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M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

D i a g n s t i co y d e s a f o s

MARCO JURDICO
PARA LA GESTIN
DEL AGUA EN CHILE
Diagnstico y Desafos

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

D i a g n s t i co y d e s a f o s

Indice
1.
2.
3.
4.
5.

Breve historia del marco jurdico del Agua ............................................................................................................. 3


Legislacin actual relacionada con el Agua ............................................................................................................ 6
Modificacin al Cdigo de Aguas de 1981 .............................................................................................................. 7
Las instituciones que estn relacionadas con el Agua ........................................................................................... 10
Propuestas de reformas legales y constitucionales para asegurar el acceso, equilibrio y la proteccin
de las cuencas y el medio ambiente ...................................................................................................................... 13
6. El Derecho Humano al Agua y al Saneamiento en la Asamblea de las Naciones Unidas (ONU) ......................... 14

Programa Chile Sustentable


I.S.B.N.: 978-956-7889-44-0
Registro de Propiedad Intelectual: N 195520
Primera Edicin: Septiembre 2010
Se imprimieron: 1000 ejemplares
Elaboracin y Edicin:
Sara Larran
Mara Paz Aedo (Fundacin Bll)
Katherine Navarrete
Cristian Villarroel N.
Diseo de Portada y Diagramacin:
Emiliano Mndez
Impresin:
Grfica Andes

Esta publicacin cuenta con la colaboracin de integrantes de las organizaciones pertenecientes a la Coordinadora por la Defensa del Agua y la Vida.

ESTA PUBLICACIN HA SIDO POSIBLE GRACIAS A LA COLABORACIN DE LA FUNDACIN HEINRICH BLL

Breve historia del marco jurdico del agua

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

En Chile, la evolucin del Marco Jurdico de las


Aguas ha estado ntimamente relacionado con
el rgimen jurdico de la tierra. En sus orgenes,
la corona espaola conceda la propiedad de
tierras a particulares, bajo su dominio, con un
instrumento conocido como Ttulos de
Merced. Con la llegada del rgimen
republicano, el Estado chileno reconoci estos
ttulos, dndoles carcter de dominio absoluto e
individual a los beneficiarios. Para la regulacin
del agua y sus cauces, el Estado chileno asume
los criterios del Derecho Espaol, adoptando
conceptos de dominio como el uso, goce y
disposicin, de aplicacin en el actual Cdigo
de Aguas -y que aparece en el Cdigo Civil de
1855- que da a la tierra, el carcter de un bien
econmico determinado y transable.
Luego de la Constitucin de 1925 aparece la Ley
N 9.909 de 1951, que es considerada el Primer
Cdigo de Aguas. Esta norma se mantiene sin
modificaciones hasta 1967, ao en que se dicta
la Ley de Reforma Agraria, la que, introduce la
idea de funcin social de la propiedad,
provocando cambios en el concepto de
propiedad, hasta 1973. Es as como, en el perodo
entre 1951 y 1973, se establece -previa
modificacin de la Constitucin Poltica, Cdigo
de Aguas y Cdigo Civil- que todas las aguas
son bienes nacionales de uso pblico, que los
dueos continuarn usndola en calidad de
titulares de un derecho de aprovechamiento
y en donde el Estado adquiere protagonismo en
la asignacin y administracin del recurso. El
derecho de aprovechamiento se obtiene por la
va de una concesin administrativa, cuyo
otorgamiento estaba adscrito a un destino

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especial (objeto, ubicacin, cabida de terreno)


y el peticionario deba garantizar el
aprovechamiento efectivo del agua dentro del
plazo fijado en la concesin. En este modelo de
administracin la potestad administrativa de la
Direccin General de Aguas (DGA) le entregaba
al peticionario amplias facultades de
planificacin sobre el recurso y poder de
caducidad de la concesin. Estos derechos de
aprovechamiento no se podan ceder o
comercializar; y el agua con la tierra estaban
jurdicamente asociadas.
Con la promulgacin de la Constitucin Poltica
de 1980, la dictacin del Cdigo de Aguas (1981)
y la derogacin de la ley de Reforma Agraria, se
introducen grandes modificaciones. El derecho
de aprovechamiento de aguas ya no es
considerado una merced o concesin, y su
otorgamiento, a travs de un acto administrativo,
incorpora al patrimonio o dominio de su titular
el uso, goce y disposicin en conformidad con
la ley.
Aparece as una nueva relacin de propiedad
individual sobre el agua, separada de la tierra.
La introduccin de esta nueva idea de propiedad
permite al titular de un derecho de
aprovechamiento comercializar ese derecho
(enajenar, hipotecar, arrendar, etc.). Ya no es el
Estado quien determina las necesidades de agua,
ni cul es su uso racional, sino los particulares.
De esta manera se genera un mercado del
agua, donde el titular de un derecho de
aprovechamiento debe inscribirlo en un registro,
al igual como se inscriben los bienes races u
otros bienes.

1.2. Funciones que debe cumplir el Estado respecto a la gestin y


aprovechamiento de los recursos hdricos
Los recursos hdricos involucran a un conjunto
de instituciones y agencias de gobierno que tienen
bajo su responsabilidad el agua o regulan las
acciones de los usuarios dentro de una cuenca.

En trminos generales, las funciones que debe


cumplir el Estado respecto a la gestin y
aprovechamiento de los recursos hdricos son:

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a) Investigar y medir los recursos hdricos a


travs del Servicio Hidromtrico Nacional y
generar las bases de datos que permitan la
gestin informada del recurso.

no logran cubrir sus costos. Sin embargo, con


el actual rgimen de mercado que prima en el
manejo de las aguas, la estrategia resulta
insuficiente.

b) Regular el uso del recurso hdrico, evitando


el menoscabo de los derechos de terceros y
su sobre-explotacin, resguardando la
sustentabilidad medio ambiental.

f) Promover, gestionar y, en la medida que


existen beneficios sociales, apoyar el
financiamiento de obras de riego y de grandes
obras hidrulicas, que debido a su
complejidad, no es posible que sean asumidas
por los privados. Respecto al apoyo a las obras
de riego, ste se canaliza fundamentalmente
a travs de la Comisin Nacional de Riego
(CNR), organismo que tiene la responsabilidad
de coordinar la formulacin y materializacin
de la poltica nacional de riego, a objeto de
lograr un ptimo aprovechamiento de los
recursos hdricos.

c) Regular los servicios asociados a los recursos


hdricos (agua potable, hidroelectricidad) y
promover las condiciones para su desarrollo
econmicamente eficiente. Debido al carcter
monoplico de los servicios sanitarios y del
abastecimiento elctrico, el rol del Estado se
centra principalmente en garantizar la calidad
de los servicios y definir sus tarifas.
d) Conservar y proteger los recursos hdricos en
un marco de desarrollo sustentable, a travs
de los mecanismos que establece la Ley de
Bases del Medio Ambiente, el Cdigo de Aguas
y otras normativas sectoriales.
e) Apoyar la satisfaccin de los requerimientos
bsicos de los sectores ms pobres de la
poblacin. El Estado entrega un subsidio a la
poblacin a travs de las municipalidades,
para financiar una parte del servicio a quienes

D i a g n s t i co y d e s a f o s

La gestin de las aguas en Chile corresponde


histricamente al Ministerio de Obras Pblicas
(MOP) a travs de la Direccin General de Aguas,
Direccin de Obras Hidrulicas, Direccin de
Riego, Direccin de Planeamiento y
Departamento de Defensas Fluviales, entre otros.
Adems est involucrado el Ministerio de
Economa, Fomento y Reconstruccin, a travs
de la Comisin Nacional de Riego, existiendo
una fuerte dispersin de las funciones del Estado1
en materia de aguas.

Poltica Nacional de Recursos Hdricos. Diciembre de 1999. Ministerio de Obras Pblicas, Direccin General de Aguas.

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

El Cdigo de Aguas de 1981 contempla


mecanismos para la regularizacin e inscripcin
de derechos adquiridos legtimamente bajo la
vigencia de las leyes anteriores, incluso de
aquellos usos de hecho que se hayan efectuado
con anterioridad a su entrada en vigencia. La
resolucin de este ltimo procedimiento (artculo
2 transitorio), corresponde a los Tribunales
Ordinarios de Justicia. La sentencia del tribunal,
que declara la regularizacin del derecho, no
tiene una naturaleza constitutiva ni creadora del
derecho, sino simplemente se limita a dejar
constancia de ello. Es decir, le otorga certeza y
seguridad jurdica, permitiendo su inscripcin en
el Registro de Propiedad de Aguas y Conservador
de Bienes Races.
Bajo este rgimen jurdico, la concesin de
derechos de aprovechamiento de agua debe
cumplir con tres preceptos fundamentales:
Que sea legalmente procedente
Que no se afecte derechos de terceros
Que exista disponibilidad del recurso

D i a g n s t i co y d e s a f o s

En resumen, el Cdigo de Aguas de 1981 define


el recurso hdrico como bien nacional de uso
pblico pero al mismo tiempo como bien
econmico. Autoriza la privatizacin del Agua
a travs de la concesin de derechos de
aprovechamiento gratuitamente y a perpetuidad
(no fija lmites a la concesin de derechos de uso)
y separa la propiedad del agua del dominio de la
tierra, permitiendo su libre compra y venta.
Establece un sistema de redistribucin del agua a
travs de transacciones entre privados, creando
as un Mercado del Agua, y favorece la
concentracin de la propiedad sobre este recurso.
El derecho de uso se otorga a los particulares
segn las disposiciones establecidas en el
Artculo 5 del Cdigo de Aguas. En la legislacin
chilena, dicho derecho es un bien jurdico
definido como un derecho real; es decir, un
derecho que recae sobre las aguas y consiste en
el uso y goce de ellas por parte del titular, con
los requisitos y en conformidad a las reglas que
establece el Cdigo de Aguas (Cuadro 1).

Cuadro 1: Cdigo de Aguas y Artculos relacionados con Derechos de Aprovechamiento


Artculo

Texto

Las aguas son bienes nacionales de uso pblico y se otorga a los particulares el derecho de
aprovechamiento de ellas, en conformidad a las disposiciones del presente Cdigo.

El derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso
y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este Cdigo.
El derecho de aprovechamiento sobre las aguas es de dominio de su titular, quin podr usar,
gozar y disponer de l en conformidad a la ley.

Fuente: Cdigo de Aguas del 29 de octubre de 1981.

Los derechos de agua concedidos por el Estado


estn amparados por las garantas
constitucionales respecto del derecho de
propiedad. En el artculo 19, N 24 de la
Constitucin Poltica de Chile se declara que
Los derechos de los particulares sobre las
aguas, reconocidos o constituidos en
conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares
la propiedad sobre ellos.

Junto con ello, el Cdigo de Aguas separa la


propiedad del agua del dominio de la tierra,
permitiendo la libre compra y venta, sin proteger a
las comunidades del despojo de los recursos
hdricos, y sin exigir compensaciones por la
generacin de efectos adversos en sus territorios.
Sin costos por la mantencin o tenencia del recurso,
no se retira la concesin por no uso del agua, ni se
fijan lmites a la concesin de derechos de uso.

Legislacin actual relacionada con el Agua

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D i a g n s t i co y d e s a f o s

En Chile existen una serie de leyes importantes que regulan la utilizacin, el acceso y gestin del
agua, siendo la principal de ellas el Cdigo de Aguas (Cuadro 2).
Cuadro 2: Normativa nacional relacionada con el Agua
Materia

N de la norma

Cdigo de Aguas

Decreto con Fuerza de Ley N 1.122,


Ministerio de Justicia

Reglamento de los servicios de agua


destinados al consumo humano

Decreto N 735, Ministerio de Salud

Establece subsidio al pago de consumo


de agua potable y servicio de alcantarillado de aguas servidas

Ley N 18.778, Ministerio de Hacienda


Reglamento de la Ley: Decreto N 195,
Ministerio de Hacienda, del 17 de julio
de 1998.

2 de febrero de 1989

Reglamento de instalaciones domiciliarias de agua potable y de alcantarillado

Decreto N 50, Ministerio de Obras


Pblicas

28 de enero de 2003

Reglamento para el control de la


contaminacin acutica

Decreto N 1, Ministerio de Defensa

18 de noviembre de 1992

Establece norma de emisin de residuos


lquidos a aguas subterrneas

Decreto N 46, Ministerio Secretara


General de la Presidencia

17 de enero de 2003

Establece norma de emisin para la


regulacin de contaminantes asociados a
las descargas de residuos lquidos a aguas
marinas y continentales superficiales.

Decreto N 90, Ministerio Secretara


General de la Presidencia

7 de marzo de 2001

Reglamento del catastro pblico de aguas

Decreto N 1.220, Ministerio de Obras


Pblicas

25 de julio de 1998

Regula sistemas de evacuacin y


drenaje de aguas lluvias

Ley N 19.525, Ministerio de Obras


Pblicas

Aprueba normas para el fomento de la


inversin privada en obras de riego y
drenaje

Ley N 18.450, Ministerio de Agricultura

Establece normas sobre ejecucin de


obras de riego por el Estado

Decreto con Fuerza de Ley N 1.123,


Ministerio de Justicia Reglamento:
Decreto N 285, Ministerio de Obras
Pblicas, del 11 de enero de 1995

Reglamento de aguas minerales

Decreto N 106, Ministerio de Salud

14 de junio de 1997

Fuentes termales

Decreto con Fuerza de Ley N 237,


Ministerio de Bienestar Social

28 de mayo de 1931

Establece trminos de referencia para la


realizacin de estudios de evaluacin de
impacto ambiental para proyectos de
vertimiento de desechos de dragados en
el medio ambiente acutico bajo la
jurisdiccin de la DIRECTEMAR

Resolucin N 12.600/324 VRS/94

16 de diciembre de 2004

Fuente: Biblioteca del Congreso Nacional, actualizado al ao 2008.

Publicacin
29 de octubre de 1981
19 de diciembre de 1969

10 de noviembre de 1997
30 de octubre de 1985

21 de diciembre de 1981

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

La gestin del Agua cuenta tambin con otras


normativas que regulan los aspectos ambientales
del recurso, tales como:

Ley de Bosque 1931: que prohbe la corta de


vegetacin en las cabeceras de cuenca, borde
y pendiente de los cursos de agua.
Ley 19.300 de Bases sobre el Medioambiente:
que exige la evaluacin ambiental de cuencas
y caudales ecolgicos de acuerdo a especies
existentes.
Normas secundarias (o de calidad del
acufero).

Chile tambin ha ratificado diversas Convenciones


que de manera directa y/o indirecta tienen
relacin con la gestin del recurso hdrico. Es el
caso de la Convencin de Naciones Unidas para
el Cambio Climtico, Convencin de Naciones
Unidas de Lucha contra la Desertificacin y la
Sequa, la Convencin de Conservacin de la
Biodiversidad, la Convencin Ramsar (que
protege humedales), la Convencin de
Washington (protege Parques Nacionales y
Valores Escnicos) y el Tratado Binacional de
Recursos Hdricos compartidos entre Chile y
Argentina.

Modificacin al Cdigo de Aguas de 1981

La situacin generada por el Cdigo de Aguas de


1981 fue modificada recientemente de manera
parcial, estableciendo un canon o patente por el
no uso del agua, mediante la Ley N 20.0172,
modificacin que no ha alterado en nada el estado
de concentracin y monopolio existente.
La modificacin al Cdigo de Aguas en 2005,
luego de una tramitacin de 13 aos en el
Congreso; intent, aunque insuficientemente,
mejorar el cuerpo legal existente, instaurando
algunas normas de carcter ambiental, como
aquellas que establecen un caudal ecolgico
mnimo como requisito para otorgar derechos
de aguas (art. 129 bis 1). La nueva Ley N 20.017,
estableci que la Direccin General de Aguas
(DGA) debe velar por la preservacin de la
naturaleza y la proteccin del medio ambiente,
sin variar su dependencia del Ministerio de Obras
Pblicas, lo que le resta autonoma al momento
de ejercer su labor como autoridad hdrica.
Esta Ley tambin establece la limitacin de derechos
de acuerdo al uso, incorporando un formulario de
2

D i a g n s t i co y d e s a f o s

memoria explicativa en la concesin de nuevos


derechos de aprovechamiento. De esta forma, se
impide el otorgamiento de caudales excesivos en
relacin con el uso previsto. La nueva Ley establece
que la solicitud de autorizacin para la constitucin
y exploracin de derechos de aprovechamiento de
aguas (superficiales o subterrneos) debe difundirse,
-a costa del interesado- al menos 3 veces en una
radioemisora de cobertura regional, dejndose
constancia de ello en el medio de comunicacin
respectivo. Tambin se estableci un pago de patente
por el no uso del agua, con el objetivo de
desincentivar la mantencin y concentracin del
recurso no utilizado.
Asimismo, la Ley establece que cuando existan
dos o ms solicitudes de exploracin de aguas
subterrneas sobre una misma extensin
territorial de bienes nacionales, la DGA resolver
la adjudicacin del rea de exploracin mediante
la realizacin de un remate entre los solicitantes.
Posteriormente, el 15 de mayo de 2006 se
modifica la Ley N 20.017, promulgndose la

Promulgada el 11 de mayo de 2005 y publicada en el Diario Oficial el 16 de junio de 2005.

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s t i co
d e s a f o s
Ley
en ydeterminadas
para regularizar los derechos de aprovechamiento
zonas o reas, en virtud del artculo 4 transitorio
de aguas subterrneas (artculo 4 y artculo 6
de la Ley N 20.017, ya que este ltimo, tiene
transitorio de la Ley N 20.017).
como finalidad constituir derechos de
aprovechamientos de aguas subterrneas en
El 16 de abril de 2008 se publica la Resolucin
forma simplificada, ayudando as a regularizar
DGA N 425, que deja sin efecto la Resolucin
derechos de pequeos agricultores cuando stos
DGA N 341 del ao 2005, estableciendo un
no pudieran obtenerlos por problemas de
nuevo texto que dispone normas de exploracin
disponibilidad. En la prctica, se presentaron
y explotacin de aguas subterrneas. Para
52.583 solicitudes de constitucin de derechos,
exploraciones, la nueva resolucin establece que
de las cuales slo un 27% corresponde a
debe existir una Resolucin de Calificacin
pequeos agricultores y un 2% a indgenas o
Ambiental (RCA) favorable al momento de
comunidades indgenas. Si se llegaran a constituir
ingresar la solicitud, ahora bien, si existe
la totalidad de las peticiones presentadas se
superposicin con reas protegidas, establece el
producira
una
saturacin
y
una
remate de los derechos de exploracin si dos o
sobreexplotacin de los acuferos ya agotados,
ms solicitudes se superponen en una misma rea;
adems de afectar en forma directa los derechos
la DGA debe solicitar la opinin del Ministerio
previamente otorgados.
de Bienes Nacionales antes de otorgar derechos
de exploracin en terrenos a cargo del Ministerio.
Los objetivos de la modificacin al artculo 4
transitorio son: evitar la sobreexplotacin de los
Para los derechos de aprovechamiento, la
acuferos sensibles; constituir derechos de
Resolucin DGA N 425, estipula que se deber
aprovechamiento en las zonas complejas
informar si existe interconexin entre la fuente
exclusivamente a pequeos agricultores,
subterrnea y fuentes de aguas superficiales.
campesinos y comunidades indgenas; rechazar
Debe existir una RCA favorable en caso de que,
las solicitudes presentadas en las zonas saturadas
el derecho de aprovechamiento se superponga
cuando no correspondan a indgenas,
con un rea protegida. Adems, al momento de
campesinos y pequeos agricultores; dotar al
ingresar la solicitud, se debe contar con la
Ministerio de Obras Pblicas de la facultad para
autorizacin del dueo del terreno donde se
incorporar nuevas reas restringidas con el
realizar la explotacin.
objetivo de limitar la constitucin de derechos
de aprovechamiento si fuera necesario y, por
El 1 de septiembre de 2009 se presenta ante la
sobre todo, proteger los acuferos en el mediano
Cmara de Diputados un proyecto de ley
y largo plazo, para velar por la sustentabilidad
destinado a impedir la constitucin de derechos
del recurso hdrico.

LAS RESERVAS DE CAUDALES EN ALGUNOS ROS DE REAS PROTEGIDAS


Chile, tiene cuencas muy diversas segn su
latitud, altura y enorme variedad de cuerpos de
agua (desde los bofedales en el altiplano del
norte, hasta los grandes ros patagnicos del sur),
donde se mantiene una diversidad biolgica
nica, con especies endmicas y ecosistemas
particulares, muchos de ellos vulnerables. La
prdida del patrimonio ambiental vinculado al
agua, presenta casos dramticos como la
desecacin del ro Loa y Copiap, fenmeno que
se ha intensificado y extendido hasta la zona
centro sur, donde se estn sacrificando ros,

humedales y lagos, afectando irreversiblemente


el patrimonio natural del pas.
Segn el Cdigo de Aguas vigente, la DGA est
obligada por ley a entregar derechos de aguas
en todas las fuentes donde los privados
presenten solicitudes legal y tcnicamente
procedentes. Esto, sin establecer restricciones
reales en cuanto al otorgamiento de los
derechos de aguas, con el objeto de proteger
las cuencas. La nica excepcin a ello es la Ley
de proteccin de Bofedales, Vegas y

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A R C O J U R contemplado
D I C O P A R A Len
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o y d e salgunas
a f o s
Humedales,
de 1992, del Ministerio de Obras Pblicas.
de las siguientes situaciones:
Que sea necesario reservar el recurso para el
Para la conservacin de los caudales en los ros,
abastecimiento de la poblacin por no existir
la nica medida existente es el caudal ecolgico,
otros medios para obtener el agua.
establecido con la reforma al Cdigo de Aguas
Tratndose de solicitudes de derechos no
en 2005; pero este es muy limitado e insuficiente
consuntivos y por circunstancias excepcionales
para conservar la diversidad e integridad de las
y de inters nacional.
cuencas. Por esta razn, la Ley 20.017 del ao
2005, que modific el Cdigo de Aguas de 1981
Tal denegacin de la solicitud de derecho de
consign en el Artculo 147 bis (inciso 3),
aprovechamiento, se deber materializar mediante
autorizar al presidente de la Republica para que
un decreto fundado, respaldado tcnicamente por
-mediante Decreto Supremo- pueda denegar
un informe de la Direccin General de Aguas del
parcialmente una peticin de derecho de
Ministerio de Obras Pblicas.

DECRETOS DE RESERVAS DE CAUDALES 2009-2010 (MOP)


Actualmente en Chile, muchos ros que poseen
alto valor ambiental por sus atributos
paisajsticos, o por prestar servicios a zonas
protegidas, que an cuentan con caudales
suficientes para cumplir dichas funciones, pues
sus aguas no se encuentran otorgadas a privados
y permanecen bajo dominio fiscal.

Para algunas de estas cuencas, el MOP


estableci, durante los aos 2009 y 2010,
reservas de caudales para conservacin
ambiental y desarrollo local de la cuenca, de
acuerdo a lo estipulado en el Artculo N 147
bis, inciso 3 del Cdigo de Aguas (reformado
en 2005)

Cuadro 3: Cuencas con caudales reservados mediante


denegacin parcial de derechos de aguas no consuntivos

Fuente: DGA, 2010.

Actualmente no existe una base legal nica que


defina la situacin de circunstancias
excepcionales e inters nacional, sino variadas
interpretaciones jurdicas.
Por ello, las circunstancias excepcionales en las
que se fundaron los Decretos de Caudales de
Reserva, se basaron en el hecho de que en las
cuencas de los ros Petrohu, Cocham, Gol Gol,
Chaihun, Murta, Palena, Cisnes y Del Oro, el
Estado de Chile an conserva dominio sobre las
aguas, pues en general no se han otorgado a los
particulares, y porque dichas cuencas presentan

condiciones ecolgicas excepcionales y una baja


intervencin antrpica.
El inters nacional por estas Reservas, se fund
en los valores ambientales y los diversos estatus
de proteccin legal oficial que protegen los
territorios de dichas cuencas: Parques Nacionales,
Reservas y Monumentos Nacionales, Santuarios
de la Naturaleza, Zonas de Inters Turstico, etc.
El inters nacional expresado en dichos
instrumentos de proteccin es concordante y
coherente con el inters superior que fundamenta
las Reservas de Caudales establecidas por el MOP.

Las instituciones que estn


relacionadas con el agua

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El marco institucional asociado al Agua


corresponde al conjunto de instituciones y
agencias de Gobierno que son responsables o
regulan el accionar de los usuarios de este
recurso dentro de una cuenca. Estas instituciones
ejercen diversas funciones resolutivas y de
coordinacin, tanto a nivel tcnico como
administrativo.
La gestin de las aguas corresponde
histricamente al Ministerio de Obras Pblicas

D i a g n s t i co y d e s a f o s

(MOP), con sus dependencias ministeriales


(Direccin General de Aguas, Direccin de
Obras Hidrulicas, Direccin de Riego,
Direccin de Planeamiento y Departamento de
Defensas Fluviales, entre otros organismos).
Tambin tiene relacin con el Agua el Ministerio
de Economa, Fomento y Reconstruccin, a
travs de la Comisin Nacional de Riego (CNR).
Sin embargo, existe una fuerte dispersin de las
distintas funciones que desarrolla el Estado en
materia de Aguas3.

Cuadro 4: Organismos vinculados directamente con la gestin del Agua


Entidades

10

Normas asociadas a las funciones descritas

Direccin General de
Aguas (DGA)

Promover la gestin y administracin del recurso hdrico.


Fiscalizacin y control de la
calidad del recurso en sus
fuentes naturales.

Cdigo de Aguas (Ley N 1.122, Ministerio de Justicia)


Decreto N 1.220, Ministerio de Obras Pblicas

Comisin Nacional de
Medio Ambiente
(CONAMA)
DGA,
Direccin General del
Territorio Martimo y
de Marina Mercante
(DIRECTEMAR)

Proteccin y conservacin
ambiental del recurso hdrico.

Ley N 20.417, Ministerio Secretaria General de Gobierno


Ley N 19.300, Ministerio Secretaria General de Gobierno
Decreto N 1, Ministerio de Defensa
Decreto N 90, Ministerio Secretara General de la Presidencia
Decreto N 46, Ministerio Secretara General de la Presidencia

Superintendencia de
Servicios Sanitarios
(SISS)

Regulacin de los servicios de


agua potable y saneamiento.

Ley N 18.778, Ministerio de Hacienda


Decreto N 50, Ministerio de Obras Pblicas
Decreto N 195, Ministerio de Hacienda

Comisin Nacional de
Riego (CNR)
Direccin de Obras
Hidrulicas (DOH)

Labores de desarrollo y fomento


del riego.

Ley N 18.450, Ministerio de Agricultura


Decreto N 7, Ministerio de Economa
Decreto N 1.123, Ministerio de Justicia
Decreto N 179, Ministerio de Economa
Decreto N 285, Ministerio de obras Pblicas
Decreto N 397, Ministerio de Agricultura

Fiscalizacin y control de la
calidad de las aguas para fines
especficos.

Decreto N 237, Ministerio de Bienestar Social


Decreto N 106, Ministerio de Salud
Decreto N 735, Ministerio de Salud

Servicio Agrcola y
Ganadero (SAG),
Servicio de Salud,
Servicio Nacional de
Pesca,
Subsecretara de
Pesca

SISS
Servicios de Salud

Funciones relacionadas
con el Agua

Fiscalizacin y control de
efluentes.

Poltica Nacional de Recursos Hdricos, Direccin General de Aguas, Ministerio de Obras Pblicas, diciembre de 1999.

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

D i a g n s t i co y d e s a f o s

4.1 Direccin General de Aguas


Las responsabilidades de constituir los derechos
de agua, controlar y planificar su uso, se
concentran en la Direccin General de Aguas
(DGA), cuyas funciones y atribuciones estn
especificadas en el Cdigo de Aguas4. La DGA
es un ente no sectorial e independiente de los
sectores usuarios, y no ejecuta por s mismo obras
de aprovechamiento.
La concentracin de las tareas de medicin,
investigacin y administracin en una sola
institucin no sectorial tiene la ventaja de
orientar la evaluacin de recursos hdricos hacia
las necesidades ms urgentes por parte de la
autoridad y de los usuarios (Pea, 1998).
En lo que respecta a las atribuciones y funciones
de la Direccin General de Aguas, segn el Art.
299, stas son:
a) Planificar el desarrollo del recurso en las
fuentes naturales, con el fin de formular
recomendaciones para su aprovechamiento;
b) Investigar y medir el recurso. Para ello deber:
i) Mantener y operar el servicio hidromtrico
nacional y proporcionar y publicar la
informacin correspondiente.
ii) Encomendar a empresas u organismos
especializados los estudios e informes
tcnicos que estime conveniente y la
construccin, implementacin y operacin
de las obras de medicin e investigacin
que se requiera.
iii) Propender a la coordinacin de los
programas de investigacin que
corresponda a las entidades del sector
pblico y a las privadas que realicen esos
trabajos con financiamiento parcial del
Estado.

4
5

Para la realizacin de estas funciones, la


Direccin General de Aguas deber constituir
las servidumbres a que se refiere el artculo 1075,
a saber:
i. Ejercer la polica y vigilancia de las aguas en
los cauces naturales de uso pblico e impedir
que en stos se construyan, modifiquen o
destruyan obras sin la autorizacin del Servicio
o autoridad a quien corresponda aprobar su
construccin o autorizar su demolicin o
modificacin; y
ii. Supervigilar el funcionamiento de las juntas
de vigilancia, de acuerdo con lo dispuesto en
el Cdigo de Aguas.
El artculo N 122 del registro de las aguas, le
confiere a la DGA la responsabilidad de llevar
un Catastro Pblico de Aguas6. En dicho catastro,
constitudo por los archivos, registros e
inventarios que el reglamento establezca, se
incluirn todos los datos, actos y antecedentes
relacionados con el recurso, las obras de
desarrollo, los derechos de aprovechamiento, los
derechos reales constituidos sobre stos y las
obras construidas o que se construyan para
ejercerlos.
Por otra parte, la DGA tiene la responsabilidad
de vigilar las obras de toma en cauces naturales,
pudiendo ordenar, en caso necesario, que se
modifiquen o destruyan aquellas obras
provisionales que no den seguridad ante las
crecidas. Asimismo, podr ordenar que las
bocatomas de los canales permanezcan cerradas
ante el peligro de grandes avenidas (Art. 304).
Tambin, tiene la facultad para exigir a los
propietarios de los canales, la construccin de
las obras necesarias para proteger caminos,
poblaciones u otros terrenos de inters general,

Cdigo de Aguas (Art. 298 hasta el 307).


Los interesados en desarrollar las mediciones e investigaciones de los recursos hidrulicos, y los que deseen efectuar los estudios
de terreno a que se refiere el Art. 151 podrn ingresar a terrenos de propiedad particular, previa constitucin de las servidumbres
correspondientes. (Art. 107).
Puede accederse a este catastro pblico a travs de la pgina web: www.dga.cl, Sistema de Catastro Pblico de Aguas (SCP).

11

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

de los desbordamientos que sean imputables a


defectos de construccin o por una mala
operacin o conservacin del mismo (Art. 305).
El incumplimiento de estas dos medidas dentro
de los plazos fijados, ser sancionado con multas
no inferiores a 20 UTM ni superiores a 100 UTM.
En cuanto a aquellas obras mayores cuyo
deterioro o eventual destruccin pueda afectar
a terceros, la DGA tiene la responsabilidad de
inspeccionarlas y en caso de comprobar
deterioro, debe ordenar su reparacin, pudiendo
establecer mediante resoluciones fundadas,
normas transitorias de operacin de las obras,
que se mantendrn vigentes mientras no se
efecte su reparacin (Art. 307). De no efectuarse
esta reparacin en los plazos estipulados, deber
dictar una resolucin fundada, ratificando como
permanente, la norma de operacin transitoria,
pudiendo adems, aplicar una multa no inferior
a 50 UTM ni superior a 500 UTM, a las
organizaciones que administren las obras.
Sin embargo, las funciones de gestin y
planificacin de la DGA son ms bien nominales;
las de polica y vigilancia muy limitadas; y la
capacidad de implementacin de programas de
uso mltiple es muy reducida. Las facultades de
la DGA son mas bien limitadas, ya que no puede

12

D i a g n s t i co y d e s a f o s

involucrarse en la distribucin de las aguas, as


como tampoco en las transacciones de derechos,
ni en la resolucin de conflictos de agua7.
Otra limitacin que presenta el actual sistema
de gestin de las aguas en Chile, es que carece
de una visin integrada de los recursos hdricos,
ya que separa las responsabilidades de
asignacin de las de gestin del recurso. Lo
anterior no permite realizar una gestin eficiente
de los recursos hdricos; responder de manera
oportuna y efectiva a la creciente competencia
y demanda por el agua; ni enfrentar la
contaminacin de las aguas.
Un ejemplo de lo anterior es el manejo por
separado que se hace de las aguas superficiales
y subterrneas, a pesar que stas son parte de un
sistema hidrogeolgico integrado8. Tampoco
estn integrados en la administracin y gestin
de los recursos hdricos la regulacin de la
calidad del agua y el control de la
contaminacin.
A esta situacin se agrega que los fallos judiciales
en los conflictos de aguas dejan fuera de su
anlisis dimensiones tales como los aspectos
sociales, culturales, econmicos, de
ordenamiento territorial, y ecolgicos9.

El Cdigo de Aguas de Chile: entre la ideologa y la realidad. A. Dourojeanni y A. Jouravlev. Recursos Naturales e Infraestructura.
CEPAL. 1999.
En algunos sentidos, la normativa ha olvidado completamente las cuestiones ms elementales de la hidrologa, como es la
continuidad del ciclo hidrolgico o el carcter aleatorio de las variables hidrolgicas (Pea, 1996).
Orrego S Juan Pablo, op.cit.

Propuestas de raformas legales para asegurar el acceso,


equilibrio y la proteccin de las cuencas y el medio ambiente

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

La aplicacin del Cdigo de Aguas de 1981 ha


provocado, graves problemas de acceso y
concentracin de la propiedad de las aguas,
sobreexplotacin de cuencas y acuferos
subterrneos, desertificacin y degradacin
ambiental que son necesarios enfrentar.
Entre las propuestas de reforma de la gestin del
agua en Chile, destacados por diversos sectores
polticos y sociales estn:
Nueva Reforma del Cdigo de Aguas, que
establezca lmites a la propiedad de las aguas,
permita la declaracin de zonas agotadas y
saturadas; y defina reservas y caudales
ecolgicos en todas las cuencas.
Gestin integrada de Cuencas y ordenamiento
territorial.
Ley de Proteccin de Glaciares.
Ley de proteccin de Bofedales, Vegas y
Humedales, extendiendo la aplicacin a todo
el pas de la Ley N 19.145 de 1992, Ministerio
de Obras Pblicas.
Normas de calidad para cada ro
Norma de Eficiencia en el uso del Agua en la
minera, industria y agricultura (eficiencia de
riego, reutilizacin, etc.)
Compatibilidad con la Convencin de Cambio
Climtico y Desertificacin
Recuperacin de los Servicios de Agua Potable
y Saneamiento bajo propiedad nacional
pblica, con diversos modelos de gestin.
En los ltimos aos, el incremento de las
problemticas de acceso al agua por parte de
las comunidades locales y la degradacin
ambiental de cuencas y ros en la zona norte y
centro del pas, ha generado llamados a la tica
y responsabilidad sobre este bien. Un ejemplo
es la Carta Pastoral del Agua elaborada en
septiembre del 2008 por el Obispo Vicario de
Aysn, Mons. Luis Infanti de la Mora, la cual en
sus 90 pginas profundiza en la realidad del agua
y sus usos, como tambin en la generacin de
energa y los impactos que provocan en el medio
ambiente los proyectos hidroelctricos. Este
documento pretende aportar una mirada tica

D i a g n s t i co y d e s a f o s

desde la F, sobre la responsabilidad que tienen


los seres humanos en el cuidado de la Creacin.
En marzo de 2009 en la ciudad de Estambul en
Turqua, Chile junto a otros veinticuatro pases
del mundo, a travs de la Declaracin de
Gobiernos por el Derecho Humano al Agua, se
comprometi a realizar las acciones necesarias
para la implementacin progresiva de este
derecho en nuestro pas.
Posteriormente, junto a este llamado y en el
marco de crecientes conflictos por el agua en
todas las regiones del pas, un conjunto de
parlamentarios, y posteriormente el Gobierno,
propusieron reformas constitucionales. La
primera de stas corresponde al proyecto
presentado en mayo de 2009 por los Senadores
Girardi, Navarro, Ominami, vila y RuizEsquide, que propone reemplazar el inciso 11
del numeral 24, del actual artculo 19 de la
Constitucin, por el siguiente texto: El Estado
tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable
e imprescriptible de todas las aguas
continentales de la Nacin, sin perjuicio de
poder, mediante los ttulos que franquea la ley,
reconocer o conceder su uso y aprovechamiento
a particulares.
La segunda propuesta de reforma constitucional
fue enviada por el Gobierno de Michelle
Bachelet, comenzando su tramitacin en el
Congreso el 6 de enero de 2010. Este proyecto
de ley propone eliminar el inciso final artculo
19 N 24 de la Constitucin Poltica de la
Repblica Los derechos de los particulares
sobre las aguas, reconocidos o constituidos en
conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares
la propiedad sobre ellos. Y agrega un N 27, al
artculo 19 de la Carta Fundamental: La
propiedad
sobre
los
derechos
de
aprovechamiento de las aguas, reconocidos o
constituidos en conformidad a la ley; Las aguas
son bienes nacionales de uso pblico cualquiera
sea el estado en que se encuentren o el lugar en
que estn depositadas, ya sea en forma
superficial o subterrnea, en glaciares, nieves,

13

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

en forma lquida o gaseosa. La ley establecer


el
procedimiento
de
constitucin,
reconocimiento, transferencia, transmisin,
renuncia, extincin, caducidad y prdida de los
derechos de los particulares sobre las aguas,
como asimismo, la facultad de reservar caudales
de aguas superficiales o subterrneas. La
exploracin, explotacin y constitucin de
derechos de aprovechamiento de aguas ser
establecida por la ley en conformidad a la
diversidad geogrfica y climtica del pas, y a la
disponibilidad efectiva de los recursos hdricos.
La ley establecer mecanismos de gestin y
planificacin integrada.

A las pocas semanas de presentada esta nueva


iniciativa en el parlamento, fue retirada la
urgencia sobre su discusin, por lo cual la

propuesta se encuentra archivada en el Congreso.


Si bien esta reforma es considerada un avance
por parte de las organizaciones ciudadanas, en
ningn caso representa la solucin a los
problemas existentes en Chile por temas hdricos,
ya que no modifica el rgimen de propiedad
privada sobre las aguas.
En relacin a este tema, un conjunto de
representantes y dirigentes de organizaciones
pertenecientes a la Coordinadora por la Defensa
del agua y la Vida (www.derechoalagua.cl).
Firmaron una carta y declararon pblicamente
su parecer ante esta propuesta legislativa, que
se apreciaba tan solo por ser un avance mnimo
y en ningn caso, asumir los desafos
estructurales mayores que requiere el marco
jurdico chileno en materia de agua.

El derecho Humano al Agua y al Saneamiento


en la Asamblea de las Naciones Unidas (ONU)

El estado crtico del agua en el mundo, tiene su


expresin nacional y local que las
organizaciones ciudadanas en Chile conocen,
donde la carencia de agua afecta a comunidades
rurales y economas locales de todo el pas,
empobreciendo y provocando la migracin de
las comunidades indgenas y campesinas que
teniendo derechos sobre sus aguas, son
transgredidos por las empresas mineras,
agroindustriales, de celulosa e hidroelectricidad.
Esto, pone de manifiesto la situacin de
inequidad en el acceso al agua y la
concentracin desproporcionada de derechos de
agua. Asi como, la posibilidad de usufructo que
existe, amparado por la legislacin Chilena, y el
Cdigo de Aguas de 1981.
Cuando se escribi la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos en 1948, nadie poda
prever el da en que el agua sera un rea de
dificultad para el mundo. Sin embargo, en 2010

14

D i a g n s t i co y d e s a f o s

no resulta una exageracin sealar que la falta


de acceso a agua limpia, es una de las ms
grandes violaciones a los derechos humanos en
el mundo. Casi dos mil millones de personas
viven en reas de estrs hdrico y tres mil millones
no tienen agua corriente dentro de un kilmetro
de distancia de sus viviendas. Cada ocho
segundos muere un/a nio/a de enfermedades
relacionadas con el agua. Las cosas estn
empeorando conforme el mundo se queda sin
agua limpia. Un nuevo reporte del Banco
Mundial afirma que para 2030 la demanda global
de agua exceder la oferta en 40 por ciento, una
prediccin preocupante que prev terribles
sufrimientos.
Por muchos aos, grupos comunitarios y
activistas de todo el mundo que luchan por la
defensa del agua, han llamado a la ONU a
reconocer que el agua y el saneamiento son
derechos humanos.

10

10

M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

El 17 de junio de 2010, el Gobierno Plurinacional


de Bolivia present un borrador declarando el
derecho humano al agua potable y saneamiento
limpio y seguro, para ser consultado en la
Asamblea General de la ONU.
Antecedida por semanas de gestiones y
manifestaciones a favor del derecho humano al
agua, desde distintos rincones del mundo. La
resolucin de este borrador, fue presentada por el
Presidente de la Asamblea General de la ONU, el
da 28 de julio de 2010, y precedida por la
intervencin de Pablo Soln, representante de
Bolivia en la ONU. La Asamblea General de
Naciones Unidas, en su sexagsimo cuarto perodo
de sesiones, aprob la resolucin que reconoce al

D i a g n s t i co y d e s a f o s

agua potable y al saneamiento bsico como


derecho humano esencial para el pleno disfrute
de la vida y de todos los derechos humanos.
La resolucin fue adoptada con el voto favorable
de 122 pases, incluyendo Chile y 44
abstenciones. La Asamblea de Naciones Unidas
se mostr profundamente preocupada porque
aproximadamente 884 millones de personas
carecen de acceso al agua potable y ms de
2.600 millones de personas no tienen acceso al
saneamiento bsico, y alarmada porque cada ao
fallecen aproximadamente 1,5 millones de nios
menores de 5 aos y se pierden 443 millones de
das lectivos a consecuencia de enfermedades
relacionadas con el agua y el saneamiento.

La Asamblea General, Reconociendo la importancia de disponer de agua potable y saneamiento en


condiciones equitativas como componente integral de la realizacin de todos los derechos humanos,
Reafirmando la responsabilidad de los Estados de promover y proteger todos los derechos humanos,
que son universales, indivisibles, interdependientes y estn relacionados entre s, y que deben tratarse
de forma global y de manera justa y equitativa y en pie de igualdad y recibir la misma atencin,
Teniendo presente el compromiso contrado por la comunidad internacional de cumplir plenamente
los Objetivos de Desarrollo del Milenio, y destacando a ese respecto la determinacin de los Jefes de
Estado y de Gobierno, expresada en la Declaracin del Milenio, de reducir a la mitad para 2015 la
proporcin de la poblacin que carezca de acceso al agua potable o no pueda costearlo y que no
tenga acceso a los servicios bsicos de saneamiento, segn lo convenido en el Plan de Aplicacin de
las Decisiones de la Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Social (Plan de Aplicacin de las Decisiones
de Johannesburgo).
1. Declara el derecho al agua potable y el saneamiento como un derecho humano esencial para el
pleno disfrute de la vida y de todos los derechos humanos;
2. Exhorta a los Estados y las organizaciones internacionales a que proporcionen recursos financieros
y propicien el aumento de la capacidad y la transferencia de tecnologa por medio de la asistencia
y la cooperacin internacionales, en particular a los pases en desarrollo, a fin de intensificar los
esfuerzos por proporcionar a toda la poblacin un acceso econmico al agua potable y el
saneamiento;
3. Acoge con beneplcito la decisin del Consejo de Derechos Humanos de pedir a la experta
independiente sobre la cuestin de las obligaciones de derechos humanos relacionadas con el
acceso al agua potable y el saneamiento que presente un informe anual a la Asamblea General, y
alienta a la experta independiente a que siga trabajando en todos los aspectos de su mandato y, en
consulta con todos los organismos, fondos y programas pertinentes de las Naciones Unidas, incluya
en el informe que presente a la Asamblea en su sexagsimo sexto perodo de sesiones las principales
dificultades relacionadas con la realizacin del derecho humano al agua salubre y potable y el
saneamiento, y el efecto de estas en la consecucin de los Objetivos de Desarrollo del Milenio.

Fuente: Documento de la ONU 2010. A/64/L.63/Rev.1.(Sntesis).

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M A R CO J U R D I CO PA R A L A G E S T I N D E L AG UA E N C H I L E :

D i a g n s t i co y d e s a f o s

MARCO JURDICO
PARA LA GESTIN
DEL AGUA EN CHILE
Diagnstico y Desafis
La sobreexplotacin de salares, lagos, humedales, ros y aguas subterrneas, as como la contaminacin hdrica que
provoca la minera, la celulosa, la industria y agroindustria; estn afectando reas de alto valor ecolgico de manera
irreversible. Esto genera conflictos sociales, poniendo en riesgo el agua potable rural de comunidades campesinas
de todo el pas, y afectando las economas locales, as como empobreciendo y forzando la migracin de comunidades
indgenas. Un mapeo inicial de estos conflictos realizado por las organizaciones que conforman la Coordinadora
por la Defensa del Agua y la Vida, fue presentado en el libro Conflictos por el Agua en Chile: Entre los Derechos
Humanos y las Reglas del Mercado (2010), donde se muestra con experiencias reales, las causas estructurales y
consecuencias de la aplicacin del Cdigo de Aguas de 1981, decretado sin discusin parlamentaria durante el
rgimen militar, y aplicado sin mayores cambios durante los gobiernos democrticos.
Enfrentar las causas estructurales de los conflictos por el agua en Chile, en un escenario ms restrictivo de Cambio
Climtico, nos pone ante el imperativo de cambiar las regulaciones que han amparado irregularidades, inequidad,
degradacin e inseguridad hdrica. Se requiere una reforma constitucional que reconozca el derecho humano al
agua y oriente una profunda reforma del Cdigo de 1981. La sociedad civil se debe pronunciar de manera informada,
ante la urgencia de recuperar el acceso equitativo y la gobernabilidad democrtica sobre este bien comn.
Esta cartilla forma parte de un conjunto de publicaciones realizadas por le Programa Chile Sustentable, que pretenden
dar a conocer la situacin del agua en Chile, en materia fsica, jurdica y de accin ciudadana.

El Programa Chile Sustentable es una iniciativa de organizaciones ecologistas, acadmicos, personalidades y


lderes sociales, para contribuir a la investigacin y generacin de propuestas para un desarrollo nacional
sustentable en lo social, ambiental, econmico y poltico.
reas de Trabajo
Monitoreo de polticas pblicas desde la perspectiva del Desarrollo Sustentable.
Investigacin y estudios sectoriales en: Agua, Biodiversidad, Polticas mineras, Energa, Legislacin ambiental,
Pobreza, Derechos ambientales.
Capacitacin y publicacin de material informativo sobre los desafos y propuestas ciudadanas para el desarrollo
sustentable en Chile.
La Coordinadora por la Defensa del Agua y la Vida de Chile, se conformo en septiembre de 2009. Est integrada
por organizaciones de Agua Potable Rural, de Iglesias, Campesinos, ONGs, Indgenas, Ambientalistas,
Organizaciones de Mujeres y Sindicatos de las Empresas Sanitarias, que estamos empeados y unidos en trabajar
para avanzar en el reconocimiento del derecho humano al agua, la proteccin de este bien pblico y la urgencia
de recuperar el acceso equitativo y la gobernabilidad democrtica sobre este bien comn. (www.derechoalagua.cl)

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