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Sentencia C-591/05

Magistrada Ponente:
Dra. CLARA INS VARGAS HERNNDEZ
Bogot, D.C., nueve ( 9 ) de junio de dos mil cinco ( 2005 ).
2.2. Caractersticas esenciales y propias del nuevo sistema procesal penal colombiano.
Las menciones generales sobre el nuevo sistema procesal penal, citadas anteriormente, permiten
advertir que se trata de un nuevo modelo que presenta caractersticas fundamentales especiales y
propias, que no permiten adscribirlo o asimilarlo, prima facie, a otros sistemas acusatorios como
el americano o el continental europeo.
En Colombia, la adopcin mediante reforma constitucional, de este nuevo sistema procesal penal,
persegua en lneas generales las siguientes finalidades: (i) fortalecer la funcin investigativa de la
Fiscala General de la Nacin, en el sentido de concentrar los esfuerzos de sta en el recaudo de la
prueba; (ii) establecimiento de un juicio pblico, oral, contradictorio y concentrado; (iii) instituir
una clara distincin entre los funcionarios encargados de investigar, acusar y juzgar, con el
propsito de que el sistema procesal penal se ajustase a los estndares internacionales en materia
de imparcialidad de los jueces, en especial, el artculo 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica; (iv)
descongestionar los despachos judiciales mediante la supresin de un sistema procesal basado en
la escritura para pasar a la oralidad, y de esta forma, garantizar el derecho a ser juzgado sin
dilaciones injustificadas; (v) modificar el principio de permanencia de la prueba por aquel de la
produccin de la misma durante el juicio oral; (vi) introducir el principio de oportunidad; (vii)
crear la figura del juez de control de garantas; e (viii) implementar gradualmente el nuevo
sistema acusatorio.
En efecto, se dise desde la Constitucin un sistema procesal penal con tendencia acusatoria,
desarrollado por la Ley 906 de 2004, con acento en la garanta de los derechos fundamentales del
inculpado, para la definicin de la verdad y la realizacin efectiva de la justicia, teniendo
presentes los derechos de las vctimas. Se estructur un nuevo modelo de tal manera, que toda
afectacin de los derechos fundamentales del investigado por la actividad de la Fiscala, queda
decidida en sede jurisdiccional, pues un funcionario judicial debe autorizarla o convalidarla en el
marco de las garantas constitucionales, guardndose el equilibrio entre la eficacia del
procedimiento y los derechos del implicado mediante la ponderacin de intereses, a fin de lograr
la mnima afectacin de derechos fundamentales.
Adems, cabe recordar, que el nuevo diseo no corresponde a un tpico proceso adversarial entre
dos partes procesales que se reputa se encuentran en igualdad de condiciones; por un lado, un
ente acusador, quien pretende demostrar en juicio la solidez probatoria de unos cargos criminales,
y por el
otro, un acusado, quien busca demostrar su inocencia; ya que, por una parte, el juez no es un
mero rbitro del proceso; y por otra, intervienen activamente en el curso del mismo el Ministerio
Pblico y la vctima. Cabe recordar, que en desarrollo de la investigacin las partes no tienen las
mismas potestades, y la misin que corresponde desempear al juez, bien sea de control de
garantas o de conocimiento, va ms all de la de ser un mero rbitro regulador de las formas
procesales, sino en buscar la aplicacin de una justicia material, y sobre todo, en ser un guardin
del respeto de los derechos fundamentales del indiciado o sindicado, as como de aquellos de la
vctima, en especial, de los derechos de sta a conocer la verdad sobre lo ocurrido, a acceder a la
justicia y a obtener una reparacin integral, de conformidad con la Constitucin y con los tratados
internacionales que hacen parte del bloque de constitucionalidad. Con todo, en el curso del

proceso penal, la garanta judicial de los derechos fundamentales, se adelantar sin perjuicio de
las competencias constitucionales de los jueces de accin de tutela y de habeas corpus.
As pues, en lo que concierne a la ubicacin constitucional de la Fiscala General de la Nacin,
cabe sealar que sigue siendo parte de la Rama Judicial, a pesar de que sus funciones han sido
modificadas, en especial, en lo que concierne a las medidas restrictivas de los derechos
fundamentales. De tal suerte que si bien en virtud del inciso tercero del artculo 251 Superior el
Fiscal General de la Nacin puede asumir directamente las investigaciones y procesos, cualquiera
que sea el estado en que se encuentren, lo mismo que asignar y desplazar libremente a sus
servidores en las investigaciones y procesos, al igual que determinar el criterio y posicin que la
Fiscala deba asumir, dichas facultades se ejercern sin perjuicio de la autonoma de los fiscales
delegados en los trminos y condiciones fijados por la ley, y en consonancia con los artculos 228
y 230 constitucionales, segn los cuales, las decisiones adoptadas por la administracin de justicia
son independientes, no encontrndose los jueces sometidos en sus providencias mas que al
imperio de la ley.
De tal suerte que al momento de solicitar la imposicin o no de medidas restrictivas del ejercicio
de derechos fundamentales, por ser decisiones de contenido judicial, y no de impulso o
preparacin del juicio, stas deben regirse por el principio de autonoma, y por lo tanto los fiscales
no pueden ser sometidos a presiones, insinuaciones, recomendaciones, exigencias,
determinaciones o consejos por parte de sus superiores jerrquicos. As claramente lo dispuso la
Constitucin en el numeral 3 del artculo 251, al consagrar la autonoma de los fiscales en los
trminos y condiciones que fije la ley, como una excepcin a los principios generales de unidad de
gestin y jerarqua segn los cuales le corresponde al Fiscal General de la Nacin determinar el
criterio y la posicin que la Fiscala debe asumir, sin perjuicio de la autonoma de los fiscales
delegados en los trminos y condiciones fijados por la ley.
Al respecto de la tensin que se genera entre el principio de jerarqua y la autonoma de los
fiscales, en la sentencia C-1092 de 2003, M.P. Alvaro Tafur Galvis, la Corte consider lo siguiente:
En particular, en lo que toca con la expresin sin perjuicio de la autonoma de los fiscales
delegados en los trminos y condiciones fijados por la ley, la Corte advierte que a travs
de ella se reafirmaron las consecuencias derivadas de la decisin de mantener a la Fiscala
General de la Nacin como un rgano que hace parte de la rama judicial del poder pblico
(C.P. arts. 116 aprobado por el artculo 1 del Acto Legislativo 03 de 2002- y 249), lo que
en s mismo comporta que los fiscales, en su calidad de funcionarios judiciales y en
ejercicio de las funciones judiciales que desempean, se sometan a los principios de
autonoma e independencia predicables de la funcin judicial, de acuerdo con los artculos
228 y 230 de la Constitucin Poltica y al artculo 5 de la Ley 270 de 1996, lo que no
implica necesariamente una contradiccin con el principio de jerarqua [7] sino ms bien un
precisin sobre su proyeccin y alcance.
De manera que, de acuerdo con lo dispuesto por el precepto superior acusado, ser el
legislador quien defina el alcance de los conceptos de autonoma y jerarqua, dentro de los
lineamientos del nuevo sistema adoptado. As, la referencia a la autonoma no constituye
un cambio esencial del principio de jerarqua sino una delimitacin de sus alcances
respecto de un objeto especfico, que se sujeta a los lmites previstos en la propia
Constitucin Poltica, a los que se ha hecho referencia y a los trminos y condiciones que
fije la ley..
En lo que atae a las partes e intervinientes en el proceso, es preciso indicar que se sigui el
principio acusatorio o nemo iudex sine actore, segn el cual existe una clara separacin de
funciones entre el rgano que acusa y aquel que juzga. En tal sentido, la Fiscala General de la

Nacin es la titular de la accin penal; pero debe siempre solicitar al juez que ejerza las
funciones de control de garantas las medidas necesarias para la comparecencia de los imputados
al proceso; y solo excepcionalmente podr realizar capturas en los trminos sealados por el
legislador con sometimiento al control judicial dentro de las treinta y seis horas siguientes;
adelanta registros, allanamientos, incautaciones e interceptacin de comunicaciones sometidas
asimismo a control judicial posterior dentro del trmino de 36 horas; asegura los materiales
probatorios; en caso de requerirse medidas adicionales que implique afectacin de derechos
fundamentales deber obtener la autorizacin del juez de control de garantas; suspende,
interrumpe o renuncia al ejercicio de la accin penal mediante el principio de oportunidad
regulado dentro del marco de la poltica criminal del Estado, sometido al control de juez de control
de garantas; presenta escrito de acusacin ante el juez de conocimiento con el propsito de dar
inicio a un juicio pblico, oral, con inmediacin de la prueba, contradictorio, concentrado y con
todas las garantas; solicita al mismo juez la preclusin de la investigacin; dirige y coordina las
funciones de polica judicial; e igualmente, demanda al juez de conocimiento la adopcin de
medidas judiciales para la asistencia a las vctimas, y asimismo, vela por la proteccin de stas,
de los testigos y jurados.
Una de las modificaciones ms importantes que introdujo el Acto Legislativo 03 de 2002 al nuevo
sistema procesal penal, fue la creacin del juez de control de garantas, sin perjuicio de la
interposicin y ejercicio de las acciones de tutela cuando sea del caso, con competencias para
adelantar (i) un control sobre la aplicacin del principio de oportunidad; (ii) un control posterior
sobre las capturas realizadas por la Fiscala General de la Nacin; (iii) un control posterior sobre
las medidas de registro, allanamiento, incautacin e interceptacin de llamadas; (iv) un control
previo para la adopcin de medidas restrictivas de la libertad y (v) decretar medidas cautelares
sobre bienes; (vi) igualmente deber autorizar cualquier medida adicional que implique afectacin
de derechos fundamentales y que no tenga una autorizacin expresa en la Constitucin. De tal
suerte que el juez de control de garantas examinar si las medidas de intervencin en el ejercicio
de los derechos fundamentales, practicas por la Fiscala General de la Nacin, no slo se adecuan
a la ley, sino si adems son o no proporcionales, es decir, si la medida de intervencin en el
ejercicio del derecho fundamental ( i ) es adecuada para contribuir a la obtencin de un fin
constitucionalmente legtimo; ( ii ) si es necesaria por ser la ms benigna entre otras posibles
para alcanzar el fin; y ( iii ) si el objetivo perseguido con la intervencin compensa los sacrificios
que esta comporta para los titulares del derecho y la sociedad.
La Corte en sentencia C- 1092 de 2003, M.P. lvaro Tafur Galvis[8], con ocasin de una demanda
de inconstitucionalidad por vicios de forma contra algunas disposiciones del Acto Legislativo 03 de
2002, examin las caractersticas esenciales de la nueva y principal figura del juez de control de
garantas, declarando inexequible la expresin al solo efectos de determinar la validez, del
numeral 2 del artculo 250 Superior. En palabras de esta Corporacin:
Por medio del acto Legislativo 03 de 2002 el Constituyente opt por afianzar el carcter
acusatorio del sistema procesal penal colombiano, estructurando a la Fiscala General de la
Nacin como una instancia especializada en la investigacin de los delitos y estableciendo
que, como regla general, las decisiones que restringen los derechos constitucionales de los
investigados e imputados son tomadas por lo jueces y tribunales.
A pesar de ello, la Fiscala General de la Nacin conserv importantes funciones judiciales
como aquellas a las que alude el numeral acusado, que en efecto son restrictivas de los
derechos a la libertad, intimidad y la propiedad.
En esta circunstancias, el Constituyente, retomando la experiencia de la estructura bsica
del proceso penal en el derecho penal comparado, previ que la Fiscala, en aquellos casos
en que ejerce facultades restrictivas de derechos fundamentales, est sometida al control
judicial o control de garantas - segn la denominacin de la propia norma -, decisin

que denota el lugar preferente que ocupan los derechos fundamentales en el Estado
constitucional de derecho.
En este contexto, la institucin del juez de control de garantas en la estructura del
proceso penal es muy importante, como quiera que a su cargo est examinar si las
facultades judiciales ejercidas por la Fiscala se adecan o no a sus fundamentos
constitucionales y, en particular, si su despliegue ha respetado o no los derechos
fundamentales de los ciudadanos. En ejercicio de esta competencia, los efectos de la
decisin que adopte el juez estn determinados como a continuacin se explica.
Si encuentra que la Fiscala ha vulnerado los derechos fundamentales y las garantas
constitucionales, el juez a cargo del control no legitima la actuacin de aquella y, lo que es
ms importante, los elementos de prueba recaudados se reputan inexistentes y no podrn
ser luego admitidos como prueba, ni mucho menos valorados como tal. En consecuencia,
no se podr, a partir de esa actuacin, llevar a cabo la promocin de una investigacin
penal, como tampoco podr ser llevada ante el juez de conocimiento para efectos de la
promocin de un juzgamiento; efectos stos armnicos con la previsin del artculo 29
superior, conforme al cual es nula de pleno derecho toda prueba obtenida con violacin del
debido proceso.
Por el contrario, si el juez de control de garantas advierte que la Fiscala, en ejercicio de
esas facultades, no ha desconocido los lmites superiores de su actuacin, convalida esa
gestin y el ente investigador podr entonces continuar con su labor investigativa,
formular una imputacin, plantear una acusacin y pretender la condena del
procesado. Es cierto que en este supuesto la facultad del juez de control de
garantas no implica un pronunciamiento sobre las implicaciones que los elementos de
prueba recaudados tengan sobre la responsabilidad del investigado ya que sta ser una
tarea que se adelanta en el debate pblico y oral de la etapa de juzgamiento.
Ante el juez de conocimiento, por su parte, se presenta el escrito de acusacin con el fin de dar
inicio al juicio pblico, oral, con inmediacin de la prueba, contradictorio, concentrado y con todas
las garantas; se solicita la preclusin de la investigacin cuando segn lo dispuesto en la ley no
hubiere mrito para acusar; y se demanda la adopcin de las medidas judiciales necesarias para
la asistencia a las vctimas.
El Ministerio Pblico, que constituye una notoria particularidad de nuestro sistema procesal
penal, continuar ejerciendo en el nuevo sistema de indagacin, investigacin y juzgamiento
penal, las funciones contempladas en el artculo 277 de la Constitucin Nacional, es decir, ejerce
diversas funciones en tanto que garante de los derechos fundamentales y representante de la
sociedad.
En sentencia C- 966 de 2003, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra[9], la Corte examin el tema de
la presencia del Ministerio Pblico en el escenario del nuevo sistema penal acusatorio, en los
siguientes trminos:
Del anterior recuento esta Sala deduce que el pargrafo del artculo 250, adosado a la
Constitucin por el artculo 2 del Acto Legislativo 03 de 2002, es el resultado de una
discusin planteada desde los orgenes del proceso de adopcin de la reforma
constitucional referida, y que gir en torno al papel de la Procuradura General de la Nacin
en el desarrollo del nuevo sistema acusatorio del proceso penal.
En un comienzo, la idea consista en replantear las funciones del Ministerio Pblico en el
proceso penal, ya que, tal y como se defenda en el proyecto presentado por el Gobierno,

al otorgarse a los jueces de garantas el control de la legalidad de las medidas limitativas


de derechos, la presencia del Ministerio Pblico dentro del esquema propuesto era
innecesaria.
No obstante, a lo largo de las discusiones legislativas, la posicin del Congreso respecto del
papel de la Procuradura en el proceso penal vari al punto que en la segunda vuelta,
durante el debate en el Senado de la Repblica, dicha clula legislativa decidi permitir el
ingreso del Ministerio Pblico al proceso penal con el fin de armonizar sus funciones con
aquellas que le confiere el artculo 277 de la Carta y permitir, fundamentalmente, la
conservacin y proteccin de las garantas sustanciales y procesales, de contenido
individual y pblico, en el desarrollo de los procesos penales tramitados en el pas.
Esta decisin se plasm posteriormente en el texto puesto a consideracin de la Plenaria
del Senado, en el ltimo debate del Acto Legislativo, en la norma que actualmente
conforma el pargrafo del artculo 250 de la Carta Poltica..
La vctima, a su vez, tiene derecho a conocer la verdad, a acceder a la administracin de justicia,
a la reparacin integral, as como a obtener medidas judiciales de proteccin, sin perjuicio de
poder acudir ante la jurisdiccin civil ordinaria para efectos de obtener la reparacin del dao
ocasionado con el delito. La intervencin de la vctima en el proceso penal, constituye otra de las
particularidades de nuestro sistema procesal penal.
La defensa, por su parte, estar a cargo del abogado principal que libremente designe el
imputado, o en su defecto, por aquel que le asignado por el Sistema Nacional de Defensora
Pblica, cuya labor consistir, entre otras, en asistir personalmente al imputado desde su captura,
controvertir las pruebas, interponer los recursos de ley, interrogar y contrainterrogar testigos y
peritos en audiencia pblica. De igual forma, el imputado tiene derecho al ejercicio de todas las
garantas establecidas en la Constitucin y en los tratados internacionales que hacen parte del
bloque de constitucionalidad.
Por ltimo, el Acto Legislativo prev la creacin de jurados en las causas criminales, quienes
tendrn derecho a ser protegidos por la Fiscala General de la Nacin, sin que hasta el momento la
figura cuente con un desarrollo legal.
De igual manera, en materia de investigaciones y juicios en ausencia el nuevo sistema procesal
penal colombiano presenta determinadas particularidades. En efecto, por regla general, no se
puede adelantar proceso penal alguno contra una persona ausente; tan slo en los casos
excepcionales de ( i ) declaratoria de persona ausente, siempre y cuando el Estado, por medio de
la Fiscala General de la Nacin, haya agotado todos los recursos efectivos disponibles a su
alcance y no haya sido posible dar con el paradero del sindicado, el juez de control de garantas
proceder a realizar tal declaracin, procedindose a nombrar un abogado designado por el
Sistema Nacional de Defensora Pblica, lo cual no obsta para que durante la etapa de juicio oral
el juez de conocimiento verifique si el rgano de investigacin ha continuado empleando
mecanismos de bsqueda y citaciones suficientes y razonables para obtener la comparecencia del
procesado, so pena de decretar la nulidad de lo actuado; ( ii ) cuando la persona se declara en
rebelda o contumacia; y ( iii ) cuando el imputado renuncia a su derecho a encontrarse presente
durante la audiencia de formulacin de la imputacin.
Por otra parte, en lo que concierne al ejercicio de la accin penal, el nuevo sistema procesal
consagra, como regla general, la aplicacin del principio de legalidad, segn el cual la Fiscala
General de la Nacin est obligada a adelantar el ejercicio de la accin penal y a realizar la
investigacin de los hechos que revistan las caractersticas de un delito que llegue a su
conocimiento cuando medien suficientes motivos y circunstancias fcticas que indiquen la posible
comisin del mismo. De tal suerte que el Estado realiza su pretensin penal sin consideracin a la

voluntad del ofendido, salvo en los delitos querrellables, interviniendo en la investigacin de todos
los hechos punibles de que tenga noticia.
Con todo, de manera excepcional, la Constitucin faculta a la Fiscala General de la Nacin para
suspender, interrumpir o renunciar al ejercicio de la accin penal, en los casos que establezca la
ley para la aplicacin del principio de oportunidad regulado dentro del marco de la poltica
criminal del Estado, el cual estar sometido al control de legalidad por parte del juez que ejerza
funciones de control de garantas. As pues, se trata de un principio de oportunidad reglado
sometido a control judicial.
De igual manera, se trata de un proceso conformado por las etapas de indagacin, investigacin
y juicio; basado en el principio de oralidad, adelantado mediante la sucesin de diversas
audiencias pblicas; contradictorio; diseado de forma tal que la persona sea juzgada sin
dilaciones injustificadas, respetndosele todas sus garantas procesales, en el cual las
intervenciones al ejercicio de los derechos fundamentales deben encontrarse previamente
autorizadas mediante una orden escrita y motivada, bien sea del fiscal, en los casos que expresa
y restrictivamente la Constitucin prev encontrndose sometidas a control judicial posterior, o
del juez. En otros trminos, la afectacin de derechos fundamentales es de reserva judicial.
As pues, en materia probatoria, se considera como prueba slo aquella producida en el
transcurso del juicio oral, lo cual no significa que los elementos probatorios y la evidencia fsica no
queden sometidos a la clusula de exclusin, en tanto que garanta del respeto de los derechos
fundamentales.
En este orden de ideas, el nuevo sistema procesal penal es perfectamente armnico con la
Constitucin de 1991, la cual oper una constitucionalizacin del derecho penal, entre otras
materias, pues all se reconocen derechos fundamentales, como por ejemplo el derecho a la
libertad, que deben ser respetados a todas las personas, en todo momento, as como las garantas
mnimas que debe reunir todo proceso judicial, a fin de impedir el desconocimiento de los
mencionados derechos.
Por lo tanto, una labor hermenutica del procedimiento penal, deber tener en cuenta no slo las
normas contenidas en el Cdigo respectivo, sino que adems es fundamental en dicha tarea,
tener en cuenta no slo las normas del Acto legislativo 03 de 2002, sino las dems disposiciones
pertinentes de la Constitucin, incluidas aquellas que se integran al bloque de constitucionalidad,
de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 93 Superior, en especial, con los artculos 8, 9 y 27.2
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, al igual que con los artculos 4 y 15.1 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Cabe recordar, que de manera expresa el
artculo 3 del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, consagr la prelacin en la actuacin procesal
penal, de los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia que traten sobre
derechos humanos y que prohban su limitacin durante los estados de excepcin. Lo anterior
por cuanto Los principios fundamentales que rigen el proceso (i) siguen gozando de rango
constitucional, (ii) se interpretan a la luz de las disposiciones relevantes de los instrumentos
internacionales de derechos humanos que vinculan a Colombia (art. 93, C.P.), y (iii) deben ser
desarrollados, por mandato de la Constitucin y del acto mismo Acto Legislativo, a travs de
disposiciones legales orientadas a precisar su alcance y contenido especficos en el contexto del
procedimiento penal.[10].
De igual manera, para efectos de interpretar la normatividad procesal penal se puede acudir,
como criterio auxiliar, a las opiniones consultivas emanadas de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, a ciertas resoluciones expedidas por la Asamblea General de las Naciones
Unidas, en especial, las referentes a los derechos de las vctimas, la independencia e imparcialidad
de los funcionarios judiciales y los derechos de las personas privadas de la libertad, al igual que a
las recomendaciones adoptadas por organismos internacionales encargados de velar por el

respeto de las normas internacionales de derechos humanos y de derecho internacional


humanitario.
Teniendo en cuenta lo anteriormente expuesto, no comparte la Corte las apreciaciones de algunos
intervinientes que argumentan que la Corte debe dejar de lado las diversas lneas
jurisprudenciales que ha venido sentado a lo largo de ms de una dcada, en aspectos de
derechos fundamentales relacionados con el proceso penal, por cuanto se trata de un nuevo
modelo acusatorio.
Como ya se advirti anteriormente, mediante el Acto Legislativo 03 de 2002 se introdujeron
ciertas modificaciones al texto de la Carta Poltica de 1991, con el propsito de disear un nuevo
modelo de proceso penal basado en (i) la aplicacin del principio nemo iudex sine actore; (ii) se
mantuvo el carcter judicial del rgano de investigacin y acusacin; (iii) se cre la figura del juez
de control de garantas; (iv) se consagr el principio de oportunidad y (v) se dispuso el carcter
excepcional de las capturas realizadas por la Fiscala General de la Nacin, autoridad que, a su
vez, preserv la competencia para imponer medidas restrictivas del derecho a la intimidad, pero
bajo control judicial posterior.
Sin lugar a dudas, se trata de cambios importantes que imponen unos nuevos parmetros
hermenuticos de la Carta Poltica. No obstante, en virtud del principio de unidad de la
Constitucin[11], aqullos deben interpretarse y aplicarse en forma tal que guarden armona con
los principios generales y los derechos fundamentales consagrados en el texto constitucional[12].
Cabe asimismo sealar que el Acto Legislativo 03 de 2002 introdujo nicamente cambios en
ciertos artculos de la parte orgnica de la Constitucin, mas no en la dogmtica. De all la
necesidad de interpretar tales modificaciones a la luz de determinadas disposiciones
constitucionales, en especial, los artculos 6, 15, 28, 29, 30, 31 y 32, e igualmente, por la va del
artculo 93 de la Carta Poltica, de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos
humanos que prohben su limitacin en estados de excepcin.
Aunado a lo anterior, en temas vinculados con la administracin de justicia penal, tales como los
mecanismos alternativos de solucin de controversias, la jurisdiccin indgena o los juicios
adelantados ante la Corte Suprema de Justicia, el Acto Legislativo 03 de 2002 no introdujo cambio
alguno.
En tal sentido, en cada caso concreto, la Corte deber examinar si su jurisprudencia anterior al
Acto Legislativo 03 de 2002 en materia de debido proceso penal y derechos fundamentales, en
especial, en lo que concierne a libertad personal e intimidad, resulta o no vinculante en trminos
de ratio decidendi o, al menos, tiene carcter de obiter dictum.
2.3. Los sistemas procesales penales de origen anglosajn y continental europeo.
Es importante recordar que, en la interpretacin del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, se
debe partir de la premisa de que la estructura del mismo adoptada mediante el Acto Legislativo
03 de 2002l no corresponde exactamente a ningn modelo puro. La anterior aseveracin
encuentra respaldo adelantando un parangn entre los modelos acusatorios americano y
continental europeo, que resalta las caractersticas propias que presenta nuestro sistema procesal
penal, sistemas extranjeros que podrn ser tenidos en cuenta solo como un elemento de juicio,
de apoyo o de conocimiento para la comprensin del nuevo sistema procesal penal.
As pues, el modelo
fundamentales:

acusatorio

norteamericano presenta

las

siguientes

caractersticas

a. Los fiscales federales son funcionarios del poder ejecutivo que dependen directamente del
Fiscal General de los Estados Unidos o Attorney General, quien fija las pautas bsicas que van a

orientar a sus subalternos en la persecucin de delito[13] y responde polticamente por las


actuaciones del rgano de investigacin[14]. Se trata, por tanto, de una estructura rgida y
jerarquizada.
b. Las rdenes de arresto son emitidas por un juez con base en una causa probable, la cual,
segn exigencia de la Cuarta Enmienda constitucional, debe estar apoyada en una declaracin
jurada. Una vez la persona es capturada, en el menor tiempo posible, es llevada ante el juez para
la realizacin de una vista preliminar, durante la cual es informada de sus derechos
constitucionales, se le hace saber que tiene derecho a reclamar la realizacin de una audiencia
preliminar, el fiscal o prosecutor expone los motivos que justifican privar de la libertad al
ciudadano, y finalmente, el juez decide si concede o no, bajo fianza, la libertad al indiciado[15].
c. Dentro del trmino de 15 das se debe realizar una audiencia preliminar o preliminary hearing,
cuyo objeto consiste en que el fiscal someta a consideracin del juez los cargos que considera
suficientes para llevar al ciudadano a juicio. Al trmino de la audiencia, el funcionario judicial
decide si el Estado ha satisfecho o no el requisito de demostrar, prima facie, que existen razones
para considerar al imputado responsable del delito en cuestin, caso contrario ordenar retirar los
cargos y la inmediata libertad de aqul.
d. Antes del juicio, la defensa tiene el derecho a requerirle al fiscal que descubra las pruebas
exculpatorias, figura conocida como discovery[16], con el propsito de garantizar la vigencia del
principio de igualdad de armas. De igual manera, el fiscal puede realizar concesiones o plea
bargaining al sindicado, a cambio de la aceptacin de su responsabilidad, lo cual implica
renunciar a su derecho a un juicio. Los beneficios suelen consistir en una rebaja de pena o en la
imputacin de menos cargos. Una vez acordada la negociacin debe serle comunicada al juez.
e. La siguiente etapa procesal, es decir, el juicio oral y pblico, tiene su fundamento en la VI
Enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos, segn la cual en todos los procesos
criminales el acusado disfrutar del derecho a un juicio rpido y pblico por un jurado imparcial
del Estado y Distrito donde se haya cometido el delito. Este derecho se extiende no slo al acto
del juicio propiamente sino a otras etapas procesales similares a ste[17]; pero, desde hace ms de
un siglo ha quedado establecido que dicha clusula constitucional no se aplica para delitos
menores o petty crimes[18].
f. El juicio se inicia con los alegatos del fiscal y continan con aquellos de la defensa. Se trata,
simplemente, de presentarle al juez y a los miembros del jurado, el respectivo caso.
Posteriormente, cada una de las partes aportar sus pruebas, tendr derecho a contrainterrogar o
cross examination, y adems, de conformidad con la Enmienda Sexta constitucional en todos
los procesos criminales el acusado disfrutar del derecho a carearse con los testigos.[19]Cabe
sealar que el juez preside el debate, ya que se entiende que son las partes quienes deben
presentar sus pruebas y argumentaciones. Luego de la rendicin del veredicto [20], el juez
pronunciar inmediatamente su fallo, en el sentido de absolucin o culpabilidad.
g. Se trata de un proceso adversarial o adversarial system[21]
entre dos partes
procesales que se reputa se encuentran en igualdad de condiciones; por un lado, un acusador,
quien pretende demostrar la solidez probatoria de unos cargos criminales, y por el otro, un
acusado, quien busca demostrar su inocencia.
h. En materia probatoria, la iniciativa queda en manos de las partes y se aplica la regla de
exclusin entendida como la inadmisibilidad, en la etapa de juicio [22], de evidencia obtenida en el
curso de un registro o detencin contrarias a las garantas constitucionales, extendindose a
aquella cuyo origen est vinculado estrechamente con sta, conocida, a partir del
asunto Silverthorne Lumbre Co. vs. United States como doctrina del rbol envenenado o fruits of
the poisonous tree, la cual ha venido siendo atenuada en casos de vnculo atenuado [23], fuente
independiente[24] y descubrimiento inevitable[25].

i. En lo que concierne al principio de oportunidad, en el sistema americano el fiscal goza de una


cierta discrecionalidad para sustraerse de la acusacin, por razones tales como la causa probable,
la insuficiencia de la prueba o la victimizacin innecesaria del ofendido[26].
A su vez, los modelos procesales penales de ascendencia continental europea, si bien
presentan ciertas particularidades, se rigen por ciertos principios comunes del sistema acusatorio,
como pasa a explicarse.
a. En algunos pases, la Fiscala hace parte de la rama judicial. En Alemania, por el contrario, es
una autoridad independiente, es decir, no hace parte de la rama ejecutiva ni de la judicial [27]. De
all que, como afirma Roxin[28], la Fiscala no puede ser equiparada, de manera alguna, a un juez;
pero tampoco es una autoridad administrativa. As pues, dado que se le confa la administracin
de justicia penal, su actividad, al igual que la del juez, no puede estar orientada a las exigencias
de la administracin, sino que se encuentra vinculada a los valores jurdicos, esto es, a criterios
de verdad y justicia. En consecuencia, un fiscal no puede ser obligado por su superior jerrquico a
sostener una acusacin o a dejar de perseguir a un sindicado.
b. En consonancia con lo anterior, el fiscal no es tcnicamente una parte procesal. De all que no
slo debe reunir material de cargo contra el imputado, sino que es su obligacin investigar las
circunstancias que sirvan de descargo[29].
c. De igual manera, la Fiscala, en principio, est obligada a acusar ante la ocurrencia de hechos
punibles, en virtud delprincipio de legalidad. En consecuencia, es el principio de legalidad y no
criterios de conveniencia, el que debe determinar cundo ha de iniciarse el proceso penal. De
igual forma, aqul slo puede terminar anticipadamente en los casos en que as expresamente lo
seale la ley, sin que tal decisin pueda depender de la discrecionalidad de funcionario alguno[30].
No obstante, en pases como Alemania, con fundamento en el principio de oportunidad, la
Fiscala puede decidir sobre la formulacin de la acusacin y el sobreseimiento del procedimiento,
an cuando la investigacin conduzca, con cierto grado de probabilidad, al resultado de que el
sindicado cometi un delito. Con todo, es la ley, la que establece los casos en los cuales resulta
aplicable el mencionado principio[31].
d. Existe una clara distincin de las funciones de acusacin y juzgamiento en rganos distintos.
As, el sistema se estructura sobre una contienda entre dos partes, acusador y acusado, resuelta
por un funcionario judicial independiente e imparcial.
e. Uno de los principios bsicos del sistema acusatorio de corte europeo, es aquel de la igualdad
de armas, encaminado a asegurar que acusador y acusado gocen de los mismos medios de
ataque y de defensa para hacer valer sus alegaciones y medios de prueba, es decir, que disponga
de las mismas posibilidades y cargas de alegacin, prueba e impugnacin[32].
f. El juicio est regido por los principios de oralidad, publicidad y celeridad. As, todo lo que sucede
en el proceso, bien sea el interrogatorio del testigo, la produccin de la prueba o los alegatos,
deben ser llevados a cabo oralmente. De igual manera, la etapa de juzgamiento es pblica, con
determinadas restricciones, con el propsito de consolidar la confianza de la ciudadana en la
administracin de justicia; e igualmente, el juicio se debe llevar a cabo en el menor tiempo
posible, teniendo en cuenta que un proceso penal afecta severamente los derechos fundamentales
del sindicado, y asimismo, la efectividad de los medios de prueba disminuye con el transcurso del
tiempo[33].
g. En materia probatoria, se presentan ciertas diferencias entre los sistemas acusatorios de unos y
otros pases. As, en Italia, las pruebas obtenidas irregularmente son sometidas a un rgimen de
nulidades procesales; en tanto que en Alemania, no existe una regla de exclusin general y el juez
debe realizar un juicio de proporcionalidad al momento de analizar la validez de la prueba.

h. En lo que concierne a los juicios en ausencia, el Cdigo Procesal Penal Alemn, en su artculo
276 dispone Un inculpado se considera ausente si su residencia es desconocida o si reside en el
extranjero y su comparecencia ante el tribunal competente no es factible o apropiada, y ms
adelante, el artculo 285 reza Contra el ausente no tendr lugar ninguna vista oral[34].
En suma, la realizacin de un parangn entre los modelos acusatorios americano y continental
europeo evidencia, una vez ms, que el nuevo modelo procesal penal colombiano no se adscribe a
ninguno de los anteriores sino que por el contrario presenta numerosas e importantes
particularidades, que es preciso tener en cuenta al momento de interpretar la Ley 906 de 2004.

Sentencia C-1194/05
Magistrado Ponente:
Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA

Bogot D. C., veintids (22) de noviembre de dos mil cinco (2005


-Breve descripcin del Procedimiento Penal Acusatorio
Concretamente, la investigacin de los hechos que revisten caractersticas delictuales se inicia
desde el momento en que la Fiscala tiene conocimiento de la notitia criminis, hecho que puede
ser comunicado a ese organismo por denuncia, querella, peticin especial o cualquier otro medio
idneo[2].
La Fiscala, en una primera fase de indagaciones, determina la ocurrencia de los hechos y delimita
los aspectos generales del presunto ilcito. Dado que los acontecimientos fcticos no siempre son
fcilmente verificables y que las circunstancias que los determinan pueden hacer confusa la
identificacin de su ilicitud, el fin de la indagacin a cargo de la Fiscala, y de las autoridades de
polica judicial[3], es definir los contornos jurdicos del suceso que va a ser objeto de investigacin
y juicio. La fase de indagacin es reservada y se caracteriza por una alta incertidumbre
probatoria, despejada apenas por los datos que arroja la notitia criminis.
Cumplida la indagacin, la Fiscala puede formular ante el juez de garantas la imputacin contra
el individuo del que sospecha caberle responsabilidad penal por el ilcito. De acuerdo con el
artculo 286 del C.P.P., la formulacin de imputacin es el acto a travs del cual la Fiscala
General de la Nacin comunica a una persona su calidad de imputado, en audiencia que se lleva a
cabo ante el juez de control de garantas. La Fiscala promueve dicha formulacin cuando de los
elementos materiales probatorios, evidencia fsica o de la informacin legalmente obtenida, se
pueda inferir razonablemente que el imputado es autor o partcipe del delito que se investiga.
Desde ese momento, el sospechoso adquiere la condicin de imputado (art. 126 C.P.P.) segn la
identificacin que de l haga la Fiscala (art. 128 C.P.P.), calidad que le confiere las mismas
atribuciones asignadas a la defensa que resulten compatibles con su condicin (art. 130 del
C.P.P.).
Una vez formulada la imputacin, la defensa est en posibilidad de adelantar el recaudo de la
informacin pertinente y de los elementos fcticos de contenido probatorio necesarios para
disear la estrategia defensiva. Lo anterior no obsta para que, como recientemente lo precis la
Corte Constitucional, el presunto implicado pueda ejercer su derecho de defensa desde la etapa

misma de la indagacin preliminar y durante la etapa de investigacin anterior a la formulacin de


la imputacin, tal como se desprende del pronunciamiento que se cita, proferido con ocasin del
estudio del artculo 108 del C.P.P.;
Sin embargo, la interpretacin incluyente, es decir, aquella que permite entender que
la adquisicin de la condicin de imputado es una de las diferentes condiciones en la
cuales se puede encontrar una persona en un proceso penal, pero en momento
alguno excluye aquellas anteriores a la condicin de imputado lo que implicara que el
derecho de defensa se pueda ejercer antes de adquirirse la referida condicin; es una
interpretacin ajustada a la Carta Poltica y por ende es Constitucional.
En este orden de ideas, la correcta interpretacin del derecho de defensa implica que
se puede ejercer desde antes de la imputacin. As lo establece el propio Cdigo por
ejemplo desde la captura o inclusive antes, cuando el investigado tiene conocimiento
de que es un presunto implicado en los hechos . Por ello, la limitacin establecida en
el artculo 8 de la ley 906 de 2004, si se interpreta en el entendido de que el
derecho de defensa slo se puede ejercer desde el momento en que se adquiere la
condicin de imputado, sera violatorio del derecho de defensa.
Por tal motivo, esta Corporacin condicionar la exequibilidad de la expresin
acusada sin perjuicio del ejercicio oportuno, dentro de los cauces legales, del derecho
de defensa por el presunto implicado o indiciado en la fase de indagacin e
investigacin anterior a la formulacin de la imputacin. (Sentencia C-799 de 2005
M.P. Jaime Arajo Rentera)
Ahora bien, en respuesta a la formulacin de imputacin, el imputado tiene la facultad de aceptar
los cargos presentados por el organismo investigativo o de rechazarlos. La aceptacin total de los
cargos asignados en la formulacin de la imputacin permite la protocolizacin inmediata de la
acusacin (art. 293 C.P.P.). No obstante, si el imputado los rechaza, el da siguiente a la
formulacin de la imputacin se da inicio a la etapa de la investigacin. Al igual que la Fiscala, en
la etapa de la investigacin el imputado o su defensor podrn buscar, identificar empricamente,
recoger y embalar los elementos materiales probatorios y evidencia fsica. Con la solicitud para
que sean examinados y la constancia de la Fiscala de que es imputado o defensor de este, los
trasladarn al respectivo laboratorio del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses,
donde los entregarn bajo recibo (art. 268 C.P.P.)
Ahora bien, en principio, el trmino instructivo es de 30 das. En ese lapso, el fiscal puede optar
por tomar una de tres determinaciones, todas ellas definitorias para el curso del proceso: puede
formular la acusacin contra el imputado, puede solicitar la preclusin de la investigacin o puede
hacer uso del principio de oportunidad que le confiere el nuevo modelo penal acusatorio.
Transcurridos los 30 das iniciales de la instruccin, si el fiscal no adopta ninguna de las
alternativas precedentes, el proceso deber ser asignado a un segundo fiscal, que contar con el
mismo trmino para tomar la decisin correspondiente.
Haciendo a un lado las alternativas de la preclusin de la investigacin y del ejercicio del principio
de oportunidad -que no son pertinentes al tema discutido en esta demanda-, si, de la
investigacin realizada, el fiscal competente encuentra que de los elementos materiales
probatorios y de la evidencia fsica o informacin legalmente obtenida, se pueda afirmar, con
probabilidad de verdad, que la conducta delictiva existi y que el imputado es su autor o
partcipe, el fiscal est llamado a presentar acusacin formal contra el imputado, mediante
escrito de acusacin (Art. 336 C.P.P).

Formalmente, la presentacin del escrito de acusacin marca el final de la etapa de investigacin


y da inicio a una etapa de transicin entre aquella y el juicio oral. Los fines primordiales de esta
fase son la delimitacin de los temas que sern debatidos en el juicio oral y la fijacin de los
elementos de conviccin que podrn practicarse como pruebas en el juicio. El objetivo general de
la misma es depurar el debate que ser llevado a instancias del juez de conocimiento en el juicio,
de manera que all slo se discuta lo relativo a la responsabilidad penal del imputado.
En este punto vale la pena hacer la siguiente precisin terminolgica: el material de conviccin, la
evidencia o material probatorio que tanto la Fiscala como la defensa recaudan en el proceso de
investigacin, no se convierte en prueba sino a partir del momento en que son decretadas por el
juez de conocimiento. En el sistema penal modificado por el Acto Legislativo de 2002, la Fiscala,
en su investigacin, ejerca la funcin principal de recaudar y practicar las pruebas que hara valer
ante el juez de la causa, lo que implicaba que la resolucin de acusacin que la misma presentaba
ante el funcionario jurisdiccional era recibida por ste junto con el acervo probatorio
oportunamente recaudado por el fiscal, acervo que constitua el fundamento probatorio de la
sentencia.
En el nuevo modelo, la Fiscala, en ejercicio de sus funciones de ente investigador desprovista en
sentido estricto de funciones jurisdiccionales- carece de competencia para recaudar lo que
tcnicamente se denomina prueba procesal. Los elementos de conviccin recopilados en las
pesquisas tienen carcter de evidencias, elemento material de prueba o material probatorio, y no
constituyen fundamento probatorio de la sentencia, sino en la medida en que el juez decide
decretarlos y -en ejercicio del principio de inmediacin- valorarlos en las etapas del juicio. As, el
grado de conviccin e incriminacin que se deriva de un elemento material de prueba no puede
aducirse como sustento de la sentencia si el juez no lo ha reconocido previamente como tal [4].
Hecha la claridad, el escrito de acusacin es el instrumento procesal remitido por el fiscal al juez
competente mediante el cual la Fiscala presenta formalmente acusacin contra un individuo al
que se considera le cabe responsabilidad penal por la autora o participacin en la comisin de un
hecho ilcito.
El escrito de acusacin es un instrumento procesal fundamental y debe contar con los siguientes
elementos: 1) la individualizacin concreta de quines son acusados, incluyendo su nombre, los
datos que sirvan para identificarlo y el domicilio de citaciones; 2) una relacin clara y sucinta de
los hechos jurdicamente relevantes, en un lenguaje comprensible; 3) el nombre y lugar de
citacin del abogado de confianza o, en su defecto, del que le designe el Sistema Nacional de
Defensora Pblica; 4) la relacin de los bienes y recursos afectados con fines de comiso, y 5) el
descubrimiento de las pruebas. Para este efecto se presentar documento anexo que deber
contener: a) Los hechos que no requieren prueba; b) La trascripcin de las pruebas anticipadas
que se quieran aducir al juicio, siempre y cuando su prctica no pueda repetirse en el mismo; c)
el nombre, direccin y datos personales de los testigos o peritos cuya declaracin se solicite en el
juicio; d) los documentos, objetos u otros elementos que quieran aducirse, junto con los
respectivos testigos de acreditacin; e) el sealamiento de los testigos o peritos de descargo
indicando su nombre, direccin y datos personales; f) los dems elementos favorables al acusado
en poder de la Fiscala y g) las declaraciones o deposiciones.
Recibido el escrito de acusacin y dentro de los 3 das siguientes, el juez competente debe
convocar a una audiencia de acusacin en la que como su nombre lo indica- proceder a
formularse la acusacin pertinente (art. 338 C.P.P.). Dicha audiencia es la oportunidad procesal
prevista para que la Fiscala exponga los elementos de juicio, las evidencias y el material fctico
que pretende aducir como pruebas en el juicio a fin de desvirtuar la presuncin de inocencia del
imputado. En la audiencia, el juez competente da traslado del escrito de acusacin a las partes y
debe conceder el uso de la palabra a la Fiscala, al Ministerio Pblico y a la defensa, con el fin de
que expresen oralmente las causales de incompetencia, impedimentos, recusaciones, nulidades, si
las hubiere, y las observaciones sobre el escrito de acusacin, si no rene los requisitos

establecidos en el artculo 337, para que el fiscal lo aclare, adicione o corrija de inmediato.
Inmediatamente despus, el juez dar la palabra al fiscal para que formule la correspondiente
acusacin (Art. 339 C.P.P). Antes de finalizar la audiencia de acusacin, el juez de conocimiento
1) incorporar las correcciones a la acusacin leda, 2) aprobar o improbar los acuerdos a que
hayan llegado las partes y 3) suspender condicionalmente el procedimiento, cuando corresponda
(art. 343 C.P.P.).
De acuerdo con las conclusiones a que se arribe en la audiencia de acusacin, el juez de
conocimiento debe convocar no antes de 15 das, ni despus de 30- a una segunda audiencia,
denominada audiencia preparatoria, que tiene como fin ltimo la fijacin de las pruebas que se
harn valer en el juicio oral y el sealamiento de la fecha de iniciacin del juicio.
En la audiencia preparatoria, que cuenta con la presencia del fiscal, del defensor, del acusado, del
Ministerio Pblico y del representante de las vctimas (art. 355 C.P.P.), el juez dispondr entre
otras cosas- que las partes manifiesten sus observaciones sobre el procedimiento de
descubrimiento de los elementos probatorios. Adicionalmente, ordenar que la defensa descubra
sus elementos materiales probatorios y evidencia fsica y ordenar que la Fiscala y la defensa
enuncien la totalidad de las pruebas que harn valer en la audiencia del juicio oral y pblico.
Durante la audiencia preparatoria, la Fiscala y la defensa podrn solicitar las pruebas que
requieran para sustentar su pretensin, el juez decretar las que considere pertinente y
admisibles, adems de que el Ministerio Pblico puede solicitar la prctica de las que no lo hayan
sido (art. 357 C.P.P.).
Tramitada la audiencia preparatoria, el juez de conocimiento fijar la fecha y la hora de inicio del
juicio, que deber realizarse dentro de los 30 das siguientes a la audiencia preparatoria (Art. 365
C.P.P). En el juicio oral, el juez escucha la presentacin del caso por parte de la Fiscala y la
defensa, los alegatos finales de los intervinientes y practica las pruebas que se ordenaron en la
audiencia preparatoria. Finalmente, toma la decisin que se habr de reflejar en la sentencia.