por el total de los perjuicios sufridos.
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2 puede demandar a quienes se han aprovechado del dolo ajeno hasta concurrencia del provecho que hayan
reportado.
Comentario : los autores sealan que esta solucin del cdigo que solo autoriza a demandar la indemnizacin
de perjuicios cuando el dolo es incidental o cuando es obra de un 3ero es razonable:
a.
Si el dolo es incidental el acto jurdico de todas formas se habra celebrado, de manera que no tendra
sentido que se pudiese demandar la NULIDAD.
b.
Si el dolo es obra de un 3ero, no tendra sentido que se pudiese demandar la nulidad porque sta nulidad
estara perjudicando a la contraparte la cual no tuvo ninguna vinculacin con el dolo y no estara afectando
al 3ero autor del dolo.
Problemas:
Qu ocurre si ambas partes han incurrido en dolo?
1. Se ha entendido que el acto es VLIDO como una forma de sancionar la conducta dolosa de ambas partes.
2. Si el dolo es principal y obra de la contraparte, la victima puede demandar adems de la nulidad la indemnizacin de
los perjuicios sufridos?
El tema es discutido, sin embargo modernamente se entiende que procede la accin indemnizatoria por aplicacin del
principio de la reparacin integral del dao. El inc 2 del art 1458 se justifica por cuanto el legislador est regulando
como se maneja la accin indemnizatoria cuando falta alguno de los requisitos para que el dolo vicie el consentimiento,
pero cuando concurren ambos requisitos y aplicando las reglas generales debiramos concluir que procede la accin
indemnizatoria contra el autor del dolo por el total de los perjuicios.
2 Tratndose de los actos jurdicos unilaterales

La sancin es la NULIDAD RELATIVA cuando el dolo vicia la voluntad, para lo cual solo es necesario que el dolo sea principal (no
hay contraparte).
-
Problema: el art 1458 se refiere al dolo como vicio del consentimiento, Cabe aplicar el dolo en los actos
jurdicos unilaterales?
El cdigo en diversas disposiciones admite que pueda haber dolo en los actos juridicos unilaterales, por ejemplo
los arts 968 n4, 1237 y 1782. (resindir nullidad relativa).
* Prueba del Dolo

Por regla general el dolo no se presume, quien lo alega debe probarlo y para ello puede recurrir a todos los medios probatorios.
En esta materia cobra importancia la prueba de las presunciones judiciales, porque lo comn es que la persona que acta
dolosamente no deje pruebas directas (no se hace frente a testigos, etc).
La prueba de presunciones consiste en que a partir de un hecho conocido llamado indicio o base se infiere un hecho
desconocido y controvertido en el juicio. Cuando esta operacin intelectual la hace el juez hablamos de presuncin judicial.
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- Excepciones: hay casos en los que la ley presume el dolo, por ejemplo en los arts 968 n5 CC, 1301 CC y 280 CPC. (Albacea
destinado a ejecutar las disposiciones testamentarias).
* La condonacin del Dolo

Esto quiere decir que el dolo puede perdonarse, y el perdn del dolo significa que la victima de ste est renunciando a ejercer la
accin que le competa. De esta forma:
a)
Si se trata del dolo como vicio de la voluntad o del consentimiento se renuncia a la accin de NULIDAD RELATIVA.
b) Si se trata del dolo como elemento de la responsabilidad contractual o extracontractual, se est renunciando a ejercer la
accin indemnizatoria.
Puede condonarse el Dolo?
Hay que distinguir:
1 Tratandose del dolo pasado este puede condonarse y esa condonacin es vlida, sin embargo el art 1465 exige que la
condonacin sea EXPRESA, sea debe concebirse en trminos formales, explicitos y directos.
2) Tratandose del dolo futuro Segn el art 1465 hay OBJETO ILCITO en la condonacin del dolo futuro, y por lo tanto hay
un vicio de nulidad absoluta. El fundamento de esto radica en que de admitirse la condonacin anticipada del dolo se estara
permitiendo anticipadamente que las partes puedan actuar de mala fe, lo que no se condice con los principios que inspiran el
cdigo.
Por otro lado, de permitirse sin lugar a dudas pasar a ser una clausula habitual en los contratos construidos por adhesin,
pasando a ser Una clusula abusiva que uno de los contratantes impondra al otro.
d) LA LESIN ENORME
* Concepto de lesin :
Es el perjuicio econmico que experimenta una de las partes en un contrato oneroso conmutativo cuando existe una
desproporcin entre las prestaciones de ambas partes. Lo habitual es que en cualquier contrato las partes busquen alguna
utilidad, de manera que no es de sorprender que en un contrato conmutativo exista alguna desproporcin entre las prestaciones
de las partes, y ello no implica que el legislador deba intervenir sino que solo se exige su intervencin cuando la lesin es enorme,
sea, cuando la desproporcin excede de los lmites permitidos por el legislador.
* Fundamento:
Los autores sealan que el fundamento est en la equidad, pero en particular en la naturaleza misma de los contratos
conmutativos que por definicin requieren que las prestaciones se miren como equivalentes.
* Concepciones en torno a la lesin
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Existe una concepcin subjetiva y una concepcin objetiva.
A) Concepcin subjetiva considera que la lesin es un vicio del consentimiento y por lo tanto puede haber lesin en
cualquier contrato oneroso conmutativo. Esta concepcin presenta 2 variantes:
12.05.2009
1.- Para algunos autores es un vicio del consentimiento que es consecuencia de un error, fuerza o dolo. Para esta
concepcin si una persona celebra un acto jurdico consintiendo en esta desproporcin respecto de las prestaciones de
las partes, ello se explica por cuanto esa persona ha sido vctima de un error, fuerza o dolo.
Comentario: Esta opinin ha sido criticada, por cuanto si la lesin puede reconducirse al error, la fuerza o el Dolo,
no tiene ningn sentido sostener que la lesin es un vicio del consentimiento pues para ello bastara con invocar el
error, la fuerza o el dolo.
2.- La lesin es un vicio del consentimiento autnomo: Para esta concepcin si una persona celebra una acto jurdico y
consiente en esa desproporcin, ello no se debe a que la persona incurre de error, fuerza o dolo sino que a otras
circunstancias, por ejemplo un estado de necesidad o a la falta de experiencia, situaciones que por si solas no
constituyen un vicio del consentimiento.
Observacin: Para la concepcin subjetiva, siendo la lesin un vicio del consentimiento, tiene cabida en todo
contrato oneroso conmutativo.
B) Concepcin Objetiva Para esta, la lesin no es un vicio del consentimiento y no tiene ninguna relacin con la voluntad, sino
que habr lesin enorme cada vez que se celebre un acto jurdico y exista una desproporcin que sea de los lmites permitidos
por el legislador, aunque la voluntad haya sido libre y espontnea.
Luego para esta concepcin la lesin enorme no tiene cabida en todos los contratos conmutativos, sino solo en aquellos casos
especficos establecidos por la ley.
* Situacin en Chile: Se ha entendido que nuestro legislador recogi la concepcin objetiva.
- Razones :
1. El tenor literal del art 1451, que al enunciar los vicios del consentimiento solo se refiere al error, la fuerza y el dolo,
pero no contempla a la lesin.
2. En el proyecto de cdigo civil de 1853 se consideraba a la lesin enorme como un vicio del consentimiento, pero ello
no pas al texto definitivo, lo que demuestra que la intencin del legislador fue que la lesin no constituyese un vicio del
consentimiento.
3. Si fuese un vicio del consentimiento la sancin solo podra ser la nulidad relativa, pero en las diversas hipotesis de
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lesin que contempla nuestro cdigo existe la posibilidad de que se establezca una consecuencia diversa tendiente a
restablecer la equivalencia entre las prestaciones de las partes. Esto es lo que ocurre por ejemplo en la clausula penal
cuando se ha estipulado en un mutuo a inters, ya que en este caso si la pena es enorme se autoriza a rebajar esa pena
hasta el mximo de inters que este individuo es titular.
4. Si la lesin fuese un vicio del consentimiento declarada la nulidad relativa el acto perdera eficacia, pues sera privado
de efectos jurdicos, sin embargo el legislador autoriza a que no obstante se haya declarado la nulidad, el acto pueda
subsistir si el demandado accede a restablecer la equivalencia entre las prestaciones, esto es lo que ocurre por ejemplo
en el art 1890 a propsito de la compra venta de bienes races.
5. En los casos en que el legislador establece casos de lesin enorme fija un lmite que de no respetarse constituye
lesin enorme aunque la voluntad haya sido libre y espontnea, por ejemplo en el art 1889 a propsito de la compra
venta de bienes races.
Observacin: dado que nuestro legislador consagr a la lesin con un criterio objetivo, la lesin no es un vicio
del consentimiento, y por lo tanto no tiene cabida en todos los contratos onerosos conmutativos, sino solo en
algunos, pero en nuestro pas la lesin adems tiene la particularidad que no todos los casos constituyen
hiptesis de contratos conmutativos, as la lesin enorme se consagra en los siguientes casos:
1. Compra venta de bienes races
2. Permutacin de bienes races.
3. Clsula penal.
4. Mutuo con inters.
5. Particin de bienes
6. Aceptacin de una herencia.
7. Anticresis o pago deposito irregular (art 2435).
(fin voluntad o consentimeinto como requisito del acto juridico)
CAPACIDAD
I.
Concepto:
Es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos y para poder ejercer por si misma los derechos de que es
titular y contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona.
Derecho Civil I
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Clases de capacidad: A partir del concepto es posible distinguir entre Capacidad adquisitiva o de goce y Capacidad
II.
de ejercicio.
1) Capacidad adquisitiva o de Goce:
a.
Concepto : Es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos, osea para adquirir derechos.
b.
Observaciones:
3.
Esta clase de capacidad es la que faculta a una persona para poder adquirir derechos, de manera que quien carezca
de esta capacidad se encuentra imposibilitado de adquirir derechos.
4.
Como consecuencia de lo anterior se advierte que ninguna persona puede carecer completamente de capacidad
adquisitiva, porque ello significara que deja de ser persona y pasa a ser considerado como cosa.
5.
Como consecuencia de lo anterior se entiende que la capacidad adquisitiva es un atributo de la personalidad, osea
una cualidad inherente al ser humano por el solo hecho de ser tal.
6.
Algunos autores hacen sinnimas las expresiones capacidad adquisitiva y personalidad, lo que no es del todo
correcto porque la personalidad es un todo indivisible mientras que la capacidad adquisitiva puede fraccionarse.
7.
Como consecuencia de lo anterior es posible que existan casos de incapacidades adquisitivas, pero estas presentan 2
caractersticas:
1) Son excepcionales, porque la regla general est dada por la capacidad, luego requieren de texto legal expreso el
cual debe interpretarse de manera estricta.
2) Son especiales, es decir solo impiden adquirir un determinado derecho a travs de un determinado modo pero
nada obsta a que pueda adquirirse el mismo derecho a travs de otro modo.
8.
Esta capacidad comienza con el nacimiento e incluso segn el art 77 puede retrotraerse a la sola existencia natural.
* Casos de incapacidades adquisistivas

a.
Art 962 965 que constituyen los casos de incapacidad para adquirir por sucesin por causa de muerte.
b.
Art 412 inc final que impide que el tutor o curador pueda comprar los bienes races del pupilo.
c.
Art 1796 prohibe la compra venta de bienes entre conyuges no separados judialmente y entre padre o madre y el
hijo sujetos a patria potestad.
2) Capacidad de ejercicio
a.
Concepto: Es la aptitud legal de una persona para ejercer por si misma los derechos de que es titular y para poder
contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona.
b.
Proyecciones: A partir de este concepto se advierte que la capacidad de ejercicio se proyecta en 2 mbitos distintos:
1.
Faculta a una persona para ejercer por si misma los derechos de que es titular.
2.
Faculta a una persona para contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona.
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Concepto del codigo civil:
III.
El art 1445 inc2 seala que la capacidad consiste en poderse obligar por s misma y sin el ministerio o autorizacin de otra
persona.
- Crticas a esta definicin:
1 Referida a la capacidad en general es incompleta por cuanto no se est refiriendo a la capacidad de goce.
2 referida a la capacidad de ejercicio es incompleta porque no hace alusin a la posibilidad de ejercer los derechos de
que se es titular.
13.05.2009
Presiciones:
IV.
1. La capacidad de ejercicio presupone la capacidad de goce, porque para que una persona pueda ejercer derechos, primero tiene
que haber adquirido esos derechos.
2. A la inversa, la capacidad de goce no presupone capacidad de ejercicio. Hay personas que no obstante ser titulares de derechos
no pueden ejercer por s mismas tales derechos.
3. Capacidad sin otro agregado se refiere a la capacidad de ejercicio. Porque la capacidad de goce es connatural a la persona.
4. La regla general est dada por la capacidad de ejercicio, ah est el art 1446.
5. Las normas sobre incapacidades son excepcionales, y por lo tanto requieren de texto legal expreso, el cual debe interpretarse
de manera estricta, sin que tenga cabida la analoga.
6. Las normas sobre incapacidades son de orden pblico, en consecuencia son indisponibles para las partes.
Las incapacidades de ejercicio
V.
A partir del art 1447 las incapacidades se pueden clasificar en generales y especiales o particulares
1. Incapacidades generales Son aquellas que de afectar a una persona impiden que ella pueda celebrar por s misma todo acto
jurdico o a lo menos la mayora de ellos. Estas incapacidades pueden subclasificarse en absolutas y relativas:
a) Incapacidades Absolutas:
Son aquellas que afectan a una persona porque carecen de voluntad, o bien si tiene voluntad no puede manifestarla
claramente.
Observaciones:
1.
El fundamento de la incapacidad radica en que estas personas no tienen voluntad, o si la tienen no la pueden
expresar claramente.
2.
Esa falta de voluntad o la imposibilidad de manifestarla claramente obedece a una razn fisiolgica.
3.
Estas personas en ningn caso pueden actuar por s mismas, sino que necesariamente deben hacerlo a travs de
su representante legal.
4.
Sus actos no producen ni siquiera obligaciones naturales, que son aquellas que no confieren accin al acreedor
para poder exigir su cumplimiento, pero si le confieren excepcin para retener el pago voluntariamente hecho por
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el deudor.
5.
Sus actos no admiten causin. Se entiende por causin, toda obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena, por ejemplo la fianza, la hipoteca o la prenda. . Art 46.
6.
Si un absolutamente incaps acta por s mismo en la vida del derecho, el acto adolece de un vicio de nulidad
absoluta Art 1682.
Quienes son absolutamente incapaces? Segn el art 1447 son:
a.
El demente: Jurdicamente se entiende por demente toda persona que padece una enfermedad psicolgica que la
priva de razn.
* Problema La palabra demencia es una palabra tcnica de la ciencia de la siquiatra y la psicologa, por lo tanto de
acuerdo al art 21 debiera interpretarse en el sentido que le d quienes profesan la misma ciencia, pero para la siquiatra
y la psicologa la demencia es una enfermedad especfica que no abarca todas las enfermedades mentales.
Cmo se explica que esta palabra se interprete en un sentido distinto?
El propio art 21 seala salvo que aparezca claramente que se han tomado en un sentido diverso, y la palabra
demente corresponde a uno de esos casos en que aparece claramente que se ha tomado en un sentido diverso,
porque de tomarse en su sentido tcnico se llegara al absurdo de sostener que solo quienes padecen de demencia son
incapaces absolutos, y las personas que padezcan otras enfermedades mentales distintas de la demencia seran
plenamente capaces, aunque estn privados de razn y por ende carezcan de voluntad. Adems la incapacidad del
demente aparece en diversas disposiciones, por ejemplo:
(a) No puede adquirir posesin art 723
(b) No es responsable de delito o cuasidelito ->art 2319
(c) No puede otorgar testamento art 15 n4
(d) Etc
* Situacin del demente El demente es incapaz por el solo hecho de ser demente, de manera que no es necesaria la
declaracin de interdiccin para que nazca la incapacidad.
Qu rol juega el decreto de interdiccin?

La interdiccin es una resolucin judicial que declara la demencia, y juega un rol estrictamente probatorio, en
consecuencia hay que distinguir:
(1) Demente sujeto a interdiccin: En este caso sus actos son nulos y no es necesario probar la demencia, y esto aunque
se alegue que el acto se celebr en un intervalo lcido.
(2) Demente no sujeto a interdiccin: En principio sus actos son validos y quien alegue la nulidad tendr que probar que
la persona estaba demente al momento de la celebracin del acto jurdico.
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- Problemas:
1) Si el demente no est sujeto a interdiccin Qu ocurre con los actos celebrados en un intervalo lcido?
La psiquiatra considera que el intervalo lcido no quita la calidad de demente a la persona, es decir sta sigue
siendo demente, sigue padeciendo una enfermedad mental, y el intervalo lcido no es ms que una
manifestacin de la misma enfermedad. Luego la persona sigue siendo demente y por lo tanto el acto sigue
adoleciendo de un vicio de nulidad.
2) Qu ocurre con el demente ocasional?

Estas personas no pueden ser declaradas en interdiccin por cuanto falta el requisito de la habitualidad que
exige el art 466. En consecuencia debe procederse como en el caso del demente no interdicto de manera que
en principios sus actos son vlidos a menos que se pruebe que al celebrar el acto se encontraba demente.
20.05.2009
b.
El impuber
- Concepto: Segn el art 26 son la mujer menor de 12 aos y el varn menor de 14 aos.
- Observacin: El propio art 26 establece que dentro de los impberes se encuentran los infantes, que son los
menores de 7 aos.
Esta distincin entre impberes que son infantes e impberes no infantes tiene importancia en las suguientes
materias:
(a) A propsito de la capacidad en la posesin, segn el art 723 son incapaces de adquirir posesin para as o para
otra persona los dementes y los infantes.
(b) En materia de responsabilidad extracontractual, segn el art 2319 son incapaces de delito o de cuasidelito los
dementes y los infantes, y tratndose del mayor de 7 aos y menor de 16 solo es encapas si se declara que han
actuado sin discernimiento.
- Prueba de la pubertad: en el fondo se trata de probar la edad, y segn el art 305 la edad se prueba con las
respectivas partidas de nacimiento o de bautismo.
Qu ocurre si no existen tale partidas?
El art 314 establece que en ese caso corresponde al juez atribuir una edad que sea compatible con el aspecto y
comportamiento de la persona, debiendo establecer un promedio. Para estos efectos si el juez loe estima necesario
puede oir el dictamen de facultativos.
c.
El sordo o sordo mudo que no puede darse a entender claramente
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En este caso para que se configure la incapacidad es necesario:

(a) Que la persona sea sorda o sordomuda.
(b) Que no pueda darse a entender claramente, ni en forma verbal ni por escrito, ni a travs del lenguaje de seas.
En consecuencia si falta cualquiera de estos requisitos, la persona es plenamente capaz.
- Comentario: antes de la ley 19904 esta disposicin sealaba que eran absolutamente incapaces los sordo mudos
que no pueden darse a entender por escrito, en consecuencia en concepto del legislador el lenguaje de seas no era
un mecanismo apto para manifestar la voluntad, esa situacin termin con la ley 19904, de manera que en la
actualidad el sordo mudo que no se puede dar a entender por escrito, pero s a travs del lenguaje de seas es
plenamente capaz.
Algunos autores han criticado la actual redaccin del art 1447 al hablar de sordo o sordo mudo, porque resulta que
si una persona sorda no puede darse a entender claramente ello implica que tambin es muda, y por lo tanto esa
referencia est de ms.
- Problema: Qu ocurre con los actos celebrados por una persona hipnotizada, sonmbula que se encuentra en
estado de ebriedad, o bajo los efectos de las drogas?
Opiniones:
1. Luis Claro Solar: Seala que estas personas deben asimilarse a los dementes, de manera que tales actos
adolecera de un vicio de nulidad absoluta.
2. Otros autores critican la opinion de Claro Solar, porque las incapacidades son excepcionales y por lo tanto no
admiten una interpretacin analgica.
En Consecuencia en estos casos derechamente falta la voluntad, y como falta un requisito de existencia el acto sera
inexsistente.
Presiciones: Para estar frente a este caso, se entiende que se trata de personas que transitoriamente se
encuentran en estado de ebriedad o bajo los efectos de las drogas, porque si se trata de un alcohlico o de un
drogadicto se trata de personas que padecen una enfermedad y por lo tanto podran quedar comprendidos
dentro de la expresin dementes.
b) Incapacidades Relativas:
Son aquellas que afectan a una persona que tiene voluntad y la puede manifestar claramente, pero que carecen de la
suficiente experiencia o discernimiento para velar por s mismas por sus intereses.
Fundamento:
Estas personas carecen de experiencia y discernimiento, de ah que el fundamento de la incapacidad se encuentra en la
PROTECCIN DE ESTAS PERSONAS.
Caractersticas:
a)
Estas personas tienen voluntad y la pueden manifestar claramente, solo que carecen de la suficiente experiencia y
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discernimiento.
b) Como consecuencia de lo anterior, pueden actuar en la vida del derecho por s mismos excepcionalmente,
autorizados por su representante legal, o a travs de su representante legal.
c)
Sus actos producen obligaciones naturales, art 1470 n1.
d) Sus actos admiten caucin, art 1472.
Quienes son relativamente capaces? Art 1447

Son los menores adultos y los disipadores declarados en interdiccin de administrar lo suyo. El CC no los define
expresamente, pero a partir del art 26 se entiende que son:
(1) La mujer que ha cumplido 12 aos y que es menor de 18, y el varn que ya cumpli 14 aos y menor de 18.
- Actuacin en la vida del derecho:
a. Por regla general pueden actuar a travs de su representante legal o autorizado por ste.
b. Excepcionalmente pueden actuar por s mismos, por ejemplo:
(a) Para otorgar testamento, art 262. (funtamento de la incapacidad relativa)
(b) Para reconocer hijos, art 262.
(c) Si ya cumpli 16 aos puede contraer matrimonio. Si bien es cierto el mayor de 16 aos y menor de 18
requiere de ciertas autorizaciones para contraer matrimonio, la omisin de stas no invalida el
matrimonio.
(d) Puede desempear un trabajo, y lo que obtenga de ese trabajo forma su peculio profesional o industrial,
que es un patrimonio distinto, cuya administracin corresponde al menor sujeto a las limitaciones que
establece el art 251 y 254.
(2) El disipador declarado en interdiccin para administrar lo suyo

- Concepto: El disipador es la persona que dilapida (es el que derrocha, gasta lo que no tiene) su bienes,
manifestando con ellos, una total falta de prudencia
- Observacin: a diferencia de lo que ocurre con el demente, el disipador solo es incapaz en la medida en que se
declare la interdiccin. En consecuencia mientras no se declare la interdiccin es plenamente caps y sus actos
sern vlidos.
- Actuacin en la vida del derecho:

a. Por regla general puede actuar a travs de su representante legal o autorizado por este.
b. Excepcionalmente puede actuar por s mismo, por ejemplo:
1.
Para celebrar actos de familia.
2.
En el mbito patrimonial, se les autoriza para disponer libremente de una suma moderada de dinero para sus gastos
personales que es proporcional a sus facultades y determinada por el juez.
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* Qu ocurre si una persona relativamente incaps acta en la vida del derecho por s misma fuera de los casos
en que la ley lo autoriza?
Segn el art 1682 inc final esos actos adolecen de un vicio de nulidad relativa.
27.05.2009
Diferencias entre incapacidad absoluta e incapacidad relativa

1) En cuanto a su fundamento
Las incapacidades absolutas encuentran su fundamento en el hecho de que estas personas no tienen voluntad, o si la tienen no la
pueden manifestar claramente. En cambio los relativamente incapaces son incapaces porque les falta el suficiente disernimiento y
experiencia, de ah que el fundamento de la incapacidad se encuentra en la PROTECCIN DE ESTAS PERSONAS.
2) Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni an obligaciones naturales. En cambio los actos de los
relativamente incapaces producen obligaciones naturales. (art 1470 n1 CC).
3) Los actos de los absolutamente incapaces no admiten CAUSIN. En cambio los actos de los relativamente incapaces pueden
ser CAUSIONADAS (art 1472 CC).
4) Las personas absolutamente incapaces solo pueden actuar en la vida del Derecho a travs de su REPRESENTANTE LGAL. En
cambio los relativamente incapaces pueden actuar a travs de su representante legal AUTORIZADOS POR ESTE y
EXCEPCIONALMENTE por s mismos.
5) Si una persona absolutamente incaps acta por s misma, ese acto ADOLECE DE UN VICIO DE NULIDAD ABSOLUTA. En cambio
si el que acta es relativamente incaps, fuera de los casos en que la ley lo autoriza a actuar por s mismo, el acto adolece de un
vicio de NULIDAD RELATIVA.
2. Incapacidades particulares o especiales
a) Concepto
El art 1447 inc final las define como: Prohibiciones que la ley a impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
b) Observacin
Estas incapacidades se llaman especiales o particulares porque afectan a una persona que es plenamente capaz, de manera que
esa incapacidad solo lo inhabilita para celebrar ciertos actos jurdicos. Ejemplos: arts 412, 1796;1798 (a propsito de ta
compraventa), 2144 (a propsito del mandato), etc.
c)
Naturaleza jurdica de estas incapacidades
Existen varias teoras que tratan de explicar cul es la naturaleza de estas incapacidades, pues a partir de ello se puede
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desprender cual es la sancin en caso de infraccin.
Opiniones:
1 Algunos autores sealan que se trata de incapacidades adquisitivas, de manera que en caso de infraccin, la sancin sera la
INEXISTENCIA.
2 Otros autores a partir del tenor literal del inc final del art 1447 sealan que son prohibiciones, de manera que en caso de
infraccin habr OBJETO ILCITO, y por ende NULIDAD ABSOLUTA.
3 Para otros se trata de casos de falta de legitimacin para celebrar actos y contratos, y que dicen relacin con el estado o
calidad de las personas que los ejecutan o celebran, por lo tanto la sancin en caso de infraccin es la NULIDAD RELATIVA.
4 Otros autores sealan que hay que distinguir:

a.
Si el acto no se puede celebrar en caso alguno, estaremos frente a una LEY PROHIBITIVA, de manera que en caso de
infraccin habr objeto ilcito y por ende NULIDAD ABSOLUTA.
b.
Si el acto se puede celebrar, pero cumpliendo con ciertos requisitos, estaremos frente a una LEY IMPERATIVA, de manera
que para conocer la sancin en caso de infraccin habr que subdistinguir:
(1) Si el requisito se exige en consideracin a la naturaleza del acto o contrato, la sancin ser la NULIDAD ABSOLUTA.
(2) Si el requisito se exige en consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan o celebran la sancin
ser la NULIDAD RELATIVA.
* Referencia a la incapacidad de la mujer casada en sociedad conyugal

Hasta antes de la entrada en vigencia de le ley 18.802, la mujer casada en sociedad conyugal era RELATIVAMENTE INCAPS, y su
marido era su representante legal. La referida ley declar que la mujer casada en sociedad conyugal pasa a ser considerada
PLENAMENTE CAPS. Es realmente caps?, preguntamos esto porque existen algunas disposiciones que no se condicen con una
capacidad plena de la mujer, por ejemplo los arts 1749 inc 1 y 2509 n2.
d) La representacin
* Antecedentes
Al celebrar un acto jurdico una persona puede hacerlo por s misma o bien a travs de otra persona que se encuentra facultada
para hacerlo. Lo normal es que las personas intervengan personalmente en la celebracin de un AJ, luego si lo hace a travs de
otra persona ello es excepcional, y aqu encontramos a la REPRESENTACIN.
* Reglamentacin (art 1448),
* Concepto
Institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una persona que acta a nombre o en lugar de
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otra, se radican en forma inmediata y directa en esta ltima, como si ella personalmente lo hubiera celebrado.
* Rasgos tipficadores
1 Una persona celebra un acto jurdico, pero los efectos de ese acto no afecta a quien lo celebr.
2 Los efectos del AJ van a afectar a una persona que no intervino en la celebracin del mismo
* Utilidad de esta figura

1 Permite que las personas absolutamente incapaces puedan actuar en la vida del derecho.
2 Evita que las personas tengan que trasladarse de un lugar a otro para poder celebrar un AJ.
3 Permite que se confe la gestin de ciertos negocios a personas o empresas especializadas.
* Actos jurdicos que pueden celebrarse a travs de representante

Por regla general, todo acto jurdico admite representacin. Excepcionalmente algunos no lo admiten, por ejemplo el testamento
ya que el art 1004 seala que la facultad de testar es indelegable.
* Personas que intervienen en la representacin

1 El representado: es la persona que no interviene personalmente en la celebracin del AJ, pero que se va a ver afectada por los
efectos de este.
2 El representante: es la persona que celebra el acto jurdico, pero cuyos efectos (del AJ) no lo van a afectar.
* Requisitos de la representacin
1 Que se trate de celebrar un acto jurdico, no hay representacin para los HECHOS jurdicos.
2 Que el representante est facultado para actuar en nombre del representado.
3 Que el representante acte dentro de sus facultades.
4 La CONTEMPLATIO DOMINI, es decir el Representante debe declarar que est actuando en lugar y a nombre de otra persona.
5 El representante debe manifestar su propia voluntad.
* Quienes pueden ser representados?

Puede serlo toda persona natural o jurdica, e incluso la criatura que est por nacer ya que el art 243 seala que la patria potestad
se extiende a los derechos eventuales de la criatura que est por nacer y resulta que uno de los efectos de la patria potestad es el
derecho a representar legalmente al hijo.
* Quienes pueden ser representantes?

1. Las personas plenamente capaces, indiscutidamente pueden ser representantes.
2. Las personas absolutamente incapaces, indiscutidamente no pueden ser representantes, porque uno de los requisitos de la
representacin es que el representante declare su propia voluntad y resulta que las personas absolutamente incapaces no tienen
voluntad.
3. Qu ocurre con las personas relativamente incapaces? Hay que distinguir:
a.
Los menores adultos pueden ser representantes, ya que el art 2128 expresamente contempla la posibilidad de que
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puedan ser mandatarios.

02.06.2009
b.
Los disipadores interdictos: Tratndose de los disipadores declarados en interdiccin, los autores discuten si pueden o no
ser representantes.
* Opiniones:
(1) Algunos autores sostienen que no pueden ser representantes atendido a que la regla general es que los disipadores
son incapaces cuando han sido declarados en interdiccin de manera que para poder actuar por s mismos en la vida
del derecho se requiere de un texto legal expreso que los autorice, y el art 2128 solo se refiere a los menores adultos
y como es una norma de excepcin no puede interpretarse a la lgica de este.
(2) Otros autores sealan que s puede ser representantes en virtud de los siguientes argumentos:
1.
El disipador ha sido declarado en interdiccin de administrar lo suyo, pero no de administrar bienes ajenos.
2.
Como consecuencia de lo anterior, su patrimonio no se ver afectado, por lo tanto desaparece en fundamento de la
incapacidad de manera que nada obsta que pueda ser representante.
3.
El disipador interdicto tiene voluntad y la puede manifestar claramente de manera que nada obsta a que pueda ser
representante.
4.
El mandato es un contrato de confianza de manera que si el mandatario que es un disipador interdicto cuenta con la
confianza del mandante perfectamente puede ser representante.
* Clasificacin de la representacin
Atendiendo a su fuente, la representacin se suele clasificar en representacin legal y representacin convencional:
1) Representacin legal
Es aquella que encuentra su origen en la ley. El art 43 CC seala quienes son representantes legales de una persona y
menciona al padre o madre, al adoptante y al tutor o curador.
* Observaciones:
(1) El art 43 menciona al padre o madre, pero ello no es del todo correcto ya que solo son representantes legales el
padre o madre que ejerce la patria potestad ya que la representacin legal de los hijos es un efecto de la patria
potestad.
(2) Despus de la ley 19.620 la referencia al adoptante est de ms, porque esa ley seala que los adoptantes adquieren
la calidad de padre o madre toda vez que el adoptado tiene el estado civil de hijo de los adoptantes, en
consecuencia el adoptante queda comprendido dentro de padre o madre.
(3) Tutores y curadores se comprenden dentro de una nocin ms amplia que es el de las GUARDAS. La diferencia entre
tutores y curadores radica en que se nombra tutores a los impberes y curadores a los pberes.
(4) El art 43 seala los principales casos de representacin legal, pero no son los nicos. Adems podemos mencionar
por ejemplo:
a.
En las ventas forzadas, el juez es representante legal del vendedor tradente (art 671 inc3).
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b.
En la ley de quiebras, el sindico representa legalmente al fallido (art 27 ley de quiebras).
c.
En materia de donaciones entre vivos, el art 1411 inc 2 seala que representa al donatario cualquiera de sus
ascendientes o descendientes para el solo efecto de aceptar la donacin.
d.
En materia de particin de bienes, el juez partidor representa legalmente a los comuneros en las enajenaciones
que se hagan de los bienes comunes (art 659 inc 1 CPC).
2) Representacin convencional
Es aquella que encuentra su origen en un acuerdo de voluntades entre representante y representado.
* Observaciones:
(1) El ejemplo ms caracterstico se encuentra en el MANDATO, que el art 2116 define como un contrato en el que una
persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra persona que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
(2) El autor David Stitchkin seala que a esta representacin debiera llamarsele voluntaria y no convencional, porque
segn el art 1448 las fuentes de la representacin son la ley y la voluntad del representado, pero en este ltimo caso no
se exige del representante, de ah que este autor distingue entre el MANDATO y la PODERDACIN, ya que el Mandato es
un contrato y por lo tanto supone el acuerdo de voluntades de las partes, en cambio la Poderdacin es un AJ unilateral
en que el Poderdante manifiesta su voluntad en orden a autorizar a otra persona para que lo represente, en
consecuencia sera una suerte de oferta de mandato.
Por otro lado seala que no cabe confundir Mandato y Representacin por cuanto la representacin es un elemento de
la naturaleza del mandato.
(3) Los autores sealan otro ejemplo de representacin voluntaria en la AGENCIA OFICIOSA que es un cuasicontrato en el
que una persona gestiona los negocios de otra sin tener poder para hacerlo. En este caso si el interesado ratifica lo
actuado por el agente oficioso o gestor, habra representacin voluntaria.
* Efecto de la Representacin
El AJ celebrado por el representante no va a afectar a este, sino que va a afectar al Representado.
Qu ocurre si el representante acta fuera de los poderes que se le han conferido? Se entiende que esos actos son
INOPONIBLES al Representado.
* Naturaleza jurdica de la Representacin

Existen varias teoras que tratan de explicar por qu razn una persona se va a ver afectada por los actos celebrados por otra
persona. As tenemos:
(1) Teora de la ficcin
Entiende que en virtud de una construccin artificial del legislador el representante est actuando con la voluntad del
representado.
- Crtica a esta teora esta teora no puede explicar la representacin de personas absolutamente incapaces pues estas
no tienen voluntad.
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(2) Teora del Nuntios o mensajero

Seala que el Representante acta como mero portavoz de la voluntad del representado.
- Crtica no logra explicar la representacin de las personas absolutamente incapaces.
(3) Teora de la cooperacin de voluntades

Entiende que concurre tanto la voluntad del representado como la del representante a formar una sola voluntad que es
la que se manifiesta en el AJ.
- Crtica No explica la representacin de las personas absolutamente incapaces.
(4) Teora de la representacin modalidad

Las Modalidades son formas especiales de ser de que estn revestidos ciertos AJ y que alteran o modifican sus efectos
normales. La Representacin sera una Modalidad porque lo normal es que un AJ produzca efectos respecto de quienes
han concurrido en su celebracin, y en este caso ese efecto normal ha sido alterado.
- Crtica a esta teora Hay autores que sealan que no se puede reducir la representacin a una simple modalidad,
porque la representacin forma parte de la estructura constitutiva del AJ, en cambio las Modalidades dicen relacin con
los efectos del AJ, adems las Modalidades son elementos accidentales del AJ, por lo tanto la Representacin no puede
entenderse como una modalidad ms.
Esta crtica ha sido contestada sealandose que si bien, por regla general las modalidades son elementos accidentales de
un AJ, ello no siempre es as ya que hay casos en que las modalidades son elementos de la naturaleza e incluso
elementos de la esencia de los AJ.
(*) Observacin Modernamente se seala que la representacin encuentra su fundamento en el Derecho objetivo, es decir,
basta con que concurran los requisitos que establece la ley para que haya representacin sin que sea necesario entrar a
preguntarse por la naturaleza de esta figura.
* Situacin en Chile
Alessandri sostiene que a partir de diversas disposiciones del cdigo, por ejemplo los arts 671 inc1, 672 inc1, 673 inc1, 678,
721 inc1, etc, se desprende que nuestro cdigo recogi la TEORA DE LA REPRESENTACIN MODALIDAD.
- Importancia de este tema:

1) En Materia de Vicios del consentimiento Dependiendo de la teora que se adopte, se exigir una voluntad libre y
espontnea al representante, al representado o a ambos.
2) En materia de Buena fe Dependiendo de la teora que se adopte se exigir que est de buena fe el representante, el
representado o ambos.
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* Representacin y Mandato
Pregunta: Qu elemento del mandato es la representacin?
- A partir del art 1444 existen 3 posibilidades:
(1) Si decimos que la representacin es un elemento de la esencia del mandato, ello significa sostener que no puede haber
mandato sin representacin, porque se llegar a ocurrir ese mandato o no produce efecto alguno o bien degenera en un AJ
diferente.
(2) Si decimos que la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato, ello significa sostener que no es esencial,
sea que puede haber mandato sin representacin, pero si las partes nada dicen la facultad de representar se entiende
incorporada sin necesidad de una clusula especial.
(3) Si decimos que la representacin es un elemento accidental del mandato, significa que en principio esta facultad no se
entiende incorporada al mandato sino que se requiere de una clausula especial.
El art 2151 seala que el mandatario EN EL CUMPLIMIENTO DE SU ENCARGO puede actuar a nombre propio o a nombre del
mandante. Si acta a nombre propio no hay representacin, pero si acta en nombre del mandato si hay representacin. Luego
esta disposicin admite la posibilidad de que haya mandato sin representacin, por lo tanto la representacin no puede ser un
elemento de la escencia del mandato.
Por otro lado el art 2116 al definir el mandato seala que es un contrato por el que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra persona que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera, es decir si por definicin el mandato implica
que una persona gestiona los negocios de otra actuando por cuenta y riesgo de esta, se entiende que la facultad de representar
se encuentra incorporada al mandato sin necesidad de una clusula especial, es decir la representacin no puede ser un
elemento accidental del mandato. En consecuencia se entiende que es un elemento de la Naturaleza.
* Representacin sin Mandato

Se presenta en los siguientes casos:
1. Casos de representacin legal
2 En la agencia oficiosa, si el interesado no ratifica lo actuado por el gestor pero esa actuacin fue til al interesado se entiende
que hay representacin la cual ser de origen legal. Si el interesado ratifica habr representacin voluntaria aunque no hay
mandato.
Fin 2 requisito del AJ Capacidad
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3) EL OBJETO
I. Concepto
En doctrina se seala que son los derechos que se crean, modifican o se extinguen como consecuencia de un AJ.
Comentario:
Cuando el CC reglamenta el Objeto no se refiere a los derechos, sino que se refiere a las cosas del mundo externo o a un hecho
del hombre.
Por su parte la doctrina seala que el Objeto del AJ son los derechos y obligaciones que nacen, se modifican o se extinguen como
consecuencia del AJ, a su turno el derecho tiene su propio objeto ya que puede recaer sobre una cosa del mundo externo o sobre
un hecho del hombre, de ah que algunos autores distinguen entre objeto directo o inmediato del AJ que sera el Derecho, y el
objeto indirecto o mediato del AJ que sera la Cosa del mundo externo o el hecho del hombre.
Otros escritores sealan que el objeto del AJ son las obligaciones, las cuales tienen su propio objeto que es la Prestacin, sea la
conducta que debe observar el deudor en beneficio del Acreedor y que puede consistir en un DAR, HACER o NO HACER. Si
consiste en DAR algo se trata de una cosa del mundo externo, en cambio si se trata de HACER o NO HACER algo se trata de un
hecho del hombre.
Cualquiera que sea la opinin que se tenga lo cierto es que en doctrina se distingue claramente entre Objeto del AJ y Objeto del
derecho o de la obligacin, distincin que nuestro cdigo no formula. Frente a esto hay autores que justifican la reglamentacin
del cdigo sealando que ste no poda referirse a los Derechos o a las Obligaciones ya que en virtud del principio de la
autonoma privada las partes son libres para crear tantos derechos u obligaciones como estimen conveniente, por lo tanto son
INFINITOS, y por ende no susceptible de regulacin, de manera que el cdigo regul o que poda regular, esto es el Objeto
indirecto que son las cosas del mundo externo o los hechos del hombre.
II. Requisitos del Objeto

Hay que distinguir si se trata de un hecho del hombre o de una cosa del mundo externo:
1) Si se trata de un hecho del hombre

Debe ser determinado y posible:
a.
Debe ser determinado: es decir, debe conocerse con exactitud cul es el hecho o la conducta que debe realizar una de
las partes, de manera que si se trata de un contrato se sepa con precisin a que se obliga el deudor y qu es lo que
puede exigir el acreedor, de contrario se entiende que la voluntad no es seria.
b.
Debe ser posible: es decir, al hecho no lo debe afectar ningn impedimento ni fsico ni moral. A partir de esto se
entiende que la imposibilidad pued ser:
(a) Fsica: si el hecho es contrario a la naturaleza, por ejemplo si una persona se obliga a beber toda el agua del ocano.
(b) Moral: si el hecho es prohibido por la ley o contrario al orden pblico o a las buenas costumbres, por ejemplo si una
persona se obliga a matar a Juan.
Observaciones:
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(1) La imposibilidad fsica debe ser absoluta, sea el hecho debe ser irrealizable para todas las personas de manera
que si la imposibilidad es relativa en estricto rigor hay objeto, y por ende hay AJ.
(2) La imposibilidad debe ser perptua, porque si es temporal desaparecida la imposibilidad se entiende que hay
objeto y por ende AJ.
2) Si se trata de una cosa del mundo externo

Debe ser real, determinado o determinable, comerciable y lcito.
(1) El Objeto debe ser real:

Es decir, el objeto debe existir o esperarse que exista. A partir de esto se distingue entre cosa presente que es la que
existe, y cosa futura que es la que se espera que exista. El cdigo no se refiere a la cosa futura en trminos generales,
pero s lo hace a propsito de la compraventa y los autores han extrapolado esta solucin a los dems AJ. A partir de esto
pueden presentarse las siguientes situaciones:
(a) Al tiempo de la celebracin del AJ las partes creen que la cosa existe y efectivamente existe, en este caso no se
presenta ningn problema.
(b) Al momento de la celebracin del AJ la cosa NO existe pero se espera que exista. El cdigo regula esta hiptesis a
propsito de la venta de cosa futura en el art 1813. Esta disposicin seala que la venta de cosa futura puede
revestir 2 formas:
a.
Venta de cosa futura propiamente tal: Este es un contrato condicional y conmutativo, es condicional porque se
entiende celebrado bajo condicin que la cosa llegue a existir, y es conmutativo por cuanto la prestacin de una
parte se mira como equivalente a la prestacin de la otra parte. Por ejemplo vendo toda la cosecha de maiz del
prximo ao a $1.000 el kilo, el precio va a depender del nmero de kilos que coseche y si no cosech nada falla
la condicin y no hay contrato porque no hay objeto.
b.
Venta de la Suerte: Este es un contrato puro y simple, y aleatorio. Puro y simple porque se entiende
perfeccionado de inmediato, es aleatorio porque hay una contingencia incierta de ganancia o perdida. Por
ejemplo vendo toda la cosecha de maz del prximo ao en $100.000, independientemente del nmero de kilos
que coseche el precio siempre ser de $100.000 incluso si no cosech nada porque hay Objeto que es la SUERTE
y por ende hay contrato.
* Observacin La regla general est dada por la venta de cosa futura propiamente tal, y solo se entiende venta de
la suerte:
(1) Cuando las partes as lo han dicho
(2) Cuando as se desprende de la naturaleza del contrato.
(c) Al tiempo de la celebracin del Aj las partes creen que la cosa existe y en realidad no existe. Segn el art 1814 hay
que distinguir:
a.
Si la cosa no existe en absoluto la compraventa no produce efecto alguno
b.
Si falta una parte considerable, surge un derecho optativo para el comprador quien puede elegir entre la
resolucin del contrato o bien hacerlo subsistir bajndose proporcionalmente el precio.
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(2) El Objeto debe ser determinado determinable

Esto quiere decir, que la cosa debe encontrarse individualizada o debe ser susceptible de ser individualizada. En consecuencia, la
cosa puede ser:
a.
La cosa puede ser determinada, pero esta determinacin puede hacerse de dos formas:
1 La determinacin puede ser especfica: En este caso, se trata de una especie o cuerpo cierto, o sea de individuo
determinado dentro de cierto genero determinado. En este caso la individualizacin es completa puesto que se ha
sealado las caractersticas propias del individuo que permiten que se distinga de otros individuos del mismo gnero, por
ejemplo el perrito cachupn.
2 La determinacin puede ser genrica: En este caso se trata de un individuo indeterminado dentro de una clase o
gnero determinado, por ejemplo un perro dlmata.
b.
La cosa puede ser determinable:

El art 1461 seala que la cantidad puede ser incierta con tal que el acto fije reglas o contenga datos que permitan
determinarla, por ejemplo si se contrata un Mutuo por 1.000 Unidades de Fomento pagaderos en 10 aos, cada ao
debo pagar 100 U.F., al da de hoy no s cuanto tendr que pagar en 4 aos ms pero cuando deba hacer el pago podr
conocer la cantidad mediante simples operaciones aritmticas
(3) La cosa debe ser comerciable

En doctrina existen 2 asepciones de la expresin comerciabilidad:
a.
Para algunos autores la cosa es comerciable si es susceptible de dominio y posesin privados.
b.
Para otros una cosa es comerciable si es susceptible de relaciones jurdicas privadas.
En todo caso la regla general es que las cosas sean comerciables, excepcionalmente algunas no lo son, como las cosas que la
naturaleza ha hecho comunes a todo los hombres y los bienes nacionales de uso pblico.
(4) El Objeto debe ser lcito

* Antecedentes
1. Este es un requisito de valides del objeto.
2. Este requisito es comn al objeto cuando se trata de un hecho del hombre o de una cosa del mundo externo.
* Concepto
El legislador no lo ha definido, sino que el cdigo se limita a sealar casos de objeto ilcito, de ah que los autores definen al
objeto lcito sealando:
a.
Para algunos es el que rene los requisitos del mismo, sea que es comerciable, real, determinado o determinable, etc.
b.
Para otros es objeto lcito el que derecho regula, protege y ampara.
c.
Para otros, objeto lcito es el que no est prohibido por la ley ni es contrario al orden pblico o a las buenas costumbres.
d.
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Para otros, por descarte, objeto lcito es el que no es ilcito.
* Casos de objeto ilcito

El cdigo no define al objeto ilcito, pero si seala casos en los arts 1462 1466.
a.
Hay un objeto ilcito en todo lo contraviene al derecho pblico chileno (art 1462).
- Presiciones:
(1) La jurisprudencia ha sealado que hay objeto ilcito en todo acto que no respete las normas sobre jurisdiccin y
competencia que establece el COT.
(2) Se entiende por derecho pblico el conjunto de normas que rigen la actividad y la organizacin del Estado en cuanto
acta como poder poltico, as como tambin el conjunto de normas que regula las relaciones entre los particulares
y el Estado cuando este acta en el ejercicio de sus potestades pblicas.
(3) En este artculo se ha includo la nocin de orden pblico, por cuanto hay disposiciones de derecho privado en la
que est comprometido el orden pblico, por ejemplo en el Derecho de familia, de manera que la inobservancia de
esas disposiciones adolecera de Objeto ilcito.
b.
Hay un objeto ilcito en los pactos sobre sucesin futura.

- Formas que pueden asumir estos pactos:
(1) Pacto de Institucin: En virtud de este, una persona se obliga a instituir a otra como heredera o legataria por
testamento.
(2) Pacto de no disposicin: En virtud de este una persona se obliga a no disponer de sus bienes por testamento.
(3) Pacto de renuncia: En virtud de este el futuro heredero abdica de ese eventual derecho real de herencia.
(4) Pacto de sesin: En virtud de este el futuro heredero transfiere su eventual derecho real de herencia a otra persona.
- Origen
Estos pactos provienen del Derecho Romano, y se llamaban Pactos Corbinos y etsaban prohibidos por cuanto se estaba
lucrando con la muerte de una persona, y por otro lado existe un justo temor a las tentaciones.
Obervacin
(1) El art 1463 seala que el derecho a suceder a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato,
pero resulta que la donacin es un Contrato, como se entiende esto?, los autores han dicho que lo que quiso decir
el legislador es que el derecho a suceder a una persona viva no puede ser objeto de un AJ oneroso ni gratuito.
(2) El art 1463 inc 2 da a entender que pueden existir ciertos pactos lcitos en relacin a una sucesin futura.
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Segn esta disposicn los pactos seran celebrados entre quien debe una legitima (el futuro causante) con un
legitimario (algn hijo, ascendiente o conyuge sobreviviente) y ese pacto puede versar sobre la misma legitima o
sobre la 4ta de mejoras que son asignaciones forzosas. Estos pactos estaran regulados en el ttulo de las
asignaciones forzosas, sin embargo al examinar ese ttulo solo encontramos el art 1204 el cual solo autoriza el
denominado pacto de no mejorar, osea de no disponer de la 4ta de mejoras, luego cualquier otro pacto en
relacin a la 4ta de mejoras es ilcito y lo mismo ocurre con cualquier pacto relativo a las legitimas. En consecuenia
la remisin que hace el art 1463 inc 2 no es del todo presisa.
c.
Hay objeto ilcito en la condonacin del Dolo futuro (art 1465)

El fundamento de esta disposicin radica en que de admitirse la condonacin del solo futuro se estara autorizando
anticipadamente a las partes a actuar de mala fe lo que no se condice con el sistema de nuestro cdigo
d.
Hay un objeto ilcito en todo acto prohibido por la ley (art 1466)
Por ejemplo en la compraventa entre conyuges no separados judcialmente, o entre el padre o madre y el hijo sujeto a
patria potestad (art 1796).
e.
Hay un objeto ilcito en ciertas ventas

Segn el art 1466 hay un objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por la autoridad competente, de
lminas, pinturas y estatuas obsenas, y de todo impreso declarado como abusivo de la libertad de prensa.
El fundamento de la ilicitud se encuentra en que estos objetos atentan contra la moral y las buenas costumbres, pero
estos conceptos son estndares, conceptos vlvula que van variando con el tiempo y de lugar en lugar.
f.
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Hay un objeto ilcito en las deudas contradas en los juegos de azar (art 1466)
En nuestro cdigo el juego es un Contrato, y se distingue entre Juego de destresa y Juego de azar.
(1) Juegos de destresa: Son aquellos en los que predomina la habilidad, estos se subclasifican en:
(a) Juegos de destresa intelectual Son aquellos en que predomina el intelecto y la estrategia, por ejemplo el
ajedrs. Segn el art 2260 estos juegos generan obligaciones naturales (las cuales no conciben accin pero si
escepcin).
(b) Juegos de destresa fsica Son aquellos en que predomina la habilidad corporal. Segn el art 2263 estos
generan obligaciones civiles.
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(2) Juegos de azar: En estos predomina la suerte y son ilcitos, el fundamento de la ilicitud radica en que el legislador
teme que las personas dilapiden sus bienes buscando obtener una ganancia fcil.
- Problema Diversas leyes especiales han autorizado determinados juegos de azar, como los casinos, la lotera, la
polla chilena de beneficiencia, etc. Pero en estricto rigor lo que han hecho estas leyes es excluir a estas conductas de
respectivo tipo penal, es decir no constituyen delitos penlaes.
* Que ocurre en lo civil?:
Opiniones:
(1) Para algunos autores la conducta solo pasa a ser lcita en lo penal, de manera que desde el punto de vista civil,
las obligaciones contradas en estos juegos siguen adoleciendo de Objeto ilcito.
(2) Mayoritariamente se ha entendido que la licitud de estos juegos tambin comprenden lo civil porque no tendra
sentido permitir estos juegos excluyendolos del tipo penal, pero sealando que son ilcitos en lo civil y que las
deudas contradas adolecen de Objeto ilcito.
g.
Ciertas enajenaciones. ***

El art 1464 seala que hay objeto ilcito en la enajenacin:
(1) De las cosas que estn fuera del comercio.
- Problema: segn el art 1461 la comerciabilidad es un requisito para que haya Objeto, en cambio el art 1464 n1
seala que la comerciabilidad es un requisito para que el Objeto sea lcito.
Cmo se entiende esto, la comerciabilidad es un requisito de existencia o de validz del objeto?:
* Opiniones:
1. Luis claro del Solar seala que entre ambas disposiciones hay contradiccin, porque segn el art 1461 si la cosa no
es comerciable, el AJ carece de Objeto, en cambio segn el art 1464 n1 si la cosa no es comerciable habr un Objeto
ilcito. En su concepto el art 1461 est en lo correcto, la comerciabilidad es un requisito para que haya Objeto, porque si
la cosa es incomerciable no puede ser objeto de relaciones jurdicas privadas, por lo tanto el AJ derechamente carece de
Objeto.
2. Eugenio Velasco Seala que entre ambas disposiciones no hay contradiccin, si no que el art 1464 n1 se limita a
repetir lo que dice el art 1461 ya que este no se refiere a la comerciabilidad como un requisito para que exista el objeto
sino que es requisito de una cosa que ya existe, de manera que si es incomerciable el AJ adolcer de Objeto ilcito.
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3. Otros autores sealan que hay contradiccin la cual se resuelve por aplicaicn del principio de Especialidad, si
comparamos ambas disposiciones advertiremos que el art 1461 es GENERAL porque se refiere a la comercialidad como
requisito del Objeto en todo AJ, en cambio el art 1464 es ESPECIAL porque solo se refiere a aquellos AJ que implican
Enajenacin.
(2) De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona
La regla general es que todos los derechos son transferibles, sin embargo escepcionalmente algunos no lo son. Por
ejemplo:
a.
El derecho a pedir alimentos (art 334)
b.
Los derechos de uso y habitacin (art 819)
c.
El derecho que nace del pacto de Retroventa (art 1884)
- Problema Algunos autores sealan que si estos derechos no pueden transferirse entonces estn fuera del
comercio, y si esto es as el n 2 del art 1464 estara de ms porque estas cosas quedaran comprendidas en el n 1.
En realidad este problema existir o no dependiendo del concepto de Comerciabilidad que se adopte, en efecto, si
se entiende la comerciabilidad como que las cosas son suceptibles de relaciones jurdicas privadas entoces
efectivamente el n 2 est de ms, pero si se entiende la comerciabilidad en el sentido que las cosas pueden ser
objeto de dominio y posesin privada no se presenta el problema, porque hay cosas que son suceptibles de
dominio y posesin privadas y por lo tanto no quedan comprenddios en el n 1 pero son inalienables, de manera
que si quedan en el n 2.
(3) De las cosas embargadas por decreto judicial a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
- Presiciones:
a. El embargo no est definido en la ley, y los autores lo han definido como una actuacin judicial en cuya virtud
determinados bienes de un deudor se sustraen del comercio conservando su propiedad dicho deudor pero
quedando privado de la facultad de disposicin.
b. El embargo es una institucin propia del Juicio Ejecutivo, en este se embargan bienes con el objeto de sacarlos a
remate para que el Acreedor pueda ver satisfecho su crdito con el producto del remate de los bienes embargados.
c. La jurisprudencia ha sealado que el embargo debe interpretarse en un sentido amplio, comprensivo de otras
medidas, por ejemplo: una prohibicin de celebrar actos y contatos, prohibicin de enajenar, prohibicin de gravar,
derecho legal de retencin, etc; de manera que si por ejemplo se enajena una cosa objeto de un derecho legal de
retencin habra objeto ilcito.
d. Para entender cuando est embargada una cosa hay que distinguir:
1. Respecto de las partes desde que han sido notificadas. Cabe tener presente que el embargo es una actuacin
judicial, por lo tanto es necesaria la Notificacin.
2. Respecto de Terceros. Hay que subdistinguir:
(1) Tratandose de cosas muebles: cuando el tercero ha tomado conocimiento del embargo por
cualquier medio.
(2) Tratandose de bienes inmuebles: desde que el embrago se ha inscrito en el registro de
prohibiciones e interdicciones del conservador de bienes races (art 297 inc 1, 453 inc 1 CPC). Esta
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inscripcin es fundamental para que el embargo sea oponible a terceros ya que la regla general es que
las actuaciones judiciales solo afecta a quienes son PARTES en el litigio.
- Pueden enajenarse vlidamente las cosas embargadas?
1. Si el juez lo autoriza. Esta autorizacin debe ser:
a. Previa a la enajenacin: porque si es posterior sera ratificacin
b. Expresa: porque los tribunales solo manifiestas su voluntad en forma explcita y directa
2. Si el Acreedor consiente en ello Este concentimiento:
a. Debe ser anterior a la enajenacin: porque si no habra ratificacin, y la Nulidad absoluta no puede sanearse
por ratificacin de las partes.
b. Puede ser expresa o tcita: Si el mismo Acreedor es el que compra la cosa embargada.
(4) De las especies cuya propiedad se litiga sin permiso el juez que conoce en el litigio.
- Preciciones: ***
a.
En este caso las cosas son objeto de un litigio pero no de cualquier litigio sino de un pleito en el que se discute
la PROPIEDAD, sea el Dominio de estas cosas.
b.
No se trata de cualquier cosa, se trata de una ESPECIE O CUERPO CIERTO.
c.
El art 296 inc 2 CPC seala que para que las especies objeto del litigio queden comprendidas en el n 4 del art
1464 es necesario que el tribunal dicte prohibicin respecto de ellas.
Pueden enajenarse validamente estas especies? Es posible con el permiso del juez que conoce del litigio, el
cual deber ser previo y expreso.
* Problemas
(a) En qu sentido est tomada la palabra enajenar?
Preguntamos esto porque en doctrina existen 2 ascepcionespara la palabra Enajenar:
a.
En un sentido restringido: Enajenar es transferir el dominio
b.
En un sentido amplio: Enajenar no es solo transferir el dominio, sino que adems constituir un derecho real
distinto y limitativo del dominio.
- Opniniones:
a.
La doctrina entiende que ha sido tomada en un sentido restringido, porque en diversas disposiciones el Cdigo
distingue entre Enajenar y Gravar, por lo tanto Enajenar solo comprende la transferencia del dominio, por
ejemplo arts 254, 393, 1749 inc 3 y 1754 inc 1. (en estos arts se distinguen claramente entre enajenar y
gravar).
b.
La Jurisprudencia ha sealado que la expresin Enajenacin ha sido tomada en sentido amplio. Este tema lo
ha resuelto a partir del n 3 (cosas embargadas), pues ha sealado que esta interpretacin es la ms efectiva
para proteger los derechos del Acreedor. En efecto de sostenerse la interpretacin restringida ello implicara que
el Deudor vlidamente podra por ejemplo constituir un usufructo vitalicio sobre los bienes embargados, y si se
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sacan a remate tendrn un valor inferior si es que se logran vender con lo que se estara burlando los derechos
del Acreedor.
(b) Hay objeto ilcito en la adjudicacin de las cosas que enumera el art 1464?
La respuesta pasa por determinar si la adjudicacin es o no enajenacin. La Adjudicacin se ubica a propsito de la
particin que es una de las formas de poner trmino a una comunidad, y se define como la singularizacin y
radicacin de los derechos que se tenan pro indiviso en bienes determinado. En nuestro sistema el art 1344
consagra el EFECTO DECLARATIVO de la Adjudicacin, es decir se entiende que opera con efecto retroactivo, de
manera que el adjudicatario es considerado dueo absoluto del bien adjudicado precisamente desde que se form
la comunidad y no desde la adjudicacin. Luego se entiende que no hubo transferencia desde la comunidad al
adjudicatario porque en definitiva se procede como si la comunidad nunca hubiese existido. En consecuencia la
Adjudicacin de estas cosas no adolece de objeto ilcito.
(c) En qu situacin quedan los n 3 y n 4 del art 1464?

Los autores han sealado que si la expresin embargo del n 3 ha sido tomada en sentido amplio, comprensiva de
otras medidas, y adems si para estar frente al n 4 el tribunal debe haber dictado prohibicinn, se concluye que el
n 4 queda comprendido en el n 3.
(d) El art 1464 comprende solo las enajenaciones voluntarias, o tambien comprende las enajenaciones forzadas?
- Opiniones
a.
Luis Claro Solar Seala que solo comprende a las voluntarias, porque es en estas en las que el deudor puede
burlar los derechos del Acreedor.
b.
Somarriva y Velasco Sealan que comprende a ambos tipos de enajenaciones.

* Argumentos:
(1) El art 1464 no ha distinguido, y por lo tanto no es lcito al interprete distinguir.
(2) Esta forma de interpretar es la nica que protege al Acreedor, consiguiendose de esta manera el fin que
persigue la ley.
- Comentario En la actualidad se entiende que solo se refiere a las enajenaciones voluntarias, por cuanto la ley 7.760
de 1944 modific el art 528 del CPC permitiendo la figura del REEMBARGO, esto es que una misma cosa pueda ser
embargada en 2 o ms juicios distintos, y la enajenacin que se haga en cualquiera de esos juicios ser vlida sin
perjuicio de que los dems Acreedores puedan hacer valer sus derechos a travs de las correspondientes Terceras. Sin
embargo cabe tener presente que en la prctica hay tribunales que exigen como requisito para poder proceder al
remate que se cuente con la autorizacin de los dems tribunales.
(e) Hay objeto ilcito en las ventas de las cosas que enumera el art 1464?
En principio debiramos decir que NO, porque venta no es lo mismo que Enajenacin. En efecto dentro del cliclo
adquisitivo del dominio la venta solo es el TTULO, por s sola no transfiere el dominio sino que necesita de un modo
de adquirir que es la Tradicin, de manera que solo cuando opere la Tradicin habr Enajenacin. Sin embargo el art
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1810 a propsito de la compra venta seala que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est
prohibida por la ley. En consecuenica si la enajenacin est prohibida tambien est prohibida la venta.
No obstante lo anterior si examinamos los casos del art 1464 este solo es prohibitivo en los n 1 y n 2, por lo tanto
la venta de esas cosas tambin estar prohibida, pero en los n 3 y n4 la disposicin es Imperativa, por lo tanto la
venta tambin estar permitida si se cumple con los mismos requisitos.
(f) Hay objeto ilcito en la enajenacin de una cosa si la prohibicin de enajenar es voluntaria o convencional?
Se ha entendido que la prohibicin voluntaria no queda comprendida en el n 3 porque esta exige decreto judicial
y en la prohibicin voluntaria no hay decreto judicial.
Fin 3 requisito al AJ : Objeto
4 LA CAUSA ****
I. Antecedentes
Parte de la doctrina considera que es un requisito de existencia del AJ, y que la causa lcita es un requisito de validz, a estos
autores se les llama CAUSALISTAS, pero frente a ellos estan los ANTICAUSALISTAS que para ellos la nocin de Causa es falsa, intil,
irracional y por tanto prescindible.
* Ascepciones de la palabra Causa

En doctrina existen 3 ascepciones:
1) Causa eficiente: Es el elemento generador de un efecto. En este sentido la Causa eficiente de una obligacin se
encuentra en las fuentes de las obligaciones.
2) Causa final: Es el fin inmediato e invariable de un AJ, es decir es el fin prximo que determina la voluntad a actuar que
siempre es posible encontrar en la estructura de un acto o contrato, y que siempre es igual para los actos de una misma
especie. Se trata en consecuencia de un inters jurdico que persigue el que celebra un determinado acto. Por ejemplo
en la compra venta la Causa final del vendedor es obtener dinero a cambio de la cosa que entrega, y la del comprador es
incorporar una cosa a su patrimonio.
3) Causa ocasional: fin mediato, es el fin lejano y variable de un AJ, es el motivo estrictamente personal y subjetivo que
impulsa a una persona a celebrar un acto o contrato, y que por lo tanto es distinto en cada acto o contrato. Por ejemplo
si se pregunta a una persona por qu compr una cosa? Podr responder: porque le gust, la necesitaba, estaba barata,
estaba en oferta, quera hacer un regalo, etc.
* Breve evolucin histrica

1) El Derecho romano no la conoci.
2) La nocin de Causa aparece con los canonistas medievales quienes la entendieron como el movil o motivo
determinante que mueve o lleva a una persona a celebrar un AJ, osea como Causa ocacional, de manera que se autoriza
la juez para indagar en los motivos que tuvo una persona para celebrar un AJ. Ese motivo para los Canonistas deba ser
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Cconforme a derecho.
3) Con posterioridad la doctrina Francesa busc darle a la Causa un criterio objetivo, cientfico, de manera que que no fuese
necesario recurrir a los motivos o mviles.
* Situacin en la doctrina
1 Teora clsica o francesa
(a) Criterio Objetivo
(1) Causalistas
Doctrina
2 Teora Italiana
(b) Criterio Subjetivo
(2) Anticausalistas
10.06.2009
(1) Teorias Causalistas

Son aquellas que consideran que la Causa es un requisito, sin embargo dentro de los autores causalistas encontramos 2 grandes
vertientes:
a.
Los que conciben a la Causa con un criterio Objetivo

Estos autores entienden que es posible construir una nocin cientfica de la Causa, de manera que la Causa sea la misma
en una misma categora de actos o contratos. Aqu encontramos 2 grandes teoras :
1 Teora Clsica o Francesa

Fu desarrollada por el Jurista Domat, y considera que lo que requiere de Causa es la obligacin y no el acto o contrato, y
la Causa de la obligacin ser la misma para una categora de contratos. Para saber cual es la Causa de una obligacin
Domar distingue 3 categoras de Contratos:
(a) Contratos Bilaterales: Son aquellos en que ambas partes se obligan recprocamente. Domat entiende que la Causa
de cada una de las obligaciones es la OBLIGACIN RECIPROCA de su contraparte, es decir ambas obligaciones se
sirven mutuamente de Causa, luego si por ejemplo preguntamos por qu el vendedor se oblig a entregar la cosa?
La respuesta estara en la Obligacin que contrajo el comprador de pagar el precio, y recprocamente la Causa de la
obligacin del comprador de pagar el precio es la obligacin del vendedor de entregar la cosa.
(b) Contratos reales: Son aquellos que se perfeccionan mediante la entrega de la cosa. De estos contratos solo resulta
obligada una parte la cual debe restituir, luego si nos preguntamos cul es la causa de esa obligacin de
restitucin? La respuesta es la ENTREGA que previamente se haba hecho de la cosa, por ejemplo si preguntamos
cul es la causa de la obligacin del comodatario de restituir la especie prestada? la respuesta es la ENTREGA que
previamente se le haba hecho de esa especie.
(c) Contratos gratuitos: Son aquellos que solo tienen por objeto el beneficio de una parte sufriendo la otra el gravamen.
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Domat sostuvo que la Causa de la obligacin del Donante era el motivo racional y justo por el que hizo la donacin,
pero esta respuesta fu criticada por cuanto al hablar de Motivo estaba concibiendo a la Causa con un criterio
subjetivo y el propsito de la teora clsica era concebir a la Causa con un criterio objetivo.
Frente a esto el jurista Pothier viene a perfeccionar la teora clsica y seala que frente a los contratos gratuitos la
causa de la obligacin del donante es el solo propsito de hacer una LIBERALIDAD (cualquier tipo de contrato
gratuito).
2 Teora Italiana
Tambien concibe a la Causa con un criterio Objetivo, pero a diferencia de la Teora clsica, pero considera que lo que
requiere de causa es el acto o contrato y NO LA OBLIGACIN. Para esta teora la Causa corresponde a la FUNCIN
econmico social que desempea el acto o contrato, y en consecuencia distingue:
(a) En los Contratos Onerosos: la Causa es la funcin de producir una Prestacin y Contraprestacin.
(b) En la Donacin: la Causa es la funcin de producir un enriquecimiento patrimonial del Donatario.
b.
Los que conciben a la Causa con un criterio Subjetivo
1. Lo que requiere de Causa es el acto o contrato

2. La causa es el movil o motivo determinante que lleva a una persona a celebrar un acto o contrato.
3. En consecuencia la Causa siempre ser distinta para cada contrato, puesto que se trata del motivo psicolgico que lleva a
una persona a celebrar un determinado acto o contrato.
4. Es imposible formular una concepcin Objetiva de la Causa.
5. Ese motivo que induce a la celebracin del acto o contrato debe ser acorde a Derecho, pues de contrario estaremos frente
a una Causa ilcita.
(2) Teora de los Anticausalistas

Fue creada por el jurista Francs Planiol quien critica a la teora clsica de la Causa sealando que se trata de una nocin falsa e
intil, y por lo tanto prescindible.
a.
La Falsedad de la Causa
Para demostrar la falsedad de la Causa Planiol trabaja con las mismas categoras de Contratos que la teora clsica:
(a) Contratos bilaterales: Para la teora clsica la Causa de la OBLIGACIN de cada una de las partes es la obligacin
reciproca de su contraparte, pero cuando empleamos la expresin Causa lo hacemos en relacin a otro elemento
que es el Efecto, y desde un punto de vista temporal la Causa antecede al Efecto. Sin embargo en los contratos
bilaterales ambas obligaciones nacen al mismo momento de manera que ninguna puede servir de Causa a la otra.
(b) Contratos reales: Para la teora clsica la Causa de la obligacin de restituir es la ENTREGA que previamente se haba
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hecho de la cosa, pero resulta que en los contratos reales la entrega no es Causa sino que es la forma como se
perfecciona el contrato real.
(c) Contratos gratuitos: Para Pothier la Causa es el solo propsito de hacer una liberalidad, pero al expresar la expresin
propsito (dice Planiol) la teora clsica sigue haciendo alucin a los motivos de carccter psicolgico, de manera
de que no logra su objetivo de crear una teora cientfica de la Causa.
b.
Inutilidad de la causa
Planiol plantea que la nocin de causa es intil porque si llega a faltar en un determinado AJ este ser ineficz pero no
por falta de Causa:
(a) Contratos bilaterales: Si en una compra venta por ejemplo falta la obligacin del vendedor de entregar la cosa, no
hay compra venta. Esa compraventa ser ineficz no porque a la obligacin del comprador le falte la Causa, sino
porque le falta el Objeto a la obligacin del vendedor.
(b) Contratos reales: Si falta la entrega no hay obligacin de restitucin, esta es ineficz pero no por falta de Causa sino
que porque no hay contrato.
(c) Contratos gratuitos: Para la teora clsica la Causa es el solo propsito de hacer una liberalidad, pero si falta ese
propsito la obligacin ser ineficz pero no por falta de Causa sino que por falta de VOLUNTAD.
* Evolucin de la Doctrina y Jurisprudencia Francesas en materia de Causa

Sealan que hay que distinguir:
1) La Causa del acto o contrato que ser el mvil o motivo determinante para la celebracin de un acto o contrato.
2) Causa de la Obligacin.
Aplicamos los postulados de la teora Clsica. Esta forma de razonar encuentra su fundamento en que de admitirse
solamente los postulados de la teora clsica, la Causa nunca podra ser ilcita, en consecuencia el contrato requiere un
motivo que sea acorde a Derecho.
II. La Causa en el Cdigo Civil Chileno.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario : 1 que sea legalmente capaz; 2 que
consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa
lcita.
Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas
costumbres o al orden pblico. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en
recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
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A partir de los artculo 1445 n4 y 1467, nuestro cdigo exige la concurrencia de la Causa
* Problemas:
1) Qu es lo que requiere de Causa, la obligacin o el Acto o Contrato?
Opiniones:
(a) Algunos autores sealan que lo que requiere de Causa es la OBLIGACIN.
- Argumentos:
1) El art 1445 n4 al sealar que para que una persona se obligue... requiere de causa lcita
2) El art 1467 al sealar que no puede haber obligacin sin una Causa real y lcita
3) A la poca de creacin de nuestro CC estaba en boga la teora clsica de la Causa para la cual lo que requiere de Causa es
la OBLIGACIN.
16.06.2009
(b) Otros autores sealan que lo que requiere de Causa es el ACTO O CONTRATO.
- Argumentos:
1) Si bien es cierto a la poca de dictacin del CC estaba en boga la teora clsica de la causa, el origen de la nocin de causa
se encuentra en los canonistas medievales, para los cuales lo que requiere de causa es el acto o contrato, y esta nocin de
causa era conocida de don Andrs Bello.
2) El art 1467 inc 2 al, definir la causa seala que es el motivo que induce al acto o contrato y en esta definicin no hay
ningn error involuntario de parte del legislador.
3) Si se lee atentamente el art 1445 se advertir que esta disposicin seala para que una persona persona se oblige a otra
por un acto o declaracin de voluntad por lo tanto lo que realmente requiere de causa es el acto o declaracin de voluntad
que est generando la obligacin.
4) El art 2057 inc2 a propsito de la nulidad de la sociedad por objeto o causa ilcita se refiere expresamente a que lo que es
nulo es el contrato mismo de sociedad presisamente porque adolece de causa lcita, de lo que se desprende que la causa es
el acto o contrato.
2) Qu acepcin de Causa consagra nuestro Cdigo Civil?
Opiniones:
(a) Alessandri y Barros Errazuri.
Sealan que el cdigo consagr la nocin de causa final que es a la que se refiri la teora clsica de la causa que es esa causa
objetiva y que siempre es la misma para una misma categora de contratos,
- Argumentos:
1) Don Andrs Bello se inspir en el CC Francs y en Potier, quienes trabajaron con la nocin de causa final.
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2) Don Andrs Bello al definir la causa en el art 1467 omiti la palabra jurdico porque su intencin fue sealar que la
causa es el motivo jurdico que induce al acto o contrato y ese motivo jurdico es la causa final.
3) El art 1467 inc1 seala que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente y esto es lo que sealaba la teora
clsica para los contratos gratuitos.
4) El inc final del art 1467 seala que la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa y esto
es correcto porque falta el motivo jurdico que induce a la celebracin del acto o contrato. Por ej: falta la obligacin de la
contraparte.
(b) Leopoldo Ortega y Manuel Somarriva.

Sealan que el CC recoge la acepcin de causa ocasional.
- Argumentos.
1) Si bien es cierto don Andrs Bello se inspir en el CC francs y Potier tambin tena conocimiento de la nocin de
causa ocasional de los canonistas medievales.
2) El concepto de causa del art 1467 que al emplear la expresin motivo esta aludiendo a la causa ocasional y aqu no
hubo ninguna omisin involuntaria.
3) El art 1467 al sealar que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente est sealando que en los actos
jurdicos gratuitos es suficiente motivo la intencin de hacer una liberalidad.
4) El art 1467 al exigir que la causa sea real y lcita est facultando al juez para indagar en los motivos que inducen a la
celebracin del acto o contrato porque si el CC hubiese trabajado con la nocin de causa final esta nunca podra ser
ilcita.
5) El art 1467 inc Final al sealar que la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa
porque no existe ningn motivo que justifique que una persona est pagando algo que en realidad no debe, y si lo hace
el motivo es errneo lo que equivale a decir que carece de causa.
(3) Teora eclcica o intermedia.

Seala que hay que distinguir:
a)
En cuanto a la necesidad de causa, el CC trabaja con la nocin de causa final.
b) En cuanto a la licitud de la causa el CC trabaja con la nocin de causa ocasional. La razn de este distingo radica en que
de quedarnos exclusivamente con la nocin de causa final en ningn caso la causa podra ser ilcita.
III. Expresin de causa.

El art 1467 seala que no es necesario expresar causa de lo que se desprende que el legislador presume la concurrencia de la
causa de manera que quien alegue que un acto jurdico carece de causa tendr que probarlo.
IV. Requisitos de la causa.

El art 1467 exige que la causa sea real y lcita:
1)
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Que sea real.
Significa que debe existir efectivamente una causa.

Se entiende que la causa no es real:
-
Cuando falta.
Cuando es errnea.
Cuando es simulada.
2) Que sea lcita.

El CC no seala que se entiende por causa lcita sino que define a la causa ilcita como aquella que es prohibida por la ley o
contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. A partir de esto se entiende que causa lcita es aquella que no est
prohibida por la ley ni es contraria al orden pblico ni a las buenas costumbres.
V. Sancin en caso de infraccin.

-
La falta de causa esta sancionada con la inexistencia o con la nulidad absoluta dependiendo de la opinin que se tenga
en orden a si el CC consagr o no a la inexistencia como una sancin distinta de la nulidad.
La causa ilcita est sancionada con la nulidad absoluta.
* Actos jurdicos abstractos.

1. Segn algunos autores son aquellos que tienen eficacia con prescindencia del elemento causa.
2. Para otros son aquellos en los cuales la ley presume de derecho la concurrencia del elemento causa porque todo acto jurdico
necesita de una causa.
(fin 4 requisito del AJ: La Causa)
5 LAS FORMALIDADES
I. Concepto.
Son requisitos externos de los cuales se encuentran revestidos ciertos actos jurdicos.
II. Objetivos
(1) Para facilitar la prueba de los actos jurdicos.
(2) Para llevar al autor o a las partes a una mayor reflexin respecto del acto jurdico que celebran.
(3) Para proteger y amparar la libertad ya que en los actos jurdicos sujetos a formalidades es ms difcil que se presenten
hiptesis de error, fuerza o dolo.
(4) Para proteger a las personas que no pueden defender por s mismas sus intereses.
(5) Para dar a conocer a terceros la existencia de un acto jurdico en cuya celebracin no participaron,
* Observaciones.
No hay que confundir las expresiones formalidad y solemnidad, porque entre ambas hay una relacin de gnero a especie.
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El gnero son las formalidades porque se refiera a todo requisito externo de que puede estar revestido un acto jurdico, en
cambio la solemnidad es una especie de formalidad ya que slo se refiere a aquellos requisitos externos que se exigen para el
perfeccionamiento de un acto jurdico. Esta distincin que aparece clara en la doctrina, no aparece igual de clara en el cdigo
ya que varias disposiciones pareciera ser que el legislador las ha hecho sinnimas. Por ej: en los art 17 y 1443.
III. Clasificaciones
1) Atendiendo a su objeto.
Formalidades por va de solemnidad, formalidad por va de prueba, formalidad por va de habilitacin y formalidad por va de
publicidad:
a) Formalidades por va de solemnidad, formalidades o ad solemnitatem o solemnidades:

Son aquellos requisitos externos exigidos para el perfeccionamiento del acto jurdico.
- Observaciones:
(1) Segn el art 1443 la omisin de estas solemnidades implica que el acto no se perfecciona.
En los actos jurdicos solemnes la voluntad solo puede manifestarse a travs de la solemnidad de manera que se produce
una identificacin entre solemnidad y voluntad, es por ello que si no se cumple con la solemnidad estara faltando la
voluntad.
(2) El art 1701 seala que la falta e instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos e que
la ley ha exigido esa solemnidad, los que se mirarn como no ejecutados o celebrados.
La mayora de los autores sostiene que si se va a celebrar un acto jurdico solemne a travs de mandatario, el mandato
debe otorgarse cumpliendo con la misma solemnidad del acto que se va a celebrar. Por ej: el mandato para celebrar una
compraventa de bienes races debe otorgarse por escritura pblica.
- Sancin:
(1) En doctrina la sancin debiera ser la INEXISTENCIA por cuanto la omisin de solemnidades implica ausencia de
voluntad.
(2) En el CC algunos autores sealan que la sancin es la INEXISTENCIA y fundan esta opinin en los art 1443 y 1701.
(3) La mayora de los autores seala que la sancin es la NULIDAD ABSOLUTA, en virtud de lo dispuesto en el art 1682.
(4) Hay autores que sealan que hay que distinguir:
a.
Hay solemnidades que se exigen como requisito de existencia de manera que su omisin est sancionada con la
INEXISTENCIA.
b.
Hay solemnidades que se exigen como requisito de validez de manera que su omisin est sancionada con la
NULIDAD ABSOLUTA.
Fundamentan esta opinin sealando que una de las diferencias entre inexistencia y nulidad es que el acto inexistente no
produce efecto alguno en cambio el acto que adolece de un vicio de nulidad produce todos sus efectos, mientras la
nulidad no es declarada judicialmente.
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En consecuencia habr que examinar caso a caso si la omisin de la solemnidad implica que el acto no nace a la vida del
derecho porque no puede producir efectos o si el acto nace a la vida del derecho, produce todos sus efectos mientras no
se declare judicialmente la nulidad.
* Ejemplo:
Si se celebra un matrimonio ante un notario, habr en realidad una apariencia de matrimonio, pero ni siquiera
nace a la vida del derecho, de manera que la intervencin del oficial del registro civil es una solemnidad que se
exige como requisito de existencia, en cambio si se celebra un matrimonio ante dos testigos que son inhbiles
habr matrimonio, slo que ser anulable, de manera que la presencia de dos testigos hbiles es un requisito de
validez.
* En que pueden consistir las solemnidades?

1. Escritura pblica.
Por ejemplo, en la compraventa de bienes races.
2. Instrumento pblico distinto de la escritura pblica.
Por ejemplo el reconocimiento de un hijo que se puede hacer por acta extendida ante cualquier oficial del registro civil.
3. Escritura privada.
Ej: en el contrato de promesa.
4. Una inscripcin.
Como ocurre con el pacto e separacin total de bienes o de participacin en los ganaciales o en la tradicin de bienes
races.
5. Presencia de un funcionario pblico.
Por ejemplo, en el testamento solemne cerrado.
6. Presencia de testigos hbiles.
Como en el matrimonio y en el testamento.
7. Una resolucin judicial.
En la donacin que valga ms de 2 centavos y que requiere de una autorizacin judicial llamada insinuacin de la
donacin.
8. El pronunciamiento de ciertas palabras o la ejecucin de ciertos actos
Como ocurre en el testamento solemne cerrado en que el testador debe presentar ante el ministro de fe y los testigos
el sobre escrito o cubierta declarando de viva voz que en el interior se contiene su testamento de manera que todos lo
vean, oigan y entienda.
b) Formalidades por va de prueba o formalidades ad probationem:
Son aquellos requisitos externos que tienen por objeto acreditar la celebracin de un acto jurdico.
- Observaciones:
La omisin de estas formalidades no afecta la validez del acto jurdico, pero no se podr acreditar.
El ejemplo ms caracterstico es la escrituracin, o sea, el otorgamiento de un instrumento.
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- Sancin:
Ser por regla general la inadmisibilidad de la prueba testimonial. Los art 1708 y 1709 sealan que no puede probarse
por testigos las obligaciones que han debido consignarse por escrito y deben constar por escrito los actos y contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 utm mensuales.
- Excepciones:
Hay casos en los que la ley establece una sancin distinta:
a.
En el contrato de trabajo debe constar por escrito, pero la escrituracin es una formalidad por va de prueba y la ley
seala que es de cargo del empleador que el contrato conste por escrito, de manera que si no consta por escrito se
tendr por clusulas del contrato aquellas que seale el trabajador.
b.
En el arrendamiento de predios urbanos debe constar por escrito y la escrituracin es una formalidad por va de
prueba. La ley seala que es de cargo del arrendador que el contrato conste por escrito, de manera que si no consta
por escrito se presumir como renta la que declare el arrendatario, a menos que se pruebe otra cosa.
c)
Formalidades por va de habilitacin o formalidades habilitantes.
Son aquellas que tiene por objeto proteger a los incapaces supliendo o complementando la incapacidad.
- Observaciones:
La omisin de estas formalidades est sancionada con la NULIDAD RELATIVA.
Estas formalidades pueden consistir:
(a) En que el incapaz acte a travs de su representante legal.
(b) Que el representante legal autorice al incapaz para actuar.
(c) Que la enajenacin de ciertos bienes se haga en pblica subasta.
(d) La exigencia de una autorizacin judicial, por ej, para la enajenacin de los bienes races del hijo sujeto a patria
potestad
d) Formalidades por va de publicidad.

Son aquellos requisitos externos que tienen por objeto permitir a quienes no han intervenido en la celebracin de un
acto jurdico tomar conocimiento de esta.
- Ejemplos:
(a) A propsito de la disolucin de una sociedad.
El art 2114 N2 exige la publicacin de tres avisos.
(b) A propsito de la cesin de crditos nominativos.
Los art 1901 y 1902 sealan que la cesin se perfecciona entre cedente y cesionario mediante la entrega del ttulo, pero
para que sea oponible al deudor cedido el cesionario debe notificar la cesin al deudor o bien debe ser aceptada por
este.
- Sancin:
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Es la INOPONIBILIDAD, es decir, el acto va a ser vlido entre las partes pero no va a afectar a terceros.
2) Atendiendo a su origen.
a)
Legales:
Son aquellas que encuentran su origen en la ley.
b) Convencionales:
Son aquellas que encuentran su origen en un acuerdo de voluntades de las partes. En este caso estamos frente a un acto
jurdico que naturalmente es consensual, pero que las partes han elevado a la categora de solemne, de manera que mientras
no se cumpla con la solemnidad, se entiende que el acto no se ha perfeccionado.
- Situacin en el CC:
No hay una norma que en trminos generales se refiera a las formalidades convencionales sino que solo encontramos
normas particulares a propsito de la compraventa, art 1802 y a propsito del arrendamiento art 1921.
El art 1802 parte de la base que estamos frente a una compraventa consensual en la que las partes han acordado que no se
reputar perfecta mientras no se otorgue una escritura pblica o privada y la ley reconoce plena eficacia a ese pacto ya que
seala que las partes tienen derecho a retractarse, es decir, si pueden retractarse es porque todava no hay contrato, pero
esta facultad de retractarse termina:
a)
Si se otorga la escritura, lo cual es obvio ya que las partes haban estipulado que con
el otorgamiento de la escritura la compraventa se entenda perfeccionada.
b) Cuando principia la entrega de la cosa, porque la entrega es cumplimiento, lo que

supone que existe una obligacin lo que supone a su vez que hay un contrato que ha
generado esa obligacin, luego, cuando principia la entrega de la cosa las partes
tcitamente dejaron sin efecto ese pacto en cuya virtud transformaron la
compraventa de consensual a solemne, por lo tanto le devolvieron a la compraventa si
carcter de consensual, de manera que se perfeccion cuando las partes acordaron
en la cosa y en el precio.
17.06.2009
Elementos de la Naturaleza del Acto Jurdico

I.
Concepto
Son aquellos que sin ser esenciales se entienden incorporados al acto jurdico sin necesidad de una clusula especial.
II.
a.
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Presiciones
Estos elementos no son esenciales, por lo tanto, pueden faltar en un acto jurdico sin que ello afecte su validez y en
general su eficacia.
b.
En virtud del principio de la autonoma privada las partes pueden modificarlos o eliminarlos.
c.
Si las partes nada dicen estos elementos se entienden incorporados al acto jurdico ya que no requieren de una clusula
especial.
d.
Las normas legales que se refieren a ellos son interpretativas o supletorias de la voluntad de las partes.
Ejemplos
III.
(a) La condicin resolutoria tcita. Art 1489.

(b) La obligacin de saneamiento que recae sobre el vendedor. Art 1837.
Elementos accidentales del Acto Jurdico.

I.
Concepto
Son aquellos que no esencia ni naturalmente le pertenecen y que las partes agregan por medio de clusulas especiales. Estn
constituidos fundamentalmente por las modalidades, que son formas especiales de ser, de que estn revestidos, ciertos actos
jurdicos y que modifican o alteran los efectos normales de este.
En sentido estricto las modalidades son:
(1) La condicin.
(2) El plazo
(3) El modo.
En sentido amplio se agrega la solidaridad, la indivisibilidad, la alternatividad, la facultatividad, la representacin, la clusula
penal, etc.
II.
Modalidades
1) LA CONDICIN
Es el hecho futuro o incierto el cual depende el nacimiento la extincin de un derecho.
A) Observaciones
a.
Sus elementos son:

1. La futureidad, esto es, se trata de un hecho entregado al devenir.
2. La incertidumbre, se trata de un hecho que puede o no ocurrir.
b.
La condicin subordina el nacimiento o la extincin de un derecho, al cumplimiento de la condicin.
c.
El cdigo regula a las condiciones en el libro III a propsito de las asignaciones testamentarias condicionales y en el libro
IV a propsito de las obligaciones condicionales.
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B) Clasificacin de la Condicin
Las condiciones se pueden clasificar:
1) Atendiendo a la naturaleza del hecho constitutivo de la condicin:

(a) Condicin positiva: es aquella que consiste en que algo acontezca, supone un cambio de la situacin preexistente, por ej:
te doy 10 millones de pesos si te recibes de abogado.(b) Condicin negativa: consiste en que algo no acontezca, esto es, que se mantenga el mismo estado de cosas. Por ej: te
doy 10 millones si no viajas a Europa.
2) Atendiendo a si el hecho que la constituye puede verificarse o no,

(a) Condicin posible: es aquella que puede ocurrir porque no le afecta impedimento alguno.
(b) Condicin imposible: es aquella que no puede ocurrir porque le afecta un impedimento fsico, moral o intelectual.
3) Atendiendo a de quien depende su cumplimiento.

(a) Condicin potestativa: es aquella cuyo cumplimiento depende de la voluntad de cualquiera de las partes. Estas se sub
clasifican en:
a.
Condicin simplemente potestativa que es aquella que depende de un hecho voluntario de cualquiera de las
partes. Ej: te doy 10 mil pesos si maana vas a Santiago.
b.
Condicin meramente potestativa Son aquellas que dependen de la sola voluntad. Es nula la condicin
meramente potestativa del deudor.
(b) Condicin casual: es aquella que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Por ej: te doy 10 mil pesos si Mara
va al casino a la noche. O te doy 10 mil pesos si maana llueve.
(c) Condicin mixta: es aquella que depende en parte de la voluntad del deudor o del acreedor y en parte de la voluntad de
un tercero o de un acaso. Ej: te doy 100 millones de pesos si te casas con Sarita Vsquez.
4) Atendiendo a sus efectos.

(a) Condicin suspensiva: es el hecho futuro o incierto del cual depende el nacimiento de un derecho. Por ej: te doy 10
millones si te titulas de abogado.
(b) Condicin resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho. Por ej: te doy mi casa,
pero me la devolvers si no te titulas de abogado en 5 aos.
(c) Estados en que puede encontrarse una condicin.

1) Pendiente Si el hecho que la constituye no ha ocurrido y no se sabe si ocurrir o no.
2) Cumplida Si el hecho que la constituye ocurri.
3) Fallida Si llega a ser cierto que el hecho que la constituye no ocurrir.
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2) EL PLAZO
Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. A partir de esto la muerte de una persona
es un plazo porque se sabe que ocurrir, quizs no se sabe cuando y por ello es un plazo indeterminado, pero ocurrir.
3) EL MODO
Es la aplicacin del objeto del derecho a un fin determinado y especial. El CC lo regula a propsito de las asignaciones
testamentarias. Por ej.: te dejo mi casa para que la destines a un residencia universitaria.
III.
Reglas generales en materia de MODALIDAD
1) La regla general es que los AJ son puros y simples. Luego las modalidades son excepcionales.
2) Como consecuencia de lo anterior las modalidades no se presumen sino que tiene que probarlas quien las alega.
Escepcionalmente se presumen:
(a) En el fideicomiso: art 378 inc 1
(b) La condicin resolutoria tcita : art 1489
(c) En el mutuo: art 2200
3) Por regla general las modalidades son elementos accidentales del AJ. Excepcionalmente pueden ser:
(a) Elementos de la naturaleza, como la condicin resolutoria tcita o el plazo de 10 das en el mutuo.
(b) Elementos de la esencia, como ocurre con la condicin o el plazo en el contrato de promesa (art 1554 n3).
4) Por regla general todos los AJ admiten Modalidades. Excepcionalmente los actos de familia no las admiten.
5) Por regla general las modalidades encuentran su origen en la voluntad de las partes. Excepcionalmente encuentran su
origen en:
(a) La ley, como ocurre con la condicin resolutoria tcita, y el plazo de 10 das en el mutuo.
(b) En una resolucin judicial, por ejemplo:
1. El art 904 a propsito de la accin reivindicatoria seala que el poseedor vencido debe restituir la cosa en el
plazo que el juez le seale.
2 En el mutuo, si las partes han estipulado que el mutuario pague cuando le sea posible el juez atendidas las
circunstancias podr fijar un plazo (art 2201).
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS *** exmen
Concepto:
Es la privacin de efectos jurdicos de un acto o contrato, ya sea como sancin por haberse omitido algn requisito de existencia o
de validez o bien como consecuencia de una causal sobreviniente a su perfeccionamiento, por ejemplo la revocacin, la
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resiliacin, la inoponibilidad, etc.
I.
LA INEXISTENCIA (Ineficacia por inexistencia)
Es una sancin civil a un AJ en el que se ha omitido un requisito indispensable para su nacimiento a la vida del derecho.
A) Causales
1) Falta de voluntad o consentimiento
Aqui se comprende (1) el error impedimento, (2) los actos de personas privadas de razn, (3) la fuerza fisica, (4) la fuerza
moral de tal magnitud que excluye la voluntad, etc.
2) Falta de objeto
3) Falta de Causa
4) Falta de solemnidades cuando estas se exigen como requisito de existencia.
B) Origen de esta teora

Aparece en el siglo XIX con el jurista alemn Zcharie quien se enfrent al siguiente problema:
Se trataba de un matrimonio en el que no haba diferencia de sexo entre los conyuges, y al examinar las causales de nulidad del
matrimonio no encontr ninguna, y ocurre que en materia de nulidad matrimonial las causales son especficas, no hay causales
genricas, de manera que si no haba causal de nulidad el matrimonio deba ser vlido. Sin embargo Zcharie sostuvo que era
correcto que no existiera la causal de nulidad del matrimonio porque no estbamos frente a un matrimonio nulo sino que frente
a un matrimonio inexistente que en realidad hay una apariencia de matrimonio pero no puede ser considerado matrimonio
porque no puede cumplir con una de las finalidades de este como es la procreacin. A partir de esto sostuvo que hay requisitos
fundamentales que deben concurrir para que el acto nazca a la vida del derecho. Con posterioridad esta teora de la inexistencia
a los AJ patrimoniales.
23.06.2009
C) La Inexistencia en el CC Chileno
Los autores discuten si nuestro CC consagr o no a la inexistencia como una causal de ineficacia distinta de la nulidad.
- Opiniones:
1.- Alessandri y Alfredo Barros Errazriz Sealan que el cdigo no consagr la inexistencia, sino que solo consagr la nulidad.
* Argumentos:
(1) El art 1681 que establece que la omisin de requisitos en el AJ acarrea Nulidad pero nada dice en torno a la
Inexistencia.
(2) El art 1682 inc 1 contendra una causal genrica de Nulidad Absoluta, la cual es la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza. En
esta causal genrica quedaran comprendidas todas aquellas hipotsis que en doctrina producen Inexistencia.
(3) El art 1682 inc 2 seala como causal de Nulidad Absoluta los actos de personas Absolutamente incapaces, y resulta
que estas personas no tienen Voluntad, de manera que aparece clara la intencin del legislador en orden a que la
omisin de los requisitos de existencia est sancionada con la Nulidad Absoluta.
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(4) Si bien en diversas disposiciones el legislador da a entender que la omisin de algn requisito no produce efecto
alguno se tendr por no escrito, etc lo que dara a entender que el acto es inexistente cuando el cdigo reglamenta
la Ineficacia o ha reglamentado la Nulidad, pero nada ha dicho respecto a la Inexistencia.
Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el
valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de
algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
2.- Claro Solar, Julio Filippi y Enrique Roseli Sealan que el cdigo consagr a la Inexistencia como una sancin distinta de la
Nulidad.
* Argumentos:
(1) El art 1681 solo se refiere a la omisin de requisitos exigidos para el VALOR del acto o contrato, osea para su
VALIDZ, y la sancin en estos casos es la Nulidad. Pero esta disposicin no se refiere a la omisin de requisitos de
existencia la cual tiene una sancin distinta que es la INEXISTENCIA.
(2) El art 1682 se refiere al Objeto ilcito y a la Causa ilcita como causales de Nulidad Absoluta, pero nada dice respecto
a la falta de Objeto o a la falta de Causa y ello es correcto porque la sancin no es la Nulidad Absoluta sino que la
INEXISTENCIA.
(3) Esa pretendida causal genrica de Nulidad Absoluta en realidad no es tal ya que se refiere a la OMISIN de algn
requisito o formalidad que la ley prescribe para el VALOR de ciertos actos o contratos, y resulta que la voluntad, el
objeto, la causa, son requisitos que se exigen para la EXISTENCIA y no para el Valor de todos y no de ciertos actos
jurdicos.
En consecuencia esta causal se refiere exclusivamente a la Omisin de Solemnidades exigidas como requisito de
VALIDZ.
(4) El cdigo regul a la Nulidad a propsito de los Modos de Extinguir las Obligaciones (art 1567 n8), luego no podra
haber reglamentado a la Inexistencia a propsito de los Modos de Extinguir porque el acto inexistente no genera
obligacin alguna que pueda ser extinguida.
(5) El art 1443 al definir al Contrato Solemne dice que es aquel que est sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil, osea es INEXISTENTE.
(6) Art 1444, que al definir los elementos esenciales generales de un AJ seala que son aquellos sin los cuales el acto no
produce efecto alguno, osea es INEXISTENTE.
(7) Art 1460, al declarar que la declaracin de voluntad debe tener objeto, se entiende que si no hay objeto no hay
declaracin de voluntad, osea esta es INEXISTENTE.
(8) Art 1467 ins 1, que al sealar que no puede obligacin sin Causa se entiende que si falta la Causa no hay obligacin
porque el acto que la genera es INEXISTENTE.
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(9) Art 1701 ins 1, que al sealar que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad, de manera que dichos actos se mirarn como no ejecutados o
celebrados, es decir la omisin de esas solemnidades exigidas como requisito de existencia implica que el acto se
tendr por no ejecutado o celebrado, es decir como un acto INEXISTENTE.
(10) En diversas disposiciones del cdigo se contempla que la falta de algn requisito de existencia impide el nacimiento
del acto o contrato, por ejemplo:
(a) El art 1801 ins 1 a propsito de la compraventa, seala que por regla general la compraventa se perfecciona
por el solo consentimiento de las partes sobre la cosa y el precio, luego la falta de consentimiento implica que
no hay compraventa.
(b) Art 1801 ins 2, al sealar que la venta de bienes razes, censos, servidumbres y de una sucesin hereditaria no
se reputan perfectas ante la ley si no se otorga escritura pblica, de manera que mientras no se otorgue la
escritura pblica no hay compraventa.
(c) Art 1809 ins 1 a propsito de la compraventa, seala que el precio lo puede fijar un 3ro en el cual convengan
las partes, si ese 3ro no lo hace podr hacerlo otro 3ro en quien convengan las partes. Pero si las partes no
convienen en ningn otro 3ro no habr venta, presisamente porque no hay precio.
(d) Art 1814 a propsito de la compraventa, seala que la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el
contrato las partes creen que existe y en realidad no existe no producir obligacin alguna, y esto es evidente ya
que ser inexistente por falta Objeto.
(e) Art 2055 a propsito del contrato de sociedad, seala que no hay sociedad, osea que esta es Inexistente si no
hay aporte de alguno de los socios o si no hay participacin en los beneficios, y resulta que ambos son
elementos esenciales del contrato de sociedad.
D) Diferencias entre la Inexistencia y la Nulidad

1) La Inexistencia opera de pleno derecho, de manera que no requiere de una sentencia judicial que la declare, y si el tema
se llega a presentar en tribunales el juez se limita a constatarla.
En cambio no hay nulidad sin una sentencia judicial que la declare.
2) Como consecuencia de lo anterior el acto inexistente no produce efecto alguno.

En cambio el acto que adolece de algn vicio de nulidad produce todos sus efectos mientras la nulidad no sea declarada
judicialmente, de ah que en estricto rigor debe hablarse de acto ANULABLE.
3) Cualquier persona interesada puede solicitar a los tribunales que constate la Inexistencia.
En cambio solo pueden pedir la declaracin de nulidad las personas que seala la ley.
4) La Inexistencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo, porque por muchos aos que pase la nada seguir
siendo la Nada.
En cambio la nulidad se sanea por el transcurso del tiempo ya que la accin de Nulidad es prescriptible.
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5) La inexistencia no puede sanearse por la ratificacin de las partes. Lo mismo ocurre con la Nulidad Absoluta, solo la
Nulidad Relativa puede sanearse por ratificacin.
II.
LA NULIDAD (Ineficacia por Nulidad)
a. Reglamentacin
Titulo XX, libro IV arts 1681 y siguientes.
* Comentarios:
1) Los autores critican que el legislador haya reglamentado la Nulidad a propsito del modo de extinguir las obligaciones,
ah est el art 1567 n 8. Y ello porque la nulidad solo opera como un modo de extinguir cuando el cumplimiento de las
obligaciones est PENDIENTE, ya que si las obligaciones se cumplieron se extinguieron por el pago y por lo tanto no
podran extinguirse por Nulidad incluso si las obligaciones estn pendientes el efecto de la nulidad es destruir el contrato
del cual nacen las obligaciones y no extinguir las obligaciones.
2) Las reglas del titulo XX corresponden al estatuto general o comn de la nulidad, pero adems existen estatutos
particulares, por ejemplo:
(a) Nulidad de matrimonio
(b) Nulidad de la adopcin
(c) Nulidad del testamento
(d) Nulidad de las asignaciones testamentarias
(e) Nulidad de la particin de bienes
(f) Nulidad procesal
En todos estos casos a falta de norma especial cabra aplicar las reglas generales en materia de nulidad que son las del
titulo XX del libro IV.
b. Concepto *** (hay que conocerlo mejor que el padre nuestro)

Es una sancin civil impuesta por la ley, que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato por haberse omitido en
dicho acto o contrato algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor del mismo en consideracin a su
naturaleza o al estado o calidad de las personas que las ejecutan o celebran.
c. Analisis del concepto
1) Es una sancin civil, es decir se trata de una pena entendida en sentido amplio, osea las consecuencias desfavorables del
hecho de haberse infringido una norma jurdica.
2) Consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato, de ah que el acto produce todos sus efectos mientras no se
declara la nulidad.
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3) Impuesta por la ley. La ley establece la nulidad de distintas formas:

(a) Sealando expresamente que la sancin es la nulidad como ocurre en el art 1796.
(b) Existiendo la concurrencia de determinados requisitos en consideracin a la naturaleza de ese acto o contrato, o al
estado o calidad de las personas que los ejecutan o celebran, de manera que la omisin de tales requisitos acarrea la
nulidad. Por ejemplo en el art 400.
(c) Imponiendo prohibiciones, ya que hay un objeto ilcito en los actos prohibidos por la ley y habiendo objeto ilcito la
sancin es la nulidad absoluta. Por ejemplo art 412 ins final.
4) La Nulidad opera cuando se ha omitido un requisito de validez, osea algn requisito para el VALOR del acto o contrato en
consideracin a la naturaleza del mismo o al estado o calidad de las personas, pero si el requisito se exige en
consideracin a otro objeto la sancin ser distinta de la Nulidad.
5) Tanto la sancin como los requisitos deben estar establecido en la ley. La palabra ley debe entenderse en el sentido del
art 1 del CC, y se entiende que se refiere a todas las fuentes formales que tienen la jerarqua normativa de una ley, por
lo tanto comprende a la Constiucin, Ley ordinaria, Leyes especiales, Decretos con jerarqua de ley, etc; pero no se
comprenden por ejemplo los Actos de la Potestad Reglamentaria.
6) Los requisitos se pueden exigir en consideracin a la naturaleza del acto o contrato, o al estado o calidad de las personas
que los ejecutan o celebran, y esto es lo que establece la diferencia entre Nulidad Absoluta y Nulidad Relativa.
d. Clases de Nulidad
1) Atendiendo al inters que protegen:

(a) Nulidad Absoluta
(b) Nulidad relativa
a) Nulidad Absoluta
i. Concepto
Es una sancin civil impuesta por la ley que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato por haberse omitido en
dicho acto o contrato ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor del mismo en consideracin a su
naturaleza.
ii. Caractersticas
(1) En cuanto al inters que protege
La nulidad absoluta protege el inters pblico o general. Habiendo un vicio de Nulidad Absoluta aparece comprometido
el orden pblico.
Los autores sealan que todas las dems caractersticas de la Nulidad absoluta son consecuencia de esta.
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(2) En cuanto a sus causales. Encontramos 2 grupos de causales:

1.
Causales indiscutivas
a.
Objeto ilcito
b.
Causa ilcita
c.
Omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a su naturaleza.
d.
Actos de personas absolutamente incapaces.
Se llaman causales indiscutidas porque aparecen contempladas expresamente en el art 1682 como causales de Nulidad
Absoluta, por lo tanto nadie discute que la sancin ES la NULIDAD ABSOLUTA.
2.
Causales discutidas
a.
Falta de voluntad o consentimiento: Aqu se distingue el error impedimento, la fuerza fsica, la fuerza moral que
excluye la voluntad, etc.
b.
La Falta de Objeto.
c.
La Falta de Causa.
d.
La Omisin de alguna solemnidad exigida como requisito de existencia.
Se llaman Causales discutidas porque los autores discuten si son causales de Nulidad Absoluta o si son Causales de
Inexistencia dependiendo de la opinin que se tenga respecto a si el cdigo consagr o no la inexistencia.||
(3) En cuanto a su pronunciamiento por un Juez

Segn el art 1683 la Nulidad Absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez cuando aparezca de manifiesto en
el acto o contrato.
- Observaciones:
1.
Es facultativo o es obligatorio para el juez declarar la Nulidad Absoluta?

Preguntamos esto porque la expresin puede da a entender que sera facultativo. En cambio la expresin debe
da a entender que sera obligatorio.
Se ha entendido que la expresin puede est autorizando al juez civil para que acte de oficio rompiendo de esta
forma el principio de la pasividad que informa a la actuacin del juez civil. Pero una vez rota la pasividad del juez civil
inmediatamente la ley le impone la obligacin de declarar de oficio la nulidad absoluta.
2.
Para que el Juez pueda declarar de oficio la Nulidad Absoluta es fundamental que el vicio de Nulidad Absoluta
aparezca de manifiesto en el acto o contrato, esto quiere decir que el vicio debe desprenderse de la sola lectura del
acto o contrato sin necesidad de recurrir a otras piezas del expediente.
La Corte Suprema ha dicho que debe tratarse de un vicio que salte a la vista, por ejemplo si un usuario o habitador
est transfiriendo su derecho de uso o habitacin, son derechos personalisimos, hay objeto ilcito en su enajenacin,
por lo tanto aunque el comprador de estos derechos demande el cumplimiento de un contrato de compraventa el
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juez est facultado para declarar la nulidad de oficio.
(4) En cuanto a sus titulares

1.
Titular especfico: Es el Ministerio pblico quien acta en el solo inters de la moral o de la ley.
- Observacin: No se trata del ministerio pblico de la reforma procesal penal, sino que se trata del Ministerio
pblico judicial, esto es de los fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones o de la Corte Suprema.
2.
Titular genrico: Es todo aquel que tenga inters en ello.

- Observaciones:
a.
En cuanto a la naturaleza del inters:

Hay autores que sealan que debe tratarse de un inters econmico, porque es el Ministerio pblico judicial el
que acta en el solo inters de la moral o de la ley.
Otros autores estiman que puede tratarse de un inters extrapatrimonial, con tal que sea un inters serio y
digno de proteccin jurdica.
La Jurisprudencia ha sido variada, pero en todo caso se ha dicho que el inters debe ser ACTUAL y que debe
representar un derecho comprometido no siendo suficiente una mera espectativa.
b.
Inters en qu?
Algunos autores entienden que es inters en el ACTO O CONTRATO, pero esta opinin ha sido criticada porque
el propio art 1683 contiene una causal de indignidad, no es titular el que ejecut el acto o celebr el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Luego por regla general las partes sern indignas de la
Accin de Nulidad, como consecuencia de ello si el inters dice relacin con el acto jurdico y los interesados en
el acto jurdico son las partes, en la prctica se llegara al absurdo que no habra titulares de la Accin de
Nulidad. De ah que la expresin inters en ello se entiende que es inters en la DECLARACIN DE NULIDAD.
c.
La ley contempla la causal de indignidad

Esto quiere decir que se trata de personas que aunque tengan inters en la declaracin de Nulidad, la ley los
priva de de esta Accin, en razn de su comportamiento reprochable. No son titulares los que han ejecutado el
acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el Vicio que lo invalidaba.
En esta materia hay que distinguir entre el conocimiento del derecho y el conocimiento de los hechos:
(a) Tratandose del conocimiento del derecho:

Algunos autores sostienen que cabe aplicar la presuncin del conocimiento de la ley, de manera que nadie
podra ser titular de la Accin si ha incurrido en un error de derecho porque todos estaramos en esa
situacin de saber o a lo menos deber saber el vicio de lo invalidaba.
Otros autores sealan que no es suficiente aplicar el art 8 que ms que una presuncin, contiene una
ficcin que se justifica si es que una persona pretende excusarse de cumplir una obligacin amparandose
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en la ignorancia de la ley, pero no se justifica en materias como esta en la que atendidas las circunstancias
se requiere que efectivamente la persona haya tenido conocimiento del Vicio o haya debido conocerlo.
24.06.2009
(b) Tratndose de los hechos, se distinguen 3 hiptesis:
1.- La persona conoca la existencia del vicio, y no obstante ellos de todas formas celebr el acto jurdico es
indigna de la accin de nulidad porque saba del vicio que lo invalidaba.
2.- La persona no saba de la existencia del vicio, pero su ignorancia es consecuencia de una actuar
negligente de su parte. Por ejemplo, no saba que el inmueble estaba embargado porque no hizo el estudio
de ttulos. Es indigno de la accin de nulidad absoluta, porque si bien no saba de la existencia del vicio
deba saberlo.
3.- La persona ignoraba la existencia del vicio, no obstante que actu con la debida diligencia, por ejemplo,
hizo el estudio de ttulos y el da en que celebr la compraventa se presenta el embargo al conservador de
bienes races para ui inscripcin. Esta persona es digna de la accin de nulidad absoluta, porque no saba ni
deba saber el vicio que lo invalidaba.
- Problemas:
(1) Qu ocurre con los herederos del indigno? Pueden o no ejercer la accin de nulidad absoluta?
* Opiniones:
a)
Algunos autores sostienen que los herederos carecen de la accin de nulidad absoluta.
Argumentan sealando que los herederos son los continuadores jurdicos y patrimoniales del
causante, luego, si su causante careca de la accin en su patrimonio los herederos no podran
estar adquirindola porque nadie puede traspasar ms derechos que los que tiene.
b) Otros autores sealan que los herederos son titulares de la accin.
Argumentos:
1.
El art 1683 slo declara indignos a los que ejecutaron el acto o celebraron el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y resulta, que los herederos no han
celebrado ningn acto o contrato, por lo tanto no pueden incurrir en la causal de indignidad.
2.
La indignidad es una sancin frente a conductas que son reprochables y resulta que los
herederos no han incurrido en ninguna conducta reprochable.
3.
La indignidad es una sancin y por lo tanto se interpreta de manera estricta, luego si el art
1683 se refiere slo a los que ejecutaron el acto o celebraron el contrato y no menciona a los
herederos debe entenderse que estos no quedan comprendidos.
4.
Los herederos no ejercen la accin de su causante, lo cual es obvio porque el causante careca
de la accin, sino que ellos ejercen la accin por la amplia titularidad que concede el art 1683.
Esto es en la medida en que tengan inters en la declaracin de nulidad.
(2) Qu ocurre si el acto se celebra a travs de un representante?
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El problema se presenta si el representante saba o deba saber del vicio que invalidaba al acto o
contrato.
Puede el representado demandar la nulidad absoluta?
a)
Algunos autores estiman que el representado est privado de la accin de nulidad absoluta por
cuanto el representante acta con la voluntad del representado y la representacin produce
respecto del representado los mismos efectos que si hubiese intervenido el mismo.
b) Para otros el representado es titular de la accin de nulidad.
Argumentos:
1.
La indignidad es una sancin frente a una conducta reprochable y resulta que el representado no ha incurrido en
conducta reprochable alguna.
2.
La indignidad es una sancin por lo tanto el texto legal que la establece debe interpretarse de manera estricta.
3.
Si bien es cierto, la representacin produce el efecto que las consecuencias jurdicas del acto o contrato se radiquen
en el patrimonio del representado, se entiende que el representante est facultado para actuar a nombre del
representado dentro de lo lcito.
4.
Para conductas ilcitas carece de facultad para representar.
5.
Si se acepta la teora de la representacin modalidad, resulta que el representante est actuando con su propia
voluntad.
(5) En cuanto al saneamiento, hay que distinguir:

1.
Saneamiento por ratificacin.
La nulidad absoluta no puede sanearse por ratificacin, porque la ratificacin importa una renuncia, y segn el art 12,
para que la renuncia sea vlida debe mirar al inters individual del renunciante, lo que no ocurre con la nulidad absoluta
donde parece comprometido el inters general.
2.
Saneamiento por transcurso del tiempo.

La accin de nulidad absoluta es prescriptible, es decir, se extingue por el transcurso del tiempo. El plazo de prescripcin
es de 10 aos que se cuentan desde la fecha del acto o contrato.
b) Nulidad Relativa
i. Concepto
Es una sancin civil impuesta por la ley que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato por haberse omitido en
dicho acto o contrato ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor del mismo en consideracin al estado
o calidad de las personas que lo ejecutan.
ii. Observacin
A partir del art 1682 se desprende que la nulidad relativa es la regla general en materia de nulidad, es decir, un vicio de nulidad en
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principio es un vicio de nulidad relativa, a menos que la ley expresamente haya sealado que es vicio de nulidad absoluta.
iii. Caractersticas
a.
En cuanto al inters
Tras la nulidad relativa slo aparece comprometido un inters privado o particular. De ah que todas las dems caractersticas son
consecuencia de esta.
b.
En cuanto a sus causales

El inc final del art 1682 habla de cualquiera otra especie de vicio. Apartir de esto podemos sealar:
a)
El error vicio.
b) El error impedimento (algunos autores).

c)
La fuerza?
d) El dolo.
e)
La lesin enorme (casos en que la contempla la ley)
f)
Los actos de los relativamente incapaces.
g)
En general las omisiones de las formalidades habilitantes.
c.
En cuanto al pronunciamiento del juez.

El juez no puede declararla de oficio, sino slo a peticin de parte.
d.
En cuanto a sus titulares.

Solo son titulares aquellos en que cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus herederos o cesionarios.
A partir de esto se entiende que son titulares:
a)
En el caso de error el que padeci el error.
b) En el caso de fuerza, la vctima del la fuerza.

c)
En el caso de dolo, la victima de la maquinacin.
d) En el caso de la lesin enorme, el que sufri la desproporcin.

e)
En el caso de los relativamente incapaces, el relativamente incapaz.
f)
En general en caso de omisin de las formalidades habilitantes, la persona en consideracin a la cual se han exigido los
requisitos o formalidades.
- Excepcin.
Es indigno de la accin rescisoria el incapaz que ha actuado con dolo, porque ni el, ni sus herederos, ni sus cesionarios
podrn alegar la nulidad. Sin embargo cabe tener presente que la sola asercin de mayor edad o de no existir la
incapacidad no es suficiente para privarlos de la accin. Art 1685
30.06.2009
e.
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En cuanto al Saneamiento. Hay que distinguir:
a) Saneamiento por Ratificacin:

Segn el art 1684 la Nulidad Relativa puede sanearse por ratificacin.
- Presiciones
En doctrina se distingue lo que es ratificar de lo que es confirmar o convalidar:
1) Ratificar: es hacer suyos los efectos de un Aj en cuya celebracin no se ha intervenido. Por ejemplo en la
venta de cosa ajena, el verdadero dueo puede ratificar, es decir hace suyos los efectos de esa compraventa en
cuya celebracin no intervino.
2) Confirmar o convalidar: es renunciar a ejercer la Accin de Nulidad Relativa.
* En consecuencia en el art 1684 la expresin ratificar est mal empleada porque el legislador debi decir
confirmar o convalidar.
- Observacin
Cabe tener presente que la confirmacin ( o ratificacin como la llama el cdigo) es una Renuncia, y por lo tanto le es
aplicable todo el estatuto jurdico de la Renuncia (comienzo de ao), por lo tanto es un AJ unilateral e irrevocable.
- Clases de Ratificacin (confirmacin):

(1) Expresa: es la que se formula en trminos formales, explcitos y directos.
(2) Tcita: Es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada no obstante que se sepa que el acto adolece de
un Vicio de Nulidad.
- Requisitos de la Ratificacin:
(1) Solo puede confirmar el titular de la Accin de nulidad, lo cual resulta evidente por cuanto al ser una renuncia, el
nico que puede renunciar a un derecho es su TITULAR.
(2) Quien renuncia debe ser plenamente capaz, lo cual tambin resulta evidente porque la confirmacin es un Acto
Jurdico, y por lo tanto le son aplicables las reglas generales en materia de Capacidad. Luego si quien renuncia es un
incapz, esa Confirmacin tambin adolecera de un Vicio de Nulidad.
(3) La Confirmacin Tcita exige que la persona que confirma tenga conocimiento del Vicio de Nulidad, porque si ejecuta
la obligacin ignorando el vicio NO HAY CONFIRMACIN. Art 1695
(4) Pese a que se ha discutido se acepta mayoritariamente que puede Confirmar una persona relativamente Incapz
autorizado por su representante legal, por cuanto es aplicacin de las reglas generales en materia de Capacidad.
(5) Si la Confirmacin va a incidir en un AJ solemne debe cumplir con la misma Solemnidad que se exige para el acto que
se confirma. Por ejemplo si la confirmacin dice relacin con una compraventa de bienes races, la confirmacin tambin
debe constar por escritura pblica.
b) Saneamiento por Transcurso del tiempo: Art 1691 y 1684.
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La accin Recisoria es prescriptiva, se extingue al cabo de 4 aos, y para saber desde cuando se cuentan esos 4 aos,
hay que distinguir:
(1) En caso de error Desde la fecha del acto o contrato.
(2) En caso de fuerza Desde que cesa la fuerza.
(3) En caso de dolo Desde la fecha del acto o contrato.
(4) En caso de lesin enorme Desde la fecha del acto o contrato.
(5) Tratandose de los actos de personas relativamente incapaces Desde que cesa la incapacidad.
(6) En caso de omisin de las formalidades habilitantes Desde que cesa la circunstancia en virtud de la cul la ley
exige la concurrencia de ciertos requisitos o formalidades. Por ejemplo, en ciertos casos la ley exige ciertos requisitos
de la sociedad conyugal (art 1741 inc 3 y 1757 inc 1 y 3) en estos casos no hay incapacidad relativa pero si se exige
requisitos respecto al estado o calidad de las personas.
- Transmisibilidad de la Accin Recisoria (art 1692)

Sabemos que son titulares de la accin Recisoria aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes que son los
TITULARES DIRECTOS, SUS HEREDEROS O CESIONARIOS. En consecuencia si fallece el titular directo, la Accin se
transmite a sus herederos, pero para saber como opera el plazo de Prescripcin hay que distinguir:
1.- Tratndose de los herederos mayores de edad, hay que subdistinguir:
a.
Si el cuadrienio (periodo de 4 aos) no haba comenzado a correr, los herederos cuentan con los 4 aos
desde la fecha del fallecimiento del titular directo.
b.
Si el Cuadrienio haba comenzado a correr, solo cuentan con el RESIDUO, osea lo que falte para
completar los 4 aos desde la fecha del fallecimiento del titular directo.
2.- Tratndose de los herederos menores de edad, hay que subdistinguir:

a.
Si el Cuadrienio no haba comenzado a correr, cuentan con los 4 aos desde que alzanzan la mayora de
edad.
b.
Si el Cuadrienio haba comenzado a correr, cuentan con el RESIDUO desde que alcanzan la mayora de
edad.
- Observaciones:
1) El art 1692 es una norma excepcional, ya que admite la suspencin de una Prescripcin de corto tiempo
en circunstancias que segn el art 2593 inc 1 la Prescripcin de corto tiempo no admite suspencin.
2) Esta suspensin tiene un lmite, ya que no puede alegarse la Nulidad transcurrido 10 aos desde la fecha
de celebracin del acto o contrato.
- Problema: Este lmite de 10 aos solo se aplica a los herederos, o tambin se aplica al titular directo?
* Opiniones:
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1.- Mayoritariamente se ha entendido que el lmite de 10 aos solo se aplica a los herederos ya que el
tenor literal de la disposicin ha si lo seala, y como se trata de una SITUACIN DE EXCEPCIN debe
interpretarse de manera ESTRICTA.
2.- Alessandri sostiene que tambin se aplica al titular directo, porque en su concepto el legislador ha
establecido un plazo mximo de 10 aos para que se sanee toda situacin irregular.
* Efectos de la Nulidad (estamos viendo ... clasificacin de la nulidad atendiendo al inters que protegen)
i. Antecedentes
1) Son los MISMOS para la Nulidad Absoluta y para la Nulidad Relativa. (NO hay que distinguir) hiper, ultra,
requetecontra importante !
2) Para que la Nulidad Produzca efectos, se requiere de SENTENCIA JUDICIAL FIRME Y EJECUTORIADA.
3) La Nulidad Judicialmente declarada opera con EFECTO RETROACTIVO, es decir hay que volver al estado anterior a la
celebracin del acto o contrato nulo.
ii. Cuales son estos efectos? (art 1687 en conrcondancia con art 904 y sstes)
Para analizar los efectos de la Nulidad, hay que distinguir entre efectos internos y efectos externos
1) Efectos internos o entre las partes, hay que subdistinguir:

a.
Si las obligaciones estn pendientes La Nulidad opera como un modo de extinguir las obligaciones.
- Observacin: en estricto rigor lo que hace la nulidad no es extinguir la obligacin, sino que EXTINGUE EL CONTRATO
que ha generado la obligacin, de esta manera se logra explicar lo que ocurre en ciertos contratos. Por ejemplo en el
Comodato solo el comodatario resulta obligado, debe restituir la especie al comodante. Si decimos que la nulidad
extingue la obligacin se producira el absurdo de que el comodatario no tendra que restituir la especie al
comodante porque su obligacin se habra extinguido; en cambio si sostenemos que lo que se extingue es el
contrato, debe restituir la especie porque carece de un Ttulo que justifique su tenencia de la cosa.
b.
Si las obligaciones estn cumplidas La Nulidad no podra operar como un modo de extinguir las obligaciones ya
que estas se extinguieron con el pago. En consecuencia para cumplir con el efecto retroactivo las partes tienen
derecho para ser restitudas al mismo estado en que se hallaran de no haberse celebrado el acto o contrato nulo.
Para estos efectos se aplican las reglas generales en materia de prestaciones mtuas en los art 904 y siguientes, a
propsito de la Accin Reivindicatoria.
- Excepciones:
Hay casos en los que no procede este Efecto Restitutivo:
1.
Tratndose del que celebr un acto o contrato que adolece de un objeto o causa ilcita y actu a sabiendas (art
1468).
2.
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Tratndose del que ha contratado con un incapaz sin los requisitos que la ley exige. El fundamento de esta
disposicin radica en que el legislador presume que quien contrata con un incapaz sin los requisitos que exige la ley
lo hace para aprovecharse de la incapacidad y por ello lo priva del derecho a ser Restitudo.
- Contraexcepcin:
El que contrat con un incapaz recupera su derecho a ser restitudo si prueba que en virtud de ese acto o contrato se
ha hecho ms rica la persona del incapaz. Para estos efectos se entiende que se ha hecho ms rica:
a.
Si las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas le han sido necesarias, por ejemplo el incapaz
vendi su computador y con el dinero compr alimentos.
b.
Si las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas no le han sido necesarias pero subsistan y el incapaz
quisiera retenerlas.
El fundamento de la contraexcepcin radica en que el legislador entiende que si el incaps se ha hecho ms rico
no hubo aprovechamiento de parte del que contrat con l. Luego desaparece el fundamento de la excepcin y
volvemos a la regla general la cual es, EL DERECHO A SER RESTITUDO. (art 1688)
2) Efectos Externos
Son los que operan respecto de terceros, ya que puede ocurrir que en el tiempo intermedio que va desde la celebracin
del acto nulo y la declaracin de nulidad las partes se han relacionado con terceros. Por ejemplo: Juan vende su casa a
Pedro, y luego Pedro la vende a Diego y se declara nula la compraventa entre Juan y Pedro.
Por la sola declaracin de nulidad no puede operar el efecto Restitutivo porque las sentencias judiciales solo afectan a las
partes, de ah que el art 1689 seale que la nulidad judicialmente declarada da Accin Reivindicatoria contra terceros
poseedores.
- Observacin:
En materia de Nulidad hay Accin Reivindicatoria contra TODOS los terceros poseedores independientemente de si estn
de buena o fe o de mala fe, esto es irrelevante en lo que dice relacin con el ejercicio de la Accin Reivindicatoria, pero si
resulta de inters al aplicar las reglas de las Prestaciones mutuas. Hacemos esta presicin porque tratndose de otras
causales de ineficacia como la Resolucin si se distingue entre terceros de buena y mala fe, y solo hay accin
Reivindicatoria en contra de terceros de mala fe.
- Situaciones de excepcin
Hay casos en que no hay Accin Reivindicatoria en contra de terceros poseedores:
a.
Si el tercero adquiri por Prescripcin
b.
Tratndose del o de la denominada Resicin del decreto de posesin definitiva a propsito de la declaracin de
muerte presunta.
En materia de muerte presunta por regla general hay que distinguir 3 periodos:
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(1) Mera ausencia en esta etapa hay grandes probabilidades de que el desaparecido est vivo, de
manera que el legislador hace prevalecer los intereses del desaparecido por sobre los intereses de sus
herederos.
(2) Posesin provisoria en esta etapa las probabilidades de que el desaparecido est vivo se equilibran
con las probabilidades de que haya fallecido, en consecuencia los intereses del desaparecido se
equilibran con los interes de sus herederos.
(3) * Posesin definitiva en esta etapa son mayores las probabilidades de que el desaparecido haya
fallecido, en consecuencia prevalecen los intereses de los herederos por sobre los interes del
desaparecido. De ah que los herederos pueden enajenar o gravar los bienes del desaparecido. Pero
puede ocurrir que el desparecido reaparezca, en tal caso puede pedir las Resicin del decreto de
posesin definitiva y tiene derecho a recuperar sus bienes pero en el estado en que se encuentren,
subsistiendo las enajenaciones y gravmenes, de manera que los terceros no se ven afectados por la
Resicin del decreto de posesin definitiva.
c.
A propsito de las donaciones entre vivos

Segn el art 1432 en principio la Resicin de la donacin NO DA ACCIN contra terceros poseedores, a menos que
concurran los requisitos que dicha disposicin establece.
d.
Tratndose de la Resicin por causa de lesin enorme

Segn el art 1983 ins 2 uno de los requisitos para que proceda la Accin Recisoria en este caso es que el comprador
no haya enajenado la cosa. Luego, si la enajen no podr pedirse la Resicin, de manera que no se afectar al
tercero.
* Acciones que pueden surgir de un acto o contrato que adolece de un Vicio de Nulidad
1) Accin de Nulidad, que es una accin de personal

2) Accin Reivindicatoria, que es una accin real
3) Excepcionalmente tambin procede la Accin Indemnizatoria, por ejemplo cuando erroneamente se ha contratado con
una persona en esos actos intuito persone.
- Observacin:
En estricto rigor la accin reivindicatoria solo surge cuando la sentencia que declara la Nulidad se encuentra Firme y
Ejecutoriada. Esto puede acarrear el inconveniente que el tercero llegue a adquirir por prescripcin adquisitiva, es por ello
que en la prctica se suelen interponer ambas acciones, Nulidad y Reivindicatoria en un mismo juicio para concluir con una
sola sentencia que afecte tanto a la contraparte como a terceros, y ello es posible porque el art 17 del CPC autoriza a que se
puedan entablar conjuntamente 2 o ms acciones con tal de que no sean incompatibles.
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2) Atendiendo a su publicacin: (estamos viendo ... clasificacin de la nulidad)

(a) Nulidad Expresa
Es aquella en que el legislador en trminos formales, explcitos y directos seala que un acto que adolece de un vicio est
sancionado con la NULIDAD, por ejemplo el art 1796.
(b) Nulidad tcita o virtual

Es aquella en que se entiende que la sancin es la Nulidad no porque el legislador lo diga en forma explcita, sino que por
aplicacin de las reglas generales en materia de Nulidad. Por ejemplo el art 412 ins final. Segn el art 1466 los actos o
contratos que adolecen de objeto ilcito adolecen de un vicio de nulidad, por lo que del art 412 se deduce que este acto
es nulo.
3) Atendiendo a su extencin:
(a) Nulidad total
Escaquella que afecta al AJ en su integridad
(b) Nulidad parcial

Es aquella que afecta solamente a las clusulas o disposiciones que adolecen de un vicio de nulidad, subsistiendo
la validez del resto del Acto Jurdico
- Fundamentos doctrinarios para la Nulidad Parcial:
1) Principio de la voluntad privada: en virtud de este se entiende que la partes son libres para estipular TODO lo
que estimen conveniente en tanto no est prohibido por la ley ni sea contrario al Orden pblico o a las Buenas
costumbres. Luego si en un acto jurdico hay clsula permitidas y otras prohibidas, debe subsistir el acto con lo
que dice relacin con las clusulas permitidas.
2) Principio Pacta sunt servanda: Esto es lo pactado obliga, o lo pactado debe ser observado. En virtud de
este principio se entiende que si las partes han celebrado un acto Jurdico, lo han hecho para que ste produzca
consecuencias jurdicas, y eso que han pactado debe cumplirse en tanto no exista una razn legal que lo impida.
Luego si no existe esa razn el acto debe mantener su eficacia, de manera que solo debe invalidarse aquellas
clusulas que atentan contra la ley, el Orden pblico o las buenas costumbres.
- Situacin en Chile:
1) No hay una norma que en trminos generales se pronuncie respecto de la Nulidad Parcial ni aceptndola ni
rechazndola.
2) Si encontramos normas especiales:
a.
Algunas aceptan la nulidad parcial, por ejemplo los arts 966 y 1058.
b.
Otras la rechazan, como los arts 1007 y 2453
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01.07.2009
* Problema: Qu ocurre en los casos en que no hay norma?

- Opiniones:
1.- Sostienen que la Nulidad parcial PROCEDE
* Argumentos:
a.
Aquellos casos en que el legislador expresamente admiti la Nulidad parcial son manifestaciones de la
regla general, cual es que la Nulidad parcial PROCEDE.
b.
Aquellos casos en que el legislador expresamente ha sealado que la Nulidad parcial NO procede solo
son excepciones que confirman que la regla general es que la Nulidad parcial PROCEDE.
2.- Otros autores sealan que la Nulidad parcial NO PROCEDE

* Argumentos:
a.
Aquellos casos en que el lesgialdor expresamente ha rechazado la Nulidad Parcial son manifestaciones
de la regla general que nos seala que la Nulidad Parcial NO PROCEDE.
b.
Los casos en que el legisldor expresamente la admite solo son excepciones que demuestran que la regla
general es que la Nulidad Parcial NO PROCEDE.
* Comentario:
Pareciera ser que para determinar cul es la regla general debiramos averiguar cuntos son en que se admite
la Nulidad parcial, y cuantos los casos en que se rechaza.
A partir de esto podemos sostener que son mucho ms los casos en que se admite la Nulidad parcial, ya que
adems de los casos mencionados podemos agregar los arts 1059, 1060, 1061, 1110, 1111, 1401, 1409, 1717,
1721, 1544, 2027, etc.
En consecuencia esta debiera ser la regla general, y los casos en que no procede la Nulidad Parcial seran casos
de excepcin.
LA CONVERSIN O CONVALIDACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
Concepto
Es la transformacin de un AJ nulo en un Aj vlido, por reunir ste los mismos requisitos esenciales, y por perseguir los mismos
fines queridos por las partes al celebrar aqul.
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Presiciones
1) Para que procesa la Conversin debemos estar afrente a un AJ nulo, pero NO PROCEDE frente a cualquier causal de Nulidad ya
que las hiptesis de Objeto ilcito, Causa ilcita, o actos de personas absolutamente incapaces no son compatibles con la
Conversin.
2) Ese AJ nulo se va a transformar en un AJ distinto y vlido.
3) El fundamento para que opere esta transformacin se encuentra en que el AJ VLIDO tiene los mismos elementos esenciales y
cumple la misma finalidad que el AJ nulo.
Situacin en Chile
1) No hay una norma que en trminos generales regule el tema de la Conversin.
2) Si encontramos normas particulares que se refieren a ella.

Por ejemplo:
a.
Art 769 Esta disposicin prohibe constituir 2 o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si esto es as y de hecho
se constituyesen 2 o ms usufructos sucesivos o alternativos la constitucin de estos usufructos debiera estar
sancionada con Nulidad Absoluta porque habra Objeto ilcito, sin embargo el legislador considera vlidos esos
ususfructos, solo que los usufructuarios posteriores sern considerados como SUSTITUTOS para el evento de faltar
los anteriores.
* Comentario:
Algunos autores sealan que en estricto rigor ac NO HAY CONVERSIN sino que estamos frente a una simple
aplicacin del art 10 del CC ya que esta norma seala que por REGLA GENERAL los actos prohibidos estn
sancionados con Nulidad, pero la propia ley puede establecer una sancin diferente (recordar leyes prohibitivas) y
esto es lo que ocurre en le caso del art 769.
b.
Art 1137 ins 3 a propsito de las donaciones La ley distingue entre donaciones revocables y donaciones
irrevocables (art 1136). Las donaciones por causa de muerte son las donaciones revocables que son aquellas en que
el donante se reserva la facultad de dejarla sin efecto por sus propia voluntad, de manera que solo se tornan
irrevocables cuando fallece el donante. En cambio la donacin entre vivos es lo mismo que donacin irrevocable y es
un CONTRATO en que una persona se obliga a transferir todo o una parte de sus bienes a otra de manera irrevocable
y gratuita.
Ahora, la donacin revocable necesariamente debe constar en un instrumento, pero si se omite esa solemnidad la
donacin debiera ser nula, sin embargo la ley seala que valdr como donacin irrevocable en lo que fuere de
derecho.
* Comentario:
Hay autores que sealan que en este caso NO HAY CONVERSIN porque sigue siendo una donacin, solo que
diferente.
c.
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A propsito de las donaciones Remuneratorias (art 1433) stas son aquellas que expresamente se hacen en
retribucin de servicios especficos siempre que sean de aquellos que suelen pagarse. Estas donaciones deben
constar por escrito o por instrumento pblico dependiendo de la naturaleza del bien donado, y en ese instrumento
debe sealarse cuales fueron los servicios que justifican la donacin. Ahora bien, si no se otorga instrumento o si en
ste no se deja constancia de los servicios la donacin se considera GRATUITA.
Por ejemplo Juan le pide a su amigo abogado que le tramite su divorcio, al terminar su cometido Juan le dice a su
amigo cuanto te debo? y este amigo decide no cobrarle. Luego Juan decide que de todas maneras lo
recompensar, por lo que le dona un automovil. El servicio de un abogado es un servicio que SUELE pagarse por lo
que esta donacin se entiende como Donacin remuneratoria, si se tratara de un servicio que no suele ser pagado, se
considerar esta donacin como gratuita.
d.
Art 1701 Esta disposicin parte de la base que se otorga un instrumento pblico, pero en aquellos casos en que la
ley NO LO EXIGE como solemnidad. Si ese instrumento pblico ha sido otorgado por funcionario incompetente o
adolece de otro DEFECTO FORMAL valdr como INSTRUMENTO PRIVADO siempre que estuviese firmado por las
partes.
e.
Segn el art 514 del C. de C. el Contrato de Seguro es SOLEMNE pues debe otorgarse por escrito. Sin embargo el art
515 C. de C. seala que el Seguro ajustado verbalmente valdr como PROMESA, siempre que las partes hayan
acordado o convenido en la Cosa, el Riesgo y la Prima.
Esta disposicin en doblemente excepcional, ya que por una parte admite la Converisin y por otra permite una
Promesa verbal siendo que segn el art 1554 n1 CC el contrato de Promesa debe constar por escrito.
- Problema: Qu ocurre en los casos en que NO HAY UNA LEY que regule el tema de la Convercin?
* Opiniones:
(1) Una opinin minoritaria seala que la Conversin SI PROCEDE, esto lo fundamentan en el art 1444, el cual al
definir los elementos esenciales particulares seala que son aquellos sin los cuales el acto degenera en una acto
diferente, y esto es lo que ocurrira con la Conversin.
(2) La gran mayora de los autores estima que la Conversin NO PROCEDE, que es una figura excepcional y que por
lo tanto requiere de un texto legal expreso. El art 1444 no seala que aqul acto a que falta un elemento
esencial particular sea vlido, de manera que no sirve de fundamento a la Conversin.
7.07.2009
Efectos de los Actos Jurdicos

Son las consecuencias jurdicas que produce un acto jurdico, o sea, la creacin, modificacin, extincin, regulacin, transferencia,
o transmisin de un derecho. Para examinar esto se distingue lo que ocurre entre las partes y lo que ocurre respecto terceros.
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1) Entre las partes:

Dentro de esta nocin de Parte se comprende:
a)
Los que personalmente intervinieron en la celebracin del acto jurdico.
b) Los que intervinieron en el acto jurdico a travs de la representacin, sea legal o voluntaria.
c)
A los herederos de quienes intervienen en la celebracin de un acto jurdico, sea personalmente o representados.
El acto jurdico en principio slo produce efectos entre las partes. Esto se desprende del art. 1545 que consagra el principio del
efecto relativo de los contratos.
2) Situacin respecto de terceros:

Por Terceros se entiende toda dems persona, o sea, todos aquellos que no quedan comprendidos dentro de la nocin de
parte, es decir, los que no han concurrido en la celebracin del acto jurdico, ni personalmente, ni representados, y que
tampoco son herederos de quienes han intervenido en la celebracin de un acto jurdico.
Clases de Terceros
a)
Terceros Absolutos: No han intervenido en la celebracin de acto jurdico, jams entran en relacin con los efectos del
mismo, es decir, respecto de estas personas el acto jurdico no puede crear, modificar ni extinguir derechos y
obligaciones.
- Excepciones:
i) Estipulacin a favor de otra persona (Art. 1449): Figura jurdica en virtud de la cual contratan dos personas llamadas
estipulante y promitente, en la que el ltimo se obliga a dar, hacer o no hacer algo a favor de un tercero llamado
beneficiario .
Ejemplos: * Contrato de Transporte: Cuando el cargador es una persona distinta del consignatario. Este contrato lo
celebra el cargador (estipulante) con transportista (promitente), pero este contrato da el beneficio a un tercero llamado
consignatario (beneficiario).
* Contrato de Seguro: Cuando el asegurado es distinto del beneficiario. Esto se advierte en especial respecto del
seguro de vida. El contrato lo celebra el asegurado (estipulante) y asegurador (promitente). El asegurador se obliga a que
en caso de fallecer el asegurado, paga una suma de dinero al beneficiario, quien no intervino en la celebracin del
contrato.
ii) Promesa de hecho ajeno: (art. 1450): Es una figura jurdica en cuya virtud dos partes estipulante y promitentecelebran un contrato en el que el promitente se obliga a que un tercero ha de dar, hacer o no hacer algo, es decir, sera
una excepcin por cuanto se creara una obligacin para un tercero.
** Son, efectivamente, estos dos casos excepciones al efecto relativo de los actos jurdicos?
Los autores comentan que, en estricto rigor, no seran excepciones, porque de todas maneras debe intervenir la voluntad
del tercero.
En el primer caso se requiere de su aceptacin, y en el segundo caso, se requiere de la ratificacin (hacer suyos los
efectos jurdicos).
Sin embargo, hay otros casos, propios del derecho de familia, en que efectivamente el acto jurdico produce efectos
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erga omnes, como el matrimonio, o el reconocimiento de un hijo. Esto consecuencia de la indivisibilidad del estado
civil.
b) Terceros Relativos: Los que no han intervenido en la celebracin del acto jurdico, ni personalmente ni representados,
pero que con posterioridad entran en relacin con los efectos de ese acto jurdico. Este es el caso de los sucesores o
causa-habientes a ttulo singular, que son las personas que suceden a otra por un acto entre vivos o mortis causa, en un
bien especficamente determinado, como lo son, por ejemplo, el donador, el donatario, el legatario, etc.
** Son afectados estos terceros por los actos celebrados por su antecesor?
Se distinguen tres hiptesis
1- Si el acto celebrado por el antecesor da surgimiento un derecho real, por ejemplo, el vendedor haba constituido una
hipoteca. El causahabiente se ver afectado, pero por el carcter erga omnes de los derechos reales.
2- Si de los actos celebrados por el antecesor surgieran obligaciones reales, que son las que afectan a una persona por el
solo hecho de ser duea o poseedora de un bien gravado; se entiende que el causahabiente se ve afectado, pero por la
naturaleza misma de estas obligaciones, toda vez que afectan a la cosa misma, y en razn de ello, debe responder su
dueo o poseedor.
3- El problema est si en el contrato celebrado por el antecesor ha nacido una obligacin tpicamente personal, por
ejemplo, el vendedor de un inmueble se haba obligado a no poner una panadera en ese inmueble. Debe el comprador
respetar esa obligacin? Esto se discute, pero en Chile, la mayora entiende que el tercero no est obligado, porque no
intervino en la celebracin de ese contrato.
* Situacin de Acreedores: Estos son terceros absolutos, y en principio ni se perjudican ni se benefician de los actos jurdicos
de su deudor, ya que tales actos no les generan derechos ni obligaciones. El art. 2465 contiene el llamado derecho de prenda
general de los acreedores o garanta patrimonial universal , la que no impide que el deudor siga gestionando sus bienes,
de manera que el acreedor debe soportar que el deudor contine actuando sobre su patrimonio.
Sin embargo, excepcionalmente el acreedor no estar obligado a soportar los actos del deudor, y esto ocurre cuando el
deudor haya celebrado actos fraudulentos o simulados que vayan en perjuicio de su acreedor. Si el acto es fraudulento,
contarn con la Accin Pauliana o revocatoria, si es simulado, con la Accin de Revocacin.
La Inoponibilidad:
El CC no la ha reglamentado en forma sistemtica, sino que slo aparece en disposiciones dispersas.
Concepto:
Es una sancin civil que consiste en privar de efectos jurdicos respectos de terceros a un acto jurdico o a la declaracin de
nulidad, u otra causal de ineficacia de los actos jurdicos.
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Clases de Inoponibilidad:
I) Inoponibilidad en cuanto a efectos del acto jurdico:

En este caso el acto jurdico es vlido respecto de las partes, pero ineficaz respecto de terceros.
Se subdistingue:
a) De Forma: Aquella que procede frente a un defecto del acto jurdico.
Casos:
(1) Inoponibilidad por omisin de formalidad de publicacin: En este caso, el acto jurdico no va afectar a terceros porque
estos no han tomado conocimiento del acto jurdico.
- Ejemplos:
(i) Situacin de las contra-escrituras (art. 1707): Una contra-escritura es toda escritura hecha por los contratantes para
alterar lo pactado en otra escritura. En principio las contra-escrituras son imponibles a terceros. Para que sean oponibles
a terceros deben reunir los sgts. Requisitos:
a)
Que la contra-escritura conste por escritura pblica
b) Que se tome razn del contenido de ella, al margen de la matriz de la escritura que se modifica.
c)
Que la misma nota marginal conste en el traslado o copia en cuya virtud acta el tercero.
(iI) Sesin de crditos nominativos: Segn el art. 1901, la cesin se perfecciona entre cedente y cesionario, mediante la
entrega del ttulo, pero la cesin en principio, es inoponible al deudor seguido, quien es un tercero en esta cesin. Para
que la cesin le sea oponible, segn el art 1902 se requiere que el cesionario haya notificado la cesin al deudor, o haya
sido aceptada por ste.
(2) Inoponibilidad por fecha cierta: La fecha puesta en el instrumento privado es inoponible a terceros, porque esa fecha
puede no coincidir con la realidad, toda vez que el legislador teme que las partes antedaten o postdaten las escrituras
privadas. De ah que la fecha puesta en un instrumento privado ser oponible a terceros slo desde que tenga la calidad
de fecha cierta que ocurre en los siguientes casos, segn el art 1703:
a)
Desde que fallece alguno de los que firm
b) Desde el da en que conste que ha sido presentada en juicio

c)
Desde el da en que conste en que se ha copiado en registro pblico
d) Desde que ha tomado razn de ella un funcionario competente, en el carcter de tal

e)
Desde que la ha inventariado funcionario competente, en el carcter de tal
f)
El art. 419 COT agrega, desde la fecha en que el instrumento ha sido protocolizado
II) Inoponibilidad de Fondo: Aquella que procede en caso de defecto interno del acto jurdico.
Casos:
(1)
Inoponibilidad por fraude: Puede ocurrir que un deudor, para eludir el cumplimiento de sus obligaciones, enajene sus
bienes, burlando la garanta patrimonial universal, de forma que cuando los acreedores quieran embargarle los bienes
para hacer efectivos sus crditos no encuentren bienes que puedan ser embargados. En tal caso, los acreedores cuentan
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con la Accin Pauliana, cuyo objeto es dejar sin efecto los actos fraudulentos, precisamente porque son imponibles a los
acreedores
(2)
Inoponibilidad por vulneracin de asignaciones forzosas: En Chile hay una libertad relativa para testar, ya que existen
ciertos asignatarios, los asignatarios forzosos , a quienes el testador debe respetar, de manera que si no lo hace, el
testamento es vlido, pero inoponible a los asignatarios forzosos, quienes cuentan con la Accin de reforma del
testamento, que es una accin de inoponibilidad, que tiene por objeto la modificacin del testamento en todo lo que
sea necesario para no vulnerar las asignaciones forzosas.
(3)
Inoponibilidad por Simulacin: Puede ser que las partes acuerden manifestar una voluntad distinta de sus querer
interno. En este caso, los terceros slo conocen de la voluntad manifestada. Sin embargo, puede ocurrir que un tercero
tome conocimiento de la voluntad real de las partes, y quiera hacer prevalecer esa voluntad real. Para ello cuenta con la
Accin de Simulacin, por cuanto la voluntad declarada es inoponible.
(4)
Inoponibilidad por falta de concurrencia de la voluntad: Hay casos en que ciertos actos jurdicos son vlidos, pero
imponibles respecto de la persona cuya voluntad no concurri. Esto es lo que ocurre con la venta de cosa ajena(art 1815)
o el arrendamiento de cosa ajena (art 1816), que son actos vlidos, pero inoponibles al verdadero dueo, por cuanto no
concurri su voluntad
III) Inoponibilidad por nulidad u otra causal de ineficacia de los actos jurdicos:
En estos casos, el acto es ineficaz respecto de las partes, pero eficaz respecto de terceros. Es una forma de proteger a los terceros
frente a la ineficacia de un acto jurdico. Ej: art. 2058, contrato de sociedad.
La Simulacin
Antecedentes:
1) El CC no la regula de manera sistemtica

2) Slo hay disposiciones aisladas que tangencialmente refieren a ella, como arts. 906 y 1707
3) Consecuencia de lo anterior, se trata de una construccin de la doctrina y jurisprudencia.
Concepto:
Es un acuerdo de voluntades destinado a manifestar una voluntad distinta de querer interno de las partes.
Observaciones:
1) La simulacin supone la existencia de un acto aparente, que no tiene concordancia con la realidad
2) Esa divergencia es voluntaria y ha sido querida por las partes
3) Hay autores que sostienen que el derecho no puede permitir la simulacin, ya que esto implicara permitir que la gente pueda
mentir.
4) La mayora de los autores sostienen que la simulacin es incolora, es decir, en principio no est ni prohibida ni permitida, por
cuanto no hay un deber jurdico genrico de decir la verdad
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As, la simulacin solo estara prohibida cuando se tiene por objeto violar una prohibicin legal, una incapacidad, o perjudicar a
terceros, en especial a los acreedores.
8.07.2009
Formas que puede asumir la Simulacin
1) Simulacin absoluta
Es aquella que recae sobre la EXISTENCIA misma del Acto o contrato. En este caso solo nos encontramos con un ACTO APARENTE
que nada tiene de real ya que la intencin de las partes ha sido la de no celebrar acto alguno, de manera que tras el acto aparente
no hay NADA.
2) Simulacin relativa
Es aquella que recae sobre la NATURALEZA del acto o contrato, es decir, la intencin de las partes ha sido la de celebrar un acto
jurdico, pero han disfrazado ese acto jurdico bajo la forma de un Acto Jurdico DISTINTO.
En consecuencia en este caso encontramos 2 actos jurdicos, uno APARENTE que es el OSTENCIBLE, y otro que permanece
OCULTO y que es el REALMENTE QUERIDO POR LAS PARTES.
3) Simulacin por Interposicin de personas

Es aquella que recae sobre la parte que tiene inters en la celebracin del Acto Jurdico, es decir, en este caso quien realmente
tiene inters en el acto jurdico permanece OCULTO y se vale de un TESTAFERRO o palo blanco quien figura celebrando el acto
jurdico aunque en realidad carece de INTERS.
Clases de Simulacin
1) Simulacin lcita Es aquella que NO tiene por objeto violar una obligacin legal ni una incapacidad, ni perjudicar a terceros.
2) Simulacin ilcita Es aquella que tiene por objeto violar una obligacin legal, una incapacidad o perjudicar a terceros.
* Ejemplos:
a.
Juan es deudor, sabe que sus acreedores van a embargar sus bienes, y como una forma de eludir la garanta patrimonial
universal de los acreedores celebra una compraventa con su mejor amigo Pedro, pero resulta que los bienes permanecen
en el poder de Juan. Simulacin absoluta.
b.
Juan quiere regalar a Maria una casa, pero no quiere pagar el impuesto a las donaciones, de manera que celebran un
contrato de compraventa. Simulacin relativa.
c.
Juan quiere vender su vehculo a Mara que es su conyuge, pero sabe que el art 1796 prohibe la compraventa entre
conyuges no separados judicialmente, entonces vende el vehculo a su amigo Pedro quien despus lo vende a Mara.
Simulacin por interposicin de personas.
Prueba de la Simulacin
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En esta materia hay que distinguir:

-
La situacin entre las partes, y
Lo que ocurre respecto de terceros.
1) Entre las partes

Respecto de ellas prevalece la voluntad real, por cuando las partes no buscan engaarse a s mismas. De manera que las partes
estn en condiciones de acreditar la voluntad real:
a.
Para estos efectos cuentan con TODOS LOS MEDIOS PROBATORIOS, salvo la PRUEBA TESTIMONIAL en los casos de
inadmisibilidad de la prueba testimonial. Esto es lo que ocurre tratndose de los actos y contratos que deben constar por
escrito, que son aquellos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM. Con todo pueden
recurrir a la prueba testimonial si es que hay un principio de prueba por escrito (por ejemplo una boleta, se puede
coplementar con un testimonio).
b.
Lo normal ser que las partes recurran a la CONTRAESCRITURA (toda escritura que tiene por objeto derogar o modificar
lo estipulado en una escritura) para probar la voluntad real. Pero tambin pueden recurrir a OTROS MEDIOS DE PRUEBA
como la Confesin, las Presunciones Judiciales, etc.
2) Respecto de terceros
Los terceros pueden acreditar la voluntad real a travs de TODOS LOS MEDIOS DE PRUEBA, ya que a ellos no les afecta las
limitaciones a la prueba testimonial. Con todo, esta situacin no los deja en mejor posicin porque lo normal es que habiendo
simulacin NO EXISTAN MEDIOS DE PRUEBA DIRECTOS.
En consecuencia el medio de prueba ms importante es el de PRESUNCIONES.
Ejemplos de Presunciones:
a.
Juan aparece vendiendo su casa a Pedro, pero Juan permanece viviendo en esa casa, sigue pagando los dividendos, las
contribuciones, los gastos comunes, etc
A partir de estos antecedentes se puede deducir que la voluntad real de las partes no fu la de celebrar acto alguno, de
manera que podramos estar frente a un caso de SIMULACIN ABSOLUTA.
b.
Pedro aparece vendiendo a Juan una casa que vale $100.000, Juan vive en esa casa pero resulta que gana el mnimo, de
manera que es de presumir que carece de los medios para comprar una casa de ese valor.
En consecuencia, puede deducirle que la real intencin de los contratantes fu celebrar una DONACIN.
c.
Juan aparece vendiendo a Pedro su vehculo, y a la semana Pedro vende el mismo vehculo y por el mismo precio a Mara
que es la conyuge de Juan.
De estos antecedentes se puede deducir que las partes realmente interesadas en el acto jurdico son Juan y Mara.
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Efectos de la simulacin
1) Entre las partes Como estas no pretenden engaarse a s mismas, entre ellas prevalece la voluntad real, de ah que lo
normal ser que dejen constancia de su voluntad real en una Contraescritura.
2) Respecto de terceros En principio los terceros solo conocen el Acto Aparente, de manera que ellos van a actuar de acuerdo
a ese acto o contrato simulado.
Sin embargo puede ocurrir que los terceros tomen conocimiento de la voluntad real y quieran hacer valer esa voluntad real. Para
estos efectos cuentan con la ACCIN DE SIMULACIN que es aquella que tiene por objeto que el Juez declare cual es la voluntad
real de los contratantes.
* Caractersticas de la Accin de Simulacin:
1.
Es una accin personal
2.
Es una accin patrimonial
3.
Es transferible
4.
Es transmisible
5.
Es prescriptible
6.
Es renunciable
7.
En cuanto a su Naturaleza jurdica es una Accin de Inoponibilidad
8.
Tambin se puede hacer valer como Excepcin
* Observacion:
El ejericio de la Accin de Simulacin solo tiene por finalidad que el Juez declare cual es la voluntad real, pero por s sola
no afecta la EFICACIA del acto jurdico. De ah que lo normal es que se ejerza conjuntamente con otra Accin. Por
ejemplo:
a.
En un caso de simulacin absoluta Si se declara que falta la voluntad, podr demandarse la INEXISTENCIA
o NULIDAD ABSOLUTA del acto aparente porque falta la voluntad.
b.
En un caso de simulacin relativa Por ejemplo la donacin que se disfraza como compraventa, una vez
que el juez ha declarado que la voluntad real era la de celebrar una donacin, podr demandarse la
NULIDAD ABSOLUTA por la omisin de la Solemnidad de la Insinuacin (el tramite de la insinuacin es un
pronunciamiento judicial).
c.
Si el juez declara que los realmente interesados en la Compraventa eran conyuges no separados
judicialmente, podr pedirse la NULIDAD ABSOLUTA de esa compraventa por Objeto ilcito.
Problema: Qu ocurre si a determinados terceros les interesa hacer prevalecer la voluntad real, y a otros terceros les
interesa hacer prevalecer la voluntad declarada?
La doctrina no es unnime al enfrentar este conflicto, sin embargo mayoritariamente se ha sealado que las consecuencias de la
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Simulacin demandada por terceros no afecta a otros terceros que estaban de buena fe.
Luego la Simulacin solo afectara a los terceros de mala fe, esto es a aquellos que saban o deban saber que sus derechos
derivaban de un contrato simulado.
(fin teora del acto jurdico)
TEORA GENERAL DE LOS BIENES

Nociones concernientes a las cosas y los bienes
Se ha entendido que existen 4 tipos de relaciones entre las personas y las cosas: (conocer bien los conceptos).
1) El dominio Segn el art 582 es un derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente no
siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
2) Posesin Es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal
tenga la cosa por s mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. (art 700 inc 1)
3) Mera tenencia Es aquella que se ejerce no como dueo sino que en lugar y a nombre del dueo, es decir
reconociendo el dominio ajeno. (art 714).
4) Precario Es la tenencia de una cosa ajena sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo (art 219inc
2).
14.07.2009
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Clasificaciones de las cosas
I.
Atendiendo a si las cosas pueden o no ser percibidas por los sentidos.
el articulo 565 distingue entre cosas corporales e incorporales.
1) Cosas corporales.
Son aquellas que tienen un ser? Real y que pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa o un libro.
Estas cosas corporales admiten diversas subclasificaciones:
(1) Atendiendo a si pueden trasladarse o no de un lugar a otro.

El articulo 566 distingue entre muebles e inmuebles.
a)
Cosas corporales muebles

Son aquellas que pueden trasladarse de un lugar a otro. Dentro de las cosas corporales muebles podemos distinguir:
entre muebles por naturaleza y muebles por anticipacin.
(a) Muebles por naturaleza.

Son aquellas que responden al concepto de cosas muebles. O sea, las que pueden trasladarse de un lugar a otro,
ya sea movindose ellas a s mismas, o bien si slo pueden moverse por una fuerza externa. A partir de ste
concepto los muebles por naturaleza se subclasifican en: semovientes y cosas inanimadas:
1. Semovientes: son aquellos que se mueven por s mismas como los animales.
2. Cosas inanimadas: son las que pueden moverse como consecuencia de la accin de una fuerza externa. Mesa,
libro, etc.
* Observacin Esta distincin entre cosas inanimadas y semovientes, carece de importancia prctica,
ya que ambas se encuentran sujetas al mismo estatuto jurdico.
(b) Muebles por anticipacin.

Son los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos, que se reputan muebles an antes de su
separacin, para el slo efecto de constituir sobre ellos un derecho real a favor de una persona distinta del
dueo.
Art. 571. Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y
fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de
constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo.
Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.
* Observaciones.
1.- Cuando se emplea la expresin bienes muebles sin otra calificacin, la preferencia se entiende hecha
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exclusivamente a los muebles por naturaleza.

2.- Por muebles de una casa se entiende el ajuar de ella, excluyndose las cosas que menciona el art 574 inc 2.
Esto tiene importancia especialmente en materia testamentaria, porque si la intencin del testador es asignar su
casa con todo lo que se contiene dentro pero seala que asigna su casa con los muebles, se estn excluyendo los
bienes que seala esta disposicin, de manera que su voluntad estara siendo vulnerada.
3.- Los casos de muebles por anticipacin que contempla el artculo 571 son por va ejemplar, de manera que
esta disposicin no es taxativa.
Art. 574. Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bienes muebles sin otra calificacin, se
comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles, segn el artculo 567.
En los muebles de una casa no se comprender el dinero, los documentos y papeles, las colecciones cientficas o
artsticas, los libros o sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa
de vestir y de cama, los carruajes o caballeras o sus arreos, los granos, caldos, mercancas, ni en general otras
cosas que las que forman el ajuar de una casa.
b) Cosas corporales inmuebles

Son aquellas que no pueden trasladarse de un lugar a otro.
* Clases de inmuebles
Distinguimos: Inmuebles por naturaleza, inmuebles por adherencia, e inmuebles por destinacin.
(a) Inmuebles por naturaleza.

Son aquellas que responden al concepto de bienes inmuebles. Esto es, aquellos que no pueden transportarse de
un lugar a otro. Art 568.
* Observaciones:
1.- Las tierras comprenden el suelo y el subsuelo sin construcciones, sin rboles, y sin plantaciones.
2.- las minas son los depsitos de sustancias minerales, formados fundamentalmente en el interior de la tierra.
3.- Segn el art 571 inc 2 los minerales que se extraen de la tierra son bienes muebles.
4.- Los bienes inmuebles tambin se denominan heredades, predios o fundos, o bienes races, y pueden ser
urbanos o rsticos.
(b) Inmuebles por adherencia o por incorporacin. Art .569.

Son bienes muebles que se consideran inmuebles por estar permanentemente unidas a un inmueble por
naturaleza. Tratndose de las plantas son inmuebles por adherencia si estn unidas al suelo por sus races, pero,
si estn en macetas o cajones, que pueden transportarse de un lugar a otro, son muebles.
* Requisitos de los inmuebles por adherencia:

1.- Deben estar unidos a un inmueble por naturaleza.
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2.- Esa unin debe ser permanente, porque si es transitoria, el bien sigue siendo mueble.
3.- Esa incorporacin debe ser fija o ntima, como ocurre con los edificios, no siendo suficiente una simple
adherencia exterior.
Art. 568. Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como
las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
* Observaciones:
1.- La enunciacin que hace el art 568 no es taxativa. De all que la jurisprudencia ha sealado que otros casos
de inmuebles por adherencia seran los caminos, los diques, las lneas telegrficas, los tneles, los puentes, las
obras portuarias, etc.
2.- La jurisprudencia ha sealado que para estar frente a un inmueble por adherencia no es necesario que la
unin haya sido hecha por el dueo del inmueble, porque la ley no lo exige.
(c) Inmuebles por destinacin.

Son aquellos bienes naturalmente muebles que en virtud de una ficcin legal, se reputan bienes races, en razn
de estar destinados al uso, cultivo o beneficio de un inmueble.
Art. 567. Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como
los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el artculo 570.
Art. 570. Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente
destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales
son, por ejemplo:
Las losas de un pavimento;
Los tubos de las caeras;
Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca,
con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento industrial
adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal
que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.
* Fundamento de esta figura:

El fundamento es de carcter prctico, ya que el legislador quiere evitar que con la separacin de estas cosas, se
vea afectada la utilidad o productividad econmica del inmueble. De ah que en diversas disposiciones el
legislador ha establecido que estos inmuebles por destinacin siguen la suerte de la finca a cuyo uso, cultivo, o
beneficio se encuentran destinados. Por ejemplo, los artculos 1118; 1121, inc 1 y 2; 1830; y 2420
Art. 1118. La especie legada se debe en el estado en que existiere al tiempo de la muerte del testador,
comprendiendo los utensilios necesarios para su uso y que existan con ella.
Art. 1121. Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella, no se entendern
comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2 del artculo 574, sino slo las que forman el ajuar
de la casa y se encuentran en ella; y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender que
el legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en
ella.
En uno y otro caso no se debern de los dems objetos contenidos en la casa o hacienda, sino los que el testador
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expresamente designare.
Art. 1830. En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn los artculos 570
y siguientes se reputan inmuebles.
Art. 2420. La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que por accesin a ellos se reputan
inmuebles segn el artculo 570, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros.
* Requisitos:
1.- Existencia de dos cosas, una de ellas, debe ser mueble, y la otra debe ser inmueble.
2.- la cosa mueble debe estar destinada al uso, cultivo o beneficio del inmueble. El tenor literal del art 570 da a
entender que el mueble debiera estar destinado a estas tres finalidades. Pero la doctrina y la jurisprudencia han
sealado, que basta con que est est destinado a cualquiera de estas finalidades.
3.- la destinacin debe ser permanente; es decir, se necesita de cierta estabilidad, lo que no significa que la
destinacin deba ser eterna.
* Problemas
1) Para que haya inmueble por destinacin, es necesario que se trate de un mismo dueo?
Opiniones:
a.
Victorio Pescio y Alfredo Barros Errzuriz: Sealan que ambas cosas deben pertenecer a un mismo dueo.
- Argumentos:
a) Si se examina el articulo 570, se puede advertir que slo algunos casos responden al concepto de
inmuebles por destinacin. Los dems, son casos de inmuebles por adherencia, y en todos aquellos casos
en que se exige el dominio de ambos bienes estamos frente a casos que efectivamente corresponden a
inmuebles por destinacin.
b) Esta ficcin est establecida en favor del bien raz de manera que el nico que se beneficia con ella es el
dueo del bien inmueble.
b.
Alessandri y Somarriva: Sealan que no es necesario que ambas cosas pertenezcan al mismo dueo, por
cuanto el legislador no lo ha exigido.
2) Es taxativo el artculo 570?

Opiniones:
a.
Algunos autores estiman que s, por cuanto la figura de los inmuebles por destinacin es una ficcin jurdica, y como toda
ficcin jurdica debe interpretarse en forma estricta, no teniendo cabida la analoga.
b.
Otros autores estiman que no es taxativo, por las siguientes razones:

a) El tenor literal del artculo 570 que seala tales son, por ejemplo: de lo que se desprende que es
una enunciacin meramente ejemplar.
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b) El hecho que se trate de una ficcin legal nos indica que es el concepto de inmueble por destinacin
el que debe interpretarse en forma estricta, de manera que slo podr sostenerse que una cosa es un
inmueble por destinacin cuando responda al concepto legal no pudiendo hacerse una interpretacin
extensiva de se concepto.
* Importancia de la clasificacin entre bienes MUBLES e INMUEBLES.
1.- En materia de compraventa y permutacin.

La compraventa de bienes muebles es un acto jurdico consensual. En cambio, la compraventa de bienes inmuebles races es un
acto solemne, pues requiere de escritura pblica. Art 1801, y estas reglas se aplican a la permutacin, de acuerdo con el artculo
1900.
Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se
oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y
el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las
excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante
la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse,
los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn
sujetos a esta excepcin.
2.- En materia de tradicin.

La tradicin de cosas corporales muebles se efecta de conformidad a lo dispuesto en el artculo 684, esto es significando una de
las partes a la otra que le transfiere el dominio y figurando esta transferencia por alguno de los medios que seala el artculo 684.
En cambio, la tradicin de derechos sobre cosas corporales inmuebles se verifica a travs de la inscripcin en el registro
respectivo del conservador de bienes races en los trminos del artculo 686.
Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
1 Permitindole la aprensin material de una cosa presente;
2 Mostrndosela;
3 Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa;
4 Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y
5 Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente por
el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races,
de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
3.- En materia de usufructo.

La Constitucin de un usufructo sobre bienes muebles, cuando se hace por acto entre vivos, no est sujeta a solemnidad alguna.
En cambio, la constitucin de un usufructo cuando recaen sobre inmuebles segn el artculo 767 requiere de instrumento pblico
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inscrito.
4.- En materia de enajenacin por incapaces.

En general, la enajenacin de bienes muebles es ms fcil que la enajenacin de los inmuebles, cuando se trata de actos de
personas incapaces. Por ejemplo, artculos 251, 254, 393, 412, etc.
Art. 251. El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio profesional o
industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 254.
Art. 254. No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su
peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
Art. 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni
gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor de
afeccin; ni podr el juez autorizar esos actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.
Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o
curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus
consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o
celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma
manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se
extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.
5.- En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria.

Segn el artculo 2508, el plazo de prescripcin, tratndose de bienes muebles, es de 2 aos, y tratndose de inmuebles, es de 5
aos.
Art. 2508. El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos para los muebles y de cinco aos para
los bienes races.
6.- En materia de ocupacin.

Segn el artculo 606, la ocupacin permite adquirir bienes que no pertenecen a nadie, y resulta que segn el artculo 590,
pertenecen al fisco todos los predios que estn situados dentro de las fronteras del estado y que carecen de otro dueo. Por lo
tanto, los bienes races siempre van a tener un dueo de manera que es imposible que se puedan adquirir por ocupacin.
Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no
es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional
Art. 590. Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen
de otro dueo.
7.- Por materia de accesin.

El cdigo contempla reglas distintas para la accesin de muebles, la accesin de inmuebles, y la accesin de mueble a inmueble.
8.- En materia de ciertos derechos.

Hay derechos que slo recaen sobre bienes inmuebles, como las servidumbres activas, art 820, y la hipoteca, articulo ???, salvo la
hipoteca naval, artculo 866 CdC, y la hipoteca aeronutica, artculo 114 del CA. En cambio, hay otros derechos que slo recaen
sobre bienes muebles, por ejemplo, la prenda, artculo 2384 inc 1 Cdigo Civil.
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9.- En materia procesal, interesa a propsito de la competencia relativa,

Si la accin que se entabla es mueble, es juez competente el del lugar, designado por la convencin. Y a falta de convencin, el del
domicilio del demandado. Pero si la accin es inmueble, es juez competente, el del lugar sealado por la convencin. Y a falta de
convencin, el demandante puede optar entre el juez del lugar donde se encuentra el bien raz o el lugar donde se contrajo la
obligacin.
10.- En materia de lesin enorme.

Slo la compraventa de bienes races es susceptible de rescisin por lesin enorme, no la compraventa de bienes muebles.
11.- En materia de sociedad conyugal,

Los muebles que se tienen antes de la vigencia de la sociedad conyugal ingresan al haber social, en cambio, los inmuebles,
ingresan al patrimonio propio de cada cnyuge.
12.- En materia de derecho comercial,

De acuerdo a la opinin mayoritaria de la doctrina, slo los muebles pueden ser objeto de actos de comercio. Esto se justifica por
la celeridad que exige el comercio.
(2) Atendiendo a si pueden o no hacer un uso prolongado de ellas.

Distinguimos: Cosas consumibles y cosas inconsumibles.
a)
Cosas consumibles
Son aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan por el primer uso. En
consecuencia, no puede hacerse un uso prolongado de las mismas.
Esta destruccin puede ser:

1.- Fsica: si la cosa materialmente desaparece. Por ejemplo, los alimentos, incluido el alcohol.
2.- Jurdica: lo que ocurre si el dueo enajena el bien de que se trata.
b)
Cosas inconsumibles
Son aquellas que no se destruyen por el primer uso, de manera que puede hacerse un uso ms o menos prolongado de ellas sin
que por eso se destruyan. Lo anterior no obsta a que eventualmente estas cosas puedan desaparecer.
* Importancia de esta clasificacin.

Hay contratos que slo pueden recaer sobre cosas inconsumibles, como el arrendamiento o el comodato. En cambio, hay otros
contratos que slo pueden recaer sobre cosas consumibles. Por ejemplo, el mutuo.
(3) Atendiendo a si pueden o no ser reemplazadas.
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Distinguimos: cosas fungibles y cosas infungibles.
a)
Cosas fungibles
Son aquellas que pueden ser reemplazadas por otras que tienen el mismo nivel liberatorio. La expresin fungible significa que
estas cosas desempean la misma funcin. De ah que son intercambiables. Por ejemplo, el dinero.
b)
Cosas infungibles
Son aquellas que no pueden ser reemplazadas por otras, porque ninguna otra tiene el mismo poder liberatorio. Por ejemplo, una
especie o cuerpo cierto.
* Clases de fungibilidad
i) Fungibilidad objetiva.
Es aquella que depende de la naturaleza de la cosa de que se trata, la cual permite su intercambio.
ii) Fungibilidad subjetiva.

Es aquella que depende de un acuerdo de voluntades de las partes. En ese caso, la cosa es naturalmente infungible, pero las
partes acuerdan que esa cosa podr ser reemplazada por otra. El fundamento de ello, se encuentra en el principio de la
autonoma de la voluntad.
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* Importancia de esta clasificacin.
a) En materia de mutuo: Solo puede recaer sobre cosas fungibles.
b) Usufructo: Se sujeta a distintas reglas dependiendo si recae sobre cosa fungible o no fungible. Cabe tener presente que
cuando el usufructo recae sobre una cosa fungible toma el nombre de cuasiusufructo, el cual es un verdadero ttulo translaticio
de dominio.
c) En materia de compensacin: La compensacin es un modo de extinguir obligaciones personales y recprocas, existentes

entre dos personas hasta concurrencia de la menor valor.
Atendiendo a su fuente, la compensacin puede ser: legal, judicial, o voluntaria.
La compensacin legal opera obviamente por el slo ministerio de la ley, y para que ello ocurra es necesario que
ambas obligaciones sean de dinero o de otras cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero o calidad.
Luego, si se trata de cosas no fungibles no puede operar la compensacin legal.
d) En materia de depsito: Segn el art 2221, si el depsito recae sobre dinero se entiende que por regla general se autoriza
al depositario a emplearlo, a menos que se le entregue en arca cerrada, cuya llave la tiene el depositante, o si se ha tomado
cualquier otro resguardo que impida que se pueda tomar el dinero sin romper el envase que lo contiene.
* Fungibilidad y consumibilidad.
1) Lo habitual ser que una misma cosa tenga ambas calidades.
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2) No obstante lo anterior, no existe una relacin necesaria entre fungibilidad y consumibilidad, ya que segn sabemos, una cosa
por su naturaleza podr ser fungible y consumible, pero la voluntad de las partes puede alterar esa fungibilidad y darle a la cosa
un carcter de no fungible. Por ejemplo: si una persona es duea de una coleccin de monedas es una cosa consumible y
naturalmente es fungible. Pero en virtud de la voluntad de las partes se le da el carcter de cosa infungible; y quien presta la
coleccin de monedas exige que le restituyan las mismas monedas.
3) El artculo 575 se refiere a la relacin entre fungibilidad y consumibilidad.
Comentarios:
1.- Para el cdigo, la distincin entre cosas fungibles y no fungibles slo se aplica a los bienes muebles.
2.- Esta disposicin no define qu debe entenderse por cosa fungible y no fungible, por lo tanto, debemos entender
ambas expresiones en su sentido natural y obvio.
3.- El cdigo no ha confundido ni ha hecho sinnimas las expresiones cosa fungible y cosa consumible, sino que
se limita a sealar que a la categora de cosas fungibles pertenecen las cosas consumibles, lo que es correcto, pues
sa es la situacin normal.
4.- Lo que s es criticable respecto de sta disposicin es: primero, que de un modo absoluto haya establecido que las
cosas consumibles son fungibles, porque sa es una regla general y por lo tanto, admite excepciones. Lo que ocurrir
cuando estemos frente a una cosa consumible pero infungible. Segundo: que en el inciso final seale que las
especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son fungibles, porque por esa razn las
especies monetarias son consumibles, y son fungibles porque pueden reemplazarse por otras especies monetarias
que tengan el mismo poder liberatorio.
2) Cosas incorporales.
Segn el artculo 565, inciso 3, son los derechos a lo cual la doctrina agrega las acciones.
* Clases de cosas incorporales.

Se distinguen los derechos y las acciones.
a) Derechos.
Segn el artculo 576 los derechos pueden ser reales y personales.
(a) Derechos reales.
Son aquellos que se tienen sobre una cosa, sin respecto a determinada persona. ***
Clasificacin.
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Atendiendo a su extensin, se distingue entre derechos reales en cosa propia y derechos reales en cosa ajena.
1.- Derechos reales en cosa propia: Aqu encontramos al dominio y al derecho real de herencia.
2.- Derechos reales en cosa ajena: Atendiendo a la funcin que cumple, podemos subclasificarlos en:
(i) Derechos reales de garanta Son aquellos que tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de una obligacin,
sin conferir a su titular el uso y goce de una cosa ajena. Por ejemplo, la prenda y la hipoteca.
(ii) Derechos reales de goce Son aquellos que tienen por finalidad el aprovechamiento de una cosa ajena. Por
ejemplo, el usufructo, el uso, la habitacin, las servidumbres activas, etc.
(b) Derechos personales.

Son aquellos que slo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han
contrado las obligaciones correlativas, como el que tiene el prestamista contra su deudor, por el dinero prestado o el
hijo contra el padre por alimentos.
Art. 576. Las cosas incorporales son derechos reales o personales.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas,
el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos
nacen las acciones personales.
* Diferencias entre derechos reales y derechos personales.
1) En cuanto a su Estructura.
a) Tratndose de los Derechos reales, encontramos dos concepciones:
1.- Concepcin romano-clsica Seala que el derecho real est constituido por dos elementos.
(a) Elemento subjetivo, que corresponde al titular del derecho real,
(b) Elemento objetivo, que corresponde a la cosa sobre la cual recae el derecho real.
2.- Concepcin moderna Critica a la concepcin clsica, pues seala que las relaciones jurdicas no se dan
entre personas y cosas sino que siempre se dan entre personas. De ah que un derecho real estara constituido
por:
(a) Un sujeto activo, que corresponde al titular del derecho real.
(b) Sujeto pasivo. Corresponde a todas las dems personas, salvo el titular, quienes deben observar una
conducta de hacer nada que perturbe el ejercicio del derecho por parte de su titular.
(c) La cosa sobre la cual recae el derecho.
b) Derecho personal.
(a) Un sujeto activo, que es el titular de un derecho, y que toma el nombre de acreedor.
(b) Sujeto pasivo, que corresponde al deudor,
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(c) Prestacin, que es el objeto de la obligacin y que corresponde a la conducta que el deudor debe
observar en beneficio del acreedor y que puede consistir en dar, hacer o no hacer.
(d) Vinculo jurdico que es la relacin que existe ente deudor y acreedor que se encuentra protegida y
amparada por el derecho en el sentido que si el deudor no cumple espontneamente, el acreedor
puede solicitar su ejecucin forzada actuando sobre todo el patrimonio embargable del deudor,
haciendo efectiva la garanta patrimonial universal en los trminos del artculo 2465.
2) En cuanto a su Nmero.
a) Tratndose de los Derechos reales, los derechos reales son limitados.
Se encuentran taxativamente sealados en la ley, y son: el dominio, el derecho real de herencia, el usufructuo, el
derecho de uso, derecho de habitacin, las servidumbres activas, la prenda y la hipoteca. Agregamos el censo, en
cuanto se persigue la finca acensuada 579, el derecho real de aprovechamiento de aguas, art 6 inc 1 Cdigo de
Aguas, y el derecho real de concesin minera. Art 2, incs. 1 y 2 del cdigo de minera.
a) Tratndose de los Derechos personales,

stos son ilimitados, ya que en virtud del principio de la autonoma privada o autonoma de la voluntad las
partes somos libres para crear todos los derechos personales que estimemos convenientes, con tal que no est
prohibido por la ley, ni sea contrario al orden pblico ni a las buenas costumbres.
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3) En cuanto a su perdurabilidad
a) Los Derechos reales son PERMANENTES, y tratndose del dominio se seala que es PERPETUO.
b) Los Derechos personales son esencialmente TRANSITORIOS, por cuanto todo derecho personal tiene como correlato
una obligacin y las obligaciones estn llamadas a extinguirse, por lo tanto cabe predicar lo mismo de los derechos
personales.
4) En cuanto a su proteccin
a) Los derechos reales estn protegidos por las ACCIONES REALES. Por ejemplo la Accin Reivindicatoria y la Accin de
peticin de Herencia.
b) Los derechos personales estn protegidos por las ACCIONES PERSONALES. Por ejemplo la Accin resolutoria, la Accin
indemnizatoria, la Accin de cumplimiento, la Accin de Nulidad, etc.
5) En cuanto a su Adquisicin
a) Los derechos Reales se adquieren por la concurrencia copulativa de 2 elementos que son el TITULO Y el MODO.
b) Los derechos personales de adquieren en virtud de las FUENTES DE LAS OBLIGACIONES, que segn el art 1437 son
CONTRATO, CUASICONTRATO, DELITO, CUASIDELITO Y LA LEY.
6) En cuanto a su eficacia
a) Los derechos reales son ABSOLUTOS, tienen una eficacia ERGA OMNES y por lo tanto son oponibles a TODAS las
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personas.
b) Los derechos personales son RELATIVOS, solo son oponibles al DEUDOR quien debe cumplir con la pretacin.
7) En cuanto a la posibilidad de adquirirse por Prescripcin

a) Los Derechos reales, salvo contadas excepciones, PUEDEN ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCIN.
b) Los Derechos personales NO PUEDEN ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCIN ya que la Prescripcin NO ES una fuente de las
obligaciones.
* Observaciones
A) Patrimonio y titular del derecho

Tanto los derechos reales como los derechos personales forman parte del ACTIVO de una persona, de ah que el titular
no solo es dueo de las cosas corporales sino que tambin de sus derechos. De ah que el art 583 consagra la figura que
la doctrina conoce como CUASIPROPIEDAD.
B) Relacin entre derecho real y derecho personal

En numerosos casos existe una estrecha vinculacin entre derechos reales y derechos personales. En efecto esto es lo
que ocurre tratndose de aquellos contratos que constituyen un titulo translaticio de dominio, por ejemplo la
Compraventa que como es un Contrato solo genera derechos personales, el comprador tiene derecho a que el vendedor
le entrega la cosa, y si el vendedor es el Dueo cuando tenga lugar la Tradicin se va a transferir el dominio, es decir en
este caso el ejercicio de un derecho personal se traduce en la adquisicin de un derecho real.
C) Claficicacin de los derechos reales y personales:

1. Derechos reales: se pueden clasificar muebles e inmuebles dependiendo de la cosa que se deba. Art 580 (segn la
cosa en que han de ejercerse .)
Si la cosa es mueble el derecho ser mueble y si la cosa es inmueble el derecho ser inmuble. De ah que algunos
derechos solo sean muebles por ejemplo la Prenda, y otros sean inmuebles por ejemplo la Servidumbres activas.
2. Los Derechos personales tambin pueden ser muebles o inmuebles, pero para ello hay que distinguir atendiendo a su
prestacin. As:
1) Tratndose de las obligaciones de DAR, el derecho personal correlativo ser mueble o inmueble dependiendo de la
cosa que se deba. 580 (... o que se debe.)
2) Si la obligacin es de HACER el derecho personal correlativo SIEMPRE ser MUEBLE porque los hechos que se deben
se reputan Muebles. 581
3) Tratndose de obligaciones de NO HACER el derecho personal correlativo SIEMPRE ser MUEBLE porque en el
fondo se trata de un hecho negativo. 581
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b) Las Acciones
A partir del Derecho Romano se consider que la ACCIN no era sino el Mismo derecho deducido en Juicio. Esta concepcin
civilista de la Accin consideraba que sta era una emanacin del Derecho mismo. En consecuencia solo poda ser titular de la
Accin quien fuese titular del derecho, sin embargo esta concepcin no permita explicar algunas circunstancias:
(a) Casos de Accin sin Derecho: Esto es lo que ocurre tratndose de una DEMANDA COMPLETAMENTE INFUNDADA, por
ejemplo si ejerzo una Accin Reivindicatoria en contra del Estado de Chile alegando que soy dueo del Palacio de la
Moneda, indiscutiblemente NO TENGO DERECHO y sin embargo tengo Accin.
(b) Casos de Derecho sin Accin: Esto es lo que ocurre con las obligaciones Naturales, ya que el acreedor no puede exigir el
cumplimiento de la obligacin sino que solo puede RETENER EL PAGO VOLUNTARIAMENTE HECHO POR EL DEUDOR.
A partir de esto la Escuela Alemana comienza a identificar una cierta independencia entre Derecho y Accin, pero fu el
jurista uruguayo Eduardo Couture quien di un concepto Procesalista de la Accin, sealando que es El derecho de peticin
que asiste a TODOS LOS HABITANTES DE UN ESTADO para pedir proteccin Jurisdiccional, es decir, solo se trata del derecho a
poner en movimiento al rgano jurisdiccional de un pas de acuerdo con las formalidades prescritas por la ley Procesal
respectiva.
* Observacin
Cabe tener presente que nuestro CC recogi la Concepcin Civilista de la Accin, o sea derecho deducido en Juicio.
* Clases de Acciones
1. Acciones reales
Son aquellas que nacen de los derechos reales y por lo tanto comparten las mismas caractersticas que stos, de ah que pueden
ejercerse en contra de cualquier persona que impida o perturbe el ejercicio de su derecho por parte de su titular.
2. Acciones personales
Son aquellas que nacen de los derechos personales, y por ende comparten las mismas caractersticas que estos, cde ah que solo
se pueden ejercer en contra del deudor
* Observacin Las Acciones sean reales o personales pueden clasificarse en muebles o inmuebles de la misma manera
como ocurre con los derechos
Comentario respecto a la clasificacin de las cosas en corporales e incorporales
1) Los Autores comentan que es un clasificaicin EXTRAA, ya que clasificar significa distinguir partes de un mismo todo
atendiendo a un determinado criterio y resulta que en este caso no se trata de cosas homogneas ya que de una parte se est
colocando a los derechos y de otra a su objeto, lo cual no tiene coherencia.
2) Esta clasificacin tendra su explicacin en el Derecho Romano ya que los Romano IDENTIFICARON al DOMINIO con la COSA
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sobre la cual recae.
3) En consecuencia en el fondo esta clasificaicn en realidad est distinguiendo entre el dominio y los dems derechos.
4) Vistas as las cosas esta clasficiacin tampoco tiene sentido ya que no existe ninguna razn para separar al Dominio de los
dems derechos, ya que el Dominio es un derecho ms.
5) Modernamente se considera dentro de las cosas incorporales no solo a los derechos sino que tambin a aquellas entidades
que siendo objetos de derechos solo son perseptibles por el intelecto, por ejemplo las producciones del talento o del ingenio.
II.
Atendiendo a si las cosas pueden o no subsistir por s solas
1) Cosas principales: Son aquellas que subsisten por s solas sin necesidad de otra.
2) Cosas accesorias: Son aqullas que existen en funcin de otra formando parte de esta.
Observacin
Esta clasificacin opera tanto de las cosas corporales como de las cosas incorporales, ya que si extrapolamos el art 1442 podemos
advertir que los derechos de Prenda e Hipoteca son cosas accesorias.
Importante de esta clasificacin

Se advierte a propsito de la aplicacin del principio LO ACCESORIO SIGUE LA SUERTE DE LOS PRINCIPAL.
III.
Atendiendo a si pueden o no ser objeto de Relaciones jurdicas.
1) Cosas Comerciables: Son aquellas que pueden ser objeto de relaciones jurdicas y es por esta razn que se encuentran
dentro del comercio humano.
2) Cosas Incomerciables: Son aquellas que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas, y es por esta razn que estn fuera
del comercio.
Observaciones
a)
La Regla general es que las cosas sean comerciables.
b) Esta regla general encuentra su fundamento en el principio de LA LIBRE CIRCULACIN DE LOS BIENES.
c)
Solo excepcionalmente se establece la INCOMERCIABILIDAD para lo cual se requiere de un texto legal expreso que la
establezca el cual debe interpretarse de manera estricta.
d) Dentro de los fundamentos de la incomerciabilidad podemos encontrar:

a.
La Naturaleza misma de la cosa, como ocurre con las cosas que la Naturaleza ha hecho comunes a todos los
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hombres.
b.
La afectacin de una cosa a un uso determinado, por ejemplo los bienes nacionales de uso pblico.
c.
La necesidad de sustraer ciertos bienes del comercio humano para destinarlos al cumplimiento de determinadas
prestaciones jurdicas, como ocurre por ejemplo con las cosas embargadas por decreto judicial.
d.
El carcter personalsimo de ciertos bienes, como ocurre con los derechos de uso y habitacin.
Clases de Incomerciabilidad
a)
Permannte: Es aquella en que la cosa no pierde tal carcter, por ejemplo las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a
todos los hombres.
b) Transitorias: Es aquella que tiene una duracin temporal definida, por ejemplo las cosas embargadas por decreto judicial.
IV.
Atendiendo a su determinacin
1) Cosas especificas, especies o cuerpos ciertos: Son aquellas que estn determinadas por sus caractersticas individuales
propias que las distinguen de otras del mismo gnero. Se trata de una cosa determinada dentro de un gnero
determinado, por ejemplo el perrito cachupn.
2) Cosas genricas: Son aquellas que estn determinadas por los caracteres comunes a todos los individuos del gnero. Se
trata de una cosa INDETERMINADA de una clase o gnero determinado. Por ejemplo un perro pudul.
Observacin
El Cdigo no formula esta clasificacin en forma expresa pero se desprende de ciertas disposiciones, por ejemplo del at 951 que
permite distinguir entre LEGATARIOS DE ESPECIE O CUERPO CIERTO y LEGATARIOS DE GNERO, o el art 1508 que se refiere a las
obligaciones de gnero.
Importancia de esta clasificacin

Se presenta fundamentalmente a propsito de las obligaciones, ya sea de Especie o cuerpo cierto, o bien de obligaciones de
Gnero. As:
1. En Materia de Pago
Si se debe una especie o cuerpo cierto, el deudor solo puede pagar entregando la especie o cuerpo cierto.
En Cambio si la obligacin es de Gnero, el deudor puede pagar con cualquier individuo del gnero con tal que sea de
una calidad a lo menos mediana.
2. A propsito del Modo de extinguir Perdida de la cosa que se debe

Este solo opera cuando se debe una especie o cuerpo cierto ya que si este perece por caso fortuito se extingue la
obligacin.
En cambio este modo de extinguir no opera en las obligaciones de gnero ya que el gnero NO PERECE.
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V.
Atendiendo a si son divisibles o no
1)
Cosas divisibles: Son aquellas que son susceptibles de fraccionamiento sea fsico o bien intelectual.
2)
Cosas Indivisibles: Son aquellas que no son susceptibles de fraccionamiento ni fsico ni intelectuales o de cuota.
* Observaciones
(1) El Cdigo no formula expresamente esta clasificacin, sino que se desprende de la clasificacin que formula el art 1524
respecto a las obligaciones.
Art. 1524. La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica,
sea intelectual o de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar
una suma de dinero, divisible.
(2) A partir de esta disposicin podemos sealar que la divisin puede ser FSICA o INTELECTUAL.
a.
Una cosa es FISICAMENTE DIVISIBLE si puede fraccionarse materialmente en partes homogneas que conserven la misma
naturaleza y un valor proporcional al todo. Por ejemplo una barra de oro de un metro que vale $10.000.000 si la divido en
10 partes iguales voy a obtener 10 barritas de 10 cm cada una que valen $1.000.000 cada una.
b.
Una cosa es INTELECTUALMENTE DIVISIBLE cuando solo puede fraccionarse por un esfuerzo del intelecto aunque
materialmente no pueda fraccionarse. Por ejemplo nuestro amigo el caballo condorito, materialmente es indivisible
porque si lo parto por la mitad no voy a obtener 2 caballitos sino que 2 trozos de cadaver de caballo. Sin embargo a travs
de un esfuerzo del intelecto puedo entender que si Juan y Pedro compran conjuntamente el Caballo, cada uno de ellos
ser dueo d ela mitad.
(3) Como consecuencia de lo anterior resulta que TODAS LAS COSAS SON DIVISIBLES A LO MENOS INTELECTUALMENTE. Es por
esta razn que la ley en ciertos casos expresamente establece la INDIVISIN, por ejemplo:
a.
Para la Servidumbre de transito, art 1524
b.
Para la Prenda, art 2405
c.
Para la Hipoteca, art 2408 ins 1
VI.
Atendiendo a la Existencia de las cosas en el tiempo
1)
Cosas presentes: Son aquellas que tienen una existencia real al momento de constituirse la relacin jurdica que las afecta.
2)
Cosas futuras: Son aquellas que no tienen una existencia real al momento de constituirse la relacin jurdica que las afecta
pero que se espera que existan en un momento posterior.
* Observacin
Sobre las Cosas Presentes suele celebrarse CONTRATOS DEFINITIVOS como la Compraventa, en cambio sobre las Cosas Futuras
suele celebrarse CONTRATOS PREPARATORIOS como la Promesa.
VII.
1)
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Atendiendo a si las Cosas constituyen o no una Unidad
Cosas Singulares: Son aquellas que constituyen una Unidad: Natural o Artificial, Simple o Compleja, pero que tienen
existencia en la realidad.
* Clases de Cosas Singulares

(a) Cosas Singulares Simples: Son aquellas que tienen una INDIVIDUALIDAD UNITARIA como un caballo, una piedra, etc.
(b) Cosas Singulares Complejas: Son aquellas que constituyen un TODO COHERENTE como resultado de una conexin o
conjuncin fsica o corporal ms o menos ntima de cosas simples. Por ejemplo un edificio, una nave, etc.
2)
Cosas Universales: Son una agrupacin de cosas singulares, SIN UNA CONEXIN FSICA ENTRE S sino que se consideran como
una sola cosa porque tienen un lazo vinculatorio, lo que adems les da una denominacin comn.
* Clases de Universalidades
(a) Universalidad de hecho: Es un conjunto de bienes muebles de naturaleza idntica o distinta que no obstante estar
separadas y mantener su propia individualidad forman UN SOLO TODO en razn de estar destinadas econmicamente a
un mismo fin.
- Caractersticas:
1.
Estn compuestas por Cosas Autnomas entre s.
2.
Conservan su individualidad propia.
3.
Lo que hace que estas cosas autnomas e individuales sean consideradas como una sola cosa es su comn destinacin
econmica.
- Clases de Universalidades de hecho

1.
Coleccin de Objetos, si los bienes que la componen son de idntica naturaleza. Por ejemplo una biblioteca o un
rebao de animales.
2.
Explotacin, si las cosas que la componen son de distinta naturaleza. Por ejemplo un establecimiento comercial.
(b) Universalidades Jurdicas**: Es un CONJUNTO DE RELACIONES JURDICAS constituidas sobre una masa de bienes, regulada
de una manera especial por la ley y que desde un punto de vista jurdico constituyen un solo Todo o una sola Unidad.
- Requisitos
1.
Se necesita de una masa patrimonial
2.
Que sobre esa masa patrimonial se constituyan relaciones jurdicas
3.
Que esas relaciones jurdicas estn reguladas de una manera ESPECIAL por la ley.
4.
Que desde un punto de vista jurdico y como consecuencia de esta especial regulacin, se desprenda que para la ley se
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trata de una COSA DISTINTA, de un continente distinto de su contenido.
- Ejemplos
1.
La Herencia
2.
La sociedad conyugal
3.
El patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad conyugal
4.
El Peculio profesional o industrial del hijo sujeto a patria potestad.
* Diferencias entre ambas clases de Universalidades

- Las Universalidades de Hecho constituyen una sola cosa desde un punto de vista econmico pero NO DESDE UN PUNTO DE
VISTA JURDICO. En consecuencia se les aplica el estatuto jurdico que es propio de las COSAS QUE LO COMPONEN. Por ejemplo si
quiero vender una biblioteca como est compuesta de cosas muebles, esa venda ser CONSENSUAL.
- En Cambio las Universalidades Jurdicas constituyen una COSA DISTINTA DE SUS COMPONENTES sujeta a un estatuto especial.
Por ejemplo tratndose el Derecho real de Herencia, la venta requiere de escritura pblica, aunque la herencia est compuesta
exclusivamente de cosas muebles, la tradicin NO requiere de inscripcin aunque en la herencia haya inmuebles.
EL DOMINIO
CONCEPTO ***
El art 582 lo define como el derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente no siendo contra la
ley o contra derecho ajeno.
* Crticas a esta definicin

1)
Ms que una definicin contiene una descripcin, por cuanto no nos est diciendo lo que es el dominio, sino que se limita a
sealar como se manifiesta ese derecho a travs de las facultades que se confiere a su titular.
2)
Como descripcin es incompleta ya que no menciona 2 caractersticas fundamentales del Dominio como son: su carcter de
PERPTUO, Y EXCLUSIVO Y EXCLUYENTE.
3)
Omite una facultad clsica del Dominio como es la facultad de USAR.
4)
Se critica que haya puesto demasiado nfasis en el carcter de ARBITRARIO siendo que sera la caracterstica ms RELATIVA
porque inmediatamente despus establece 2 importantes lmites, que son: la ley y el derecho ajeno.
5)
Algunos autores critican su carcter individualista, pero en realidad esa definicin responde a las ideas predominantes a la
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poca de dictacin del Cdigo.
* Concepto moderno de Dominio

Es un SEORIO UNITARIO, INDEPENDIENTE y cuanto menos UNIVERSAL SOBRE UNA COSA DEL MUNDO EXTERNO.
ANLISIS DEL CONCEPTO

1)
Es un Seoro: Es decir es un PODER.
2)
Es Unitario: Esto quiere decir que los atributos del Dominio, osea las facultades que se conceden a su titular no son derechos
distintos sino que forman parte del mismo Dominio.
3)
Independiente: Significa que no requiere de ningn otro derecho para existir.
4)
A lo menos virtualmente Universal: Esto quiere decir que es el Derecho que confiere el mayor nmero de facultades sobre
una cosa del mundo externo. Lo anterior no obsta a que en algn momento el Dueo se desprenda de algunas facultades,
pero ello es solo temporal y no obsta al carcter Universal que tiene el Dominio.
18.08.2009
CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE DOMINIO

1) ES UN DERECHO REAL
As lo seala expresamente los arts 577 y 582. En consecuencia podr ser mueble o inmueble dependiendo de la naturaleza de la
cosa sobre la cual recaiga.
2) ES UN DERECHO ABSOLUTO
Esto quiere decir que concede a su titular el mayor nmero de facultades que se puede tener sobre una cosa del mundo externo.
Los autores comentan que esta caracterstica estara comprendida en la expresin arbitrariamente que emplea el art 582. Sin
embargo esto genera confusiones porque la expresin arbitrariamente da a entender que se tratara de un derecho que no
tiene lmites. De ah que es preferente decir que el Dominio es un DERECHO GENERAL para referirse a esa caracterstica.
3) ES UN DERECHO PERPETUO O PERMANENTE

Esta caracterstica se proyecta en 2 aspectos:
a)
El dominio dura mientras dura la cosa: De ah que las transferencias solo son cambios en la titularidad del dominio, y no
se trata de derechos distintos.
b) El dominio no se extingue por su solo NO USO: de manera que su titular es libre para ejercer o no su derecho, pues su
inactividad no produce la perdida de la cosa.
Sin embargo cabe tener presente que si a esa inactividad del dueo se agrega la posesin por parte de un tercero, ese
tercero eventualmente va a adquirir el dominio por PRESCRIPCIN, y consecuencialmente el antiguo dueo perder su
dominio.
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4) EL DOMINIO ES EXCLUSIVO Y EXCLUYENTE

Que sea EXCLUSIVO significa que si una cosa es objeto del dominio, sobre la misma cosa no puede constituirse otro dominio
distinto. Que sea EXCLUYENTE significa que sobre una misma cosa no puede existir 2 o ms Derechos de Dominio distintos.
PRECISIONES
a.
Lo anterior no significa que sobre una misma cosa no pueda coexistir el dominio con otros derechos reales ya que
pueden coexistir si son compatibles.
b.
Lo anterior no se opone a la existencia de la comunidad, porque en esta hay un solo derecho de dominio que tiene varios
titulares.
OBSERVACIONES
Esta caracteristica del dominio permite explicar el mecanismo de prescripcin de las acciones del art 2517. Esta disposicin
seala que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Este
es el caso por ejemplo, de la accin reivindicatoria.
La accin reivindicatoria se va a extinguir si un tercero entra en posesin de la cosa porque transcurrido el tiempo que seala
la ley, y concurriendo los dems requisitos legales, ese tercero va a adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva, y como el
dominio es un derecho exclusivo y excluyente el antiguo dueo pierde su derecho de dominio, y como consecuencia de ello
pierde tambin su accin reivindicatoria.
5) EL DOMINIO ES UN DERECHO ELSTICO

Esto quiere decir que puede contraerse y expandirse. Se CONTRAE cuando el dueo transfiere algunas facultades a un tercero,
por ejemplo al constituir el derecho de usufructo, uso o habitacin. Pero estos derechos tienen un carcter temporal, de manera
que una vez que se extinguen el propietario recupera esas facultades que haba transferido, lo que supone que el dominio se va a
EXPANDIR.
DOMINIO Y PROPIEDAD
En doctrina se discute si ambas expresiones son sinnimas o si son cosas distintas.
1) AGUNOS AUTORES HACEN LA DISTINCIN Y SEALAN:

a.
Que la expresin dominio se refiere a las facultades que el titular tiene sobre la cosa.
b.
La expresin propiedad se refiere a la cosa misma.
2) OTROS AUTORES DISTINGUEN:
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a.
Dominio se refiere al derecho sobre cosas corporales.
b.
Propiedad se refiere al dominio sobre toda clase de cosas, incluyendo a las incorporales. De ahi que se habla de
propiedad industrial, intelectual, etc.
3) OTROS AUTORES
Sealan que ambas expresiones son sinnimas tal como la hace sinonimas el cdigo.
ESTRUCTURA DEL DERECHO DE DOMINIO

1) ELEMENTO SUBJETIVO
Se refiere a los sujetos o personas que intervienen en la relacin dominical, y as encontramos:
a.
Sujeto Activo es el titular del derecho y que puede ser una persona natural o jurdica.
b.
Sujeto Pasivo Corresponde a todas las dems personas (excluyendo al titular), quienes deben observar una conducta
de no hacer nada que perturbe al titular en el ejercicio de su derecho.
2) ELEMENTO OBJETIVO
Se refiere a las cosas que pueden ser objeto de dominio. Aqu encontramos:
a.
Cosas corporales (art 582)
b.
Cosas Incorporales (art 583) que la doctrina seala como cuasipropiedad.
c.
Producciones del talento o del ingenio (art 584).
Comentario
Es fcil concebir el dominio sobre cosas corporales, pero tratndose de las cosas incorporales el tema no es tan simple, porque de
acuerdo al cdigo las cosas incorporales son los meros derechos, de manera que tener el dominio sobre una cosa incorporal
significa que puede haber derechos sobre derechos.
En general, existen argumentos para sostener que existe o puede haber dominio sobre cosas incorporales:
a.
El propio art 583 que reconoce que sobre las cosas incorporales hay una especie de propiedad.
b.
El art 19 n 24 CPR, que al referirse al derechos de propiedad, lo asegura en sus diversas especies, sobre toda clases de
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bienes corporales e incorporales.

En consecuencia el titular de un derecho sea real o personal es dueo de ese derecho.
Este criterio ha sido seguido por la CS, as en el ao 1968, se dict el DFL n 9 sobre arrendamiento de predios rsticos. Este DFL
declar que los contratos vigentes se entenda prorrogados hasta completar un plazo de 10 aos. La CS sostuvo que en virtud del
contrato, los arrendadores haban adquirido el derecho personal a que el inmueble les fuese restitudo al trmino del plazo
pactado, y que los arrendadores eran dueos de ese crdito.
En consecuencia si el DFL estaba privando a los arrendadores de su derecho personal, ello significaba que los privaba de su
dominio sin una ley expropiatoria y sin indemnizacin, lo que era inconstitucional.
De acogerse la Tesis anterior, pueden derivarse las siguientes consecuencias:

i.
Si se dicta una ley con efecto retroactivo, y sta afecta un derecho personal o incluso un derecho real
vlidamente adquirido, podra ser declarada inconstitucional porque est afectando el derecho de propiedad
que se tiene sobre el derecho de que se trate.
ii.
Si como consecuencia de un acto arbitrario e ilegal se afecta un derecho que no est protegido directamente
por la accin constitucional de proteccin, se puede proteger indirectamente a travs de esa accin,
sosteniendo que se ha vulnerado el derecho de propiedad.
EXTENCIN MATERIAL Y SUBJETIVA DEL DOMINIO

En esta materia, hay que distinguir la situacin de los bienes muebles de la situacin de los inmuebles.
1) TRATNDOSE DE LOS BIENES MUEBLES

No se presenta ningn problema, ya que por su propia naturaleza, se encuentran perfectamente delimitados.
2) TRATNDOSE DE LOS INMUEBLES .

Por su propia naturaleza, no existe una delimitacin. Y esto se proyecta en dos mbitos:
a.
E N EL PLANO HORIZONTAL.
Los inmuebles, por su naturaleza, no estn separados unos de otros, sino que aparecen como un todo indiferenciado. Los
lmites son creados por el hombre. De ah que el art 842 consagra la accin de demarcacin.
b.
E N EL PLANO VERTICAL .
Indiscutidamente, el dueo de un terreno, tambin tiene el derecho de dominio sobre el espacio areo que se encuentra
Derecho Civil I
2009
161
encima de su terreno. As como del subsuelo, que est bajo su terreno. El problema radica en precisar si este dominio
tiene algn lmite.
Los glosadores medievales, sostenan que no haba lmites. En consecuencia, el derecho del propietario se extenda hasta
el centro de la tierra, y hasta las estrellas. Ihering fue el primero que plante la existencia de lmites, determinados por el
criterio de la utilidad, ya que sostena que llega un punto hacia arriba o hacia abajo, a partir del cual el dueo no puede
til y econmicamente hacer obras. En consecuencia, a partir de se punto, desaparece su inters de manera que no
puede proyectar su derecho de dominio.
Situacin en Chile.
1.
El cdigo aeronutico, reconoce que el Estado de Chile tiene la soberana exclusiva sobre el espacio areo que se
encuentra encima de su territorio.
2.
Don Luis Claro Solar, seala que el dominio tiene como lmite necesario hasta donde alcanza la posibilidad de hacer
ejercicio de ste derecho.
3.
En cuanto a los lmites para las construcciones en altura, la normativa urbanstica seala varios; por ejemplo, en la
ley general de urbanismo y construccin, en la ordenanza general de construccin, y en los planos reguladores de
cada municipalidad.
4.
en lo que dice relacin con el subsuelo, la legislacin minera y de aguas tambin establece algunas limitaciones.
CONTENIDO DEL DOMINIO

Distinguimos entre el contenido activo del dominio y el contenido pasivo.
i.
CONTENIDO ACTIVO DEL DOMINIO
Se refiere a las facultades que se confieren al titular del dominio. Estas son: uso, goce y disposicin.
1) FACULTAD DE USAR
Consiste en la posibilidad que tiene el dueo de servirse de la cosa, de acuerdo a su propia naturaleza.
Problema: El artculo 582, no se refiere a la facultad de usar. Se encuentra sta contenida en el dominio?
Se ha entendido que el dueo tiene la facultad de usar, slo que el legislador la habra entendido comprendida dentro de la
facultad de gozar.
Para sostener esto, se dan los siguientes argumentos.
a.
art. 19 n 24 inc 2 de la CPR, expresamente seala que el dominio comprende las facultades de usar, gozar y disponer, y
Derecho Civil I
2009
162
en consecuencia, toda interpretacin que se haga de un texto supraconstitucional, debe apuntar en la misma direccin.
b.
El art 1915, al definir el contrato de arrendamiento, y en particular a propsito del arrendamiento de cosas, seala que el
arrendador se obliga a conceder el goce de la cosa. Pero, en estricto rigor, se obliga a conceder el uso, ya que l conserva
la facultad de goce, pues est percibiendo el precio, que es un fruto civil.
c.
La tnica en el cdigo sera haber omitido toda referencia a la facultad de usar, segn se desprende de los art 582
(dominio), art 764 (usufructo) y art 811 /uso y habitacin), ya que en todas estas disposiciones, slo se hace referencia a
la facultad de gozar.
2) FACULTAD DE GOZAR
Es la posibilidad que tiene el dueo de hacerse dueo de los frutos y productos de la cosa que es objeto de su dominio. Las
expresiones frutos y productos no son sinnimas; entre ellas hay una relacin de gnero a especie. El gnero es el producto;
ya que se trata de todo lo que da la cosa o lo que sale de ella. En cambio, el fruto, es una especie de producto, ya que se
refiere a todo lo que da la cosa, peridicamente y sin detrimentos sensible a su sustancia.
3) FACULTAD DE DISPOSICIN
Es la posibilidad que tiene el dueo de una cosa, para modificarla, consumirla, destruirla o bien para gravarla, enajenarla, o
abandonarla.
Clases de disposicin.
A partir del concepto podemos distinguir entre disposicin material y disposicin jurdica.
a.
Disposicin material: Se refiere a la facultad del dueo para modificar, consumir o destruir la cosa.
b.
Disposicin jurdica: Es la facultad del dueo para gravar, enajenar o abandonar la cosa objeto de su dominio.
19.08.2009
Comentario
Esta facultad de Disposicin se encuentra vinculada con el PRINCIPIO DE LIBRE CIRCULACIN DE LOS BIENES, en virtud del
cual se entiende que esta facultad que es de la esencia del Dominio, debe tener la menor cantidad de limitaciones posibles.
Sealamos que es de las facultades de la esencia del Dominio porque mientras el propietario conserve la facultad de
Disposicin aunque se desprenda del uso y del goce seguir siendo el propietario.
En el Cdigo encontramos diversas dispocisiones que se fundan en el principio de la Libre circulacin de los bienes. Por
ejemplo los art 745 (fideicomiso 733), 769, 1126 (diferencia entre legado y herencia art 954 y 951) y 1964. ***
(1) Art. 745.

Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos,
de manera que restituido el fideicomiso a una persona,
lo adquiera sta con el gravamen de restituirlo
eventualmente a otra.
Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso
Derecho Civil I
2009
por uno de los fideicomisarios nombrados, se extinguir

para siempre la expectativa de los otros.
(2) Art. 769.

Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o
alternativos.
Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios
posteriores se considerarn como substitutos, para el
caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer
usufructo.
El primer usufructo que tenga efecto har caducar los
otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere
designado.
(3) Art. 1126.

Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la
enajenacin no comprometiere ningn derecho de
tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no
escrita.
(4) Art. 1964.

El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga
la clusula de nulidad de la enajenacin, no dar
derecho al arrendatario sino para permanecer en el
arriendo, hasta su terminacin natural.
Excepciones a este principio

La Libre circulacin de los bienes es una regla general que
admite excepciones las cuales pueden tener origen en:
1.
La Ley, por ejemplo al declarar que determinados

derechos son Personalsimos como ocurre con el uso y la
habitacin en el art 819.
2.
Una resolucin judicial: por ejemplo cuando se decreta

un embargo, una prohibicin de enajenar, una
Fideicomiso:
1. Constituyente
2. Propietario fiduciario (pierde)
3. Fideicomisario (adquiere)
El Constituyente solo orgina la situacin, esto se da
generalmente en los testamentos. El propietario fiduciario
tienen la propiedad de la cosa pero sujeta al gravamen de
perder si se da la condicin, esta condicin es resolutoria pk
si se cumple se extingue su derecho. Pero respecto del
fideicomisario esa misma condicin es una condicin
suspensiva, porque si se cumple la condicin L va a
adquirir el derecho.
Lo que prohibe el CC es que una vez que el fideicomisario
adquiere un derecho a raz de la perdida del fiduciario, es
decir el fideicomisario no puede convertirse a su vez en
propietario fiduciario.
163
Derecho Civil I
2009
164
prohibicin de gravar, una prohibicin de celebrar actos y contratos, etc.

3.
*** Del acuerdo de voluntades de las partes: Este es el tema de las Clusulas de no enajenar.
- Planteamiento del problema:

1. En el Cdigo no hay una norma que en trminos generales regule la validez de estas clusulas.
2. Slo encontramos disposiciones particulares, pero:
a.
Algunas de ellas aceptan la validz de estas clusulas, por ejemplo los arts 751 y 793.
b.
Otras rechazan la validz de estas clusulas, por ejemplo los arts 1964 y 2031.
25.08.2009
- Opiniones:
1)
Jos Clemente Fabres seala que estas clusulas son vlidas.

* Argumentos:
a)
En derecho privado puede hacerse todo aquello que no est expresamente prohibido. Luego, si estas clausulas no estn
prohibidas, debe entenderse que estn permitidas.
b) Si el legislador expresamente las prohibi en ciertos casos, a contrario sensu, debe entenderse que en los dems casos
estn permitidas.
c)
El articulo 53 del reglamento del registro conservador de bienes races, seala qu ttulos pueden inscribirse. Y en el
nmero 3, se refiere a las prohibiciones de enajenar, sean legales judiciales o convencionales. Es decir, reconoce que
puede haber prohibiciones de enajenar de origen convencional.
2)
Luis Vicua Surez Seala que stas clusulas estn prohibidas. Por lo tanto, hay objeto ilcito y nulidad absoluta.
* Argumentos:
a)
El argumento de Fabres, en orden a que en derecho privado puede hacerse todo lo que no est expresamente prohibido,
es un argumento vago, que en definitiva no prueba nada.
b) Para el legislador, la facultad de enajenar sera de orden pblico, ya que no slo mira al inters individual, sino que
tambin al inters general. En consecuencia, no podra renunciarse esta facultad, ya que faltara uno de los requisitos,
que exige el artculo 12.
c)
De aceptarse la validez de estas clausulas, se dara una situacin curiosa, ya que si el dueo renuncia a esta facultad,
cabe preguntarse a quin corresponde? Y este tema no es menor, por cuanto la facultad de enajenar es de la esencia
del dominio.
d) Los casos en que el legislador expresamente la prohibi, son solo manifestaciones de un principio general conforme al
cual las clusulas de no enajenar estn prohibidas.
e)
En relacin al artculo 53 n3 del reglamento del registro conservatorio, cabe tener presente que es un reglamento y que
por ende, tiene su lmite en la ley. En consecuencia, cuando esta disposicin se refiere a las prohibiciones convencionales
de enajenar, esto debe entenderse en los casos en que la ley lo autoriza.
- Ejemplos:
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El artculo 1.810 al sealar que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley, est
sealando que slo la ley puede prohibir la enajenacin.
3)
Arturo Alessandri Rodrguez Seala que estas clausulas slo constituyen una obligacin ms que asume el propietario. Se
trata de una obligacin de no hacer. En consecuencia, nada obsta a que el propietario pueda enajenar, pero de hacerlo,
estara incumpliendo con su obligacin, lo que genera responsabilidad contractual, dando origen a la indemnizacin de
perjuicios en los trminos del artculo 1555.
Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede
deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el
contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la
lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
4)
Arturo Alessandri Besa Seala que stas clusulas son vlidas si cumplen dos requisitos:
a)
Que sean temporales: Porque de esta manera, se impone al propietario la obligacin de no enajenar pero de manera que
ello no signifique una renuncia a la facultad de disposicin de manera que llegue a entrabar la libre circulacin de los
bienes.
b) Que est comprometido un inters de un tercero, como lo exige el artculo 1126. ste es el criterio seguido por la
jurisprudencia.
ii. CONTENIDO PASIVO DEL DOMINIO.

Son las cargas, gravmenes y responsabilidades que asume el dueo por el slo hecho de ser vlido.
Encontramos dos situaciones:
1.
Responsabilidad extracontractual
a)
El dueo de un edificio es responsable de los daos que causen la ruina de ese edificio, en los trminos del artculo 2323.
b) El dueo de un animal es responsable de los daos que causa el animal, en los trminos del artculo 2326.
2.
En materia de obligaciones legales

Se trata de una categora de obligaciones, que afectan a una persona por el slo hecho de ser duea o poseedora de un bien
gravado.
En este caso, se suelen citar las siguientes hiptesis:
a)
Caso del tercer poseedor de la finca hipotecada

La hipoteca es una caucin real. Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. Lo normal, es que
el deudor de la obligacin principal sea tambin el deudor hipotecario, pero ello no siempre es as, ya que hay casos en
que el deudor personal es un sujeto determinado y un sujeto distinto es el poseedor de la finca hipotecada.
Esto ocurre en dos casos:
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2009
i.
Si una persona constituye una hipoteca sobre un inmueble de su propiedad, para garantizar una obligacin ajena.
ii.
Si una persona adquiere un inmueble que estaba gravado con hipoteca.
166
En ambos casos, el poseedor de la finca hipotecada no es quien se oblig personalmente, de manera que si el deudor
personal no paga la obligacin principal, el acreedor hipotecario se va a dirigir contra el tercer poseedor de la finca
hipotecada, para hacer efectiva la hipoteca. En esta hiptesis, el tercer poseedor puede pagar o abandonar la finca
hipotecada, pero si quiere conservar la finca, debe pagar, y ello, aunque personalmente no se haba obligado.
b) Caso del pago de las expensas comunes en condominio, afecto a la ley de copropiedad inmobiliaria.
Segn esta ley, el pago de las expensas comunes, es de cargo del dueo, de manera que si una unidad adeuda gastos
comunes y es enajenada, el adquirente deber pagar esas expensas comunes adeudadas por el slo hecho de ser el
dueo.
c)
Caso del arrendamiento.

En virtud del contrato de arrendamiento, el arrendador se obliga a conceder el goce de una cosa. Es por esta razn que si
el arrendador enajena la cosa, en principio se extingue el arrendamiento, porque no va a poder cumplir con su obligacin
de conceder el goce. Sin embargo, excepcionalmente hay ciertos terceros adquirentes que van a tener que respetar ese
contrato de arrendamiento.
Esto es lo que ocurre:

1.
si el tercero adquiere a ttulo gratuito.
2.
Si el tercero adquiere a ttulo oneroso y el contrato de arrendamiento constaba por escritura pblica, salvo el caso
de los acreedores hipotecarios.
3.
Tratndose de los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento se haba otorgado por escritura pblica, y se haba
inscrito en el registro del conservador de bienes races, antes de la inscripcin de la hipoteca.
Derecho Civil I
2009
167
LA ADQUISICIN DEL DOMINIO.

Este tema, trata de responder dos preguntas.
1)
Porqu una persona adquiere el dominio?
2)
Cmo una persona adquiere el dominio? En el derecho comparado, encontramos tres grandes sistemas que tratan de
responder esta pregunta: (1) Sistema Romano Clsico. (2) Sistema francs Y (3) Sistema Alemn.
(1) SISTEMA ROMANO CLSICO: Seala que el dominio se adquiere por la concurrencia copulativa de dos elementos, que son el
ttulo y el modo:
a)
El ttulo es el antecedente jurdico que habilita para adquirir el dominio. Es decir, deja a la persona en condiciones de
convertirse en propietaria.
b) El modo es el hecho o acto jurdico al cual el ordenamiento le reconoce el efecto de hacer nacer o traspasar el
dominio.
* Precisiones:
i.
En este sistema l slo ttulo no traspasa el dominio, toda vez que se trata de un contrato, y de los contratos slo
surgen derechos personales.
ii.
En este sistema la respuesta al porqu se encuentra en el ttulo y la respuesta al cmo se encuentra en el modo.
(2) SISTEMA FRANCS : Considera que para la adquisicin del dominio slo se requiere de un ttulo. De manera que prescinde
del modo de adquirir.
Este sistema presenta la ventaja de su sencillez, ya que como por regla general los contratos son consensuales, en el
fondo basta el solo consentimiento para transferir el dominio. Sin embargo, presenta el inconveniente que no da
suficiente publicidad a terceros. Esto es importante porque los terceros no intervienen en la celebracin del contrato y los
derechos reales producen efectos erga omnes.
(3) SISTEMA ALEMN : Seala que si bien, se necesita de un ttulo para que opere la transferencia del dominio, en realidad lo
fundamental es el modo, ya que basta que concurra la voluntad de transferir el dominio y la voluntad de adquirirlo,
siendo indiferente lo que en definitiva ocurra con el ttulo. Es decir, este puede ser ineficaz, pero si hay voluntad de
transferir el dominio y voluntad de adquirirlo, opera la transferencia del dominio. Por ejemplo, si una de las partes
entiende compraventa y la otra donacin, el ttulo es nulo. Pero como de todas formas hay voluntad de transferir y
adquirir el dominio, dicha transferencia va a operar.
SITUACIN EN CHILE
A partir del artculo 588 se ha entendido que nuestro cdigo recogi el sistema Romano Clsico, de manera que para adquirir el
dominio, deben concurrir copulativamente ttulo y modo.
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168
Problema: Todo modo de adquirir requiere de ttulo? ****

* Opiniones:
1) ARTURO ALESSANDRI
Seala que todo modo de adquirir necesita de un ttulo que lo justifique, y para ello argumenta de la siguiente manera:
a)
El artculo 588 seala que los modos de adquirir son: ocupacin, accesin, tradicin, sucesin por causa de muerte y
prescripcin.
d) Tratndose de la tradicin, el artculo 675 expresamente exige un ttulo translaticio de dominio.

e)
Tratndose de la ocupacin accesin y prescripcin, el artculo 703 expresamente los denomina ttulos constitutivos de
dominio. De manera que en estos casos, el ttulo se confunde con el modo.
f)
Tratndose de la sucesin por causa de muerte, si la sucesin es testada, el ttulo es el testamento, y si la sucesin es
intestada, el ttulo es la ley.
2) MANUEL SOMARRIVA
Seala que el nico modo que requiere de titulo es la tradicin.
* Argumentos:
a)
Slo en la tradicin se da esa relacin de causa a efecto que debe existir entre el ttulo y el modo.
b) Slo para la tradicin existe una norma expresa que es el artculo 675 y que exige un ttulo
c)
Sostener que para la ocupacin, la accesin y la prescripcin hay una confusin entre ttulo y modo, implica sostener que
estos modos no requieren de ttulo.
d) La doctrina contraria no seala cul es el ttulo si el modo de adquirir es la ley.

e)
El artculo 703 seala cules son los justos ttulos posesorios pero no los ttulos adquisitivos del dominio. De manera que
esta disposicin no puede extenderse a situaciones que no contempla.
* Observaciones:
a)
La doctrina y la jurisprudencia han sealado que a los modos de adquirir que contempla el artculo 588 debe agregarse la
ley.
b) Segn el artculo 19 n. 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica, slo la ley puede crear los modos de adquirir el
dominio.
c)
Lo que se dice del dominio, se aplica a todos los dems derechos reales.
CONCEPTO DE MODO DE ADQUIRIR

Es un hecho o acto jurdico al cual la ley le reconoce el efecto de hacer nacer o traspasar la propiedad. Cabe tener presente que
de los modos de adquirir que enumera el artculo 588, la tradicin es un acto jurdico. Por lo tanto, se le aplican las reglas
generales de la teora general del acto jurdico. Los dems modos de adquirir son hechos jurdicos.
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169
CLASIFICACIONES DE LOS MODOS DE ADQUIRIR

I.
1)
ATENDIENDO A LA PROCEDENCIA DEL DERECHO :
Modos de adquirir originarios
Son aquellos a los que la ley reconoce el efecto de hacer nacer el derecho real en su titular.
Aqu encontramos la ocupacin, la accesin, y la prescripcin adquisitiva.
2) Modos de adquirir derivativos

Son aquellos a los que el ordenamiento reconoce el efecto de traspasar el derecho al actual titular desde su antecesor. En
consecuencia, el derecho que adquiere el titular es el mismo que tena su antecesor.
Aqu encontramos a la tradicin, y a la sucesin por causa de muerte.
* Requisitos Para estar frente a un modo de adquirir derivativo, se necesita:

i. Preexistencia del derecho: Es decir, que el derecho exista en el patrimonio de un titular.
ii. Traspaso: Es decir, que exista una relacin jurdica en cuya virtud, el derecho pase del patrimonio de su
titular al patrimonio del adquirente.
Este traspaso puede ser:
1.
Por acto entre vivos, en cuyo caso hablamos de transferencia,
2.
Por causa de muerte, en cuyo caso hablamos de transmisin.
Importancia de esta clasificacin
Se traduce en el principio nadie puede traspasar ms derechos de los que tiene y de la forma en que los tiene.
En consecuencia, en los modos de adquirir derivativos, el adquirente recibe el mismo derecho y de la misma forma en que lo
tena su antecesor. Por ejemplo, con todos sus gravmenes. En cambio, en los modos de adquirir originarios, el titular adquiere un
derecho nuevo, exento de todo gravamen.
II.
ATENDIENDO A SI SE REQUIERE EL FALLECIMIENTO DEL TITULAR PARA QUE OPERE LA ADQUISICIN DEL DOMINIO :
1) Modos de adquirir entre vivos

Son aquellos que no requieren del deceso del titular para que opere la adquisicin del derecho. Aqu encontramos la ocupacin,
la accesin, la tradicin y la prescripcin.
2) Modos de adquirir por causa de muerte

Son aquellos que precisan del fallecimiento del titular para que opere la adquisicin del derecho. Aqu encontramos a la sucesin
por causa de muerte.
III.
Derecho Civil I
2009
170
ATENDIENDO A LA EXTENSIN DE LO QUE SE PUEDE ADQUIRIR :
1) Modos de adquirir a ttulo universal

Son aquellos que permiten la adquisicin de una universalidad jurdica, ya sea en su totalidad o bien en una cuota de ella. Aqu
encontramos:
a)
La sucesin por causa de muerte cuando se trata de una herencia
b) La tradicin cuando se trata de la cesin del derecho real de herencia.

c)
2)
La prescripcin cuando se trata del derecho real de herencia.
Modos de adquirir a ttulo singular
Son aquellos que permiten la adquisicin de una o ms especies o cuerpos ciertos, o bien, de una o ms cosas indeterminadas de
cierto gnero determinado.
Aqu encontramos:
a)
La ocupacin
b) La accesin
c)
La tradicin, salvo que se trate del derecho real de herencia
d) La prescripcin, salvo que se trate del derecho real de herencia

e)
IV.
La sucesin por causa de muerte, cuando se trata de un legado.
ATENDIENDO A SI ES NECESARIO O NO HACER UN DESEMBOLSO PARA QUE OPERE LA ADQUISICIN DEL DERECHO.
1) Modos de adquirir a ttulo gratuito

Son aquellos que no requieren de un desembolso para que opere la adquisicin de un derecho. Aqu encontramos
a) ocupacin
b) accesin
c) prescripcin
d) sucesin por causa de muerte
e) tradicin, cuando el ttulo translaticio de dominio, que le sirve de antecedente es gratuito. Por ejemplo, la donacin entre
vivos.
2) Modos de adquirir a ttulo oneroso

Son aquellos en que se requiere hacer un desembolso para que opere la adquisicin del derecho. Aqu encontramos a la tradicin
cuando el ttulo translaticio de dominio que le sirve de antecedente es oneroso, como la compraventa.
Derecho Civil I
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171
MBITO DE APLICACIN DE LOS DISTINTOS MODOS DE ADQUIRIR

1) OCUPACIN: Slo permite adquirir cosas corporales muebles. Los inmuebles, aparte de otro dueo, pertenecen al estado.
2) ACCESIN: Permiten adquirir cosas corporales muebles e inmuebles.
3) TRADICIN: Permite adquirir el dominio, los dems derechos reales transferibles y los derechos personales transferibles.
Por regla general, los derechos reales y personales son transferibles, excepcionalmente no lo son los derechos de uso y
habitacin y el derecho de pedir alimentos.
4) SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE : Permite adquirir en dominio los dems derechos reales transmisibles y los derechos
personales transmisibles.
Por regla general, derechos reales y personales son transmisibles. Excepcionalmente no lo son, el usufructo, el uso, la
habitacin, y el derecho a pedir alimentos.
5) PRESCRIPCIN ADQUISITIVA: Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales prescriptibles. Por regla general los
derechos reales son prescriptibles.
Slo son imprescriptibles las servidumbres discontinuas de toda clase y las servidumbres continuas inaparentes.
26.08.2009
MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
I.
I.
LA TRADICIN
Reglamentacin.
Ttulo VI del Libro II, Artculos 670 al 699.
II.
Concepto
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas, que consiste en la entrega que el dueo de ellas hace a otro habiendo, por una
parte, la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra, la capacidad e intencin de adquirir. ***
Ah est el art 670 de los conceptos que hay que concer muy bien, como el de acto jurdico y nulidad.
Art. 670: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
III.
Entrega y tradicin
No son trminos sinnimos, ya que la entrega es un hecho material, mientras que la tradicin es una entrega que supone
transferencia de dominio. Sin embargo, en diversas disposiciones, el cdigo confunde ambas expresiones. Por ejemplo, en los
artculos 1943, 1824 inc 1, y 2174 inc 2.
IV.
Derecho Civil I
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172
Importancia de la tradicin.
1) En el trfico jurdico, el contrato ms frecuente es la compraventa. Pero sta, por s sola, no es suficiente para transferir
el dominio, sino que precisa de la tradicin. De ah que el artculo 1824 inc 2, a propsito de la obligacin de entrega, que
recae sobre el vendedor, seala que sta se cumple a travs de la tradicin, la cual se sujeta a las reglas del ttulo VI del
Libro II.
2) La tradicin permite adquirir el dominio y los dems derechos reales transferibles.
3) Permite adquirir derechos personales transferibles.
4) Permite adquirir cosas universales y singulares.
5) Permite adquirir cosas corporales e incorporales
6) Es un modo de adquirir derivativo que opera entre vivos.
V.
Caractersticas como modo de adquirir.

1) Derivativo.
2) Ser entre vivos.
3) Por regla general, es a ttulo singular, salvo que se trate de la cesin del derecho real de herencia.
4) Ser a ttulo oneroso o gratuito dependiendo de la naturaleza del ttulo translaticio de dominio, que sirve de antecedente
a la tradicin.
5) Es el nico modo de adquirir que indiscutidamente requiere de un ttulo.
VI.
Naturaleza jurdica. ***
Aparte de ser un modo de adquirir, la tradicin es un acto jurdico bilateral. De la propia definicin del artculo 670 se desprende
que se necesita la voluntad del tradente en orden a querer transferir el dominio, y la voluntad del adquirente en orden a querer
adquirirlo. Es un acto jurdico bilateral; o sea, una convencin. Pero, los actos jurdicos pueden tener por finalidad crear, modificar
o extinguir derechos o producir otras consecuencias jurdicamente relevantes.
En este punto, los autores discuten. CUL ES LA FINALIDAD QUE PERSIGUE LA TRADICIN?
1.
Convencin extintiva: Tradicionalmente se ha dicho que la tradicin tiene por objeto EXTINGUIR DERECHOS Y OBLIGACIONES ,
por cuanto del ttulo translaticio de dominio que sirve de antecedente a la tradicin, han surgido derechos personales y
obligaciones, los cuales se extinguen a travs de la tradicin.
Por ejemplo de la compraventa, surge el derecho personal del comprador de exigir la entrega de la cosa. El vendedor
cumple con su obligacin de entrega a travs de la tradicin. En consecuencia, esta extingue el derecho personal del
comprador.
2.
Convencin translaticia: Otros autores sealan que el efecto propio de la tradicin es TRANSFERIR DERECHOS .
La tradicin es una convencin translaticia. Lo que ocurre es que esa transferencia del dominio produce el efecto de
extinguir la obligacin surgida del ttulo translaticio de dominio.
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173
* Comentario El profesor Topacio seala que el efecto propio de la tradicin es la transferencia del derecho, pero en
relacin al ttulo translaticio de dominio, la tradicin puede desempear dos funciones distintas:
a.
Funcin de pago.
En este caso, del ttulo translaticio de dominio, perfeccionado con anterioridad, surgen derechos personales y
obligaciones. Por ejemplo, la compraventa, y la tradicin desempea esta funcin de pago.
b.
Funcin de perfeccionamiento del contrato.

En este caso, hay un ttulo en formacin, que slo se perfecciona con la tradicin. En consecuencia, es la tradicin la
que genera derechos personales y obligaciones. ste es el caso del contrato de mutuo.
VII.
Requisitos o elementos de la tradicin.

Elemento personal, elemento intencional, elemento causal, y elemento formal.
1) ELEMENTO PERSONAL , O SUBJETIVO

Se refiere a quines son parte en la tradicin. Aqu encontramos al tradente y al adquirente.
a) EL TRADENTE
Es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre.
* Requisitos:
1.
Debe ser dueo de la cosa.
Esto resulta evidente porque si la tradicin es un modo de adquirir derivativo se requiere que el tradente sea dueo porque
nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.
Qu ocurre si el tradente no es dueo?

a.
La tradicin es vlida, solo que no va a producir su efecto normal de transferir el dominio.
b.
La validez de la tradicin se demuestra por cuanto sta produce efectos jurdicos.

(1) El tradente transfiere todos los derechos reales transferibles de que sea titular.
En consecuencia:
i.
Si el tradente era usufructuario, transfiere su derecho real de usufructo.
ii.
Si el tradente es usuario o habitador, no transfiere su derecho de uso o habitacin, porque, no obstante ser
derechos reales, son intransferibles.
iii.
Si el tradente era arrendatario, no transfiere su derecho de goce porque es un derecho personal. Nace del
contrato de arrendamiento.
* Problema: Dijimos que la tradicin es una convencin, requiere del consentimiento del tradente y del
adquirente, entonces Cmo se explica, en este caso, la transferencia si no haba intencin de transferir
ni intencin de adquirir?
Los autores sealan que en este caso est operando la ley como modo de adquirir.
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174
(2) Si con posterioridad el tradente adquiere el dominio, se entiende que lo ha transferido al adquirente desde la fecha
de la tradicin.
En este caso, hay un efecto retroactivo que slo puede explicarse si la tradicin de cosa ajena es vlida.
(3) El verdadero dueo puede ratificar esa tradicin de cosa ajena. En tal caso, la adquisicin del dominio por parte del
adquirente tambin opera con efecto retroactivo. Segn el art 1??? se entiende que el adquirente es dueo desde la
fecha de la venta.
c.
Adems, la tradicin de cosa ajena produce un efecto fctico. Es que el adquirente queda en calidad de poseedor de
manera que si transcurre el tiempo y concurren los dems requisitos legales va a adquirir el dominio por prescripcin
adquisitiva.
2.
Debe tener facultad de transferir el dominio.

La expresin facultad significa dos cosas:
1.- que tenga plena capacidad de ejercicio o que cumpla con las formalidades habilitantes.
2.- que tenga facultad de disposicin, o sea, que est en condiciones de enajenar la cosa. En consecuencia, no debe
haber un embargo ni prohibicin de enajenar ni una prohibicin de celebrar actos y contratos, etc.
3.
Debe tener intencin de transferir el dominio.

Esto resulta lgico porque la tradicin es una convencin.
b) EL ADQUIRENTE
Es la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l, o a su nombre.
* Requisitos:
1.
Debe tener capacidad.

Por qu al tradente se le exige facultad y al adquirente capacidad?
a.
Algunos autores sealan que al tradente se exige capacidad de disposicin y al adquirente, capacidad de
administracin.
b.
Para otros, al tradente se exige capacidad de ejercicio y al adquirente, capacidad de goce.

* Comentario: Esta forma de razonar no parece adecuada, por cuanto, siendo la tradicin un acto jurdico, significa
que ambos requieren de capacidad de ejercicio. Adems, la expresin capacidad sin otro calificativo, significa
capacidad de ejercicio.
c.
Otros autores, sealan que a ambos exigen capacidad de ejercicio, pero, adems, al tradente se exige facultad de
disposicin.
01.09.2009
Derecho Civil I
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2) ELEMENTO INTENCIONAL O CONSENCUAL

Corresponde al consentimiento que se forma por el concurs real de voluntades de Tradente y Adquirente. Este requisito resulta
obvio por cuanto la Tradicin es una CONVENCIN y por lo tanto requiere de CONSENTIMIENTO.
Los arts 672 ins 1 y 673 ins1 expresamente exigen este requisito.
* Observaciones
1.
Este Consentimiento se forma si el Tradente tiene la VOLUNTAD de transferir el Dominio y el adquirente tiene la voluntad
de adquirir el Dominio.
2.
3.
Este Consentimiento debe recaer:

a.
Sobre la cosa objeto de la tradicin
b.
Sobre el ttulo translaticio de Dominio que sirve de antecedente a la Tradicin
c.
Sobre la persona del Tradente y del Adquirente
Dado que la Tradicin es un Acto Jurdico, el consentimiento debe ser LIBRE Y ESPONTNEO. Para estos efectos el Cdigo
en los arts 676 y 677 establecen normas especiales en materia de ERROR.
Estas 2 disposiciones contemplan 3 hiptesis de Error:
(1) Error en cuanto a la especie que es objeto de la Tradicin
(2) Error en cuanto a la persona a quien debe hacerse la entrega
(3) Error en cuanto al titulo. Se entiende que hay Error en cuanto al ttulo en 2 casos:
a.
Si una de las partes entiende Ttulo Translaticio de Dominio y la otra entiende Ttulo de mera tenencia.
b.
Si ambas partes entienen ttulos Translaticios pero distintos.
- PREGUNTA : SON EFECTIVAMENTE ESTAS DISPODICIONES REGLAS ESPECIALES ?

Se entiende que no son reglas especiales sino que es una reiteracin de las reglas generales de Error (art 1453 1455).
En efecto:
a)
Si no existiese el art 676 la Tradicin de todas formas sera ineficz por cuanto aplicando el art 1453 y 1455 se llega a
la misma conclusin.
b) El art 1453 se refiere al Error Impedimento y contempla 2 hiptesis:

a.
Si el Error recae sobre la especie del acto o contrato, que corresponde al ERROR EN EL TITULO.
b.
Si el Error recae en la identidad de la cosa especfica, que es el ERROR EN CUANTO A LA ESPECIE que debe
entregarse.
c)
El art 1455 se refiere al Error en la persona, por regla general, este no vicia el consentimiento, a menos que la
consideracin de la persona sea fundamental, y esto es lo que ocurre en la Tradicin ya que si sta cumple una
funcin de pago, el pago debe hacerse al Acreedor porque de contrario no se est extinguiendo la obligacin (art
1576 ins1). Y si la Tradicin cumple la funcin de perfeccionamiento del contrato, existe un ttulo en formacin
donde se ha viciado el consentimiento, lo que incluye a la persona con quien se celebra el contrato por lo tanto si
hay Error se estar viciando el consentimiento.
COMPARECENCIA DE LAS PARTES EN LA TRADICIN
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2009
176
De los arts 671 , 672 y 673 se desprende que las partes pueden comparecer:
1) Personalmente
2) Representadas por su representante legal o convencional
* Requisitos para que sea vlida la actuacin del representante:

a.
Debe declarar que est actuando en lugar y a nombre del Representado (Contemplatio domini)
b.
Su voluntad debe estar excenta de vicios (art 678)
c.
Debe actuar dentro de sus facultades (art 674)
* Caso especial de Representacin legal

En las Ventas forzadas que se hacen en pblica subasta, el Juez es Representante legal del Deudor vendedor tradente (art 671 ins
3).
PROBLEMAS:
1.
La Tradicin es una Convencin, requiere de la voluntad de Tradente y Adquirente pero en el caso del art 671 ins 3
no aparece la voluntad del Tradente. Cmo se explica esto?
Tradicionalmente esto se ha explicado recurriendo a la figura de la GARANTA PATRIMONIAL UNIVERSAL, tambin
conocido como derecho de prenda general de los Acreedores en virtud del cual cuando una persona contrae una
obligacin est garantizando su cumplimiento con todo su Patrimonio embargable, de manera que cuando en la
venta forzada el Juez representa legalmente al Tradente lo nico que est haciendo es manifestar la voluntad que el
Deudor ya haba manifestado al momento de contraer la obligacin.
2.
Qu ocurre si en la Tradicin falta la voluntad del Tradente o del Adquirente?

Si aplicamos las reglas generales y a un AJ falta el consentimiento debiramos sealar que la Sancin es la
Inexistencia o la Nulidad absoluta, y en ambos casos no es posible el saneamiento por ratificacin. Sin embargo los
arts 672 ins 2 y 673 ins 2 dan una respuesta distinta sealando que la Tradicin que en principio fu invlida por
haber faltado la voluntad de Tradente o Adquirente se valida RETROACTIVAMENTE por la RATIFICACIN. Cmo se
explica esto?:
Opiniones:
a.
Alessandri: seala que esta es una situacin de excepcin, en efecto por regla general cuando falta el
consentimiento la sancin es la Nulidad Absoluta y esta no puede sanearse por ratificacin. Sin embargo en este
caso EXCEPCIONALMENTE el legislador admite que un Vicio de Nulidad absoluta pueda sanearse por
RATIFICACIN.
b.
Otros autores: sealan que aqu habra un tema de INOPONIBILIDAD ya que en concepto del Cdigo el Tradente
es el dueo de la cosa, de manera que cuando el art 672 ins 2 habla de una Tradicin invlida porque se hizo
sin la voluntad del Tradente quiere decir que en realidad falt la voluntad del Dueo. En consecuencia estamos
frente a una TRADICIN DE COSA AJENA que es vlida, solo que no transfiere el Dominio, pero esa tradicin es
Inoponible al verdadero Dueo el cual puede perfectamente Ratificarla.
Derecho Civil I
2009
177
MODALIDADES EN LA TRADICIN
Siendo la tradicin un Acto Jurdico, nada obsta a que puedan incorporarse modalidades. Sin embargo el art 680 regula de
manera especial la Condicin y exige que sta se EXPRESE.
Problemas:
1.
En la Tradicin Opera la condicin resolutoria tcita?
Opiniones:
a.
Ruperto Bahamonde: Seala que la condicin resolucin tcita no opera en la Tradicin.

- Argumentos:
i.
El art 680 exige que la condicin se exprese, y la condicin resolutoria tcita es TCITA.
ii.
La Condicin resolutoria Tcita es propia de los contratos bilaterales, mientras que la Tradicin no es un Contrato
bilateral ya que nisiquiera es un contrato.
b.
Alessandri: Sostiene que indirectamente si opera la condicin resolutoria tcita en la Tradicin, y ello va a ocurrir cuando
el ttulo translaticio de Dominio que sirve de antecedente a la tradicin es un contrato bilateral porque si una de las
partes no cumple con su obligacin y la contraparte demanda la resolucin del contrato, como efecto de la resolucin el
contrato queda SIN EFECTO. Luego desaparece el antecedente que justicia la tradicin y como consecuencia de ello no
PUEDE HABER TRADICIN.
2.
Qu ocurre con el pacto de reserva del dominio?
En virtud de esta clusula el Tradente se reserva el Dominio no obstante haberse verificado la tradicin. El problema se presenta
porque existen 2 disposiciones contradictorias:
a.
Art 680 ins 2: ubicado a propsito de la Tradicin, seala que en principio verificada la entrega se transfiere el dominio, a
menos que le vendedor se haya reservado el dominio de la cosa vendida hasta el pago del precio. Por lo tanto reconoce
plena eficacia a esta clusula.
b.
Art 1874: ubicado a propsito de la compraventa, seala que esta clusula solo autoriza al vendedor a la demanda
alternativa contemplada en el artculo presedente, osea pedir cumplimiento o resolucin y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios. Se entiende que esta disposicin no reconoce eficacia a la clusula de reserva del dominio por
las siguientes razones:
1) Si el pacto fuese eficz el vendedor sera el dueo, y por lo tanto contara con la Accin reivindicatoria la cual no es
mencionada por los arts 1873 y 1874.
2) El art 1873 est reiterando la condicin resolutoria tcita del art 1489, sta exige entre otros requisitos la existencia de
un contratante diligente, osa un contratante que ha cumplido con su obligacin y un contratante negligente que es el
que no ha cumplido con su obligacin. La opcin de acciones corresponde al contratante diligente, luego si trasladamos
este esquema al art 1874 se concluye que el contratante diligente es el vendedor porque a l corresponde la opcin de
Derecho Civil I
2009
178
acciones. Esto equivale a decir que el vendedor cumpli con su obligacin, osa ya transfiri el Dominio pese a que se lo
haba reservado hasta el pago del precio.
En consecuencia el art 1874 NO reconoce eficacia al pacto de reserva del Dominio.

Frente a este problema, la Jurisprudencia ha dicho que la contradiccin se soluciona aplicando el principio de la
especialidad, y el art 1874 sera especial frente al art 680 ins 2 el cul se aplicara cuando la tradicin tenga por
antecedente cualquier ttulo translaticio de dominio SALVO la compraventa, porque en tal caso se aplica el art 1874. Esta
opinin a sido criticada ya que no es posible aplicar el art 680 ins 2 a los casos en que el ttulo translaticio de Dominio
sea por ejemplo la Donacin, el Mutuo o el Aporte en Dominio a una Sociedad, toda vez que esta disposicin habla de
vendedor, cosa vendida, y precio por lo que indudablemente se est refiriendo a la COMPRAVENTA.
3) ELEMENTO CAUSAL
Corresponde al ttulo que sirve de antecedente a la tradicin, y trata de responder a la pregunta Por qu se produce el traspaso
de una persona a otra?
REQUISITOS QUE DEBE REUNIR EL TTULO :

1.
Debe ser vlido Esta validz se proyecta en 2 mbitos:

a.
Debe ser vlido en s mismo, osa no sebe adolocer de un Vicio de Nulidad
b.
Debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere, es decir debe producir el efecto verificada la Tradicin de
transferir el Dominio, es por esa razn que el art 674 seala que la Donacin irrevocable entre cnyuges no es ttulo
vlido porque en todo caso la donacin entre cnyuges se tendr como una donacin revocable.
2.
El ttulo debe ser Translaticio de Dominio Segn el art 703 se entiende por ttulo translaticio de dominio el que por su
naturaleza sirve para transferirlo. Cabe tener presente que el Cdigo ha sido extremadamente precico al definir ttulo
translaticio de dominio como aquel que SIRVE para transferir el Dominio, porque el ttulo por s solo no transfiere el
Dominio.
COMENTARIO:
El Profesor Topasio precisa que en estricto rigor la Causa de la Tradicin est en el objeto de la Prestacin del ttulo translaticio de
Dominio. Seala que la Tradicin en nuestro Cdigo es una Tradicin Causal y que su contenido viene dado por el objeto de la
prestacin del ttulo a diferencia de la tradicin del Cdigo civil Alemn que es una tradicin Abstracta. En Chile para saber qu
se transfiere por la tradicin?, osa cul es la cosa coporal o incorporal que es objeto de la tradicin? Hay que examinar el
contenido del ttulo.
4.
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2009
179
ELEMENTO FORMAL
Se refiere a la forma de como se verifica la ENTREGA. Y para examinar este tema, hay que distinguir:
A. Tradicin de derechos reales sobre cosas corporales muebles

Se hace SIGNIFICANDO (manifestando) una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y FIGURANDO esta transferencia
por ALGUNO DE LOS MEDIOS QUE SEALA EL ART 684. **
Esto es:
1.
Permitindole la aprensin material de la cosa presente: En este caso no es necesario que el adquirente efectivamente
tome la cosa, y tampoco es necesario que el tradente se la entregue porque basta con que le permita su aprensin
material. El Tradente deja que el adquirente.
2.
Mostrndosela: Basta el hecho material de mostrar la cosa por ejemplo algo que est en una vitrina, aunque nosoquiera
se permita su aprensin material.
3.
Entregndole las llaves del Granero, Almacn, Cofre o Lugar cualquiera donde est guardada la cosa.
- Presiciones:
(a) Es una manera simblica de hacer la tradicin ya que la entrega de las llaves representa que se hace la entrega.
(b) No es necesario que la cosa est presente.
(c) No es necesario que se muestre el lugar donde est la cosa.
(d) No es necesario que el adquirente habr el lugar donde est al cosa.
(e) Si es FUNDAMENTAL la entrega de las llaves.
4.
Encargandose el uno de poner la cosa en disposicin del otro en el lugar convenido.

- Presiciones:
(a) La Tradicin se efectua cuando el Tradente asume el encargo de poner la cosa a disposicin del Adquirente en el
lugar convenido.
(b) Trambin es una tradicin simblica por cuanto efectivamente no se est entregando la cosa.
(c) Esta convencin juridicamente es un MANDATO.
(d) En la prctica se establece como una clusula ms en el contrato que sirve de titulo a la tradicin.
(e) Para que se verifique la Tradicin no es necesario que se cumpla con el encargo, no solo porque la ley lo exige sino
que adems porque el proyecto de 1853 lo exiga, y si eso no qued en el texto definitivo es porque la intencin
del legislador es que no sea necesario cumplir con el encargo.
5.
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Por el titulo translaticio de dominio conferido al Mero tenedor.

- Presiciones:
(a) No debe creerse que el solo contrato transfiere el dominio, porque en este caso HAY TRADICIN.
(b) La Tradicin es FICTA, porque se entiende que en virtud del contrato el Mero Tenedor restituy la cosa al Dueo y
luego ste hizo la tradicin.
(c) En consecuencia esta forma de hacer la Tradicin tiene por finalidad evitar la duplicidad de entregas.
6.
Por el ttulo de Mera tenencia conferido al Propietario.

- Presiciones:
(a) No debe creerse que el solo contrato transfiere el Dominio, porque ac HAY TRADICIN.
(b) Esa Tradicin es FICTA porque se entiende que el dueo hizo la tradicin y luego el adquirente entreg la cosa a su
Tradente por un Ttulo de mera tenencia.
(c) En consecuencia de esta forma se evita la duplicidad de entregas.
(d) Este es el CONSTITUTO POSSESORIO.
7.
El art 684 es el artculo ms

ertico del Cdigo Civil..
Mario Opazo
El art 685 seala que para los muebles por ANTICIPACIN la Tradicin se verifica por la SEPARACIN.
Problemas:
1. ES TXATICO EL ART 684 Y 685?:
(a) Luis Claro del Solar : seala que no son txativos, porque lo fundamental es que una de las partes signifique a la otra
que le transfiere el Dominio.
(b) Victorio Peccio: seala que es txativo por las siguientes razones:
(1) El tenor literal por las disposiciones, de las cuales no se desprende que se trate de una enunciacin meramente
ejemplar.
(2) Porque el art 684 contiene formas FICTAS de hacer la tradicin, y todas las ficciones se interpretan en forma
ESTRICTA.
* Observacin: La CS ha sealado que estas disposiciones NO SON TXATIVAS, y as se ha entendido que
pueden existir otras formas de hacer la tradicin, por ejemplo mediante ENDOSO de un conocimiento de
embarque a la orden.
02.09.2009
2. CMO PUEDEN CLASIFICARSE LAS FORMAS DE HACER LA ENTREGA?

(a) Alessandri:
I.
Tradicin real, en nmeros 1 y 2
II.
Tradicin simblica o ficta que seran los nmeros 3, 4 y la primera parte del numero 5.
III.
Constituto posesorio, que sera el nmero 5, segunda parte.
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(b) Pescio:
I.
Tradicin real, que sera la del nmero 1
II.
Tradicin simblica, que seran todos los dems.
B. Tradicin de derechos reales sobre cosas coporales inmuebles. Art 686.

Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races,
de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.
La tradicin se hace mediante la inscripcin del ttulo en el conservador de bienes races.
Observaciones.
(1) El artculo 686 seala que, de esta forma, se efecta, adems, la tradicin de los derechos de usufructo o uso,
constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin, censo e hipoteca.
(2) El artculo 686 no comprende:
a.
El derecho real de herencia porque la herencia no es mueble ni inmueble.
b.
el derecho de prenda porque recae sobre cosas muebles.
c.
las servidumbres activas porque tienen una regulacin especial.
(3) Llama la atencin que el artculo 686 se refiera a los derechos de uso y habitacin, porque son personalsimos, y por lo
tanto, instransferibles. Se ha entendido que, en este caso, el legislador se est refiriendo a la constitucin de estos
derechos, porque esa constitucin implica que el dueo est transfiriendo las facultades de uso y goce. En ese sentido,
hay tradicin. Pero una vez constitudos estos derechos, son instransferibles.
(4) La inscripcin es una solemnidad de la tradicin. Sin embargo, hay autores que sealan que, en determinados casos, la
inscripcin tambin sera solemnidad del ttulo. Por ejemplo:
a.
en la donacin entre vivos. Artculo 1400 inciso 1.
b.
en el usufructo. Artculo 767.
c.
en el uso y la habitacin. Artculo 812.
d.
en la hipoteca. Artculos 2409 y 2410.
e.
en la propiedad fiduciaria. Articulo 735.
Forma de practicar la inscripcin
Hay que distinguir:

1.
Tratndose del dominio, el ttulo debe inscribirse en el registro de propiedad del conservador de bienes races.
2.
Tratndose de los dems derechos reales, el ttulo debe inscribirse en el registro de hipotecas y gravmenes.
Menciones que debe contener la inscripcin.
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Para proceder a una inscripcin, se requiere de copia autorizada del instrumento respectivo o de la sentencia judicial, en
su caso.
La inscripcin, ahora, contendr:
1.
La fecha de este acto, que es la fecha con que figura en el repertorio del conservador.
2.
Naturaleza y fecha del ttulo.
3.
Individualizacin de las partes.
4.
Individualizacin del bien raz.
5.
Oficina o archivo donde se guarda el ttulo original
6.
Los datos de la inscripcin precedente.
7.
La firma de las partes. Porque la tradicin es una convencin. Sin embargo, en la prctica, se establece como clusula en
el ttulo, que se faculta al portador de copia autorizada para requerir las inscripciones legales, lo que jurdicamente
constituye un mandato, para que cualquier persona que porte una copia autorizada pueda pedir la inscripcin por s
sola.
8.
La firma del conservador. En qu conservador se inscribe? En el conservador correspondiente al lugar donde se

encuentre situado el bien raz. Si por su ubicacin el bien raz est situado en el territorio de dos o ms conservadores,
debe inscribirse en el registro de todos ellos.
9.
Situacin de excepcin.- Se presenta a propsito de las servidumbres activas.

Art. 698. La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el tradente exprese
constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato.
Segn el artculo 698, basta una escritura pblica, en la que el tradente manifiesta su voluntad de constituir la
servidumbre y el adquirente manifiesta su voluntad de aceptarla. Lo anterior no obsta a que se pueda inscribir, ya que
segn el artculo 53 no. 2, del reglamento del registro conservatorio, es de los ttulos que pueden inscribirse.
* Contraexcepcin se presenta tratndose de las servidumbres de alcantarillado en predios urbanos, ya que stas
requieren de inscripcin en el registro de hipotecas y gravmenes.
C.
Tradicin del derecho real de herencia

Tradicin del derecho real de herencia.
Problema El cdigo ha guardado silencio respecto a la forma de hacer la tradicin del derecho real de herencia.
Para saber cmo se hace la tradicin, encontramos distintas opiniones:
1.
Jos Ramn Gutirrez: seala que la herencia ser mueble o inmueble dependiendo de los bienes que la compongan. En
consecuencia:
a)
si la herencia est compuesta exclusivamente de bienes muebles, la tradicin del derecho real de herencia se har
conforme al artculo 684.
b) si la herencia est formada exclusivamente por inmuebles, el derecho real de herencia ser inmueble, y por lo tanto
se aplica el artculo 686.
c)
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si la herencia comprende muebles e inmuebles, habra que inscribir, porque los muebles se miran como cosa
accesoria, y habiendo inmuebles, hay que inscribir.
Argumentos
(a) El artculo 580:
Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de
ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador
para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le
pague, es mueble.
El artculo 580, seala que los derechos y acciones son bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de
ejercerse o que se debe. En consecuencia, si en la herencia hay muebles, el derecho ser mueble. Y la tradicin se
sujetar al artculo 684. en cambio, si en la herencia slo hay inmuebles, el derecho ser inmueble, y la tradicin
requerir de inscripcin.
(b) Artculo 1407 inc 1. a propsito de la donacin a ttulo universal, que requiere de escritura pblica, e inscripcin, en
su caso, y se entiende que la expresin en su caso se refiere a las hiptesis en que se comprenden bienes races
dentro de la universalidad. Y lo mismo se aplicara a la tradicin del derecho real de herencia.
2.
Leopoldo Urrutia: Seala que la herencia es una universalidad jurdica, o sea, un continente distinto de su contenido. Por
lo tanto, no se puede calificar de mueble o inmueble. Luego, la tradicin del derecho real de herencia, se sujeta a las
reglas generales en materia de tradicin, que estaran dadas por el estatuto de los bienes muebles.
Se llega a esta conclusin, al comparar el artculo 670 con el encabezado del artculo 684, ya que ambas disposiciones, en
el fondo, estn reiterando una misma idea. Cabe tener presente que tratndose de la herencia, no podra haber una
tradicin real, sino que necesariamente, tendr que ser simblica. Por ejemplo, si el adquirente solicita la posesin
efectiva, el nombramiento de un partidor, etc. Este ha sido el criterio mayoritario en la jurisprudencia.
Argumentos.
a.
el artculo 686 que es la norma que exige la inscripcin, no contempla al derecho real de herencia.
b.
el artculo 688 exige una serie de inscripciones, pero para que los herederos puedan disponer de los inmuebles
hereditarios. Luego, si slo se trata de disponer del derecho real de herencia, no seran necesarias las inscripciones.
c.
El artculo 1909,
Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se
compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario.
Que a propsito del derecho real de herencia, a ttulo oneroso, sin especificar los bienes que la componen, slo hacen
responsable al cedente de su calidad de heredero, pero no de los bienes que componen la herencia, lo que demuestra
que herencia y bienes que la componen son cosas distintas, y es por ello que la composicin de la herencia no permite
clasificar a sta de mueble o inmueble.
08.09.2009
Derecho Civil I
2009
184
D. Tradicin de derechos personales

Para saber cmo se hace la tradicin de los derechos personales, hay que examinar la naturaleza del ttulo. Para stos efectos
se entiende por ttulo en el cual consta el acto jurdico.
En consecuencia, hay que distinguir entre ttulos al portador, ttulos a la orden y ttulos nominativos.
a)
Ttulos al portador Segn el art 164 del cdigo de comercio, la tradicin se hace mediante la simple entrega manual.
b) Ttulos a la orden Segn el artculo 164 del cdigo de comercio, la tradicin se hace mediante el endoso translaticio de
dominio. El endoso es la leyenda o firma puesta al dorso de un documento a la orden, transfirindolo.
c)
Ttulos nominativos En este caso, se aplican las reglas de la cesin de crditos de los art 1901 y ss del Cdigo Civil. En
este sentido, cabe tener presente:
1.
Entre cedente y cesionario, la cesin se perfecciona por la sola entrega del ttulo.
2.
La cesin es inoponible al deudor cedido mientras no sea notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
3.
La notificacin debe hacerse exhibiendo el ttulo, el cual debe llevar anotado el traspaso del derecho con la
designacin del cesionario y la firma del cedente.
4.
VIII.
La aceptacin puede ser expresa o tcita, bastando cualquier hecho que la suponga.
Efectos de la Tradicin
Hay que distinguir.

1) SI EL TRADENTE ES DUEO DE LA COSA ENTREGADA POR L O A SU NOMBRE .
En este caso, la tradicin produce su efecto normal de operar como un modo de adquirir derivativo, por lo tanto, va a operar
la transferencia del derecho desde el patrimonio del tradente al patrimonio del adquirente.
2)
TRADENTE NO ES DUEO DE LA COSA ENTREGADA POR L O A SU NOMBRE .

a.
La tradicin no produce su efecto normal de operar como un modo de adquirir derivativo; por cuanto nadie puede
transferir ms derechos de los que tiene.
b.
No obstante lo anterior, la tradicin es vlida, porque produce efectos jurdicos.

(1) El tradente transfiere los derechos reales transferibles de que es titular. Pero aqu opera la ley como modo de
adquirir.
(2) Si con posterioridad el tradente adquiere el dominio, se entiende que lo transfiri al adquirente, al momento en que
se verific la tradicin.
(3) Si el verdadero dueo ratifica esa tradicin de cosa ajena, se entiende que el adquirente adquiri el dominio en la
fecha en que se verific la tradicin.
3)
EL ADQUIRENTE VA A QUEDAR COMO POSEEDOR DE LA COSA , de manera que si transcurre el tiempo y concurren los dems
requisitos legales, va a adquirir el dominio por prescripcin.
Desde cundo puede pedirse la tradicin?
Derecho Civil I
a.
Regla general Tan pronto como se ha perfeccionado el ttulo.
b.
Excepciones:
1.
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185
Si se ha estipulado una condicin suspensiva, pues hay que esperar a que se cumpla la condicin. Cabe recordar
que ac no existen las condiciones tcitas. El artculo 680 exige que la condicin se exprese.
2.
Si est sujeta a un plazo suspensivo, hay que esperar el vencimiento del plazo.
3.
Si existe algn impedimento transitorio, por ejemplo, un embargo, o una prohibicin, hay que esperar el cese de
se impedimento. Por ejemplo, el lanzamiento del embargo o de la prohibicin.
II.
LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
REGLAMENTACIN.
Libro III, Arts 951 y ss del Cdigo Civil.
CONCEPTO.
Es un modo de adquirir el dominio, y los dems derechos reales transmisibles de un difunto, ya sea en lo que se refiere a la
totalidad de su patrimonio, ya sea en una cuota del mismo, o bien en una o ms especies o cuerpos ciertos, o en un crdito para
exigir una o ms cosas indeterminadas dentro de cierto gnero determinado.
OBSERVACIN.
El asignatario es la persona a quien se hace la asignacin, ya sea por la ley o bien por un testamento de un difunto, para suceder
en sus bienes.
CLASES DE ASIGNATARIOS.
Se distingue entre herederos y legatarios:
1) HEREDEROS
Son los asignatarios a ttulo universal. Esto es, los que adquieren todo el patrimonio transmisible del causante o bien una cuota de
l. En este caso, la asignacin toma el nombre de herencia.
2) LEGATARIO
Es el asignatario a ttulo singular. Esto es, los que adquieren una o ms especies o cuerpos ciertos, o bien, un crdito para exigir
una o ms cosas indeterminadas dentro de cierto gnero determinado. (art 251)
CLASES DE LEGATARIOS .
Derecho Civil I
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186
a.
Legatarios de especie o cuerpo cierto Son aquellos que suceden al causante en una o ms especies o cuerpos ciertos.
b.
Legatarios de gnero Son aquellos que adquieren un crdito para exigir a los herederos una o ms cosas
indeterminadas dentro de cierto gnero determinado.
Importancia de sta distincin.

El legatario de especie o cuerpo cierto, por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte, adquiere el dominio de la
especie o cuerpo cierto. En cambio, el legatario de gnero, por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte, slo
adquiere un crdito, de manera que el dominio de las cosas genricas slo lo va a adquirir cuando opere la tradicin.
CARACTERSTICAS.
1)
Es un modo de adquirir derivativo: Cabe tener presente que en este caso, el traspaso se llama transmisin.
2)
Por causa de muerte.
3)
A ttulo gratuito.
4)
Puede ser a ttulo universal o singular, dependiendo de si se trata de una herencia o un legado:
- Si se trata de una herencia es a ttulo universal.
- Si se trata de un legado, es a ttulo singular.
5)
Para Alessandri, el ttulo ser la ley si la sucesin es intestada y el testamento si es testada; en cambio para Somarriva, es un
modo de adquirir que no requiere de ttulo.
REQUISITOS PARA QUE LOS HEREDEROS PUEDAN DISPONER DE LOS BIENES HEREDITARIOS.
En esta materia hay que distinguir:
1) TRATNDOSE DE BIENES MUEBLES

a.
Debe haberse concebido la posesin efectiva de los bienes quedados al fallecimiento del causante.
-
Si la sucesin es intestada, se concede mediante resolucin administrativa del servicio de registro civil.
En cambio, si la sucesin es testada, se concede por decreto judicial, siendo juez competente el juez en lo civil del
ltimo domicilio del causante.
b.
Si la sucesin es intestada, la resolucin administrativa debe inscribirse en el registro nacional de posesiones efectivas
que lleva el registro civil. Si la sucesin es testada, el decreto judicial debe inscribirse en el registro de propiedad del
conservador de bienes races del lugar del tribunal que concedi la posesin efectiva.
c.
Debe darse cumplimiento a lo dispuesto en la ley sobre impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones. Es decir,
1.- debe haberse pagado el impuesto
2.- debe haberse garantizado el pago del impuesto.
3.- debe haberse declarado a la asignacin exenta del pago del impuesto.
2) TRATNDOSE DE BIENES INMUEBLES
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Art 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley
al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble,
mientras no preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero
ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto
con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo precedente: en virtud de
ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y
3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles
hereditarios que en la particin le hayan cabido.
Para que los herederos puedan disponer de los inmuebles hereditarios, pueden cumplir con las inscripciones prevenidas en el
artculo 688. Esto es:
a.
Si la sucesin es testada, debe inscribirse el testamento. En esta inscripcin, se cita como antecedente la inscripcin en
que el inmueble aparece a nombre del testador.
b.
Si la sucesin es intestada, se inscribe la resolucin administrativa que concede la posesin efectiva. Y si es testada, se
inscribe el decreto judicial, que concede la posesin efectiva. Esta inscripcin se practica en el registro de propiedad del
lugar donde est situado el inmueble. Si la sucesin es intestada, se cita como inscripcin anterior aquella en que figura el
inmueble a nombre del causante; y si es testada, se cita la inscripcin del testamento.
c.
Debe practicarse la inscripcin especial del derecho real de herencia, en cuya virtud el inmueble aparece inscrito a
nombre de todos los herederos. Esta inscripcin se practica en el registro de propiedad del conservador de bienes races
del lugar donde est situado el inmueble, y se cita como inscripcin anterior la del decreto judicial o resolucin
administrativa, que concede la posesin efectiva. En virtud de esta inscripcin, los herederos pueden disponer de
1
consuno .
d.
Debe darse cumplimiento a lo dispuesto en la ley sobre impuesto a las herencias asignaciones y donaciones, en los
mismos trminos que respecto a los bienes muebles.
e.
Debe inscribirse la sentencia de adjudicacin o el acto legal de particin. Esta inscripcin se practica en el registro de
propiedad del conservador de bienes races del lugar donde est situado el inmueble. En esta inscripcin, se cita como
inscripcin anterior, la inscripcin especial de herencia. En virtud de sta inscripcin, el adjudicatario puede disponer por
s solo de los inmuebles adjudicados.
Observaciones respecto al artculo 688

1.
Las inscripciones que aqu se sealan, no constituyen el modo de adquirir sucesin por causa de muerte, porque ste
opera con prescindencia de tales inscripciones.
2.
Las inscripciones no configuran la tradicin del derecho real de herencia ni de los inmuebles hereditarios porque la
adquisicin se efectu en virtud del modo de adquirir sucesin por causa de muerte.
3.
Los herederos son propietarios desde la fecha del fallecimiento del causante, pero solo quedan en posicin de poder
Por Unanimidad.
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disponer de los inmuebles hereditarios una vez practicadas estas inscripciones.
4.
Estas inscripciones no son necesarias para disponer del derecho real de herencia, sino que para disponer de los inmuebles
hereditarios.
5.
La finalidad que persiguen estas inscripciones es conservar la historia de la propiedad raz.
Problema: Qu ocurre si los herederos disponen de un inmueble hereditario, sin haber practicado las inscripciones del
artculo 688?
a.
En 1905, la Corte Suprema de Chile seal que el contrato celebrado entre el heredero y el tercero adoleca de un
vicio de nulidad absoluta, porque el artculo 688 contiene una prohibicin encaminada a organizar el registro
conservatorio, y de esta forma, asegurar su continuidad. Luego, en estas normas, aparece comprometido el orden
pblico, de manera que la sancin sera la nulidad absoluta.
b.
En 1908, hizo extensiva esta sancin a las ventas forzadas.
c.
En 1909, reiter que la sancin era la nulidad absoluta, pero lo restringi a las ventas voluntarias. Es decir, se excluyen
las ventas forzadas.
d.
En 1910, seal que la venta era vlida, pero la tradicin era nula, por cuanto el artculo 688 prohbe disponer, o sea,
enajenar, los inmuebles hereditarios, sin practicar las inscripciones del artculo 688. y resulta, que vender no es lo
mismo que enajenar, porque la venta slo es el ttulo, y por lo tanto, sera vlida.
Comentario: Este criterio de la corte, ha sido criticado porque pareciera ser que la corte olvid ese artculo 1810, que
prohbe vender las cosas cuya enajenacin est prohibida.
e.
En 1912, la corte seal que la sancin no era la nulidad, ya que expresamente el artculo 696 contemplaba una
sancin distinta.
Art. 696. Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin
efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se
ordena; pero esta disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus del trmino sealado
en el reglamento antedicho.
El adquirente no va a iniciar posesin, sino que slo va a ser considerado como un mero tenedor. Esta sancin, por una
parte, sera ms grave que la nulidad absoluta, por cuanto la nulidad absoluta prescribe al cabo de diez aos. En cambio,
la mera tenencia es inmutable, por mucho tiempo que pase, sigue siendo mera tenencia. Pero, por otro lado, es menos
enrgica que la nulidad absoluta, porque esta no puede sanearse por ratificacin. En cambio, el artculo 696 s permite
sanear esta situacin irregular practicando las respectivas inscripciones.
Crticas a sta solucin.

a)
Conducira a la inestabilidad de los derechos, ya que bastara con que, en algn minuto, un heredero haya
Derecho Civil I
2009
189
dispuesto sin cumplir con estas inscripciones para que todas las inscripciones posteriores fuesen viciosas, pues
provendran de un mero tenedor, y esto no se sanea por el transcurso del tiempo.
b) De sostenerse esta opinin, habra que proceder a reinscribir el ttulo, lo que podra dar lugar a una serie de
inscripciones paralelas.
c)
El artculo 696 se estara refiriendo a aquellos casos en que la inscripcin opera como forma de hacer la tradicin,
que no es el caso del artculo 688, el cual estara mal ubicado dentro de este ttulo, relativo a la tradicin.
FINALIDADES PERSEGUIDAS CON LAS INSCRIPCIONES CONSERVATORIAS .

i. Es la nica forma de efectuar la tradicin, de derechos reales constituidos sobre inmuebles, salvo el caso de las
servidumbres activas.
ii. Permiten dar publicidad a la propiedad territorial.
iii. Permiten mantener la historia de la propiedad raz,
iv. Permite iniciar posesin
v. Es prueba de posesin.
vi. Es garanta de posesin.
vii. Segn algunos autores, es una solemnidad de ciertos actos jurdicos; por ejemplo, la hipoteca, las donaciones entre vivos,
el usufructo que se constituye sobre inmuebles, por actos entre vivos, el uso y la habitacin, y el censo.
III.
LA PRESCRIPCIN
REGLAMENTACIN
Ttulo 42 del libro IV, artculos 2492, a 2524.
CONCEPTO
La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las
cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales.
Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos,
por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
Caractersticas de la prescripcin como modo de adquirir.
1. Es un modo de adquirir originario, por que el dominio nace en el prescribiente y no existe traspaso.
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2. Es un modo de adquirir a titulo singular por regla general por que puede operar a titulo universal en el caso de la
prescripcin del derecho real de herencia.
3. Es un modo de adquirir que opera a titulo gratuito.
4. Es un modo de adquirir que opera entre vivos.
5. En cuanto a su amplitud permite adquirir el dominio, derechos reales transferibles.
6. Es amplitud relativa por que me permite adquirir el dominio pero no los derechos personales, es decir es amplio.
7. Dice relacin con su justificacin, dado que tratndose de bienes inmuebles la inscripcin en el registro conservatorio,
No acredita dominio, si no que acredita posesin, de modo tal que este poseedor inscrito necesitar del transcurso del
tiempo, segn el caso para adquirir por prescripcin adquisitiva
CLASES DE PRESCRIPCIN
A partir del concepto, se distingue entre prescripcin adquisitiva y prescripcin extintiva.
NATURALEZA JURDICA .
1)
LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA es un modo de adquirir el dominio.
2)
LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA es un modo de extinguir obligaciones.
A partir de esto, la prescripcin adquisitiva debi tratarse en el libro II, a propsito de los modos de adquirir el dominio, y la
prescripcin extintiva, debi regularse en el libro IV junto a los dems modos de extinguir las obligaciones.
POR QU EL CDIGO LAS REGULA CONJUNTAMENTE Y AL FINAL?

a.
Por que se fue el tratamiento que le dio el cdigo civil francs,
b.
Por que ambas tienen por finalidad consolidar situaciones irregulares, de manera que resultaba lgico tratarlas al final
del cdigo como una suerte de eplogo.
c.
Porque ambas tienen reglas comunes,
d.
Porque ambas tienen elementos comunes como el transcurso del tiempo;
e.
Porque ambas tienen caractersticas similares, por ejemplo, en la prescripcin adquisitiva, hay inactividad del dueo, y
en la prescripcin extintiva, inactividad del acreedor.
f.
Porque ambas confluyen en el artculo 2517, con el mecanismo de prescripcin de las acciones propietarias.
REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIN
La prescripcin debe ser alegada.
La prescripcin puede ser renunciada.
La prescripcin corre a favor y en contra de toda clase de personas.
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1) LA PRESCRIPCIN DEBE SER ALEGADA .

Art. 2493. El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.
FUNDAMENTOS
a)
El principio de pasividad de los tribunales, que rige en materia procesal civil.
b) Se trata de una decisin de consciencia, que en definitiva debe adoptar el prescribiente.

c)
Exige la concurrencia de ciertos requisitos que deben ser acreditados.
d) La ley permite al prescribiente que l renuncie a la prescripcin, Opcin que no tendra sentido si operase de pleno
derecho.
E XCEPCIONES
a)
Tratndose de la prescripcin de la accin ejecutiva. El articulo 442 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que
presentada la demanda ejecutiva, el juez debe examinar el ttulo y si este tiene ms de tres aos contados desde que la
obligacin se hizo exigible, denegar la ejecucin, lo que equivale a decir, que de oficio declara la prescripcin.
b) En materia penal, puede declararse de oficio la prescripcin de la accin penal y de la pena, siempre que el imputado se
encuentre presente.
QUIN PUEDE ALEGARLA?

a)
Tratndose de la prescripcin adquisitiva, el poseedor.
b) Tratndose de la prescripcin extintiva, cualquier persona obligada al pago, ya sea, el deudor principal, un codeudor
solidario, un fiador, etc.
09.09.2009
CMO SE ALEGA LA PRESCRIPCIN

Hay que distinguir:
a.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
i.
Indiscutidamente se alega por va de accin. Es decir, el poseedor toma la iniciativa y se presenta en tribunales,
solicitando que se declare que en su favor ha operado la prescripcin.
ii.
Puede alegarse por va de excepcin?. Opiniones:

i.
Algunos autores estiman que s es posible, porque el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil, al
regular las excepciones anmalas, habla de la excepcin de prescripcin sin distinguir entre prescripcin
adquisitiva y extintiva, por lo tanto, se entiende que se aplica a ambas.
Luego, si el verdadero dueo ejerce su accin reivindicatoria, el poseedor puede defenderse alegando que en su
favor ha operado la prescripcin.
ii.
Derecho Civil I
2009
192
Otros autores sealan que no es posible, porque la prescripcin exige que se acredite una serie de requisitos
de manera que si se acepta que es una excepcin anmala, no habra una oportunidad procesal para
acreditar esos requisitos
4.
La jurisprudencia ha resuelto que se puede hacer valer como excepcin, pero slo al contestar la demanda. En el
mismo escrito, en un otros, debe demandarse reconvencionalmente, ejerciendo la accin de prescripcin.
b.
PRESCRIPCIN EXTINTIVA
i. Indiscutidamente por va de excepcin. Es decir, el deudor espera a que el acreedor lo demande y cuando ello ocurre, se
defiende alegando la prescripcin.
ii. Puede alegarse por va de accin?

1.
Tradicionalmente, se ha sostenido que no, por cuanto mientras el deudor no ha sido demandado, carece de inters
procesal para presentarse en tribunales, y solicitar que se declare la prescripcin.
2.
Sin embargo, en la actualidad, se seala que hay casos en los cuales el deudor s tendra inters en que se declare la
prescripcin, esto ocurrira, por ejemplo, si la deuda est caucionada con una hipoteca, y el deudor quiere vender la
finca hipotecada. Sabe que mientras no se alce la hipoteca, probablemente nadie estar interesado en comprarla, o
bien, la comparar a mucho menor precio.
2) TODA PRESCRIPCIN PUEDE SER RENUNCIADA

As lo establece el artculo 2494 inc 1, que adems, exige que la prescripcin est cumplida.
REQUISITOS
a)
Que se haya cumplido el plazo de prescripcin. Es decir, el prescribiente debe estar en condiciones de alegar la
prescripcin; y no obstante ello, renuncia. El fundamento se encuentra en que, de permitirse la renuncia anticipada,
probablemente pasara a ser una clusula habitual en los contratos de adhesin, lo que atentara contra la institucin y
contra el principio de seguridad jurdica.
b) El renunciante debe tener facultad de enajenar, lo que resulta evidente, porque en el fondo est disponiendo de un
derecho.
Observacin El fiador puede oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el deudor principal.
CLASES DE RENUNCIA
a.
Expresa: Es la que se formula en trminos formales, explcitos y directos.
b.
Tcita: Es la que se verifica cuando el prescribiente, por un hecho suyo, reconoce el derecho del dueo o del acreedor.
Por ejemplo, si toma la cosa en arriendo, si pide plazo para pagar, o si hace un abono a la deuda, etc.
Derecho Civil I
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193
3) TODA PRESCRIPCIN CORRE A FAVOR Y EN CONTRA DE TODA CLASE DE PERSONAS

El artculo 2497 seala que las reglas relativas a la prescripcin se aplican tambin al fisco, iglesias, municipalidades,
corporaciones, fundaciones, particulares, etc.
FUNDAMENTO DE LA PRESCRIPCIN
En doctrina, los autores se preguntan si est dentro de lo moral que una persona se transforme en duea por el slo hecho de
poseer una cosa ajena, o si un deudor puede quedar liberado por el slo hecho de no pagar.
En razn a lo anterior, los autores han dado diversos fundamentos a la prescripcin:

1.
La prescripcin opera como una verdadera sancin para ese dueo o acreedor negligente que ha dejado pasar el
tiempo sin reclamar su derecho.
2.
Si una persona posee una cosa durante mucho tiempo, es de presumir que es suya; y si un deudor no es requerido
por su acreedor para pagar, es de presumir que ha pagado.
3.
Si una persona posee una cosa y el dueo no la reclama, es de presumir la voluntad de ste en orden a renunciar al
derecho sobre la cosa; y si un acreedor no cobra sus crditos, es de presumir su intencin de condonar la deuda.
4.
Habran razones de orden pblico para que todas estas situaciones irregulares se consoliden en algn momento,
precisamente porque est comprometido el principio de la seguridad o certeza jurdica.
Requisitos de la prescripcin adquisitiva.

1.- La posesin
2.- Transcurso del tiempo
3.- La concurrencia de los dems requisitos legales.
LA POSESIN
COMO ANTECEDENTE A LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
REGLAMENTACIN.
Ttulo VII, Libro II, Artculos 700 al 731.
CONCEPTO **
Es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por si
Derecho Civil I
2009
194
mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
Articulo 700, concepto a conocer sin error.

Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o
el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo
22.09.2009
NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN

Los autores no estn de acuerdo respecto de la naturaleza jurdica de la Posesin, y en doctrina encontramos 3 opiniones:
1)
Algunos autores: Sealan que la Posesin es un HECHO o un seoro de hecho. Justifican esta opinin sealando que la
Posesin principia en cada Poseedor, es decir, no es transferible ni transmisible. En cambio si fuese un derecho sera
transferible y transmisible.
2)
Otros autores: Sealan que es un DERECHO porque se trata de un inters jurdicamente protegido. Para estos autores surge la
pregunta de si se trata de un derecho real o de un derecho personal, y sostienen que se trata de un derecho DERECHO
PERSONAL porque si el poseedor es turbado en su posesin por un 3ro, ste est cometiendo un hecho ilcito, o sea un delito
o un cuasidelito civil y stos generan la OBLIGACIN DE INDEMNIZAR y como toda obligacin existe un derecho personal
correlativo que es el que corresponde al Poseedor.
3)
Para otros autores: Es un HECHO y un DERECHO. En cuanto a su orgen se trata de un Hecho porque principia en cada
Poseedor, pero en cuanto a sus efectos es un derecho porque se encuentra regulado y protegido por el derecho.
SITUACIN EN CHILE
La doctrina y la Jurisprudencia casi en forma unnime ha sealado que se trata de un HECHO por las siguientes razones:
1.
El art 700 al definir la Poseisn seala que que es la TENENCIA, de lo cual se desprende que es un Hecho porque si fuese
un Derecho el legislador habra empleado la expresin facultad.
2.
Si fuese un Derecho sera transferible y transmisible, y resulta que la Posesin principia en cada poseedor (art 717).
3.
Si fuese un Derecho tendra que ser un derecho real, pero la ley no lo seala como tal.
No obstante lo expuesto, la Posesin se encuentra protegida por el Derecho, y el fundamento de esta proteccin se
encuentra en la APARENCIA DE DOMINIO de que est revestida la Posesin y que justifica la presuncin de Dominio del art
700 ins 2.
IUS POSSIDENDI Y IUS POSSESSIONIS

Son 2 conceptos relacionados con la Posesin que no deben confundirse.
El IUS POSSIDENDI se refiere al Derecho a poseer que tiene el Dueo sobre las cosas que son objeto de su dominio. En
Derecho Civil I
2009
195
consecuencia solo se trata de una EMANACIN DEL DERECHO DE DOMINIO o una consecuencia del mismo.
En cambio el IUS POSSESSIONIS se refiere a la Posesin como una FIGURA AUTONOMAMENTE CONSIDERADA, esto es
completamente desligada del dominio, ya que se refiere al derecho a Poseer que tiene cualquier persona independientemente de
si es propietario o no.
ELEMENTOS DE LA POSESIN( REQUICITOS).

A partir del concepto del art 700 podemos distinguir un elemento objetivo y un elemento subjetivo, a saber:
1) Elemento objetivo
Corresponde al CORPUS, o sea a la tenencia de una cosa determinada. Esta tenencia la puede ejercer el Poseedor por s mismo o
por otra persona que la ejerza en lugar y a nombre de l, lo que ocurrir cuando el Poseedor entregue la cosa a un 3ro en virtud
de un TTULO DE MERA TENENCIA. (arts 700 y 725).
2) Elemento subjetivo
Corresponde al ANIMUS, esto es a la intencin o nimo del Poseedor de actuar como seor o dueo3. El Poseedor se considera a
s mismo como dueo independientemente de si jurdicamente lo es o no lo es. Este nimo es fundamental porque permite
diferenciar a la Posesin de la Mera tenencia o del Precario, ya que en stas 2 ltimas figuras (Mera tenencia y precario) se
reconoce Dominio Ajeno.
Con todo cabe tener presente que no basta el solo nimo, sino que ese nimo debe EXTERIORIZARSE, osea manifestarse, lo que
se traduce en que el Poseedor debe COMPORTARSE COMO SEOR O DUEO.
VENTAJAS DE LA POSESIN
1)
El Poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifica serlo (art 700 ins 2). ES decir aqu hay una PRESUNCIN
SIMPLEMENTE LEGAL de dominio, quien pruebe ser Poseedor no necesita acreditar su dominio sino que la carga de la Prueba
corresponde a quien alegue que el Poseedor no es dueo.
2)
El Poseedor no dueo puede llegar a ganar el Dominio por Prescripcin Adquisitiva.
3)
El Poseedor est protegido:

d.
Tratndose de Inmuebles por las Acciones Posesorias
e.
Tratndose de Muebles no hay acciones posesorias pero de todas formas se puede recurrir a las Acciones Penales por
los delitos de Hurto y Robo.
4)
El Poseedor de buena fe tiene derecho a conservar los frutos percibidos mientras estaba de buena fe si pierde el respectivo
Juicio Reivindicatorio. Para estos efectos se entiende que est de buena fe hasta antes de la contestacin de la demanda.
5)
El Poseedor que pierde el Juicio Reivindicatorio tiene derecho a que se le abonen las Expensan correspondientes a las
mejoras que haya introducido a la cosa Reivindicada.
A su turno va a ser responsable de los deterioros y prdidas que haya experimentado la cosa mientras estaba en su poder.
6)
Desde el punto de vista del Uso y Goce de la cosa, el Poseedor tiene facultades similares a las que tiene el dueo.
Derecho Civil I
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196
OBSERVACIN:
No debe creerse que Dominio y Posesin son 2 figuras completamente desligadas, sino que por el contrario lo normal es que
una persona simultneamente sea duea y poseedora. En consecuencia el Dueo y Poseedor cuenta con todas las ventajas
de la Posesin, por ejemplo no tiene que acreditar su Dominio, puede ejercer Acciones Posesorias, etc.
Consecuente con lo anterior escepcionalmente puede ocurrir que Dominio y Posesin estn separados y nos encontremos
frente a a un Dueo No Poseedor, y a un Poseedor No Dueo.
PARALELO ENTRE DOMINIO Y POSESIN

A. SEMEJANZAS
1.
Desde el punto de vista del Uso y del Goce, ambos confieren las mismas prerrogativas.
2.
Lo normal es si una persona adquiere el dominio, simultneamente inicie posesin.
3.
Ambos son EXCLUSIVOS y EXCLUYENTES.
4.
Ambos recaen sobre bienes determinados.
5.
Sus manifestaciones externas son las mismas.
6.
Desde el punto de vista de su proteccin, la Accin Reivindicatoria corresponde al Dueo no poseedor, y

excepcionalmente al Poseedor de buena fe que se hallaba en vas de ganar el dominio por Prescripcin y que ha sido
despojado de su Posesin. En el caso anterior la Accin Reivindicatoria toma el nombre de ACCIN PUBLICIANA.
B. DIFERENCIAS
2.
El Dominio es un derecho, en cambio la Posesin es un hecho.
3.
El dueo es titular de la accin reivindicatoria, mientras que el Poseedor por regla general carece de esa accin salvo el caso
de la Accin Publiciana.
4.
El Dominio se adquiere por Ttulo y Modo. En cambio la Posesin segn el art 701 se puede adquirir por varios ttulos.
5.
El Dominio es transferible y transmisible. En cambio la Posesin principia en cada Poseedor.
6.
Las reglas sobre capacidad son distintas en uno y otro caso.
CLASES DE POSESIN
El art 702 distingue entre Posesin regular y Posesin irregular, a saber:
I.
ATENDIENDO AL ART 702, LA POSESIN PUEDE SER REGULAR O IRREGULAR
1) POSESIN REGULAR
Concepto
Es aquella que procede de un Justo Ttulo, ha sido adquirida de buena fe, y si el ttulo es translaticio de dominio adems ha
operado la tradicin.
Requisitos:
a.
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JUSTO TTULO
El Cdigo no define al ttulo y tampoco seala que debe entenderse por Justo ttulo, si no que se limita a sealar que el
Justo ttulo puede ser constitutivo o translaticio de dominio (art 703), y luego en el art 704 seala que TTULOS SON
INJUSTOS. A partir de esto los autores han sealado:
1.
Que ttulo es el antecedente o casusa que JUSTIFICA la Posesin.
2.
Que Justo ttulo es:
1.
Para algunos es el RAZONABLE MOTIVO que tiene una persona para creerse duea de un bien determinado.
2.
Para otros procediendo por exclusin es TODO AQUEL QUE NO ES INJUSTO.
3.
Para otros es TODO AQUEL QUE HABILITA A UNA PERSONA para adquirir el Dominio, independientemente de si
realmente lo adquiere o no.
4.
Para otros es AQUEL QUE ES AUTNTICO, VLIDO y REAL.
Clases de Justos Ttulos

El art 703 distingue entre ttulos constitutivos y translaticios de dominio:
1.
Ttulos Constitutivos de Dominio: Corresponde a los Modos de Adquirir originarios, esto es la Ocupacin, la Accesin
y la Prescripcin.
Observacin Los autores se preguntan si es correcto que el art 703 haya incluso ala Prescripcin. Para algunos
ello no es correcto porque sostener que la Prescripcin es ttulo de la posesin implica sostener que la Prescripcin
antecede a la Posesin, pero resulta que uno de los requisitos de la Prescripcin es la Posesin, lo que supone que
la Posesin antecede a la Prescripcin.
Frente a esto algunos autores sealan que es correcto que se haya incluido a la Prescripcin, porque segn el art
2510 se puede adquirir por Prescripcin extraordinaria an cuando se carezca de Ttulo. En tal caso el Prescribiente
adquiere el Dominio y ste va a ir acompaado de Posesin, y esa Posesin va a tener como ttulo a la
Prescripcin.
2.
Ttulos Translaticios de Dominio: El art 703 los define como aquellos que por su naturaleza sirven para transferirlo
como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.
Observaciones
a.
El CC ha sido extremadamente preciso al definir titulo translaticio de dominio como

aquellos que por su naturaleza SIRVEN para transferirlo, porque el ttulo por s solo NO
transfiere el Dominio ya que falta el Modo de Adquirir, pero s deja a la Persona en
condiciones de poder llegar a adquirir el Dominio.
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b.
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El art 703 da como ejemplos la compraventa, la permutacin y las donaciones entre vivos,
pero adems hay otros ejemplos como el Mutuo, el Aporte en Dominio en sociedad, el
Cuasiusufructo, la Dacin en pago, etc.
c.
Cabe tener presente que si el ttulo es translaticio de dominio, adems se requiere de la

tradicin para que la Posesin sea regular.
Problemas
1.
Qu ocurre con las sentencias de adjudicacin y los actos legales de particin en Juicios divisorios?
La Particin es una forma de poner trmino a una comunidad, y como consecuencia de la Particin tiene lugar la
Adjudicacin que es el acto por el cual el Derecho que tena cada Comunero sobre la cosa comn se singulariza o se
determina en forma Exclusiva en relacin a un determinado bien.
Los arts 718 y 1344 consagran el Efecto Declarativo de la Adjudicacin, ya que sta reconoce una situacin
preexistente, toda vez que se entiende que la Adjudicatario es dueo desde el momento en que se forma la
comunidad y no desde la fecha de la Adjudicacin. Sin embargo el art 703 seala que pertenecen a la clase de los
Ttulos translaticios de Dominio las Sentencias de Adjudicacin en los Juicios divisorios y los Actos legales de
particin.
- Cmo se entiende esto?
i. Algunos autores sealan que lo que quiso decir el legislador es que estas sentencias de Adjudicacin y Actos
legales de Particin pertenecen a la categora de Ttulos derivativos, que seran la correcta contraposicin
a los tipicos titulos constitutivos, ya que stos (constitutivos) generan un derecho nuevo, mientras que
aquellos (los derivativos) suponen un derecho PREEXISTENTE.
ii. Para otros el art 703 se refiere a la Adjudicacin cuando el Adjudicatario es un 3ro ajeno a la comunidad. En
este caso es correcto que la Adjudicacin sea considerada un ttulo translaticio porque el 3ro adquiere su
Dominio de la Comunidad.
iii. Para otros la explicacin est en la Historia fidedigna de la ley, ya que el proyecto de 1853 se refera a la
Adjudicacin en Juicio Ejecutivo, la cual SI ES Ttulo translaticio de Dominio, pero ello no pas al texto
definitivo por una interpretacin erronea de la Comisin Revisora que tergivers la idea original.
iv. Para otros lo que est haciendo el art 703 es asimilar las sentencias de Adjudicacin y los Actos legales de
particin a los ttulos translaticios para los Efectos de calificar al Ttulo de Justo o Injusto. Pero el art 703 NO
DICE que tales sentencias y actos sean ttulos translaticios, porque son declarativos.
Ahora, esta disposicin debe interpretarse de en funcin de la Posesin regular, y de la clasificacin que se
va a dar al Ttulo. Desde esta perspectiva la Posesin Exclusiva del Adjudicatario comienza con la
Adjudicacin, ste es el Ttulo que Justifica su Posesin y para poder calificarlo de justo el legislador
consider ms apropiado asimilarlo a los Ttulos Translaticios que a los ttulos Constitutivos.
2.
Qu ocurre con las Sentencias Judiciales sobre derechos litigiosos?
El art 703 seala que no constituyen un nuevo Ttulo Posesorio, lo que es correcto ya que en estos casos la Sentencia
es meramente declarativa.
3.
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199
Qu ocurre con la Transaccin?
La Transaccin en un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual mediante conseciones especficas. Ahora bien, para saber que ocurre con la transaccin hay que distinguir:
(a) En cuanto recae sobre el objeto disputado, la transaccin es declarativa y por lo tanto no constituye un nuevo
titulo Posesorio.
(b) En cuanto recae sobre un objeto no disputado, la transaccin es Translaticia y por lo tanto constituye un nuevo
ttulo Posesorio.
4.
Qu ocurre con la Sucesin por causa de muerte?
El art 703 no la menciona, pero no obstante ello la doctrina y la Jurisprudencia entienden que es Justo Ttulo
Posesorio, ya que por una parte el art 703 contempla todos los Modos de Adquirir originarios, y por otra parte la
Tradicin es un requisito adicional de la Posesin Regular cuando se invoca un Ttulo Tranlaticio de Dominio. En
consecuencia nada obsta a que tambien se considere a la Susecin por Causa de muerte, de ah a que si fallece una
persona sus herederos vana a adquirir el Dominio de sus bienes y van a iniciar Posesin, pero si el Causante no era
Dueo sus herederos solo van a iniciar Posesin.
5.
Qu ocurre con la Ley?
La doctrina y la Jurisprudencia han entendido que siendo un Modo de Adquirir tambin es un Justo ttulo Posesorio.
Requisitos de Justo Ttulo

A partir de los Casos de Ttulos Injustos del art 704, los autores sealan que el Justo ttulo debe reunir los siguientes
Requisitos:
1.
Debe ser autntico: Realmente debe haber sido otorgado por la persona que se pretende o a la cual se atribuye.
2.
Debe ser vlido: No debe adolecer de un vicio de Nulidad.
3.
Debe ser Real: Debe corresponder al derecho que se invoca.
Ttulos Injustos
Son aquellos al que les falta la Autenticidad, la validz o la realidad. Segn el art 704 son:
1.
El Ttulo falsificado: El que no ha sido otorgado realmente por la persona que se pretende. En este caso falta la
Autenticidad.
2.
El Conferido por una persona en el carcter de Mandataria o representante legal de otra sin serlo realmente. En
este caso falta la Autenticidad. (puede sanearse por ratificacin)
3.
El que adolece de un vicio de nulidad: Se entiende que se refiere a ambas clases de Nulidad. En este caso falta la
validz.
4.
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El ttulo meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero o el del legatario
aparente cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. En este caso falta la realidad, sin
embargo al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se ha conferido al posesin
efectiva servir de Justo ttulo ese decreto o Resolucin, y al legatario putativo servir de Justo Ttulo el acto
testamentario que haya sido legalmente reconocido.
Problemas:
1)
Qu ocurre con la venta de cosa ajena?

Se entiende que es un JUSTO TITULO no solo porqu no aparece en el art 704, sino que en el art 1815 la venta
de cosa ajena VALE.
2)
Es taxativo el art 704?

Es una disposicin taxativa porque contempla una situacin de EXCEPCIN, y por su tenor literal se entiende
que fuera de estos casos no hay ms ttulos injustos.
29.09.2009
b.
BUENA FE INICIAL
El art 706 define a la Buena fe como la Conciencia de haberse adquirido el Dominio de la Cosa por medios legtimos,
exento de fraude y de todo otro vicio.
Observaciones
1.
La Buena fe es un requisito de carcter tico, un elemento subjetivo, ya que dice relacin con una condicin positiva
que se tiene en el fuero interno en orden a haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, excento de
fraude y de todo otro vicio.
2.
La Buena fe supone una CONVICCIN POSITIVA, osea una certeza en orden a que lo que se est adquiriendo es el
Dominio. No se trata de un Juicio vacilante o de una simple creencia, sino que debe existir una persuacin firme. En
consecuencia el Juez debe examinar las circunstancias del caso para determinar si hay o no hay buena fe.
3.
El art 706 seala que en los Ttulos Translaticios de Dominio, la Buena fe supone la persuacin de haberse recibido la
cosa de quien tena la facultad de enajenarla y de no haber habido fraude ni otro vicio en el Acto o Contrato. Esto
demuestra que la Buena fe est en estrecha relacin con el Ttulo.
Momento en que debe existir la Buena fe

Nuestro Cdigo Exige Buena fe INICIAL, es decir, la Buena fe debe existir al momento de adquirirse la Posesin, de manera
que si con posterioridad desaparece la buena fe, por ejemplo porque el Poseedor averigu que su Tradente no era dueo,
la Posesin sigue siendo Regular. En este sentido hay una diferencia entre nuestro Sistema y el Sistema Alemn que exige
que la Buena fe est presente durante todo el tiempo de Posesin.
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La Buena fe y el Error
El art 706 seala que un Justo Error en materia de Hecho no se opone a la Buena fe. Esto quiere decir que la existencia de
un Error de Hecho no destruye la Buena fe, pero el art 706 exige que se trate de un Justo Error en materia de Hecho, es
decir, debe tratarse de un ERROR JUSTIFICABLE , osea que dentro de lo normal se entienda que cualquier persona
enfrentada a las mismas circunstancias razonablemente habra incurrido en Error sin que pueda imputarsele negligencia
de su parte.
Regimen Probatorio de la Buena fe

1) El art 707 seala que la Buena fe se PRESUME, de manera que quien alegue ser Poseedor regular no tiene que
probarla.
2) En consecuencia quien alegue que el Poseedor estaba de Mala fe, deber probar la Mala fe.
3) Esta Presuncin es SIMPLEMENTE LEGAL.
4) El propio art 707 establece como excepcin los casos en que la ley presume la Mala fe. Por ejemplo:
a.
Art 706 ins final: Un Error en un punto de derecho constituye una Presuncin de Mala fe que no admite prueba en
contrario.
b.
Art 2510 n3, A proposito de la Prescripcin adquisitiva extraordinaria: Seala que la existencia de un Ttulo de mera
tenencia har presumir de Mala fe, y no dar lugar a la prescripcin.
c.
Art 94 n6, a propsito de la resicin del decreto de Posesin definitiva en materia de Muerte Presunta: Seala que el
haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su existencia har presumir Mala fe.
Alcance de la Presuncin de Buena fe

Los autores comentan que la Presuncin del art 707, pese a que est ubicado a propsito de la Posesin es de
aplicacin general. Argumentos:
1.
La amplitud de los trminos del art 707, que no estn referidos exclusivamente a la Posesin.
2.
La Ley lo COMN, CORRIENTE u ORDINARIO, y eso sera que las personas acten de buena fe.
3.
Sostener lo contrario implicara sostener que lo que se Presume es la Mala fe, pero ello no se condice con el
espritu general de nuestra legislacin, si se tiene presente por ejemplo el art 1459 que seala que el Dolo por
regla general NO se presume.
c.
TRADICIN CUANDO SE INVOCA UN TTULO TRANSLATICIO DE DOMINIO

Este requisito est en estrecha vinculacin con la Buena fe porque de un Ttulo Translaticio de Dominio solo nacen
derechos Personales, por lo tanto la sola existencia de un Ttulo translaticio de dominio no Puede ser suficiente para que
una persona tenga la conviccin de que adquiri el Dominio, sino que requiere de la Tradicin.
Para estos efectos se aplican las reglas generales en materia de Tradicin, es decir:
1.
Si se trata de bienes muebles, se aplica el art 684
2.
Si se trata de inmuebles, se aplica el art 686.
3.
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A propsito de los muebles, el art 702 contiene una PRESUNCIN: La posesin a ciencia y paciencia del que se oblig
a entregarla har presumir la Tradicin.
2) POSESIN IRREGULAR
Concepto
Segn el art 708 es aquella a que falta alguno de los requisitos, es decir, aquella que procede de un Ttulo Injusto, o bien si no
ha sido adquirida de buena fe, o bien si se invoca un Ttulo Translaticio de dominio no ha operado la Tradicin.
Cabe tener presente que como se trata de una clase de Posesin, de todas formas deben concurrir los requisitos del art 700.
II.
ATENTIENDO A SI LA POSESIN HABILITA O NO PARA ADQUIRIR POR PRERSCRIPCIN .
1) POSESIN TIL
Es aquella que habilita a adquirir el Dominio por Prescripcin. Se trata de una posesin pacfica y pblica, y por lo tanto excenta
de vicios.
2) POSESIN INTIL
Es aquella que NO habilita a adquirir el Dominio por Prescripcin. Se trata de una POSESIN VICIOSA, y los vicios de que puede
adolecer la Posesin son: la VIOLENCIA y la CLANDESTINIDAD.
a.
POSESIN VIOLENTA: Es aquella que se adquiere por la fuerza.

- OBSERVACIONES :
1.
La fuerza puede ser ACTUAL o INMINENTE, es decir puede consistir en vas de hecho o en amenazas.
2.
Lo fundamental es que la Posesin se adquiera por la fuerza, de manera que si la fuerza interviene con
posterioridad, la Posesin sgue siendo PACFICA.
3.
No obstante lo anterior, el art 711 seala que el que en ausencia del dueo se apodera de la cosa y volviendo el
dueo le repele, es tambin POSEEDOR VIOLENTO. Esta disposicin a generado algunas dudas por cuanto la
Posesin es un hecho, de manera que consecuente con ello el art 726 seala que se deja de poseer una cosa desde
que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, de ah que don Luis Claro Solar seala que el art 711 tendra
una aplicacin restringida, y solo se aplicara a los inmuebles inscritos.
- VICTIMAS DE LA VIOLENCIA (art 712 ins 1) , puede ser:

1) El verdadero dueo de la cosa
2) El Poseedor NO dueo de la cosa
3) El Mero Tenedor de la Cosa
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- AGENTES DE LA VIOLENCIA
Segn el art 712 ins 2, puede ser:
1.
El propio Poseedor violento, o
2.
Sus Agentes que han actuado con el consentimeinto del Poseedor violento, o bien que habiendo actuado sin ese
consentimientosu actuacin es ratificada expresa o tcitamente.
- CARACTERISTICAS DE LA VIOLENCIA
1.
Es un vicio temporal, ya que si la posesin de adquiere por la fuerza y pasa 1 ao sin que nadie reclame de esa
Posesin violenta, esta se transformara en una Posesin pacfica, y por lo tanto sera til.
2.
Es un vicio relativo, ya que solo puede alegarlo quien ha sido vctima de la violencia. En consecuencia si la violencia
se ejerce contra un Poseedor no-dueo, el verdadero dueo no puede reclamar de ella.
- EFECTOS DE LA VIOLENCIA
1) Impide adquirir el Dominio por Prescripcin.
2) Impide ejercer Acciones Posesorias
b.
POSESIN CLANDESTINA : Es aquella que se ejerce ocultndola de quien tiene derecho a oponerse a ella.
- OBSERVACIONES
1) La Clandestinidad como vicio de opone a una POSESIN PBLICA.
2) Para que la Posesin sea clandestina no es necesario que se oculte de todo el mundo, sino que basta con que se
oculte respecto de quien tiene derecho a oponerse a ella.
3) A diferencia de lo que ocurre con la Violencia, la Clandestinidad es un vicio que puede afectar a la posesin en
CUALQUIER MOMENTO y no solo al inicio.
4) Fcilmente se puede concebir una Posesin clandestina de bienes muebles, pero no as de los inmuebles. Como
ejemplo terico se seala el caso de la persona que construye un stano bajo la casa de su vecino.
- CARACTERSTICAS DE LA CLANDESTINIDAD
1) Es un vicio temporal, ya que solo afecta a la Posesin mientras se oculta de quien pueda Oponerse a ella, pero si deja
de ejercerse de ese modo, pasa a ser una posesin PBLICA.
2) Es un vicio relativo, porque solo puede alegarlo quien tiene derecho a oponerse a ella.
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- INUTILIDAD DE LAS POSESIONES VICIOSAS

Tradicionalmente los autores han sealado que las Posesiones viciosas son intiles, en cuanto inhabilitan para adquirir el
Dominio por Prescripcin y para Ejercer Acciones Posesorias.
Sin embargo algn sector de la doctrina seala que estas Posesiones viciosas en realidad no son intiles porque pueden
perfectamente acompaar a una Posesin regular o a una Posesin irregular. Por ejemplo una persona puede adquirir
Posesin contando con una Justo Ttulo, Buena fe inicial y Tradicin sin el ttulo es translaticio de Dominio, osea su
Posesin es Regular; pero si esa persona con posterioridad se entera que su Tradente no era Dueo y comienza a ejercer
la Posesin ocultndola de quien tiene derecho a oponerse a ella, su Posesin ser Clandestina, pero ello no le quita el
carcter de Regular.
A partir de lo anterior, puede concluirse lo siguiente:

1) La clandestinidad puede acompaar a la Posesin Regular e Irregular
2) No obstante lo anterior, la Posesin regular no puede ser clandestina desde el comienzo, ya que ello estara reido
con la Buena fe inicial.
3) La Posesin regular no puede ser violenta, pero la Irregular SI puede serlo.
4) Un Poseedor violento puede adquirir por Prescripcin si carece de Ttulo.
5) Un Poseedor clandestino puede adquirir por Prescripcin cuando carezca de ttulo, cuando su ttulo sea injusto e
incluso cuando cuente con un Justo Ttulo.
6) Solo sera imposible adquirir por Prescripcin cuando se tenga un Ttulo de Mera tenencia.
* Comentario
Los Partidarios de esta teora reconocen que si bien es posile llegar a estas conclusiones a partir de diversos preceptos
del CC, ellas no guardan armona con la doctrina de la Prescripcin adquisitiva del Cdigo, y adems pueden distar
mucho de satisfacer a la Equidad.
LA AGREGACIN DE POSESIONES
Es una facultad que se otorga al poseedor para que pueda aadir a su Posesin la Posesin de su Antecesor o Antecesores. (art
717 CC).
FUNDAMENTO DE ESTA FACULTAD

Se encuentra en que el poseedor necesita completar una serie de plazos. Por ejemplo para adquirir el Dominio por Prescripcin, o
para ejercer Acciones Posesorias. Dado que la Posesin es un hecho que principia en cada poseedor, en principio debiera exigirse
a cada Poseedor que por s mismo completara los Plazos indicados, pero ello sera tremendamente dificultoso por los cambios,
modificaciones y mutaciones que experimenta la Posesin. En consecuencia en la prctica sera poco probable que pudiese
operar la Prescripcin adquisitiva. Por lo tanto a atravs de esta facultad se puede completar los plazos necesarios aadiendo a la
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205
propia Posesin la posesin anterior.
REQUISITOS :
1.
Debe existir un vnculo jurdico entre el actual Poseedor y su antecesor (art 2.500 ins 1).
2.
Las Posesiones que se agregan deben ser CONTIGUAS y no interrumpidas. La agregacin de Posesiones permite aadir
no solo la posesin del antecesor inmediato sino que de una serie de Poseedores, pero quien hace uso de esta facultad
no puede elegir las Posesiones que le convengan, sino que de aadirlas, debe aadir una serie continua y no
interrumpida.
3.
Las Posesiones que se agregan deben ser TILES PARA POSEER.
REGLAS QUE GOBIERNAS LA AGREGACIN DE POSESIONES :

1.
Es facultativa: Es una opcin del Poseedor determinar si hace uso o no de esta facultad.
2.
Opera tanto respecto de Antecesores Inmediatos como de Antecesores Mediatos: Esto quiere decir que no solo se
puede agregar la Posesin de un Antecesor, sino que tambin de los Antecesores de ste.
3.
Cuando se aaden las Posesiones se aaden con sus calidades y vicios, lo que resulta importante porque el actual
Poseedor puede ser regular pero si aade alguna posesin irregular se caracter (de irregular) va a contaminar a toda la
Posesin.
4.
Si se agregan varias Posesiones se debe agregar una serie continua y no Interrumpida: Esto quiere decir que el poseedor
no puede elegir las Posesiones que va a alegar y agregar solo las que le convengan, toda vez que NO puede existir una
SOLUCIN de CONTINUIDAD entre las distintas posisiones que se agregan.
PROBLEMA : Qu ocurre con la Posesin pro-indiviso?

Preguntamos esto porque el inciso 1 del art 718 consagra el EFECTO DECLARATIVO de la Adjudicacin, es decir se entiende que la
Posesin del Adjudicatario comenz al formarse la comunidad y no al momento de hacerse la Adjudicacin. Sin embargo el inciso
2 del art 718 concede al Adjudicatario el derecho o la facultad para ELEGIR si aade o no al tiempo de su Posesin exclusiva, el
tiempo de Posesin pro-indiviso; pero resulta que en virtud del efecto declarativo esta facultad no se justifica porque se entiende
que el adjudicatario SIEMPRE fue Poseedor exclusivo. Cmo se explica esto?:
Los autores sealan que el Efecto Declarativo es propio del Dominio, de manera que el inciso 1 se est refiriendo al Dueo y
Poseedor, pero el inciso 2 se est refiriendo al poseedor no-dueo lo que se justifica porque la Posesin es un HECHO.
En consecuencia es razonable que el Adjudicatario decida si aade o no el tiempo de Posesin pro-indiviso. Si lo aade el Ttulo
que justifique su Posesin ser la sucesin por causa de Muerte, pero si no lo aade ser la sentencia de Adjudicacin o el Acto
legal de Particin que segn el art 703 son JUSTOS TTULOS.
COMENTARIO
Los autores sealan que en el caso del inciso 2 del art 718, en estricto rigor NO HAY agregacin de Posesiones, porque esta
supone aadir Posesiones distintas, en cambio en este caso se tratara de una misma Posesin.
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06.10.2009
ELEMENTOS DE LA ESTRUCTURA DE LA POSESIN

1) ELEMENTO SUBJETIVO (ART 723)
Se refiere a las personas, y ms precisamente a quienes pueden ser Poseedores. En esta materia hay que distinguir entre la
capacidad para adquirir la posesin y la capacidad para ejercer las facultades que confiere la posesin:
a.
CAPACIDAD PARA ADQUIRIR POSESIN : En esta materia hay que subdistinguir:

1.
Tratndose de bienes muebles: La regla general es que todas las personas son capaces, de manera que la
incapacidad es excepcional. Pero en esta materia la ley establece reglas especiales, a propsito de la incapacidad, ya
que solo declara incapaces a los dementes y a los infantes.
Los autores comentan que las justificacin de esta mayor capacidad radica en que solo tratndose de dementes e
infantes faltara el ANIMUS, y por esa razn nunca podran iniciar Posesin por s mismos, lo que no obsta a que lo
puedan hacer a travs de sus REPRESENTANTES LEGALES.
2.
Tratndose de bienes inmuebles: La ley NO contempla normas especiales, de manera que se aplican las reglas
generales en materia de capacidad en el acto jurdico.
b.
CAPACIDAD PARA EJERCER LAS FACULTADES QUE CONCEDE LA POSESIN : En esta materia se aplican las reglas generales de la
Capacidad en los Actos Jurdicos.
2) ELEMENTO OBJETIVO
Se refiere a las cosas que pueden ser objeto de Poseisin. En esta materia hay que distinguir lo que ocurre con las cosas
corporales de lo que ocurre con las cosas incorporales.
a.
Tratndose de las Cosas Corporales: Estn pueden ser objeto de posesin , pero deben reunir 2 requisitos:
1.
Debe tratarse de COSAS DETERMINADAS, as lo exige el art 700: Los Autores han entendido que esa determinacin
debe ser ESPECFICA, es decir, debe tratarse de una ESPECIE O CUERPO CIERTO.
2.
b.
Debe estar DENTRO DEL COMERCIO HUMANO, porque de contrario nunca podra adquirirse por Prescripcin.
Tratndose de Cosas Incorporales: el art 315 expresamente admite la posibilidad de que las cosas incorporales puedan
ser objeto de posesin, sin embargo los autores se preguntan si esta posibilidad se refiere solo a los derechos reales o si
tambin puede haber posesin de los derechos personales.
(1) Tratndose de los Derechos Reales, indiscutidamente puede ser objeto de posesin, ya que puede ocurrir por
ejemplo que se constituya un usufructo. Si el constituyente es dueo de la cosa fructuraria efectivamente se
constituye el derecho real de usufructo, pero si el constituyente era un MERO POSEEDOR no podra estar
constituyendo un derecho se usufructo porque no podra transferir las facultades de uso y goce al Usufructuario ya
que CARECE DE ESAS FACULTADES (USO Y GOCE) al no ser Dueo, de manera que el pretendido usufructuario solo
quedara en calidad de POSEEDOR del derecho real de Usufructo.
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Observacin Cuando hay Posesin sobre un Derecho Real hay que distinguir la relacin que existe sobre
la cosa de la relacin que existe sobre el derecho.
En el mismo ejemplo del usufructo, el Pretendido Usufructuario es un MERO TENEDOR DE LA COSA porque el
Usufructo es un ttulo de Mera tenencia que reconoce Dominio Ajeno. En cambio en relacin al derecho, es un
Poseedor ya que acta como si fuese un Usufructuario, osea como Titular del Derecho de Usufructo.
Como consecuencia de lo anterior, si concurren los dems requisitos legales podra adquirir el derecho de
Usufructo por Prescripcin. (art 715 y 716).
(2) Situacin de los Derechos personales: Los autores discuten si stos pueden o no ser objeto de Posesin.
Opiniones:
(a) Alfredo Barros errazuriz Seala que los derechos personales PUEDEN ser objeto de Posesin.
* Argumentos:
a.
El tenor literal del art 715 que habla de la Posesin de las cosas incorporales sin distinguir entre derechos
reales y personales.
b.
El art 1576 inc 2 a propsito de las personas a quienes puede hacerse el pago. Esta disposicin seala que
el pago hecho al actual poseedor del crdito es VLIDO, de manera que est reconociendo expresamente
que los crditos o derechos personales pueden ser objeto de Posesin.
* Comentario: Este autor reconoce que si bien los derechos personales pueden ser objeto de Posesin, esta
posesin es menos importante que la de las cosas corporales o de los derechos reales, porque LOS DERECHOS
PERSONALES NO PUEDEN ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCIN.
(b) Victorio Pescio Seala que los derechos personales NO PUEDEN SER OBJETO DE POSESIN.
* Argumentos:
a.
Los derechos personales NO PUEDEN ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCIN, de manera que no tendra sentido
sostener que pueden ser objeto de Posesin.
b.
El art 715 debe interpretarse en funcin del artculo inmediatamente anterior, y resulta que el art 714
despus de definir a la Mera Tenencia da ejemplos constitutivos de derechos reales, de manera que cuando
el art 715 habla de cosas incorporales se est refiriendo solo a los derechos reales.
c.
En cuanto al art 1576 inc 2, la expresin posesin NO est tomada en el sentido del art 700, sino que se
refiere a la situacin del pago hecho a un ACREEDOR APARENTE pero que en realidad NO ES acreedor.
d.
En el Derecho Romano SOLO se reconci la posibilidad de Poseisn de derechos reales.
e.
La Posesin implica la existencia de un goce ms o menos prolongado de la cosa que es objeto de posesin,
lo que NO ES compatible con los derechos personales ya que stos como son el correlato de una
obligacin son ESENCIALMENTE TRANSITORIOS.
3) ELEMENTO FORMAL
Se refiere a la manera como se adquiere la Posesin, y en esta materia nos remitimos a los MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
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208
porque la situacin normal es que una persona SIMULTNEAMENTE adquiera Dominio y Posesin, solo excepcionalmente ello no
va a ocurrir por ejemplo si el Tradente no era Dueo o si una persona ocupa una cosa mueble creyendo que no pertenece a
nadie, pero en realidad SI tiene dueo.
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PERDIDA DE LA POSESIN
ASPECTOS PREVIOS
i. La Posesin puede adquirirse:

a.
Personalmente: si en una persona se rene los elementos CORPUS y ANIMUS.
b.
A travs de un tercero: Esto ocurre en 2 casos:

1.
Por Representacin, para lo cual se necesita de los siguientes requisitos:

(a) Que el que toma la Posesin para otro sea su Representante Legal o Convencional.
(b) Que el Representante acte en lugar y a nombre del Representado (Contemplatio Domini)
(c) Que el Representante est facultado para Adquirir la Posesin para el Representado.
Observaciones:
a)
Hay casos en los que la Posesin solo puede adquirirse a travs de un Representante, por ejemplo
tratndose de cosas muebles si el Poseedor es demente o infante.
b) Cuando se inicia la Posesin a travs de un Represente, en ese mismo momento principia la Posesin del
Representado, an sin conocimiento de ste.
2.
Por Agencia Oficiosa: En este caso un tercero SIN SER REPRESENTANTE inicia la Posesin PARA un INTERESADO,
pero para este caso el art 721 inc 2 seala que el Interesado solo iniciar posesin en virtud de su
CONOCIMIENTO Y ACEPTACIN, retrotrayndose el inicio de la Posesin al momento en que fue tomada a su
nombre.
ii. Cabe tener presente que toda persona puede ser poseedora, pero para iniciar la posesin, el legislador establece reglas
especiales en materia de capacidad cuando se trata de COSAS MUEBLES (art 723).
iii. Tratndose del Derecho Real de Herencia, la doctrina acostumbra a distinguir:

a.
Posesin legal o civilisima: Es una ficcin legal en cuya virtud se entiende que por la sola velacin de la herencia, los
HEREDEROS son considerados POSEEDORES de la misma, an cuando falte el corpus y el animus. Esta Posesin NO
HABILITA para adquirir el Derecho real de herencia por Prescripcin, sino que solo tiene por finalidad que no se
produzca una solucin de CONTINUIDAD entre la Posesin del Causante y la Posesin de los herederos.
b.
Posesin efectiva: Es el decreto judicial o la resolucin administrativa que reconoce a ciertas personas su calidad de
HEREDEROS.
c.
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Posesin real: Es la que responde al concepto de Posesin del art 700, por lo tanto SUPONE corpus y animus, lo que se
traduce en que la persona acte como si fuese heredero. Esta posesin permite adquirir el derecho real de herencia por
PRESCRIPCIN.
Para examinar el tema de la adquisicin, conservacin y prdida de la Posesin, hay que distinguir la situacin de los muebles
de la situacin de los inmuebles, y respecto de stos ltimos (inmuebles) hay que distinguir si se trata de inmuebles inscritos
o no inscritos.
1) BIENES MUEBLES
a.
Adquisicin: Se adquiere la Posesin cuando confluyen los elementos propios de la Posesin, esto es el CORPUS y el
ANIMUS, ya sea que se trate de una cosa corporal o de un derecho real sobre una cosa muebles.
b.
Conservacin de la posesin: La Posesin subsiste en tanto subsistan el corpus y el animus, en este sentido cabe tener
presente:
(a) Que no se pierde la posesin de una cosa mueble por el hecho de haberla perdido el poseedor, ignorando
accidentalmente su paradero con tal que se encuentre bajo su poder.
(b) No se pierde la posesin por el hecho de de entregar MATERIALMENTE la cosa a un tercero en virtud de un
Ttulo de mera tenencia.
c.
Perdida de la Posesin: Se pierde la posesin cuando falta el CORPUS Y/O EL ANIMUS, de ah que el art 726 seala que se
pierde la posesin desde que otra persona se apodera de una cosa con nimo de hacerla suya, salvo los casos
expresamente exceptuados por la ley.
2) BIENES INMUEBLES
Antecedentes:
1. Nuestro legislador no le dio a la inscripcin conservatoria el mrito de acreditar el dominio sobre inmuebles o los dems
derechos reales constitudos sobre ellos.
2. Para nuestro legislador la inscripcin conservatoria solo tiene el mrito de acreditar Posesin.
3. Don Andrs bello reconoci que en otros sistemas jurdicos, la inscripcin conservatoria tiene el mrito de acreditar el
Dominio, pero no quiso implementar ese sistema en Chile porque obligado a los titulares a justificar sus respectivos ttulos,
lo que habra provocado una cantidad enorme de juicios. En consecuencia opt por este sistema en el que gradualmente los
inmuebles se iran incorporando al sistema registral, de manera que con el transcurso del tiempo las expresiones dominio,
posesin e inscripcin llegaran a ser sinnimas.
4. Para alcanzar el objetivo de Bello, el legislador estableci diversos mecanismos tendientes a incorporar a los inmuebles al
sistema registral, por ejemplo:
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a.
Se requiere la inscripcin para hacer la tradicin de bienes races.
b.
Se requiere de las inscripciones del art 688 para que se pueda disponer de los inmuebles hereditarios.
c.
Se debe inscribir la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva para que sta sea oponible a terceros.
d.
Debe inscribirse las hipotecas constitudas en el extranjero sobre inmuebles situados en Chile para que stas sean
vlidas.
A. Situacin de los inmuebles NO inscritos

(a) Adquisicin: Hay que distinguir si se invoca un titulo constitutivo de dominio o un ttulo translaticio de dominio.
i.
Si se invoca un ttulo constitutivo de dominio: Basta con que concurran en corpus y el animus. Los art 726 y
729 sealan que el Poseedor de un inmueble NO inscrito PIERDE LA POSESIN si un tercero se apodera del
inmueble. Frente a esto el Profesor ALESSANDRI seala que estas 2 disposiciones son verdaderas SANCIONES
para el Poseedor Negligente que dej transcurrir el tiempo sin haber inscrito su ttulo.
* Comentario Cabe tener presente que los ttulos constitutivos de dominio son los Modos de Adquirir
ORIOGINARIOS. Tratndose de la Ocupacin, sta impide adquirir el Dominio sobre inmuebles, pero tratndose
de la Posesin puede operar como ttulo Posesorio, entendindola como el simple apoderamiento de un
inmueble.
* Problema El art 724 seala que si la cosa es de aquellas cuya tradicin debe hacerse por la inscripcin, slo
puede adquirirse la posesin en virtud de la inscripcin. A partir de esto algunos autores sealan que habra una
APARENTE CONTRADICCIN entre el art 724 que exige la inscripcin, y los arts 726 y 729 que sealan que basta
el simple apoderamiento para adquirir la Posesin, sin embargo en estricto rigor NO HAY contradiccin ya que
los art 726 y 729 seran normas especiales frente al art 724 el cual solo se aplicara a los INMUEBLES INSCRITOS
cuando se invoca un ttulo translaticio de dominio y se trata de adquirir posesin regular, segn autores.
ii.
Cuando se invoca un Ttulo translaticio de Dominio, hay que subdistinguir:

a)
Para adquirir Posesin Regular necesariamente se requiere de inscripcin.
b) Para adquirir Posesin Irregular SE REQUIERE DE INSCRIPCIN?.

- Opiniones:
a.
Alessandri y Humberto Truco Sealan que la inscripcin es necesaria. Argumentos:

1) El art 724 que es la norma que exige la inscripcin no distingue entre inmuebles inscritos y no
inscritos, ni tampoco entre posesin regular e irregular.
2) Si bien segn el art 708 posesin Irregular es aquella a que falta cualquier requisito de la Posesin
Regular, el art 724 es una norma ESPECIAL, porque se refiere EXCLUSIVAMENTE a los inmuebles.
3) Si no se exigiese la inscripcin, se estara frustrando el espritu de la ley, conforme al cual a idea es
que gradualmente los inmueblesse incorporen al sistema registral.
4) Si bien el art 729 no exige la inscripcin, ello ocurre cuando hay APODERAMIENTO del inmueble,
pero no cuando se invoca un ttulo translaticio de Dominio.
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Jos Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia y Manuel Somarriva Sealan que la inscripcin NO ES
b.
NECESARIA. Argumentos:
1.
Si se interpretan armnicamente los art 724, 726 y 729 se llega a la conclusin que si el solo
apoderamiento es suficiente para adquirir Posesin IRREGULAR de un inmueble NO inscrito, con
mayor razn debiera poder adquirirse la Posesin Irregular cuando se invoca un ttulo translaticio de
dominio.
2.
Lo anterior se ve corroborado por el art 730 ya que sta disposicin seala:

1) Si el mero tenedor usurpa la cosa NO inicia Posesin, ni pone trmino a la Poseisn anterior.
2) Sin embargo si el mero tenedor usurpa la cosa y la enajena a nombre propio, el adquirente inicia
una NUEVA POSESIN, y pone trmino a la Posesin anterior.
3) Se excetan de la regla presedente los Inmuebles inscritos, que respecto de ellos solo se pierde la
Posesin y se inicia una nueva en virtud de la COMPETENTE INSCRIPCIN, al contrario si el
inmueble no est inscrito no se requiere de inscripcin para iniciar una nueva posesin.
(b) Conservacin: El sistema es similar al de los bienes muebles, es decir:

i.
Se conserva la posesin mientras subsista el CORPUS y el ANIMUS.
ii.
No se pierde la Posesin si se entrega a un tercero la tenencia material del inmueble, en virtud de un Ttulo
de Mera tenencia.
(c) Prdida de la posesin: Al igual que con los bienes muebles, se pierde la poseisn cuando falta el Corpus y/o el
Animus.
B. SITUACIN DE LOS INMUEBLES INSCRITOS

1.
Adquisicin: Hay que distinguir:

a)
POSESIN REGULAR : Indiscutidamente se requiere de inscripcin.
b) POSESIN IRREGULAR : Encontramos 2 opiniones:
1) Rupert Bahamonde, Jos Clemente Fabres y Carlos Aguirre Vargas Sealan que NO ES NECESARIA la
incripcin. Argumentos;
a)
La definicin de Posesin Irregular del art 708 como aquella a que falta cualquiera de los requisitos de la
posesin irregular, y resulta que la inscripcin es un requisito de la Posesin regular.
b) El art 724 que es la norma que exige la inscripcin debe interpretarse armnicamente en relacin al art
708, y entender que solo se refiere a la Posesin regular.
c)
Los arts 729 y 730 son disposiciones que suponen la existencia de Posesin Irregular SIN un TTULO
INSCRITO.
2)
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Alessandri Sostiene que la Inscripcin ES NECESARIA. Argumentos:

1) El art 724 que es la norma que exige la inscripcin no distingue entre Posesin regular e
Irregular.
2) El art 724 sera una norma especial porque se refiere a inmuebles inscritos, y por lo tanto debe
aplicarse con preferencia al art 708.
3) El art 730 da a entender que si el inmueble est inscrito, mientras subsista la Inscripcin, subsiste
la Posesin.
4) Lo anterior se ve corroborado por el art 2505 que seala que contra ttulo inscrito NO TIENE
LUGAR LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA de derechos reales constitudos sobre inmuebles.
5) El espritu de la ley es incorporar los inmuebles al registro conservatorio, lo que se vera frustrado
de no exigirse la inscripcin.
Sostener esta opinin NO IMPLICA sostener que necesariamente la Posesin sobre inmuebles inscritos deba ser
regular, excluyendo toda posibilidad de Posesin irregular, la cual puede darse por ejemplo si no hay buena
fe inicial o si el ttulo es injusto.
13.10.2009
2.
Conservacin: En principio se conserva la Posesin mientras subsista el CORPUS y el ANIMUS, pero tratndose de
inmuebles inscritos el art 728 inc 2 seala que mientras subsista la inscripcin subsiste la Posesin. De manera que
todo apoderamiento material por parte de un tercero NO PONE TERMINO a la posesin anterior ni permite iniciar una
nueva posesin.
3.
Prdida: Este es el tema de la CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN.

El art 728 inc 1 reconoce 3 formas de cancelacin:
a.
Por un acuerdo de voluntades de las partes, lo que juridicamente se conoce como RECILIACIN, esto es una
convencin destinada a poner trmino o a dejar sin efecto una convencin anterior.
como se hace materialmente?. Opiniones:
1) Victorio Pescio: seala que basta con una anotacin marginal en virtud de la cual revive la
inscripcin anterior.
2) Otros autores: estiman que debe practicarse una nueva inscripcin a nombre del poseedor
inscrito anterior.
b.
Por una nueva inscripcin en la que el Poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. sta es la forma ms
frecuente de cancelar una inscripcin, y en realidad se trata de una CANCELACIN VIRTUAL que materialmente se
realiza mediante una NOTA MARGINAL en la que se deja constancia de la transferencia y de los datos de la nueva
inscripcin.
c.
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A travs de DECRETO JUDICIAL, aunque en estricto rigor debiramos hablar de sentencia judicial recada en un
juicio reivindicatorio, en un juicio de nulidad, en un juicio resolutorio, etc.
Problema: El ttulo injusto produce la cancelacin de la inscripcin?

Los autores y la Jurisprudencia han estimado que SI por las siguientes razones:
1.
El art 728 no distingue entre ttulos justos e injustos
2.
El art 2505, que es la norma que seala que contra ttulo inscrito no procede la prescripcin, sino en virtud de una
nueva inscripcin del ttulo, tampoco distingue entre ttulos justos e injustos.
3.
Tratndose de inmuebles inscritos puede haber posesin irregular, y una de las vas por las que se llega a la
posesin irregular es por la existencia de un ttulo injusto.
4.
El art 730 subentiende la existencia de un ttulo injusto al sostener que si el mero tenedor usurpa la cosa y la
enajena a nombre propio SLO se pone termino a la antigua posesin y se inicia una nueva en virtud de la
competente inscripcin.
NATURALEZA JURDICA DE LA INSCRIPCIN

En doctrina encontramos 2 doctrinas:
1) LA DOCTRINA DE LA INSCRIPCIN FICCIN
POSTULADO BSICO
En virtud de una creacin artificial del legislador, se entiende que por el solo hecho de contar con una inscripcin conservatoria su
titular tiene el corpus y el animus.
Consecuencias de este postulado:
1.
La sola inscripcin importa para su titular la concurrencia del corpus y del animus
2.
Mientras subsista la inscripcin, su titular conserva la inscripcin
3.
Los atentados o apoderamientos fsicos que puedan hacer terceros respecto del inmueble NO AFCTAN la posesin en
tanto subsista la inscripcin
4.
La realidad posesoria no interesa
5.
La inscripcin solo puede ser cancelada en virtud de algunos de los medios taxativamente enumerados en el art 728.
6.
De stos 3 medios, es la nueva inscripcin en virtud de la cual el poseedor inscrito transfiere su derecho a un tercero,
porque a travs de sta forma existe una conexin entre las inscripciones lo que permite mantener la historia de la
propiedad raz, dando orgen a una cadena de inscripciones.
2) TEORA DE LA INSCRIPCIN GARANTA
POSTULADO BSICO
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214
Seala que la Posesin es fundamentalmente un HECHO que expresamente est definido en el art 700, de modo que lo
fundamental har que haya posesin es la realidad posesoria, es decir, la concurrencia del CORPUS y del ANIMUS independiente
si hay inscripcin o no.
Consecuenicas de ste postulado

1.
La inscripcin conservatoria es una garanta de una posesin real, osea, de una posesin fsica o material que permite
proteger al Poseedor inscrito de los apoderamientos materiales que se intentes sobre el inmueble que efectivamente
se posee.
2.
Sin embargo, en caso de DISOCIACIN entre la inscripcin y la realidad posesoria, debe prevalecer la realidad
posesoria, porque la inscripcin SLO garantiza una posesin real y si no hay posesin real nada hay que garantizar.
3.
Como consecuencia de lo anterior, el art 728 contiene una enunciacin NO TXATIVA de las formas de cancelar una
inscripcin conservatoria.
PROBLEMAS:
1.
CMO SE PRUEBA LA POSESIN RESPECTO DE INMUEBLES ?
Preguntamos esto porque hay 2 disposiciones aparentemente contradictorias que son los art 924 y 925.
a.
Teora de la inscripcin ficcin

Seala que la regla general es la del art 924, es decir, la posesin se prueba a travs de la inscripcin. Slo
excepcionalmente se aplica el art 925 y ello ocurre en 2 casos:
(1) Tratndose de inmuebles no inscritos
(2) Tratndose de inmuebles inscritos cuando la inscripcin no ha durado 1 ao completo a lo menos.
b.
Teora de la inscripcin garanta

Seala que la regla general est dada por el art 924, es decir, la posesin se prueba por la inscripcin con tal que haya
durado a lo menos 1 ao completo, porque lo normal es que la inscripcin est acompaada de realidad posesoria.
Pero en caso de existir un CONFLICTO, ya sea porque aparecen 2 o ms inscripciones, o bien porque aparecen 1
inscripcin vaca de realidad posesoria, corresponde aplicar el art 925 de manera que la posesin se probar mediante
hechos positivos de aquellos a que solo da derecho el dominio, ejecutdos sin el consentimiento de quien le disputa la
posesin.
2.
QU SE ENTIENDE POR COMPETENTE INSCRIPCIN?
Preguntamos esto porque el art 730 establece que el mero tenedor que usurpa la cosa no inicia posesin ni pone trmino a la
posesin anterior, a menos que enajene a nombre propio el bien de que se trata, pues en tal caso pone trmino a la posesin
anterior y el adquirente inicia una nueva posesin, salvo que se trate de inmuebles inscritos porque en tal caso no termina la
posesin anterior ni se inicia una nueva sin la competente inscripcin.
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215
Opiniones:
a.
Doctrina de la inscripcin ficcin

Entiende que competente inscripcin es la que procede del poseedor inscrito.
Razones:
1.
Una inscripcin completamente desligada de la anterior frustrara uno de los propsitos de la ley, que es la
conservacin de la propiedad raz y la historia de sta propiedad.
2.
Dado que el art 728 es taxativo, todas las formas de cancelar la inscripcin que establece sta norma dan cuenta
de la intencin del poseedor inscrito.
3.
Como consecuencia de lo anterior, el art 730 tendra una aplicacin restringida y solo se aplicara a los siguientes
casos:
(a) Venta de cosa ajena que con posterioridad es ratificada por el verdadero dueo
(b) Si el usurpador con posterioridad adquiere el dominio de la cosa usurpada
(c) Si el usurpador enajena la cosa en calidad de representante legal o convencional del verdadero dueo
sin serlo realmente
b.
Teora de la inscripcin garanta
Seala que competente inscripcin es la que cumple con los requisitos establecidos en el reglamente del registro
conservatorio de bienes races y que coincide con la realidad posesoria independientemente de si emana o no del
poseedor inscrito.
Argumentos:
1) El art 730 parte del supuesto que etsamos frente a una inscripcin que se encuentra desligada del poseedor inscrito.
Ello en razn de que el art 728 no es txativo y la cancelacin se ha producido por un medio distinto de los que
seala el art 728.
2) No es posible que el art 730 es de aplicacin restringida:
(a) En el caso de la venta de cosa ajena ratificada por el verdadero dueo, la ratificacin opera con EFECTO
RETROACTIVO, por lo tanto se entiende que quien enajen es el verdadero dueo, y claramente ese no es el
caso a que se refiere el art 730.
(b) Lo mismo cabe sostener respecto del caso en que el usurpador con posterioridad adquiere el dominio.
(c) Tampoco es el caso del usurpador que acta como representante legal o convencional del verdadero dueo sin
serlo realmente, porque el art 730 habla del usurpador que enajena a su propio nombre.
3) Slo razonando de sta forma, tratndose de inmuebles inscritos, podemos estar frente a la hiptesis del art 683,
esto que si el dominio no se adquiere por la Tradicin puede llegar a adquirirse por la Prescripcin.
4) La posesin es fundamentalmente un HECHO MATERIAL que no puede ser subsanado por la inscripcin.
3.
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216
SITUACIN DE LAS INSCRIPCIONES PARALELAS
Se entiende por inscripciones paralelas, aquellas que aparecen simultneamente vigentes en el registro conservatorio respecto de
un mismo bien raz. sta situacin en principio no debiera producirse porque si un inmueble aparece inscrito y se solicita otra
inscripcin, se cancela la inscripcin anterior. Pero puede ocurrir que un poseedor inscrito enajene el mismo bien a personas
distintas, y por contratos distintos; a uno de ellos sealndole que se trata de un inmueble inscrito y al otro sealndole que el
inmueble no est inscrito, de manera que debe practicarse su primera inscripcin originndose stas inscripciones paralelas.
Cul de ellas prevalece?
a.
La doctrina de la Inscripcin ficcin

Seala que debe prevalecer la inscripcin ms antigua siempre que real o aparentemente provenga de una inscripcin
anterior.
b.
Doctrina de la Inscripcin garanta

Seala que debe prevalecer la inscripcin que adems cuente con la realidad posesoria.
RECUPERACIN DE LA POSESIN
El art 731 seala que el que recupera legalmente la Posesin que haba perdido se entender haberla posedo durante todo el
tiempo intermedio.
PRESUNCIONES EN MATERIA POSESORIA

1)
El poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifica serlo
2)
La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla har presumir la Tradicin, a menos que sta
haya debido efectuarse por la isncripcin del ttulo.
3)
Un Error sobre un punto de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario
4)
La buena fe se presume en todos los casos, excepto en aquellos en que la ley ha establecido la presuncin contraria.
5)
Si se comienza a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin a continuado hasta el momento en que se alega, y si
se ha empezado a poseer a nombre de otro se presume que ha continuado el mismo orden de cosas.
6)
Si alguien prueba haber posedo anteriormente y prueba poseer actualmente, se presume que ha posedo en el tiempo
intermedio.
Fin Posesin
MERA TENENCIA
CONCEPTO
Es aquella que se ejerce sobre una cosa, no como dueo sino que en lugar y a nombre del dueo.
REQUISITOS
1)
Tenencia fsica o material de una cosa
2)
Que esa tenencia se justifique en algn ttulo que puede consistir en un derecho real o en un derecho personal.
3)
Derecho Civil I
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217
Reconocimiento del dominio ajeno
EJEMPLOS DE MEROS TENEDORES

1)
Depositario
2)
Comodatario
3)
Arrendatario
4)
Usufructuario
5)
Usuario
6)
Habitador
7)
Etc.
OBSERVACIONES
Cabe recordar que el ttular de un derecho real es POSEEDOR DE ESE DERECHO REAL, pero es un MERO TENEDOR DE LA COSA.
CARACTERSTICAS DE LA MERA TENENCIA

1)
Es temporal: siempre implica una obligacin de restituir.
2)
Es absoluta: Esto en el sentido de que se es mero tenedor no solo respecto del dueo sino que respecto que todas las
personas.
3)
Es indeleble e inmutable: Es decir, por mucho tiempo que transcurra el mero tenedor seguir siendo mero tenedor, y esa
mera tenencia no se transformar en posesin.
Excepciones
a)
El art 730: Al sealar que si el mero tenedor usurpa la cosa y la enajena a nombre propio pone trmino a la posesin
anterior y el adquirente inicia una nueva posesin.
Frente a esto hay autores que sealan que en estricto rigor no es una excepcin porque el mero tenedor no pasa a ser
poseedor, sino que el adquirente pasa a serlo si el usurpador enajena la cosa a nombre propio, y ello como
consecuencia del principio que nadie puede mejorar su propio ttulo por su sola voluntad.
b) Art 2.510 regla 3: Seala que el mero tenedor excepcionalmente puede adquirir por Prescripcin adquisitiva
extraordinaria si se cumplen 2 requisitos:
1.
Que pruebe haber posedo sin violencia ni clandestinidad durante 10 aos
2.
Si quien alega ser el dueo no logra probar que en esos mismos 10 aos se le ha reconocido su dominio.
Frente a esto hay autores que sostienen que en estricto rigor no basta con que el mero tenedor por su sola voluntad se
transforma en poseedor, sino que adems debe haberse comportado como tal durante 10 aos de manera que
concurran en l corpus y animus.
ACCIONES QUE TIENE EL MERO TENEDOR

1)
No es titular de la Accin reivindicatoria, y a su turno no puede ser sujeto pasivo de la misma accin.
2)
Derecho Civil I
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Si su mera tenencia se funda en un derecho real, cuenta con la accin reivindicatoria en lo que dice relacin con ese derecho
real.
3)
No cuenta con acciones posesorias, porque stas se fundan en la posesin y no en la mera tenencia. Sin embargo cabe tener
presente:
(a) Que excepcionalmente cuenta con la ACCIN DE REESTABLECIMIENTO o de despojo violento, que es una Accin posesoria
pero que se funda en ese despojo violento para obtener que las cosas sean reestablecidas al estado anterior al despojo
violento.
(b) Si la mera tenencia se funda en un derecho real constitudo sobre inmuebles, cuenta con Acciones posesorias para
conservar o recuperar la posesin de sus derechos reales.
No hay que olvidar que el mero tenedor de una cosa es poseedor de ese derecho real.
EFECTOS DE LA MERA TENENCIA

1)
El mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona que a cuyo nombre
tiene la cosa.
2)
El mero tenedor est facultado a REPELER por s mismo los ataques y perturbaciones de hecho que provengan de terceros.
3)
Excepcionalmente el mero tenedor a quien violentamente se ha arrebatado al cosa, puede ejercer la Accin de
Reestblecimiento o de Despojo violento.
4)
El mero tenedor puede demandar indemnizacin de perjuicios en contra quien acte dolosa o culpablemente, y cause dao a
su derecho a tener la tenencia de la cosa de que se trate.
MODOS DE ADQUIRIR: OCUPACIN Y ACCESSIN

OCUPACIN
I. Concepto
La ocupacin se encuentra regulada a partir de los Arts. 606 y sgtes. El Art. 606 no define la ocupacin, sino que indica que por la ocupacin se
adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, es decir, seala qu cosas se pueden adquirir por ocupacin.
La ocupacin puede definirse como un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y que consiste en tomar
posesin de ellas, cosas a cuya adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho Internacional.
II. ELEMENTOS DE LA OCUPACIN
1.
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Que se trate de una cosa que no pertenece a nadie res nullius) de una cosa abandonada por el dueo al primer ocupante (res
delerictae)
De este requisito se deriva que no pueden adquirirse por ocupacin los bienes inmuebles, porque el Art. 590 del C.C. prescribe que son bienes
del Estado todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de dueo.
Si la cosa que se ocupa tiene dueo, la ocupacin no operar como un modo de adquirir el dominio, pero al entrar el ocupante en posesin de
la cosa puede ganar el dominio por prescripcin. Aqu la ocupacin funciona entonces como justo ttulo para poseer de carcter constitutivo (Art.
703 inciso 2).
2.
Que la adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o el derecho internacional.
Los Arts. 607, 609, 611 y 622 del C.C. se remiten a las leyes especiales que regulan la caza y pesca, en cuanto especies de ocupacin.
En efecto, el Art. 607 indica que la caza y pesca son especies de ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravos.
El Art. 609, por su parte, seala que el ejercicio de la caza estar sujeto al cumplimiento de la legislacin especial que la regule.
Siguiendo esta misma idea el Art. 611 prescribe que la caza martima y la pesca se regularn por las disposiciones de ste Cdigo, y,
preferentemente, por la legislacin especial que rija al efecto.
Finalmente, el Art. 622 establece que en todo aquello no regulado por el C.C. el ejercicio de la caza y la pesca estar sujeto a ordenanzas
especiales que en esta materia se dicten.
3.
Que se tome posesin de la cosa, esto es, que se haga aprehensin material.
Es en atencin a este requisito que no pueden adquirirse por ocupacin las cosas incorporales, dado que no son susceptibles de aprehensin
material.
La aprehensin material no solamente consiste en tomar fsicamente, materialmente la cosa sino que tambin comprende actos inminentes
de apoderamiento, como ocurre, por ejemplo, cuando el cazador o pescador se apodera del animal bravo y lo hace suyo (Art. 617).
4.
Que la aprehensin material de la cosa se haga con nimo de seor y dueo.
En consecuencia, no pueden adquirir el dominio a travs de este modo de adquirir aquellas personas que carecen de voluntad, esto es, los
dementes y los menores de edad.
As lo establece por lo dems el Art. 723 inciso 2 al prescribir que no pueden adquirir por ocupacin los dementes ni los infantes. Esta norma
no est en la ocupacin sino a propsito de la posesin de cosas muebles y se aplica porque la ocupacin supone la posesin de una cosa mueble.
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Para adquirir por ocupacin se requiere libertad amplia y los dementes y los infantes carecen de voluntad por eso no pueden adquirir por
2
ocupacin .
III. Cosas que pueden adquirirse por ocupacin
1. Cosas corporales y no las incorporales.

2. Cosas corporales muebles y no los inmuebles (Art. 590), porque los inmuebles que no tienen dueo se llaman vacantes y pertenecen al
estado.
IV. QUINES PUEDEN ADQUIRIR POR OCUPACIN?
La capacidad para adquirir por ocupacin es muy amplia y slo son incapaces para adquirir por ocupacin los dementes y los infantes (Art. 723
inc 2).
V. Caractersticas de la ocupacin como modo de adquirir el dominio
1.
Es un modo de adquirir originario, dado que el dominio nace en el primer ocupante
2.
Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, porque el ocupante nada da a cambio del dominio que recibe.
3.
Es un modo de adquirir entre vivos, pues no supone la muerte de la persona de la cual deriva el derecho.
4.
Es un modo de adquirir a ttulo singular.
5.
Es el modo de adquirir ms estricto, pues slo permite adquirir el dominio de las cosas corporales muebles.
Para quienes estiman que todo modo de adquirir requiere ttulo en el caso de ocupacin el modo y el ttulo se confundiran (* Vase discusin
doctrinaria).
VI. Clases de ocupacin del Cdigo Civil
I.
De las cosas animadas
II. De las cosas inanimadas

III. De las especies al parecer perdidas (Art. 629 a 634)
IV. De las especies nufragas (Art. 635 a 639)
Una incapacidad similar se advierte a propsito del art. 2319 en materia de responsabilidad civil extracontractual tratndose
de los dementes y de los infantes.
De all que la doctrina seale que a propsito del art. 723 inciso 2 y del art. 2319 es posible advertir dos diferencias entre el
infante y el impber: 1.) El impber puede tomar posesin de las cosas muebles por ocupacin. 2.) El impber es responsable
de todos los delitos que civilmente cometiere a diferencia del infante (Art. 2319).
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De las cosas animadas

Pesca Art. 611
Caza Art. 609
De las cosas inanimadas
Invencin o hallazgo Art. 624
La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su
dominio, apoderndose de ella.
Es de este modo que se adquiere el dominio de piedras, conchas y otras sustancias arrojadas al mar o las monedas que se arrojan para que las
haga suyas el primer ocupante. Sin embargo, no se presumen abandonadas las cosas que los navegantes arrojan para aligerar la nave.
Descubrimiento de un tesoro Art. 625
El descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo.
Se llama tesoro a las monedas o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o
escondidos si que haya memoria ni indicio de su dueo.
Captura blica Art. 640 a 642.
Esta clase de ocupacin se refiere a las propiedades de que el Estado se hace dueo en virtud de la toma que hace de ellas en guerra de
nacin a nacin, no slo respecto de los enemigos, sino tambin respecto de los neutrales y nacionales, segn lo disponga las ordenanzas de
Marina y Corso.
Accesin
I.CONCEPTO
Segn el Art. 643 la accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o de lo que se junta a
ella.
II.CARACTERSTICAS DE LA ACCESIN COMO MODO DE ADQUIRIR
Como modo de adquirir la accesin presenta las siguientes caractersticas:
1.
Es un modo de adquirir originario
2.
Es un modo de adquirir entre vivos.
3.
Es un modo de adquirir a ttulo gratuito.
4.
Es un modo de adquirir a ttulo singular.
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Para quienes estiman que todo modo de adquirir requiere ttulo en el caso de la accesin el modo y el ttulo coincidiran (* Vase discusin
doctrinaria).
.
Se discute si la accesin es propiamente un modo de adquirir el dominio especialmente tratndose de la accesin de frutos. En realidad la
accesin no es sino la consecuencia de la facultad de goce que el derecho real de dominio otorga a su titular pero lo cierto es que el Cdigo Civil
lo trata como un modo de adquirir, invocando como argumento el principio en virtud del cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
III. QU COSAS SE PUEDEN ADQUIRIR POR ACCESSIN
Por la accesin slo se puede adquirir el dominio de las cosas corporales muebles e inmuebles.
IV. CLASES DE ACCESIN
1.
ACCESIN DE FRUTOS O POR PRODUCCIN
2.
ACCESIN PROPIAMENTE TAL
1.
ACCESIN DE FRUTOS O POR PRODUCCIN:
Est regulada en el art. 644 a 648 y es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce.
Ej: El dueo de un rbol con manzanas se hace dueo de ellas por accesin.
Como ya se ha indicado, la accesin de frutos no es propiamente accesin sino que ms bien una consecuencia de la facultad de goce que
otorga el dominio a su titular. No obstante lo cual nuestro legislador lo trata como un modo de adquirir.
El Art. 643 del C.C. seala que los productos de las cosas son frutos naturales o civiles, confundiendo el concepto de frutos con el concepto
de producto, en circunstancias que se trata de conceptos absolutamente distintos.
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Frutos son aquellas cosas que peridicamente y sin alteracin sensible de su sustancia produce una cosa. Ej: Frutos de los rboles.
Productos, en cambio, son aquellas cosas que derivan de otra sin periodicidad y con detrimento sensible de su sustancia. Ej. Piedras sacadas
de una cantera.
Sin embargo, en ciertos Arts. el C.C. hace la distincin. Es el caso del Art. 537 que prescribe expresamente que no se considera como fruto la
lea o madera que se vende, y, el Art. 784 que alude a los productos de minas o canteras.
Clasificacin de los frutos
Segn el Art. 643 los frutos pueden ser de dos tipos: Frutos naturales y Frutos civiles.
Son frutos naturales segn el Art. 644 del C.C. los que produce la naturaleza an cuando haya sido ayudada por la industria humana (Ej. Lana
de una oveja).
Son frutos civiles, en cambio, aquellos que se obtiene por ceder su uso a terceros, como es el caso de los cnones de arrendamiento o censo y
los intereses de los capitales exigibles o impuestos (Art. 647).
Los intereses son frutos civiles, toda vez que son utilidades en dinero que se obtienen en virtud de un contrato que se refiere al uso y goce de
ellas que se da a un tercero. Lo mismo ocurre con las rentas de arrendamiento.
En qu estado pueden encontrarse los frutos?
Los frutos naturales, de conformidad al Art. 645, pueden estar: a.) pendientes,
b.) percibidos
c.) consumidos.
a.) Los frutos estarn pendientes mientras adhieran a la cosa que los produce, como las plantas que estn arraigadas en el suelo, o los
productos de las plantas mientras no han sido separados de ellas.
b.) Los frutos estarn percibidos cuando han sido separados de la cosa fructuaria, como es el caso de la madera cortada, frutos y granos
cosechados.
c.) Finalmente, los frutos estarn consumidos cuando se han consumido naturalmente o civilmente, esto es, se han enajenado.
Los frutos civiles, por su parte, segn el Art. 647, puede estar: a.) pendientes
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b.) percibidos.
a.) Estarn pendientes mientras se deban

b.) Estarn percibidos desde que se cobran.
A quin pertenecen los frutos?
Segn el Art. 646 los frutos naturales de una cosa pertenecen al dueo de ella por regla general, as los vegetales que la tierra produce
espontneamente o por el cultivo, y las frutas, semillas y dems productos de los vegetales pertenecen al dueo de la tierra. As tambin las pieles,
lana, leche y dems productos de los animales pertenecen al dueo de stos.
El Art. 648 establece que los frutos civiles pertenecen tambin al dueo de la cosa de la que stos provienen de la misma manera y con las
mismas limitaciones que los frutos naturales.
2. ACCESIN PROPIAMENTE TAL O ACCESIN CONTINUA:
Es un modo de adquirirle dominio por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que se junta a ella. Tiene lugar cuando se unen dos o ms
cosas de diferente dueo de forma que una vez unidas constituyen un todo indivisible.
Se puede clasificar en: a.) Accesin de suelo o de Inmueble a inmueble

b.) Accesin de mueble a mueble
c.) Accesin de mueble a inmueble
A.)ACCESIN DE SUELO O DE INMUEBLE A INMUEBLE
Este tipo de accesin tiene lugar cuando una parte de un inmueble accede a
otros. El C.C. se refiere concretamente a cuatro casos:
i.
Aluvin Art. 649- 651
ii.
Avulsin Art. 652
iii.
Cambio de cauce de un ro o divisin de un ro en dos brazos que no vuelven a juntarse Arts. 654-655.
iv.
Formacin de una nueva isla. Art. 656
i.)Aluvin: El Art. 649 seala que aluvin es el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de
las aguas.
El terreno del aluvin accede a las heredades riberanas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el
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agua: pero en puertos habilitados pertenecer al Estado.

El suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus crecidas y bajas peridicas forma parte de la ribera o del cauce y no accede
mientras tanto a las heredades contiguas.
Cabe destacar que siempre, que prolongadas estas lneas de demarcacin se corten con otra antes de llegar al agua, el tringulo formada por
ellas y por el borde del agua, acceder a las heredades laterales; una lnea recta que lo divida en dos partes iguales, tirada desde el punto de
interseccin hasta el agua ser la lnea divisoria entre las dos heredades.
ii.) Avulsin: Existe avulsin cuando la parte del suelo es transportada de un sitio a otro por una avenida o por otra fuerza natural violenta. En
este caso el dueo de esta parte del suelo, de conformidad al Art. 652 conserva su dominio para el slo efecto de llevrsela, pero si no la reclama
dentro del ao subsiguiente, la har suya el dueo del sitio al cual fue transportada.
Si la heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los 5 aos subsiguientes volver a sus respectivos dueos (Art.
653) y la posesin se entender interrumpida naturalmente(Art. 2502 n 1). *Relacionar el artculo 653 con el Art. 2502 n 1 a propsito de la
interrupcin natural.
iii.)Cambio de cauce de un ro o divisin de un ro en dos brazos que no vuelven a juntarse.
En lo que se refiere al cambio de cauce de un ro o mutacin de alveo el Art. 654 prescribe que si un ro vara de curso podrn los propietarios
riberanos, con permiso de la autoridad competente, hacer las obras necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado cauce; y la parte de ste
que permanentemente quedare en seco acceder a las heredades contiguas, como el terreno del aluvin en el caso del art. 650.
Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro, una lnea longitudinal dividir el nuevo terreno en dos partes iguales y cada una de
stas acceder a las heredades contiguas (Art. 654).
En el segundo caso, esto es, en la hiptesis que un ro se divida en dos brazos que no vuelvan a juntarse despus, las partes del anterior
cauce que el agua dejare descubiertas accedern a las heredades contiguas (Art. 655).
iv.) Formacin de una nueva isla. Segn el Art. 656 n 3 las nuevas islas que no pertenezcan al estado de acuerdo al Art. 597 (esto es, aquellas
que no se formen en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de ms de 100 toneladas) y que se formen en el cauce
de un ro, accedern a las heredades de aquellas de las dos riberas a que estuviera ms cercana toda la isla, correspondiendo a cada heredad la
parte comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella.
B.) ACCESIN DE MUEBLE A MUEBLE
Este tipo de accesin tiene lugar cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se unen y la cosa accesoria pasa a pertenecer
al dueo de la cosa principal.
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El C.C. regula tres tipos de accesin en esta materia:

1.
Adjuncin (Art. 657)
2.
Especificacin (Art. 662)
3.
Mezcla (Art. 663)
a.) Adjuncin: Segn el Art. 657 la adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes
dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando el diamante de una
persona se engasta en el oro de otra, o en marco ajeno se pone un espejo propio.
El C.C. en esta materia sigue el principio que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. As se desprende del Art. 658 que prescribe que en
los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo
principal, con el gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su valor.
Para determinar cul es la cosa accesoria y cul es la principal el C.C da tres reglas:
1 En primer lugar est al valor de las cosas que se juntan. Regla contenida en el Art. 659 que se refiere al valor de estimacin de la cosa que
equivale al valor de afeccin.
2 En aquellos casos en que no hubiere tanta diferencia en la estimacin se estar a la utilidad. Regla contenida en el Art. 660 que califica
como accesoria a aquella de las dos cosas que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra.
3 Si ambas cosas tienen la misma utilidad se mirar como principal aquella cosa de mayor volumen. Regla contenida en el Art. 661.
b.) Especificacin: De acuerdo al Art. 662 la especificacin es una especie de accesin que se verifica cuando de la materia perteneciente a una
persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena
una nave.
A quin pertenece esta nueva obra o artefacto?
En principio, al dueo de la materia que tendr que pagar la mano de obra, a menos que en la obra el precio de la especie valga mucho ms
que la materia, ya que en este caso la nueva especie pertenecer al especificante y el dueo tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios (Art.
662 inc. 2, 3 y 4).
c.) Mezcla: El Art. 663 establece el principio bsico en esta materia: Si se forma una cosa por mezcla de materias ridas o lquidas
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pertenecientes a diferentes dueos, no habiendo conocimiento del hecho por una parte ni mala fe por otra, el dominio de la cosa pertenecer a
dichos dueos proindiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada uno pertenezca. Sin embargo, si el valor de la materia de uno de ellos
fuera considerablemente superior, el dueo de ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando el p recio de la
materia restante.
Por su parte el Art. 666 establece que el que haya tenido conocimiento del uso que de una materia suya se haca por otra persona, se
presumir haberlo consentido y slo tendr derecho a su valor.
En tanto el Art. 667 prescribe que el que use una materia ajena sin conocimiento del dueo y sin justa causa de error estar sujeto en todos los
casos a perder lo suyo y a pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin penal si p rocede a sabiendas por
delito de hurto o apropiacin indebida.
C. ) ACCESIN DE MUEBLE A INMUEBLE O ACCESIN INDUSTRIAL
Esta accesin tiene lugar en los casos de edificacin y plantacin o siembra ejecutadas en un inmueble cuando los materiales o plantas o
semillas pertenecen a personas distintas al dueo del suelo.
Se llama tambin accesin industrial, porque no se produce por un hecho de la naturaleza, como ocurre en la accesin de inmueble a
inmueble, sino por un hecho del hombre.
El C.C. regula este tipo de accesin en los Arts. 668 y 669, normas que slo resultan aplicables en los casos que no exista estipulacin
contractual sobre esta materia.
Para que se produzca este tipo de accesin es necesario que los materiales se incorporen al suelo o que las plantas o semillas se arraiguen en
l, porque la accesin es un modo de adquirir que supone la unin de dos cosas y esta unin slo se produce cuando las cosas muebles llegan a ser
inmuebles por adherencia.
Producida la incorporacin Quin se hace dueo del edificio, plantacin o siembra?
Siempre se hace dueo el dueo del suelo, porque se estima que el suelo es la cosa principal a la que deben acceder las cosas accesorias, salvo
que las partes en virtud de la autonoma de la voluntad estipulen otra cosa.
Para evitar un enriquecimiento sin causa el C.C. establece reglas en los Arts. 668 y 669 cuya finalidad es determinar las indemnizaciones que
se deben a los dueos de los materiales, plantas o semillas, pudiendo presentarse tres situaciones:
1.
Que con materiales ajenos se plante, siembre o edifique en suelo propio (Art. 668).
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Si ha existido justa causa de error el propietario del predio se hace dueo de los materiales pagando a su dueo el valor de ellos (su justo
precio u otro tanto de la misma naturaleza, calidad o aptitud). Sino ha existido justa causa de error ser obligado a indemnizar los perjuicios y si ha
procedido a sabiendas de que eran ajenos ser responsable penalmente; pero si tuvo conocimiento del uso que se haca de ellos slo ser
obligado a pagar su valor.
Esta misma regla se aplica al que planta o siembra en suelo propio vegetales o semillas ajenas.
Mientras los materiales no estn incorporados en la construccin o los vegetales arraigados en el suelo, podr reclamarlos el dueo.
2.
Que con materiales propios se plante, siembre o edifique en suelo ajeno (Art 669).
En esta hiptesis hay que distinguir dos situaciones:
a.) Si se ha edificado, plantado o sembrado en terreno ajeno sin el conocimiento del dueo, ste tendr el derecho de hacer suyo el edificio,
plantacin o sementera:
i) Pagando las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en el ttulo de La Reivindicacin, o bien
ii.) Obligando al que edific o plant a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en su
poder, y al que sembr a pagarle la renta e indemnizarle los perjuicios.
b.) Si se ha edificado, plantado o sembrado a ciencia y paciencia del dueo del terreno, ser ste obligado para recobrarlo, a pagar el valor
del edificio, plantacin o sementera.
3.
Que se edifique con materiales ajenos en suelo ajeno, situacin que el C.C. no regula, pero que puede solucionarse por aplicacin de las
reglas contenidas a propsito de las dos situaciones antes referidas.

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Profesor Mario Opazo

EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCIN

* Clasificacin.- a partir del concepto podemos distinguir

leyes que simplemente ordenan hacer algo

leyes que definen un acto contrario o institucin.

(a) Leyes que simplemente ordenan hacer algo

Profesor Mario Opazo

1) Como sabemos cuando aparece comprometido el inters pblico?

2) Si slo aparece comprometido un inters privado.

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tratarse de los bienes de un capaz.

(c) Leyes que definen un Acto, contrato o institucin

Profesor Mario Opazo

Crticas a esta clasificacin tripartita de las leyes.

Clasificacin de los autores Henry Capitant y Franoise Geny

leyes interpretativas o supletorias de la voluntad de las partes,

Leyes imperativas y prohibitivas

(1) Leyes interpretativas o supletorias de la voluntad de las partes.

Profesor Mario Opazo

(2) Leyes imperativas y prohibitivas.

(3) Leyes dispositivas

Profesor Mario Opazo

EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO

Profesor Mario Opazo

Doctrina de los estatutos:

Profesor Mario Opazo

personas a los bienes y a la forma de los actos jurdicos.

2) General, en cuanto se aplica a todos los habitantes de la repblica, sin distincin.

Casos en los que no se aplica la ley chilena en Chile.

a los soberanos extranjeros.

a los diplomticos chilenos

a los buques de guerra extranjeros.

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A todos ellos se les aplica la ley del estado al que pertenecen.

* Comentario. Para estos efectos se considera territorio chileno:

- Excepciones al principio de extraterritorialidad:

(1) Casos en que se aplica la ley Chilena en el extranjero.

- Supuesto de hecho un chileno se va al extranjero

Esta disposicin se encuentra sometida a una triple limitacin.

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factores de conexin: la nacionalidad, el domicilio, la situacin o ubicacin de un bien, etc.

(2) Casos en que se aplica la ley extranjera en chile.

a) Caso del art. 16

Profesor Mario Opazo

Excepciones al art 955 CC

3) art 27 ley de impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones

* La situacin de las leyes que regulan los actos y contratos.

Profesor Mario Opazo

EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO

En esta materia hay que distinguir tres periodos.

Profesor Mario Opazo

1.- el que media entre la entrada en vigencia de la ley y su derogacin.

II. Situacin en chile.

Profesor Mario Opazo

III. Requisitos para que haya un conflicto temporal de leyes

IV. Teora sobre la irretroactividad de las leyes

* Crticas a esta teora

Profesor Mario Opazo

2) Teora de Paul Roubier

V. Ley sobre efecto retroactivo de las leyes

Profesor Mario Opazo

A) En Materia de Estado Civil (art 304)

* Reglas que da la ley sobre efecto retroactivo

* Reglas que da la ley sobre efecto retroactivo