OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Bolilla I
DERECHO DE LAS OBLIGACIONES: TERMINOLOGA.
Las obligaciones estn presentes en toda la vida aunque no se note. Estamos
rodeados por docenas de miles de obligaciones permanentemente. Gran parte
de las relaciones civiles que nos rodean son relaciones de obligacin.
Relaciones bilaterales entre un acreedor y un deudor que instrumentan un
crdito para el primero y una obligacin para el segundo.
Estas relaciones bilaterales de obligacin han ido cambiando a lo largo de la
historia. Tienen un origen marcadamente romano. Roma fue, por lejos, la
civilizacin que mejor derecho tuvo. Por eso fue un imperio. En buena medida,
hay quienes que dicen que el imperio romano se debe a dos factores, el
descubrimiento del cemento y el descubrimiento del derecho. Las
construcciones romanas eran totalmente impensables cien aos antes de
roma. Porque antes no haban descubierto el hormign, el cemento. Roma hizo
maravillas viales, caminos, fuentes, ingeniera. Consecuentemente Roma fue
un imperio enorme desde el punto de vista de la construccin y desde el punto
de vista jurdico. Roma conquist muchos pueblos por su derecho. Y fue muy
permeable para absorber instituciones de los pueblos conquistados como por
ejemplo la religin. La prueba est en que en algn punto de su desarrollo
Roma deja su religin politesta y adopta una religin monotesta que es el
cristianismo, con Constantino el grande. Y as siguieron siendo un imperio. Los
romanos eran un pueblo esencialmente prctico. No tenan ningn inters por
profundizar cuestiones abstractas, o hacer disquisiciones extraas y tericas.
Ellos buscaban una solucin a cada problema en concreto. Por eso el mtodo
para resolver cuestiones que usaban los juristas romanos se llamaba solvitur
ambulando, ir solucionando sobre la marcha. No pensaban en analizar la
naturaleza jurdica de las cosa. Resolvan con las herramientas que tenan
hasta ese momento y si no alcanzaba, el pretor creaba algo nuevo para
resolver esa situacin. Posteriormente poda surgir una teorizacin a cerca de
eso. Pero no mucho ms que inducir reglas de los casos prcticos.
De Roma a la fecha ha cambiado mucho. El maestro Jean Philippe de Tournon
deca en un mundo donde todo evoluciona a gran velocidad, puede la
teora general de las obligaciones permanecer inmutable?
Consecuentemente, as como se ve la evolucin social, la evolucin del
derecho, tambin en derecho de las obligaciones ha habido una gran
evolucin.
La teora de las obligaciones y las obligaciones en particular tienen una gran
incidencia porque todo lo que nos rodea son relaciones de obligaciones. Esto
qued demostrado en el ao 1989 y luego de nuevo en 2001. Debido a los
procesos inflacionarios hubo un corte en la cadena de pagos. Cuando el
circulante empieza a faltar, la gente se endeuda con la tarjeta de crdito etc.
Cuando eso pasa se corta la cadena de pagos. Y as la economa comienza a
detenerse. Hasta que cuando se corta totalmente se estanca. Lo que quiere
decir que no hay compras, no hay ventas. Esa es la mejor muestra de que
estamos rodeados por una economa de millones de obligaciones. Desde la
1

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

compra de un peridico, el viaje en taxi, un caf, etc. son todas relaciones de

obligaciones. Desde las pequeas compras hasta las grandes ventas, son todas
de obligacin. Incluso, sin decir palabra, como cuando una persona sube a un
colectivo, paga. Si algo pasa durante el viaje, esa persona est protegida
porque contrato de transporte. Por ms que no exista un contrato firmado.
Porque existen otros contratos que se establecen a partir de las obligaciones
contractuales fcticas. Es decir, las dos partes operan como si hubiera un
contrato firmado sin haberlo. Y en caso de que algo falte, como el pago del
precio, y ocurriera algo, an as el que sube es un pasajero y est protegido por
la garanta de ser llevado sano y salvo a la ciudad de destino.
Esa relacin obligacional genera derechos y obligaciones para las partes como
toda relacin obligacional. Que tiene dos sujetos, un objeto y tiene un
contenido. Si falta alguna de esas cosas, no es una obligacin jurdica. Si en
una relacin jurdica, falta uno de los sujetos, o el objeto o no es coercible,
entonces no se est en presencia de una obligacin. En todo caso, puede llegar
a ser un deber moral. Pero no una obligacin. Porque las notas esenciales de
toda obligacin son la existencia de dos sujetos (deudor y acreedor), la
existencia de que tenga un contenido jurdicamente admisible, y la nota de
coercibilidad o coactividad, que es el derecho de poder exigir el cumplimiento
ante los tribunales. Si alguna de estas notas faltara, no estamos en presencia
de una obligacin. Estaramos en presencia de otra cosa. Por ejemplo, en el
caso de que le falte la coercin, podramos estar frente a una obligacin
natural. Que es una obligacin entre comillas porque no da derecho a exigirla
pero s da derecho a retener el pago si lo hubieran hecho voluntariamente.
Entonces es una obligacin porque algn contenido tiene.
Definicin de las Institutas de Gayo:
Las Institutas son un texto del derecho romano que define a la obligacin como
un vnculo jurdico que nos constrie a pagar algo a otro segn el
derecho civil. La obligacin es esencialmente un vnculo jurdico, sin l, no
hay obligacin. Ese vnculo, como si fuera un yugo, ata al deudor a cumplir con
su obligacin. La idea de vnculo jurdico da la idea de sometimiento, de
sujecin, de restriccin de la libertad, de falta de voluntad plena, porque el que
debe no tiene la voluntad plena. En Roma, un deudor que no pagaba, poda ser
vendido como esclavo.
El vnculo jurdico une a dos sujetos. Por un lado un deudor y por otro lado un
acreedor. Dependiendo de qu lado se mire, la obligacin se puede llamar
derecho creditorio u obligacin. Los sujetos estn ligados por un vnculo as
como la moneda tiene dos caras. En el caso de las obligaciones que tienen
solamente una persona, como la estipulacin a favor de un tercero. Caso
tpico de la obra social. Donde quien paga por el grupo familiar, hace una
estipulacin a favor de terceros. Lo que era un cuasicontrato se convierte en
una obligacin cuando aparece el tercero.

La prestacin.
Pueden ser de dar, de hace o de no hacer. Tiene que tener un contenido
jurdico la prestacin.
El paradigma obligacional del CC es el de la obligacin de DAR. Las
obligaciones de hacer y de no hacer son definidas por contraste, por
comparacin. Tienen un rgimen bastante escueto.
La prestacin debe tener un contenido jurdico acorde al artculo 953 del CC.
2

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en
el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean
objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos,
contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se
opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los
derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta
disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
Ser cosas que estn en el comercio,
Que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de
algn acto jurdico.
Hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas
costumbres o prohibidos por las leyes.
Que no se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia,
Que no perjudiquen los derechos de un tercero.
Concepto de Moral y buenas costumbres.
Cmo se establece qu es moral y buenas costumbres? El juez la hace por
interpretacin sobre un concepto. El Cdigo Civil es una estructura piramidal.
Por ejemplo, el concepto de moral y buenas costumbres no se integra slo
por el artculo 953 del Cdigo Civil sino por varias normas que mentan la moral
y las buenas costumbres.
El artculo 953 es llamado la regla moral del derecho argentino. La
regla del Cdigo Civil es la regla de la libertad. Que a su vez es la regla de la
Constitucin Nacional de 1853, que en cuanto a las declaraciones de derechos
y garantas no fue modificada. La regla en el artculo 19 es todo lo que no est
prohibido est permitido y que nadie est obligado a hacer lo que la ley no
mande. Consecuentemente, las prohibiciones son expresas y las permisiones
son implcitas.
ALBERDI: en un sistema de derecho occidental, la libertad de presume
y restriccin se expresa.
Nadie puede crear obligaciones que sean ilcitas o inmorales, o contrarias a las
buenas costumbres. Ver fallo Mateos contra Banco Patagonia.
La norma total.
El ordenamiento jurdico, y el Cdigo Civil son estructuras piramidales
compuestas por normas, principios y conceptos. Esos innumerables
mecanismos se engarzan para dar lugar a una maquina que funciona
coherentemente. No debe interpretarse una sola norma. Las normas estn
compuestas por conceptos. Conceptos que transversalmente ocupan varias
normas. El concepto de moral y buenas costumbres est presente en ocho o
diez normas.
Los principios:
El legislador no puede prever mentalmente todas las hiptesis futuras. Por otra
parte, una vez sancionadas, las leyes quedan petrificadas y dejan de avanzar
con el tiempo. La realidad sigue avanzando y las leyes no. Entonces cuando
ms viejas son las leyes ms desactualizadas estn. Cuando ms
desactualizadas estn las leyes, ms importante es la labor del juez al
3

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

interpretarlas. Porque al interpretar, el juez le devuelve a la norma algo de la

vigencia que ha perdido.
Jos Puig Brutau: SI GENERALIZAR ES OMITIR, Y LEGISLAR ES
GENERALIZAR, JUZGAR ES VOLVER A AADIR PARTE CUANTO MENOS DE LO
OMITIDO. Consecuentemente el juez tiene que devolverle a la norma que
interpreta, gran parte del casuismo que ha perdido al ser elevada a norma
general.
Cuando hace valer un principio est creando derecho. El juez puede crear
derecho cuando el legislador no lo ha hecho. Pero no para contrariar al
legislador. La interpretacin evolutiva del juez llega hasta donde el legislador
se ha pronunciado. Un juez puede llegar ms all de lo que el derecho no ha
dicho, pero no en contra de lo que el derecho s dijo. Entonces los conceptos
tienen que ser interpretados criteriosamente.
Los principios pueden ser obtenidos por induccin. A lo largo del CC se aprecia
un notorio disfavor de Vlez Sarsfield en contra de las enajenaciones gratuitas.
Hay diecisiete o dieciocho normas que establecen que en caso de enajenacin
gratuita, va a la fila de las onerosas. O en el caso de la enajenacin gratuita, en
la duda, a favor de la menor donacin Entonces, de todo ese elenco de
soluciones que son contrarias a la enajenacin gratuita se saca el principio. En
este caso, el principio del disfavor hacia la enajenacin a ttulo gratuito.

EVOLUCIN DEL DERECHO DE OBLIGACIONES:

El derecho de las obligaciones ha cambiado mucho a lo largo de la historia. En
un comienzo el era como un vnculo material. El deudor era prcticamente una
cosa, poda ser vendido, l o sus hijos como esclavos. El acreedor poda
cobrarse con la persona del deudor con su ropa, con su casa, con todo lo que
quisiera. El derecho romano original era muy brutal en cuanto a la persecucin
del cobro de las deudas. A lo largo de la historia, la compulsividad se ha ido
reduciendo. Inicialmente, humanizando el estado del deudor. La humanizacin
del estado del deudor ha hecho que primero se limite o se quite la prisin por
deuda. Esta humanizacin se ha logrado quitando ciertos bienes a la garanta
de los acreedores. De modo tal que el patrimonio del deudor no responde
totalmente. Entonces el deudor, desde ya hace mucho tiempo, ya no responde
con su ropa, con su lecho, con sus muebles de uso indispensable. Con los
instrumentos de su industria o profesin. Como ser el torno del dentista. Y a su
vez se ha establecido que no todos los acreedores cobren en mismo pie de
igualdad. Estn los llamados acreedores preferentes, son los que tienen algn
tipo de privilegio (en sentido jurdico).
En el derecho de las obligaciones cambi en cuando a la violencia que es dable
ejercer sobre el deudor. De un derecho primitivo en el cual podan lapidarlo y
matarlo, la regla desde hace mucho es que no se puede ejercer violencia sobre
el deudor. Por ejemplo en las obligaciones de hacer o de no hacer. Porque en
las obligaciones de hacer el deudor debe entregar un factum, es decir hacer
una cosa, como por ejemplo, pintar un cuadro. En las obligaciones de hacer,
como no se puede compeler directamente el cumplimiento, y el deudor no
cumple voluntariamente, se sustituyen esas obligaciones por la de pagar los
daos y perjuicios.
4

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Otro elemento que ha cambiado mucho es la cuestin formal. Y el derecho

primitivo era absolutamente formal. En la Roma clsica, el cdigo de Justiniano
provoca una espiritualizacin del derecho que deja de ser tan formal. Pero el
derecho romano primitivo era absolutamente formalista. Mucho ms lo fue el
sistema judicial romano original, hasta el pretor la desviacin de una sola
palabra, cualquier forma que no se cumpliera exactamente llevaba aparejada
la desproteccin. El sistema romano original era un sistema mgico animista,
profundamente imbuido por la religin. Ellos crean que en el procedimiento
judicial llevado adelante por el pretor, y de decan las frmulas, los ritos, eso
tena la proteccin de Dios. Y si haba cualquier disidencia, esa magia no
ocurra y quedaban librados a la desproteccin. Posteriormente el derecho se
fue despejando de tanto ritualismo porque se fue viendo que esa estrictez era
inconveniente porque provocaba injusticias. Los plebeyos en Roma pudieron
empezar a litigar cuando a partir del Ius Flavianus, (acceso a las frmulas y al
calendario de das fastos y nefastos).
La mayor espiritualizacin se da en 1184 con las Decretales de Graciano. Las
reglas bsicas eran no hacer a los otros lo que NO quieras que te hagan a ti y
haz a los otros lo que quieras que te hagan a ti. Que sirven de antecedente al
Imperativo Categrico de Kant "Obra slo segn una mxima tal que puedas querer al mismo
tiempo que se torne ley universal". De todas estas enseanzas el derecho se va
desformalizando porque est visto como un pecado de los creyentes el abuso
de las formas para perjudicar a un hermano.
Otros pueblos (los visigodos, los francos, los germanos) tenan instituciones
mucho ms concretas. Y adoptan la idea de que los pactos deben ser
cumplidos an si las falta algn elemento de forma. Y as surge la palmata
visigoda que an est vigente en el ambiente rural.
La espiritualizacin del derecho que se desformaliza y protege al acuerdo de
voluntades an carente de formas llega hasta nuestros das. A lo largo del
derecho se aprecia un trnsito pendular que va de una punta a la otra. En
materia de forma se aprecia este movimiento pendular. El formalismo primitivo
de los ritos romanos era mgico animista. Luego pas por un perodo de
espiritualizacin, con los decretales de Graciano o la palmata visigoda donde
se liberaliza y se protege el acuerdo de voluntades. Son llamados pacto
desnudos. En el siglo XX llegamos otra vez al formalismo, llamado formalismo
desconfianza. Propio del siglo XX. Y no de la falta de cultura sino del exceso de
cultura. Y del ritmo acelerado y cambiante de los ritmos. Debido a los fraudes,
los Estados comenzaron a tomar ciertas medidas formales para exigir ciertas
obligaciones en su instrumentacin. As es la certificacin de firmas por
escribano, la inscripcin en ciertos registros. Pero a la vez, existe una
convivencia entre las medidas formales para determinadas obligaciones
(compra de un inmueble, el casamiento) y prcticamente ninguna medida para
otras obligaciones (un viaje en colectivo).

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

DERECHOS PERSONALES DERECHOS REALES:

Derecho de las Obligaciones y Derechos Reales son dos ramas del derecho
civil. Las relaciones de obligacin son entre personas y el derecho real es entre
una persona y una cosa.
Relativos o absolutos?
Los derechos personales son relativos. Obligan a una persona determinada.
Los derechos reales tienden a ser absolutos. El CC dice que son absolutos,
pero la jurisprudencia ha morigerado bastante. Antiguamente se deca que
el derecho real confiere el derecho de usar y abusar de la cosa o hasta de
destruirla (ius utendi, fruendi, abutendi). Hoy en da eso es relativo. Porque
si una persona quisiera destruir una cosa por gusto, probablemente no lo
dejaran.
Quin responde?
En el derecho personal slo el deudor y sus sucesores estn obligados. Los
sucesores pueden ser individuales o generales.
El derecho real es oponible a todos (erga omnes). Recae directamente
sobre la cosa y el propietario no puede ser desconocido.
Cmo se ejerce?
En el derecho personal el acreedor no ejerce su prerrogativa por s mismo.
Sino que tiene que ir a tribunales a exigirlo. Porque la violencia privada est
prohibida.
En el derecho real, se ejercita directamente la facultad. En Argentina
admite una justicia privada (Art. 2470 y siguientes). En caso de que el
poseedor regrese a su casa y al encuentre usurpada o est dentro de su
casa y lo intenten usurpar, tiene el derecho legal de defenderse y defender
su posicin.
Lmites:
Los derechos personales son ilimitados en nmero. Se pueden crear
cuantos derechos creditorios se deseen. Porque la regla es la atipicidad.
Rige la regla de la autonoma de la voluntad.
Los derechos reales son taxativos, son estrictos. Contenidos en una
numeracin cerrada. Los que el legislador dice que son y nada ms.

Formalidades:
Los derechos creditorios no tienen como regla formalidades escritas.
Excepcionalmente s, como es el caso de la cesin de derechos litigiosos
que se hace bajo escritura pblica bajo pena de nulidad.
Art. 974. Cuando por este cdigo, o por las leyes especiales no se
designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las
formas que juzgaren convenientes.
Los derechos reales son esencialmente formales. En el caso de la
transmisin de dominio es por escritura pblica y con inscripcin registral.
La cuestin temporal:
En derecho de las obligaciones puede negociarse sobre cosas futuras. Pero
el paso del tiempo puede hacer perder el derecho creditorio.
6

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

El derecho real no puede ser sobre algo futuro. Porque es sobre algo que
existe. Pero el paso del tiempo puede hacer adquirir derechos reales. Como
la adquisicin del dominio por la prescripcin adquisitiva (usucapin).

Esencial o prescindible?
Ningn sistema jurdico puede establecerse sin derecho de las obligaciones.
Porque entonces no habra civilizacin. La civilizacin exige un derecho de
obligaciones.
El derecho real puede ser abolido. Como ocurre en los pases comunistas,
que han abolido la propiedad.

OBLIGACIONES PROPTER REM (AMUBULATORIAS).

Son un gnero intermedio entre las obligaciones necesariamente personales y
los derechos reales.
Tambin llamadas obligaciones ambulatorias, estas obligaciones presentan
matices obligacionales y caracteres de derecho real. Como son el pago de
expensas comunes de un departamento, el pago de impuestos, de tasas
municipales. No son obligaciones que nacen directamente de la propiedad pero
s se transmiten con la propiedad. Nacen de una relacin de seoro, de una
relacin estrecha con la cosa, a diferencia de otras obligaciones personales que
no tienen esa calidad. Y son obligaciones que no se conciben con
independencia de la propiedad de la cosa, con lo cual se transmiten con la
transmisin de la propiedad de la cosa.
El adquiriente de la cosa carga con las obligaciones ambulatorias an si no le
hubieran sido informadas. Ejemplo, las expensas comunes, el pago de
impuestos, etc. Si cuando se realiz la compraventa, se puso que compra libre
de todo gravamen, debera estar liberado de estas. Pero no puede decirle al
fisco que no lo ejecuten porque compr libre de todo gravamen porque es una
relacin entre particulares y eso al fisco no le incumbe.
Entonces las obligaciones propter rem se trasladan con la cosa. Si la persona
que cede la cosa no pag la deuda a la que la cosa estaba atada, la deuda
pasa al nuevo adquiriente.
VER: FALLO propter rem, subasta y ex lege y DOSIER obligaciones propter
rem.
La adquisicin en SUBASTA:
Las adquisiciones en subasta gozan de la seguridad de la certificacin del
Estado. Se vende sub asta, es decir, bajo la bandera. Y el Estado es el que
organiza ese remate y no vende por cuenta y orden del deudor porque el
deudor ha sido desapoderado de sus bienes. Esos bienes ya no son del deudor.
Consecuentemente, como no se vende por orden del deudor, sera injusto que
el adquiriente de subasta deba una obligacin que no sea de l y que no se le
haya informado porque las publicaciones anteriores a la subasta tienen que
contener todos los datos de lo que se est comprando y en qu condiciones. Si
el Estado no inform, no es justo que el adquiriente en subasta sea cargado
con esa obligacin an cuando sea propter rem. Por lo tanto esa deuda va a
pesar sobre el deudor original. Y eventualmente, si ste no pudiera, se podra
responsabilizar al Estado por la FALTA DE SERVICIO en la ejecucin de la
subasta. Aunque en principio sera el deudor original. Y este la excepcin que
confirma la regla. En todos los dems supuestos, la deuda se traslada con la
cosa. Pero en el supuesto de la subasta no.
7

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Bolilla II
ELEMENTOS ESENCIALES DE LA OBLIGACIN
Son los que inexcusablemente no pueden faltar. Emmanuel Kant: Esencia es lo
que una cosa sea lo que es y no otra. Son los elementos constitutivos que no
pueden faltar nunca en las obligaciones, son los rasgos que caracterizan y
definen a la obligacin. Llambas: los elementos de la obligacin son los
factores irreductibles que hacen a su existencia misma, en donde si alguno de
ellos faltare, podr haber otras figuras, pero no obligacin. Y los elementos
son bsicamente tres:

LOS SUJETOS.
El elemento primigenio son los sujetos. Sin la existencia del deudor y acreedor
no hay una obligacin. Puede haber una situacin jurdica pero no una relacin
obligacional.
Como las dos caras de una moneda, la obligacin necesariamente tiene dos
caras. Es la sinalagma griega. Las personas entre las cuales nace el vnculo
obligacional.
El acreedor o reus credendi es el sujeto activo en cuyo favor se debe hacer el
pago. El acreedor tiene la facultad de reclamar.
El deudor o reus debendi es el sujeto pasivo, la persona que debe pagar, el que
est gravado con la carga, con el deber de cumplir la obligacin en favor del
sujeto activo con quien tiene un vnculo.
Los sujetos pueden ser singulares o plurales, ser personas fsicas o personas
jurdicas (Art. 31).
Deben reunir los siguientes requisitos:
Poseer capacidad:
Se requiere que tengan capacidad de derecho, es decir, la capacidad de
ser titular de un derecho. Si la persona fuera incapaz de hecho, puede
actuar por medio de sus representantes legales (art. 40).
Se debe tratar de sujetos distintos:
La calidad e acreedor y deudor no pueden coincidir en la misma persona.
Ya que se extinguira por confusin.
Ser determinados o determinables:
Como principio general se exige que los sujetos de la obligacin estn
determinados. Pero la ley admite que la figura de del sujeto activo sea
indeterminada de forma provisoria. Y debe cesar en el momento del
pago.

EL OBJETO.
El objeto de la obligacin es la prestacin. Aquello que se ha comprometido
alguien a entregarle a alguien. El Art. 953 establece:
Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en
el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean
objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos,
contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se
opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los
8

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta

disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
Requisitos del objeto
Debe ser posible:
El objeto debe ser material y jurdicamente posible al momento de
formarse la obligacin. Si al momento en que se pacta la obligacin es
posible y luego se torna imposible, configura un caso de nulidad
sobreviniente.
Para que sea nula como si no tuviera objeto, la imposibilidad debe ser
absoluta para todos los que estn en igualdad de condicin o
circunstancias y se debe apreciar desde la ptica del hombre medio.
Debe ser absoluta para cualquiera, no slo para el deudor.
Es imposibilidad fsica cuando con los medios existentes resulta inviable
(tocar el cielo).
Es imposibilidad jurdica cuando las normas lo prohben (hipotecar una
cosa mueble).
Ser cosas que estn en el comercio:
El art. 2336 establece que estn en el comercio todas las cosas cuya
enajenacin no fuese expresamente prohibida o dependiente de una
autorizacin pblica.
El art. 2337 establece que las cosas inenajenables pueden ser de
inenajenabilidad relativa o inenajenabilidad absoluta y menciona que las
cosas cuya inenajenabilidad es absoluta son:
Las cosas cuya venta o enajenacin estn expresamente prohibidos por
ley y las cosas cuya enajenacin se hubiese prohibido ya sea por actos
entre vivos o disposiciones de ltima voluntad. El art. 2338 establece que
las cosas de inenajenabilidad relativa son las que necesitan autorizacin
previa para su enajenacin.
Ser lcitos:
Todo objeto contrario a la ley, anula la obligacin. La sociedad de Zwi
Migdal de explotacin sexual de mujeres judas no podra ser autorizada
a funcionar.
No debe ofender a la moral ni a las buenas costumbres:
Ninguna fuerza puede consolidarse como ordenamiento jurdico si no
entraa o apunta a un hito moral. El anlisis de la moralidad de los actos
debe ser realizado a partir de conceptos objetivos correspondientes a la
moral social o moral media, la cual no es otra que aquella que se adecua
a los conceptos correspondientes de la moral cristiana.
Debe ser determinado o determinable:
Para poder obligar al deudor al pago de una cosa o hecho se debe
precisar cul es la cosa o el hecho debido. Una prestacin indeterminada
no pude ser objeto de una obligacin.
La ley admite ciertos tipos de indeterminacin inicial que deben cesar en
el momento del pago como ser las obligaciones facultativas, las
obligaciones alternativas, las obligaciones de gnero, las obligaciones de
cantidades de cosas, etc.
Pasible de apreciacin pecuniaria:
9

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Autores como Savigny, Pothier y otros sostienen que el derecho

creditorio es patrimonial. Y para que una obligacin sea civilmente
exigible, la prestacin debe ser pasible de valuacin econmica, debe ser
valorada en dinero. Estos autores sostienen que los bienes ideales estn
fuera del comercio y por tanto no pueden ser objeto de una obligacin.
Otros autores, como Ihering, opinan que los bienes ideas s pueden ser
objeto de obligaciones. El hombre no es un ser a quien muevan
solamente intereses pecuniarios. Tiene otra clase de sentimientos, de
afecciones y aspiraciones y cuando en ellos se experimenta alguna
lesin, nace el derecho a una indemnizacin.

Llambas y Borda adoptan una posicin intermedia. Distinguen entre el

objeto de la obligacin y el inters del acreedor en dicho objeto. El objeto de la
obligacin es la prestacin en s que siempre debe ser pasible de valuacin
econmica. El inters del acreedor puede ser moral, esttico, afectivo,
cientfico, etc. y no siempre pasible de apreciacin pecuniaria. Como ser
intereses culturales o morales.
El Cdigo Civil dispone la indemnizacin del dao moral tanto en materia de
incumplimiento contractual como de delitos, incluyendo as dentro del mbito
de las obligaciones, an intereses no apreciables en dinero.

LA CAUSA.
El Cdigo Civil argentino utiliza el vocablo CAUSA con tres distintas acepciones:
Causa Fuente, del art. 499 del CC.
Causa Fin.
Causa Motivo (este ltimo slo por algunos autores).
(Ver fallo CALVO contra ARJONA donde estn explicados los artculos 499 a 502.)

Causa fuente.
La palabra FUENTE deriva del latn, FONS que significa agua que brota de
la tierra. Es de donde emana un derecho o una acreencia.
Art. 499. No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de
uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de
familia, o de las relaciones civiles.
Por causa se entiende la fuente jurdica de la obligacin, un contrato
cualquiera, una convencin, un testamento, un precepto legal, etc. Constituyen
"causa de la obligacin" los hechos o actos que de modo directo e
inmediato le hubieran dado origen. Sin una causa, no hay una obligacin
posible. Estaremos en presencia de otra cosa, pero no de una Obligacin.
Llambas: "no es posible pensar en una obligacin que exista porque s
y sin dependencia de un hecho antecedente que la haya producido"
Los jueces no pueden crear obligaciones.
Sin una fuente obligacional admisible no cabe predicar la existencia de una
obligacin. Porque las obligaciones no surgen de la nada ni se crean
10

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

mgicamente. Los jueces, en todo caso, pueden declarar la existencia de

determinadas obligaciones concordando con determinada fuente
legal. Pero no pueden inventarla. Las obligaciones no surgen de la nada ni se
crean mgicamente.
(Ver Caso Bartels contra Municipalidad de Trelew)
La sentencia judicial no es fuente de derecho.
Si no hay una fuente legal, el juez no puede decir que una persona le deba a
otra. Porque el artculo 19 de la CN dice que nadie est obligado a hacer lo que
la ley no manda. En el artculo 19 de la CN el requisito de la fuente obligacional
y el requisito de antijuridicidad en la responsabilidad civil estn estrechamente
relacionados. Sera muy peligroso que los jueces pudieran crear obligaciones
sin un texto legal que lo permita. Sera una zozobra permanente. Ya que uno no
sabra cmo actuar para evitar que lo condenen. Estos son requisitos de
previsibilidad. Porque el derecho tiene que ser previsible. Como se ve en
Llonpart contra Trama Construcciones.

El derecho es sentido comn vestido de

previsibilidad.
Causas de las obligaciones:
Las causas que validan a las obligaciones son cuatro. Y surge de la
cuatriparticin gallana-justineanea:
El Contrato.
Es la autonoma de la voluntad por antonomasia.
Art. 1.137. Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo
sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
Las partes libremente acuerdan una regulacin para su relacin propia y
pactan hacer, entregar o no hacer determinada cosa a cambio normalmente de
un precio.
En Roma
En Roma los contratos eran formales y tpicos. Un contrato atpico era un
contrato que no tena proteccin. Los contratos tpicos eran 8, cuatro reales y 4
consensuales.
Un contrato real es el que se perfecciona por la entrega de la cosa, como por
ejemplo el contrato de depsito. Ya que un contrato de depsito sin la entrega
de la cosa no se perfecciona (salvo en el depsito necesario y la
responsabilidad del hotelero).
Un contrato consensual se perfecciona por el mero consentimiento. Se firma el
contrato con el otro contratante y aunque no se haga entrega de nada ya
queda el contrato sellado. Posteriormente se puede hacer la entrega de la cosa
y pagar el precio.
Con la llegada del Code francs (seguido por el de Chile y el de Colombia)
entroniza al contrato como la fuente obligacional por antonomasia porque
queran proteger la libertad individual, la autonoma privada. Las personas
haban sufrido tales abusos y atentados por parte de los reyes que en los
cdigos del s. XIX, especialmente el francs, la autonoma privada (el derecho
de cada individuo a normarse por s mismo con otro) era visto como un
11

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

derecho sagrado. De modo que el Estado no intervena en esa autonoma

privada salvo en supuestos excepcionales. Los contratos eran sagrados porque
seguan a Fouill Quien dice contractual dice justo. Era propio de la ideologa
de la poca entre 1804 y la primera guerra mundial, fue el siglo del
individualismo. Y se entenda que el Estado no tena que meterse. Tena que
dejar que los particulares firmaran lo que quisieran.
El Delito.
Art. 1.072. El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de
daar la persona o los derechos de otro, se llama en este cdigo "delito".
Para que haya un delito tienen que reunirse dos elementos:
Un elemento cognoscitivo, ejecutado a sabiendas de
Un elemento volitivo, la intencin de daar (nimus noscendi).
Si falta uno de estos dos elementos, no habra delito. Es decir que si el agente,
por algn motivo no, acta sin alguno de los elementos del acto voluntario
(discernimiento, intencin, libertad) estara faltando el elemento volitivo, o la
ejecucin no fuese a sabiendas, no habra delito.
La llamada actio libera in causa (del derecho penal) es cuando uno mismo se
pone de forma voluntaria en una situacin para no tener discernimiento. Como
por ejemplo, emborracharse para luego poder ir a cometer un delito. En este
caso se estara frente a un delito ya que el agente llega al estado de no tener
discernimiento a propsito.
Son delitos civiles:
Ac estamos hablando de delitos civiles. Muchas veces coinciden los delitos
civiles con los penales y otras veces no. Hay delitos penales que no son delitos
civiles y hay delitos civiles que no son delitos penales.
Los delitos civiles estn contemplados en el 1.084 a 1095 del CC con
sus respectivos elementos condicionales. El primero de ellos es homicidio y
luego sigue un orden descendente de jerarqua.
Descendente en el grado de importancia que el Ordenamiento Jurdico le da al
bien protegido. Una conducta es declarada como delictiva para proteger un
bien jurdico. Y va de la vida al dao material. Y cada delito tiene sus propios
elementos estructurales. Pero el elemento estructural genrico de todos los
delitos es el DOLO. No puede haber delito civil sin dolo (EN EL SENTIDO
DEL ART. 1.072 CC). Es el dolo al que nos referimos cuando hablamos
simplemente de DELITO y no especificamos a qu tipo de dolo nos estamos
refiriendo, es el dolo delictual. No hay dolo sin intencin. La intencin que
caracteriza al dolo delictual requiere animus nocendi.
Es el dolo de los delitos tpicos del art. 1.084 al art. 1.095. Si no hay
dolo delictual, pues no son delito. Para que haya delito delictual, es necesaria
la tipicidad. Es decir, que tiene que darse perfectamente el tipo para que esa
conducta sea considerada un delito.
Ver el caso Morra contra Enrquez.
El Dolo y sus acepciones:
Son el DOLO VICIO y el DOLO OBLIGACIONAL.
12

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

1)Dolo obligacional.
Art. 521. Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e
intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas.
Si bien no requiere el nimo de daar, s requiere la intencin de
beneficiarse y el desprecio de los resultados. El dolo obligacional es el
nimus lucri faciendi. Es el ejemplo que da el maestro Larens con el
supuesto del taxista que no cumple con el servicio de traslado como se haba
comprometido porque le sali un mejor negocio. En este caso el taxista no
tiene intencin de daar o perjudicar, pero s de beneficiarse con el otro
servicio y no le interesa dejar colgado al primer pasajero con el que tena
asumido un contrato de servicio.
2)Dolo vicio.
Cualquier maquinacin o engao.
Art. 931. Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda
asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio,
astucia o maquinacin que se emplee con ese fin.
3)Dolo delictual.
Art. 1.072. El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de
daar la persona o los derechos de otro, se llama en este cdigo "delito".
Es la intencin de daar (nimus noscendi).

El Cuasi delito.
En el Cuasidelito dolo es reemplazado por la culpa. Son la contracara de
los delitos con la misma consecuencia indemnizatoria que los delitos. En el
plano penal son llamados delitos culposos.
Art. 1.109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia
ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta
obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del
derecho civil.
Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores
hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer
la accin de reintegro. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O.
26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
Entonces no es necesario forzar la tipicidad (lo que los alemanes llaman
Tatbestand) para que la conducta entre en determinado tipo delictual que es de
matriz rigurosa. Porque el cuasidelito, que tiene una matriz genrica, posee
la misma consecuencia indemnizatoria que los delitos. Uno excluye al otro. No
puede una cosa ser delito y cuasidelito al mismo tiempo.
El Cuasi contrato.
Es parecido al contrato pero falta el consentimiento.
13

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Da soluciones concretas a problemas concretos que no tendran solucin por

otro medio. Rene a una serie de figuras jurdicas como el enriquecimiento sin
causa, el pago sin causa (pago de lo indebido) etc. Es la manifestacin ms
clara de la vigencia de la teora de la causa. Las situaciones en las que falta la
causa, se aplica el cuasicontrato. (Ver Ramrez contra Arrieta Lpez)
Rafael Romina Villegas distingue dentro de la declaracin unilateral de la
voluntad, dos tipos. Las relaciones nominadas (oferta al pblico, etc.) y las
declaraciones innominadas (doctrina de los actos propios, la doctrina de la
confianza legtima, el principio de la buena fe, la doctrina del retraso desleal)
en los cuales hay. En las declaraciones innominadas hay una declaracin de
una persona que genera en otros la confianza de que va a actuar de
determinada manera. No hay contrato, pero s hay una situacin jurdica que
genera una situacin cuasicontratnica que debe ser protegida.

La ley como fuente de obligaciones.

La ley es fuente mediata de todas las obligaciones. Porque si la ley no lo
permite ninguna de las dems fuentes impera. Cuando la ley prohbe
determinada fuente o no permite determinada fuente para determinado tema,
esa obligacin no nace vlidamente. Est vedada.
Cuando la voluntad se aparta de la ley, la ley se aparta de la voluntad.
La eficacia inmediata de la ley.
Es cuando la ley es fuente directa de las obligaciones (no mediata). Son las
llamadas obligaciones ex legem, obligaciones legales estricto sensu. Son las
que la ley establece directamente y no hace falta ninguna de las dems
fuentes. Como ejemplo tpico est la obligacin de pagar la medianera, porque
hay un condominio sobre los muros, cercos y pozos. La obligacin de pagar
alimentos del padre a los hijos.
Conceptos jurdicos fundamentales

CAUSA FIN CAUSA FUENTE CAUSA MOTIVO:

La causa fuente es el antecedente, el origen, la matriz de la obligacin. Es
el hecho, acto o relacin jurdica que le sirve de fundamento a la obligacin.
El contrato de alquiler de un departamento en un edificio es la causa fuente.
Lo que sera el tronco y el follaje del un rbol es la causa fuente.
La causa fin es la finalidad inmediata, el objetivo prximo perseguido por
las partes al contratar o al obligarse. Los objetivos inmediatos que dan lugar
a la causa fin estn ligados a la estructura de cada obligacin. La causa fin
es: objetiva, abstracta, intrnseca, impersonal e inmutable.
Que figure en el contrato que el departamento ser usado para fines
comerciales es la causa fin de la obligacin. Es general y abstracta. Las
flores y los frutos que se pueden ver son la causa fin. En todos contratos la
causa fin est presente.
La causa motivo comprende todo lo que las partes han tenido en mira al
realizar el negocio o constituir la obligacin. Es decir, los fines mediatos que
buscaban las partes. La causa motivo es concreta, personal, subjetiva, y
cambia segn las personas de los contratantes.
14

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Que en el contrato se defina y especifique que el departamento ser usado

para poner un consultorio odontolgico es la causa motivo. Es concreta,
vara de contrato a contrato.
La causa motivo no est presente en todos los contratos. La causa motivo es
como las races de un rbol. Si las races se ven, entonces la causa motivo
integra el contrato. Cuando en un contrato, la causa motivo sea reconocible
porque las partes as lo hubieran exteriorizado, la causa motivo integra el
contrato. Sino no. Entonces es trascendente y relevante el hecho que la
causa motivo sea reconocible o no. Ya que si la causa motivo s reconocible
se frustrara, se podra anular el contrato. De lo contrario no. Porque se aplica
el viejo criterio romano voluntas in mente retenta, voluntas non est la
voluntad que permanece retenida en la mente es irrelevante para el
derecho.
Doctrina de la frustracin del fin del contrato:
Esta doctrina alemana ha tenido bastante camino en Argentina desde fines de
1970 en adelante.
La gente normal contrata para hacer un buen negocio, con vistas a hacer un
buen negocio (slo los locos contratan para arruinarse). Pero suele suceder que
las circunstancias macro econmicas cambien. Entonces una persona puede
celebrar un contrato bajo un rgimen de convertibilidad y que de un da para el
otro la circunstancia econmica cambie y pasemos a otro sistema. Entonces,
como los contratos suelen ser de larga duracin, sus efectos perduran en el
tiempo. Son las llamadas obligaciones fluyentes. Por lo cual el cambio de
circunstancias macroeconmica las afecta decisivamente. Y puede pasar que
por algn cambio de las circunstancias objetivas (o del propio contratante),
puede ser que la finalidad que persegua el contratante ya no pueda ser
alcanzada. Entonces para qu vamos a tener un contrato en el cual se ha
frustrado el fin que se ha buscado? En ese caso, si la causa motivo es
reconocible objetivamente, si est en algn modo exteriorizada en el contrato
se puede pedir la nulidad o la resolucin del contrato por la frustracin de su
fin. Por eso es importante saber si de lo que se est hablando es causa motivo
o causa fin de la que se est hablando. Y es muy importante exteriorizar y
definir cul es el objetivo que se tiene al contratar (cul es la causa motivo) a
los efectos de eventuales modificaciones macroeconmicas sobrevenidas. Si
los motivos de los contratantes individuales (que son necesariamente
concretos, subjetivos, individuales y cambiantes de acuerdo con cada
contante) no estn especificados, no son reconocibles, hace de cuenta que ese
contrato no tiene races porque no se pueden ver. Y en ese caso no se podra
invocar esos motivos y como tal, no se puede anular el contrato. En todos los
contratos est presente la causa fin. Pero no en todos los contratos est
presente la cusa motivo.

LA PRUEBA DE LA CAUSA.
PRESUNCIN DE CAUSA.
Art. 500. Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se
presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario.
Es uno de los principios de los derechos de las obligaciones.
15

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Se presume que toda obligacin tiene una causa detrs. Porque el

derecho presume lo corriente, lo normal. El derecho se destina a la
normalidad, no a la anomala. La anomala es que una obligacin no tenga
causa. Entonces, lo que es corriente, segn el principio de normalidad del
artculo 901, hace que se presuma que toda obligacin tenga detrs una causa.
En virtud del principio de normalidad, que establece que en tribunales no se
pueda alegar cosas inverosmiles sin probarlas, quien alega en tribunales
hechos que van en contra de lo normal o acostumbrado, tiene el deber de
probarlos. Consecuentemente, aquel que se presenta en juicio en tribunales
diciendo que esa obligacin que se le implica no tiene causa, tiene que
probarlo porque tiene en contra una presuncin.

Qu es una presuncin?
Una presuncin es una verdad provisional. Es algo que se aplica en tanto
no se pruebe lo contrario. Una verdad desmentible.
Francesco Calazzo La presunzione non fa altro che dispensare dalla proba e
nulla pi, la presuncin no hace otra cosa que dispensar de la prueba y nada
ms. Entonces quien tenga una presuncin a su favor, no tiene nada
que probar.
Hay dos clases de presunciones.
Presunciones iure et de iure:
Las presunciones absolutas, irrefragables iure et de iure son las que no se
puede desmentir porque no acepta prueba en contrario. La ley las establece
indeclinablemente. Por ejemplo, el nacimiento de un nio ocurrido despus de
los 300 das y el padre es el que dicen que es.
Presunciones iuris tantum:
Las presunciones relativas iuris tantum, que s admiten prueba en contrario.
Entonces se puede probar en contra de la presuncin o agrega al expediente
una prueba que desmienta la presuncin y automticamente la presuncin cae.

La presuncin de la que habla el art. 500 del CC

es una presuncin relativa Iuris tantum,
que admite prueba en contrario.
Cmo saber cundo la presuncin es absoluta o relativa?
Lpez Mesa resolvi el dilema y en unos fallos
Se tiene que aplicar un criterio muy sencillo. Cuando hay duda de que se trate
de una presuncin absoluta o relativa, entonces hay que optar por la
relatividad de la presuncin. Ya que cuando se trate de una presuncin
absoluta, el legislador tiene que decirlo especficamente esta presuncin no
admite prueba en contrario. Y an as, en muchos casos cuando el legislador
as lo dice, por interpretacin y al extraer la norma total se puede llegar a que
s lo admite. Con lo cual, la mayora de las presunciones van a ser relativas.

LA CARGA DE LA PRUEBA:
Art. 501. La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella
sea falsa, si se funda en otra causa verdadera.
16

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

La carga de la prueba es la necesidad de probar lo afirmado para poder vencer

en juicio, o el riesgo de no probar y perder. En juicio, el que no prueba sus
afirmaciones, pierde. Los hechos no son tan importantes como las afirmaciones
a cerca de ellos mismos. Hechos puede haber muchos en el mundo natural.
Pero si un hecho no fue afirmado, no entr en el expediente. El principio
romano es Quod non est in actis non est in mundo, lo que no est en el
expediente, no est en el mundo. Porque el expediente es la nica salvaguarda
que tienen las partes para que el juez no eche mano a lo que no debe, como a
su conocimiento privado. Es decir, que por ms que el juez sea conocedor en
determinada materia, no puede hacer valer su saber privado. Porque las partes
no tienen ninguna garanta de cmo se incorpor eso en el proceso. Lo mismo
pasa con la mediacin de documentos.
En el art. 501 tenemos una inversin de la carga de la prueba. La carga de la
prueba, que la tena el contrario al que gozaba de la presuncin, probando que
esa causa que figura en la obligacin es nula, que no existe, invierte la carga
de la prueba. Y el que tiene que probar es el que antes era favorecido por la
originaria presuncin.
La carga de la prueba es muy importante cuando ninguna de las dos pates
prueba y no hay presunciones. Porque la carga de la prueba desnivela el
proceso. Porque los jueces, segn el art. 15 de CC tienen la obligacin de
pronunciarse sobre lo que se les plantea haya o no prueba. Y aquella que tena
la obligacin de probar y no prob, esa es la vencida.
Art. 502. La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn
efecto. La causa es ilcita, cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.
En el caso de la causa ilcita, el artculo 502 se relaciona claramente con el
artculo 953. La causa ilcita es aquella que contraviene una prohibicin del
ordenamiento. Ejemplo, un contrato para ejercer el contrabando, la
prostitucin, la venta de un menor, la autorizacin de adoptar un menor a
cambio de un precio.
La ilicitud de la causa no se puede conjeturar. Porque se presume la buena fe
(art. 4008). Para demostrar que alguien ha obrado con mala fe y que
consecuentemente en la causa est viciada, hay que probarlo. Solamente ante
pruebas claras el juez puede concluir la mala fe o la nulidad por ilicitud. Si no
tiene las pruebas, no puede hacerlo.

LAS TRASMISIONES DE DERECHOS POR ACTOS ENTRE VIVOS

Y POR ACTOS MORTIS CAUSA.
Para que una transmisin de derechos sea vlida tiene que haber un ttulo,
tiene que haber una causa. El enriquecimiento sin causa es un cuasicontrato
por el cual se anula una transferencia de derechos que en realidad no tena
causa detrs. Toda transferencia de derechos tiene que tener una causa. Si la
transferencia de derechos sobre las cosas no tiene detrs una causa, la
obligacin es nula. Y se aplican los artculos 500 a 502. Esa transferencia de
derecho se puede producir por actos entre vivos o por actos mortis causa (la
herencia). El heredero forzoso hereda los derechos de su causante en el mismo
17

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

acto de la muerte de este. Los que no son herederos forzosos, tienen que
pedirle al juez que los invista como herederos.

BOLILLA III
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.
Los efectos estn regulados por el art. 505 del CC
Art. 505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son:
1 Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el
deudor le procure aquello a que se ha obligado;
2 Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor;
3 Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le
confiere el derecho de obtener la liberacin correspondiente, o el
derecho de repeler las acciones del acreedor, si la obligacin se hallase
extinguida o modificada por una causa legal.
Si el incumplimiento de la obligacin, cualquiera sea su fuente,
dervase el litigio judicial o arbitral, la responsabilidad por el pago de las
costas, incluidos los honorarios profesionales de todo tipo all
devengados y correspondientes a la primera o nica instancia, no
exceder del veinticinco por ciento (25 %) del monto de la sentencia,
laudo, transaccin o instrumento que ponga fin al diferendo. Si la
regulaciones de honorarios practicadas conforme a las leyes arancelarias
o usos locales, correspondientes a todas las profesiones y especialidades
superan dicho porcentaje, el juez proceder a prorratear los montos
entre los beneficiarios. Para el cmputo del porcentaje indicado, no se
tendr en cuenta el monto de los honorarios de los profesionales que
hubieren representado, patrocinado o asistido a la parte condenada en
costas. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 24.432 B.O.
10/1/1995.)
En materia de presunciones, en la duda, hay que estar a favor del carcter
relativo.
Cuando tenemos una enumeracin legal, sta puede ser de dos tipos.
Enumeracin taxativa o enumeracin enunciativa. Las enumeraciones
taxativas, tambin llamadas cerradas, son aquellas que agotan el elenco de
posibilidades en las opciones que ellas mencionan. En cambio las
enumeraciones enunciativas son ejemplificadoras. Como ejemplo de
enumeracin enunciativa, es la que da el CC respecto los medios de extincin
de las obligaciones. Que enumera una serie de medios en los Arts. 724 y 725 y
luego en la nota, menciona otros. Con lo cual queda claro que no puede ser
taxativa.
En materia de enumeraciones, la regla es: en la duda en contra de la
taxatividad.
El artculo 505 da una enumeracin que pareciera cerrado. Pero el acreedor
tiene otras posibilidades ante el incumplimiento. Como por ejemplo, en caso de
que ese incumplimiento revele insolvencia, pedir la quiebra del deudor.
Algunos autores dicen la del art 505 es una enumeracin taxativa, pero los
propios hechos demuestran que no.
18

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

El juez tiene una serie de medidas que puede usar para forzar al deudor al
cumplimiento. Esas medidas van de las ms sencillas a las ms complejas. El
juez en una sentencia puede condenar al deudor a cumplir dentro de
determinado plazo. Si fuera una condena de pagar sumas de dinero el juez
mismo lo pude hacer cumplir, por ejemplo embargando una suma. Junto con la
condena el juez dicta un embargo comunica a los bancos de la zona que el
deudor se le ha embargado la suma de determinada cantidad de pesos para
responder a cosas en las cuentas que el deudor pudiera llegar a tener en esos
bancos. El banco le responde con la informacin de la cantidad de dinero que
tiene el deudor en sus cuentas y diciendo que estn a disposicin. Ese es el
cumplimiento in natura de la obligacin como fue constituida. Pero
forzadamente.
En las obligaciones de dar el juez puede ordenar un secuestro.
En las obligaciones de no hacer el juez tambin puede hacerlas cumplir. Por
ejemplo en el caso de la obligacin de no competir en el mismo ramo
despus de haber vendido determinado local. El juez puede mandar a cerrar el
negocio cuyo propietario se haba comprometido a no abrir uno.
Puede haber otras obligaciones que el magistrado no puede cumplir sin la
colaboracin del deudor. La obligacin de hacer es la ms difcil de hacer
cumplir compulsivamente. Porque normalmente se necesita la colaboracin del
deudor ms que en las otras.
Hay que distinguir dos clases de obligaciones de hacer. La obligacin de hacer
de sujeto fungible y la obligacin de hacer de sujeto infungible. Ya que no es lo
mismo el caso de un pintor de brocha gorda contratado para pintar una
habitacin que el de un artista al que contrataron para pintar un cuadro. En el
caso de la infungibilidad se est buscando determinada caracterstica. Y como
los jueces tienen el lmite de que no pueden ejercer violencia sobre la persona
del deudor, consecuentemente no se puede hacer pintar a una persona con un
ltigo en la mano. Entonces el juez tiene la herramienta de las astreintes.

LAS ASTREINTES
Son las vueltas de tuercas que aprietan el bolsillo del deudor. Las astreintes se
fijan por da y son variables segn la potencia econmica de quien deba
satisfacerla. El juez determina una suma que ejerza una finalidad compulsoria
sobre el espritu del deudor y que lo incline al cumplimiento.
Las astreintes son esencialmente discrecionales. Porque no dependen del
monto de la obligacin asumida sino de la potencia econmica del deudor.
Cuando ms rico es el deudor, mayor sern las astreintes. La astreintes es la
ltima medida que tiene el juez. Y por eso no se debe usar al comienzo. El juez
con todas estas herramientas va a tratar de influir sobre el deudor reticente
para que este cumpla su obligacin. Puede pasar que el juez note que es
imposible hacer que el deudor cumpla.
La teora de los actos estriles.
El derecho no exige la realizacin de actos que no tengan una finalidad
concreta. Por ende, cuando se est probado que determinado acto no va a
tener una finalidad, se exime de cumplirlo. Ejemplo, la intimacin de pago a
quien ya dijo que no iba a cumplir, lo que formalmente sera una notificacin a
quien ya se dio por notificado negndose a hacerlo. Y en ese caso viene la
19

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

segunda opcin del artculo 505. Que es hacer procurar por otro la satisfaccin
de la obligacin a costa del deudor. Entonces si fuera posible la satisfaccin de
la obligacin por otro, entonces el juez lo manda hacer y luego le cobra al
deudor para lo cual puede embargarlo.
Si ninguna de las dos anteriores fuera posible, la tercera opcin es dar derecho
al acreedor para obtener las indemnizaciones correspondientes. Es decir, los
daos y perjuicios.
No puede haber responsabilidad contractual si uno no es contratante. Pero NO
siempre que haya un contrato, la responsabilidad ser contractual. Porque
puede ser que la responsabilidad nazca no ya del incumplimiento el contrato
sino por otra cuestin. Como ser que haya degenerado en un delito del derecho
criminal. Como ser el caso de delito de lesiones o el delito de homicidio. Ah, el
delito de derecho criminal torna en extracontractual o aquiliano. Con lo cual es
mucho ms grave la indemnizacin porque alcanza a consecuencias
indemnizatorias que en la responsabilidad contractual no estaran.
El cumplimiento defectuoso equivale a al incumplimiento. Entonces, frente a un
incumplimiento o un incumplimiento defectuoso, que es lo mismo, el juez va a
daos y perjuicios salvo
El cumplimiento de la obligacin es tanto cumplirla como cumplirla bien.
Los daos y perjuicios son un supuesto de responsabilidad contractual. Salvo
que hayan degenerado en un delito del derecho criminal. El cumplimiento de la
obligacin originaria cuando se vuelve imposible habilita el pago de los daos y
perjuicios que en consecuencia pasan a ser un sucedneo, un sustituto de la
obligacin que se ha vuelto imposible de comprar. Por ende, los daos y
perjuicios solamente alcanzan al contenido aproximado de la obligacin. Y por
eso en la responsabilidad contractual la indemnizacin es mucho menos plena
que en el mbito extracontractual (Arts. 519 a 522).
Solamente en la responsabilidad contractual normalmente estn contenidas las
consecuencias inmediatas y necesarias. Mientras que las consecuencias
mediatas, que pueden o no suceder, no estn incluidas dentro de la
responsabilidad contractual salvo que exista dolo. Si se demuestra el dolo se
incluyen las llamadas consecuencias mediatas tambin. Y as se abren mucho
ms all la reparacin. Sino la responsabilidad contractual es mucho ms
acotada la reparacin y correlativamente es mucho mayor el plazo de
prescripcin de la obligacin. A diferencia de la responsabilidad
extracontractual en donde es muy mayor la extensin de la indemnizacin pero
es mucho ms breve el plazo de prescripcin (segn el art. 4037 del CC son 2
aos). Pero son mucho mayores las consecuencias que se indemnizan. Que son
prcticamente todas las que no son causales ni remotas. En la responsabilidad
contractual la responsabilidad es de diez aos pero son ms acotadas las
consecuencias indemnizatorias. El plazo de prescripcin es el plazo en que se
puede hacer valer un derecho al cabo del cual se pierde. Porque el derecho no
le interesa que las cuestiones queden permanentemente abiertas. Por eso se
fijan los plazos de prescripcin.
Slo cuando la obligacin no se puede cumplir in natura (505 y 1083) vamos a
los sucedneos de la obligacin, como los daos y perjuicios. El contenido
20

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Ltourneau: No existe la responsabilidad contractual. Porque la llamada

responsabilidad contractual es en realidad el cumplimiento de la obligacin
originaria por un sustitutivo que son los daos y perjuicios.

BOLILLA III
CUMPLIMIENTO.
Las obligaciones nacen para su cumplimiento. El cumplimiento es la
finalizacin normal de la obligacin. As como algunos insectos nacen y mueren
al cabo de pocos das, siendo estos das el total de su existencia, las
obligaciones tambin nacen para tener una vida al cabo de la cual extinguirse.
El cumplimiento de la obligacin es la consumacin, es la extincin natural.
Pero as como el grueso de las obligaciones se cumple naturalmente sin
necesidad de intimar su cumplimiento (lo cual es lo ms normal porque sino los
tribunales se veran abarrotados de causas), basta ver qu pasa en los
momentos en donde empieza a falta circulante, para ver cmo se va cortando
la cadena de pagos. Cuando esto ocurre, el incumplimiento de las obligaciones
se vuelve sistemtico.

LA CLUSULA PENAL
El incumplimiento es una de las alternativas de las obligaciones. Es una
anomala que afecta a un porcentaje de las obligaciones. Es algo que est
pensado desde el momento mismo del nacimiento de la obligacin. Prueba de
los cual algunas obligaciones nacen con CLUSULA PENAL. Lo cual ya est
mostrando que el incumplimiento ya est al menos pensado por parte de los
sujetos obligacionales.
Frente a un incumplimiento, el art. 505 da al acreedor una serie de opciones
que tienen un orden que debe ser seguido por el acreedor que pretenda ejercer
sus derechos. No puede ir directamente a los daos y perjuicios y tiene que
seguir una cadena.

Qu pasa cuando la obligacin no cumple y tampoco

coactivamente?
Cuando hay que ir al cumplimiento forzado de la obligacin, el mismo se
obtiene por dos maneras: por embargo (cuando son sumas de dinero) o por
secuestro (cuando son cosas). Si bien el dinero es una cosa, el derecho le da un
rgimen especial, el rgimen de dar sumas de dinero.
En el caso del secuestro, se ubica la cosa, se da orden al oficial de justicia que
la secuestre, que la ponga a disposicin del juez y luego el juez ve qu hace
con ella. Si es mercadera perecedera se debe poder vender rpidamente para
que no se deteriore. Si es mercadera valiosa tiene que asegurarla para que no
la roben. Y si es otro tipo de mercadera directamente se le puede entregar al
acreedor si es exactamente lo que tena comprometido en calidad y en
cantidad.
En el caso del embargo, el juez puede trabarlo. Hay dos clases de embargo.
El Embargo preventivo:
21

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Generalmente durante un juicio se traba un embargo preventivo. Porque nadie

va a litigar aos esperado tener la sentencia mientras que el deudor se va
convirtiendo en insolvente. Entonces el juez traba el embargo preventivo.
Impidiendo que el deudor venda o transfiera sus propiedades. La venta de una
cosa embargada constituye un delito penal que se llama estelionato. Es un
sub tipo de la defraudacin. El depositario judicial que vende bienes que tienen
en custodia cae en otro delito, el de depositario infiel. Muchas veces quedan
preventivos y luego se transforman en ejecutorios cuando el acreedor obtiene
una sentencia a su favor y queda firme.
Embargo ejecutorio:
Cuando una sentencia queda firme al cabo de un proceso el embargo
preventivo se transforma en embargo ejecutorio. Con lo cual ya no est
obligado a asegurar el cumplimiento sino a ejercitarlo.
Al trabar el embargo sobre los bienes del deudor, el juez tiene algunas
limitaciones No todos los bienes del deudor estn sujetos a embargo ni todos
los acreedores estn en pie de igualdad. Ante el problema del incumplimiento y
ante la necesidad de embargar entra en juego dos dimensiones que se
coinciden, se yuxtaponen. Qu bienes se pueden embargar y sobre esos que s
se pueden embargar a quin le corresponde cobrar si tiene varios acreedores.
Qu bienes son embargables?
Los bienes embargables estn descriptos en los artculos 3878 del CC y
siguientes y en el cdigo procesal. No se pueden embargar bienes con finalidad
productiva. Porque no se trata de que el deudor.
No se pueden bienes que tengan una finalidad productiva. Porque no se trata
de que el deudor deje de comer para pagar. Sino que se trata de que puedan
producir y con eso paguen.
Embargar la ropa y objetos de mnima necesidad de su familia no est
permitido. Ni los elementos de trabajo.
Quin cobra?
El derecho acuerda ciertas preferencias entre los acreedores fundados en el
origen del crdito. Como sera el salario de los trabajadores en el concepto del
pronto pago laboral en la quiebra o en el concurso preventivo de la empresa
empleadora. Los trabajadores cobran primero.
Tambin hay un orden de privilegio en determinadas estimaciones de poltica
social. Para proteger ms ciertos institutos. Luego estn los privilegios del
Estado, impuestos, tasas, multas, etc.
Despus estn los privilegios relacionados con la forma de constitucin del
crdito, como ser la hipoteca y la prenda.
La ejecucin coactiva puede ser individual cuando se busca que una persona
determinada le pague a otra tambin determinada. O puede ser colectiva
cuando a partir de la primera ejecucin individual se van acumulando otras y
llega un momento en que se nota que el patrimonio del deudor es insolvente
para sustentar todas las obligaciones. En cuyo caso se da lugar a un proceso
colectivo que es un proceso concursal.

EL CUMPLIMIENTO.
Pago y cumplimiento son trminos que son parecidos pero no son
interdefinibles porque su esencia es distinta.
22

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

El cumplimiento
El cumplimiento es la ejecucin exacta de la prestacin comprometida
en el acto constitutivo del vnculo, en el acto constitutivo de la
obligacin.
El problema viene cuando la prestacin no es exacta. Cuando el que tiene que
desobligarse cumple slo con una parte de aquello a lo que se haba
comprometido. Y ese tipo de cuestiones terminan sometidas a decisin judicial.
Cuando se somete a decisin judicial un cumplimiento o un pago hay que tener
en cuenta una regla fundamental: El que paga mal paga dos veces, y paga
las costas. Todo lo que se dirime en tribunales tiene costas. Porque aunque sea
un pequeo incumplimiento perfectamente puede interpretarse que ha sido el
que dio lugar a la demanda. El que oblig al contrario a litigar. Entonces tiene
que pagar lo que deba ms los intereses a tasa activa y las costas.

El pago
Es la satisfaccin de la obligacin. El pago puede ser exacto, en cuyo caso no
hay litigio posible. En el caso de que el deudor ofreciera el pago exacto de la
obligacin, y el acreedor se niega despus paga con las costas. Porque habra
lo que se llama mora accipiendi es decir, la mora del acreedor. La mora del
acreedor nunca es automtica. La mora del acreedor necesariamente es por
interpelacin. Consecuentemente, cuando un acreedor se niega a cobrar, hay
que intimarlo.
El pago es uno de los medios de extincin de las obligaciones. Pero no el nico.
Hay varios medios de extincin de las obligaciones. Hay que distinguir dentro
de la vida de la obligacin dos fenmenos claramente diferenciados:

Cumplimiento
Satisfaccin del inters del acreedor.

In cumplimiento
Insatisfaccin del inters del acreedor. Puede ser:
Incumplimiento inimputable:
Cuando la imposibilidad de pagar no dependa del deudor. Sin culpa ni dolo de
parte del deudor. Por ejemplo, un incumplimiento por una prohibicin de las
autoridades. Como la prohibicin de comprar dlares en 2011. En este caso la
obligacin se volvi de cumplimiento imposible inimputablemente. En ese caso,
el derecho no puede agravar una imposibilidad sobrevenida puniendo a quien
no fue responsable de ella. Consecuentemente para estos supuestos el derecho
tiene mecanismos como el caso fortuito. La imposibilidad de cumplimiento u
otras reglas en el caso de que ya no sea posible el cumplimiento sino que se
vuelva extremadamente oneroso. Como sera el caso de la llamada Teora de
la imprevisin, artculo 1198 del cdigo civil.
Incumplimiento imputable:
Es cuando el deudor ha sido responsable o puede ser imputado por el
incumplimiento. Puede haber sobrevenido una situacin que normalmente
sera de inimputabilidad. Como el caso fortuito cuando el deudor se encontraba
23

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

en mora al momento que sobrevino el caso fortuito. En 2002, muchos

ahorristas ya venan sin pagar sus obligaciones. Cuando explot el valor del
dlar los ahorristas que estaban al da con sus obligaciones pudieron invocar el
caso fortuito. Pero los que estaban en mora previo al caso fortuito no. Porque el
deudor en mora responde hasta del caso fortuito (art. 513 del CC). En estos
casos el derecho tiene una serie de herramientas para forzar el cumplimiento.
Hay medio de extincin de las obligaciones que son satisfactivos y otros que
no.
Medios de extincin de las obligaciones:
Art. 724. Las obligaciones se extinguen:
Por el pago.
Por la novacin.
Por la compensacin.
Por la transaccin.
Por la confusin.
Por la renuncia de los derechos del acreedor.
Por la remisin de la deuda.
Por la imposibilidad del pago.
Es una enumeracin enunciativa. Consigna otros en la nota.
En la enumeracin del art. 724 hay medios extintivos satisfactivos y medios no
satisfactivos. Porque la compensacin, el pago son satisfactivos. Y la
imposibilidad de cumplimiento no lo es.
Adems de los mencionados en el art. 724, existen otros medios satisfactivos
de extincin de las obligaciones. Como ser el vencimiento de un plazo
resolutorio, la prescripcin liberatoria, el cumplimiento de la condicin
resolutoria, la anulacin de los actos de creacin de la obligacin.
La anulacin del acto generatriz de la obligacin alude a una accin
restitutoria. Cuando se anula la obligacin en el mismo acto de su gnesis las
partes tienen entre s una obligacin restitutoria. Es decir, la obligacin de
restituirse aquellos que recibieron a consecuencia de la obligacin anulada.
Con el cumplimiento de la condicin resolutoria es el supuesto de
ineficacia pendiente. El acto es eficaz hasta el cumplimiento de la condicin
resolutoria. Cuando la condicin resolutoria se cumple sobreviene un supuesto
de ineficacia estructural y funcional. Consecuentemente se agota el acto.
La compensacin es un mecanismo sencillo. Si una persona le debe a otra
$100.- y esta a su vez, le debe $50 a la primera, no vale la pena hacer
traslados sucesivos de dinero. Se paga la diferencia y listo. Las obligaciones se
compensan hasta la ms baja. El clearing bancario trabaja sobre la base de la
compensacin. Se compensan los saldos.
La transaccin es un convenio bilateral. Requiere de dos requisitos. Que
exista entre las partes una cosa dudosa o litigiosa y que adems, esas partes
en el convenio se hagan concesiones recprocas. Es un medio de extincin de
obligaciones satisfactiva. Porque al haber habido una concesin quiere decir
que ambas partes se fueron satisfechas por lo que no concedieron.
24

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Principios del pago:

Art. 725. El pago es el cumplimiento de la prestacin que hace el
objeto de la obligacin, ya se trate de una obligacin de hacer, ya de una
obligacin de dar.
Los autores hablan de cumplimiento exacto de la obligacin. La exigencia del
cumplimiento exacto de la obligacin como requisito de extincin de la
obligacin es exigible segn los parmetros clsicos que figuran en el Cdigo
Civil.

Requisitos del pago:

Principio de identidad.
Art. 740. El deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya
entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por
otra, aunque sea de igual o mayor valor.
Este artculo menciona lo que se debe dar en pago. El deudor debe entregar la
misma cosa cuya entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado a
recibir otra cosa, aunque sea de igual o mayor valor.

Principio de integridad.
Art. 742. Cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos
parciales, no puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el
cumplimiento de la obligacin.
Hace mencin a los pagos parciales y sostiene que cuando el acto de la
obligacin no autorice pagos parciales, el Deudor no puede obligar al
acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin.
El pago parcial se acepta slo si este hace menos gravosa la situacin del
deudor. Si el acreedor no acepta el pago parcial deber justificarlo.
Art.1198, principio de buena fe incorporado en la reforma de 1968 por el Dr.
Borda.
Principio de localizacin.
Art. 747. El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin.
Si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y determinado
deber hacerse donde ste exista al tiempo de contraerse la obligacin. En
cualquier otro caso, el lugar de pago ser el del domicilio del deudor al tiempo
del cumplimiento de la obligacin.
Este artculo se refiere al lugar de pago. La localizacin constrie al deudor a
pagar en un determinado lugar. El lugar de pago es importante porque evita al
acreedor gastos e inconvenientes de traslado y porque se fija la competencia
tribunal en el caso de que exista incumplimiento y derive en una demanda.
Principio de puntualidad.
Art. 750. El pago debe ser hecho el da del vencimiento de la obligacin.

25

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

El pago debe ser hecho el da del vencimiento de la obligacin. Este requisito

habilita el efecto cancelatorio del pago, ya que quien paga tarde no cumple con
exactitud la obligacin.
Ppio de la buena fe:
Si uno leyera los artculos tal cual estn escritos, se podra decir que cualquier
desviacin en el estricto cumplimiento de esos requisitos implica la
insatisfaccin de la obligacin. Porque en el esquema del Cdigo Civil
argentino, cumplir mal, cumplir parcialmente o defectuosamente o fuera de
trmino implica el incumplimiento de la obligacin. En el esquema original del
CC, el cumplimiento no exacto, no puntual, no temporneo de la obligacin
equivale lisa y llanamente al incumplimiento con los efectos que trae aparejado
el incumplimiento.
Con la reforma que hizo el Dr. Borda en 1968 se introduce el artculo 1198, que
consagra el principio general de la buena fe. Que interpretado como norma
total cambia radicalmente la interpretacin de los artculos 740, 742, 747 y
750. Ya que a partir de su inclusin, los incumplimientos relativos, leves no
pueden ser considerados como un incumplimiento total.
As, la jurisprudencia hace hincapi en que el acreedor tiene el deber de
colaborar con el deudor para ser menos gravosa la obligacin. As, cualquier
excusa que el acreedor ponga para no aceptar pago cuando no le causa ningn
perjuicio podra ser visto como un abuso del derecho. O como una violacin de
la buena fe. Salvo que sus fundamentos sean buenos.
La regla es que las obligaciones no sean de plazo esencial. El plazo esencial es
aquel que una vez vencido el cumplimiento de la obligacin no tiene inters, no
satisface al acreedor.

El lugar del cumplimiento de una obligacin.

La designacin del lugar de cumplimiento se produce cuando las partes lo
consignan inequvocamente en trminos claros y precisos, lo cual puede
suceder al momento de constituir la obligacin o, de comn acuerdo, tambin
despus.
Si falta la designacin de lugar de pago:
a) Si se trata de la entrega de una cosa cierta, ser el lugar donde la cosa se
encontraba al momento de la obligacin. Porque el cumplimiento de la
obligacin a veces lleva aparejado gastos.
b) Si se trata de pagar un precio en dinero por alguna cosa adquirida, debe ser
hecho en el lugar de la tradicin de la cosa.
c) Otros casos, el lugar de cumplimiento supletorio es el domicilio del deudor.
Obligaciones querables son aquellas en las que el acreedor tiene que tener
una intervencin activa para el cumplimiento. Por lo tanto no cabe la mora
automtica. Las obligaciones querables requieren de la prueba de la
concurrencia del acreedor a percibirlas y de la negativa del deudor a
satisfacerlas. La puesta en mora del acreedor requiere interpelacin que se
hace por comunicacin fehaciente.

26

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Art. 939. No hay intimidacin por injustas amenazas, cuando el que las
hace se redujese a poner en ejercicio sus derechos propios.

EL PAGO
Produce la liberacin del deudor. Y tiene efectos que se pueden clasificar en
efectos esenciales o en efectos accesorios. El pago siempre tendr efectos
principales, pero no siempre secundarios.

TIEMPO DEL PAGO:

El pago debe ser puntual.
El requisito atinente al tiempo del pago se llama Principio de puntualidad.
Como principio un pago hecho fuera de tiempo es un pago insatisfactorio.
Quien pretenda que el pago no es satisfactorio tiene que explicar el porqu. No
basta el mero vencimiento del plazo y la cancelacin posterior a l para alegar
que el pago no es satisfactorio. Menos an cuando se lo haya recibido. Porque
la recepcin del pago purga la mora.

La mora
La mora es una situacin que nunca puede ser permanente. No es que cuando
uno cae en mora es como que caiga en un abismo. Porque cuando se cae en
una situacin demora y en algn punto se vuelve irredimible, da lugar a la
resolucin de la obligacin que pasa reemplazarse por el pago de daos y
perjuicios. No se puede pretender el pago de quince aos de mora. Eso es mala
fe y atenta a la seguridad jurdica.
Segn la obligacin ser el plazo de la mora. El plazo de prescripcin en el
artculo 4023 es de diez aos. No se puede pretender el pago de una dcada
de mora ya que eso es mala fe, es obrar con malicia. Plazos muy extensos
conspiran contra la seguridad jurdica.
Si no se iniciaron las acciones legales, no se puede reclamar nada. El art. 3956
CC recibe el principio romano de: ACTIO NON NATA, NON PRAESCRIBITUR.
Art. 3.956. La prescripcin de las acciones personales, lleven o no
intereses, comienza a correr desde la fecha del ttulo de la obligacin.
La mora es un estado temporal necesariamente. Que tiene un tiempo. Y se
ver en cada obligacin cul es ese tiempo. Pero posteriormente la mora o bien
se sanea con el pago, ya que la recepcin de un pago tardo purga la mora, o
se deja sin efecto el estado de mora y pasa al estado de daos y perjuicios
que sustituye a la obligacin. La situacin por la que es reemplazada la
obligacin es la de ID QUOD INTERES, cuando la mora deja de ser para
formar ser daos y perjuicios.
Este tema lleva a la cuestin relativa al tiempo del pago.

27

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Determinacin del tiempo de pago.

Obligaciones a la vista:
O libremente exigibles. Pueden ser exigibles en cualquier momento y No tienen
un plazo. Sera el caso de un pagar a la vista, que ya est vencido. Se puede
cobrar en el momento.

Obligaciones con plazo determinado.

Tienen un da fijo. Y se puede cobrar el da del vencimiento o los das
posteriores. El plazo puede ser expreso o tcito. El da del vencimiento de la
obligacin es hasta las doce de la noche.
Expreso:
Cuando aparece inequvocamente establecido. La convencin lo contiene
explcitamente.
Tcito:
Cuando surge de la naturaleza o circunstancia de la obligacin. Sera el caso de
las tarteras. En la provincia de Buenos Aires, en la fecha de la cosecha. Cobran
un porcentaje de la cosecha. El plazo en este caso, depende de la modalidad
de la cosecha fina.
Plazo suficiente
El plazo tiene que ser suficiente para el cumplimiento de la obligacin. Otorgar
un plazo simblico es nulo. Porque no da posibilidad de cumplir. Y toda
obligacin que se crea, se crea para ser cumplida. Entonces si se sujeta una
obligacin a un plazo que es inverosmil o que es imposible de cumplir (como
demoler una casa en un da), es un plazo nulo. Y el juez deber reencuadrarlo
al que corresponda. En el caso Mejuto contra Blanco dijo que las obligaciones
sujetas a plazo, el plazo tiene que ser suficiente para soportar el cumplimiento
de la obligacin. Y en cada caso se ver cul es.
Plazo exiguo
La contracara del plazo suficiente es el plazo exiguo. Que es excesivamente
reducido. En ese caso, en general cuando se pacta un plazo, se presume que el
plazo es suficiente salvo que el que alegue algo as tiene que probarlo.
Incierto
Cuando el plazo es incierto se asemeja a la condicin. Porque el plazo ocurre
indefectiblemente, y la condicin no. Entonces al plazo incierto hay que
diferenciarlo muy bien para que no sea lo mismo. Un plazo incierto sera tener
los changarines contratados por una empresa de trabajo eventual para cuando
llegue
al puerto de Que Quen el buque Estrella Roja. Cundo llega el
buque es el plazo incierto. No se sabe cundo va a ocurrir pero se sabe que va
a ocurrir. Porque sino, no sera plazo, sera condicin.
Plazo esencial
La regla es que los plazos no son esenciales. Quien alega lo contrario tiene que
probarlo. Quien alega, o afirma que el plazo de una obligacin es esencial,
carga con la prueba de eso. Porque se aplica el principio de normalidad del
artculo 901 del CC.
Cuando el plazo sea esencial, el mero vencimiento del plazo hace que la
obligacin pase directamente a la fase id quod interest. Es decir que se
deben daos y perjuicios e intereses.
28

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

La Caducidad del plazo.

Puede caducar el plazo. El plazo es una facilidad para el pago, para el
cumplimiento de la obligacin. Consecuentemente tiene que tener una
correspondencia con la finalidad que injiere. Si no se da la finalidad, el plazo
cae. Porque el plazo no es un fin en s mismo. Un ejemplo con el cual el plazo
caduca es con el pago anticipado. Si el deudor va anticipadamente y paga y el
acreedor lo acepta, el plazo caduc. Ya no hay nada que esperar. Otro supuesto
sera el de insolvencia del deudor. Otro sera el remate de bienes hipotecados
tambin hace caer el plazo.
Art. 753. Puede el acreedor exigir el pago antes del plazo, cuando el
deudor se hiciese insolvente, formando concurso de acreedores. Si la deuda
fuese solidaria, no ser exigirle contra los deudores solidarios, que no hubiesen
provocado el concurso.

Obligacin a plazo pero sin plazo determinado.

Al plazo lo fija el juez. Artculos 751 y 618 del CC. En Rampi de Cordero contra
Cordero de 2009.
Este plazo requiere necesariamente de fijacin judicial. Porque sin que el juez
fije el plazo no puede haber mora. Porque casualmente no se sabe cundo
vence. Y el vencimiento de las obligaciones no puede ser conjetural. El
vencimiento de las obligaciones tiene que poder ser establecido. El juez tiene
que fijar el plazo para que pueda haber mora.
Principio: IN ILLIQUIDIS NON FIT MORA se aplica al deudor, no al
acreedor. Y quiere decir que cuando no hay liquidez de la deuda, no hay
mora. Mientras no se sepa cunto se debe, no hay mora. Ya que no se puede
pagar algo abstracto.
El mismo modo, el mismo principio se aplica a los plazos. Cuando el plazo no
est determinado no puede haber mora. Es el mismo principio. En un caso no
se sabe cunto se debe y en otro desde cundo.
El rgimen de las obligaciones a plazo indeterminado, una vez fijado el plazo
pasa a tener el mismo rgimen que las obligaciones puras y simples. Es decir,
a partir de all es libremente exigible.
En las obligaciones a plazo indeterminado, es esencial la concurrencia del
acreedor a sede judicial para pedir la fijacin del plazo. Hasta que ello no
ocurra no hay exigibilidad y por ende tampoco hay intereses.
Como ejemplo de diferencia entre de plazo tcito y plazo indeterminado.
Un plazo es tcito cuando la voluntad de las partes dan alguna pauta para que
ellas mismas sin recurrir al juez puedan determinar de buena fe cul es el
plazo.
Cuando las partes no han consignado en el escrito una pauta clara que permita
establecer cundo vence la obligacin, esa es una obligacin de plazo
indeterminado. Porque las partes son inidneas para establecer por s y de un
modo cabal cul es la fecha de vencimiento de la obligacin y tienen que pedir
la fijacin judicial.
29

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Obligaciones con la clusula a mejor fortuna:

O la clusula cuando el deudor pueda. Es parecida al beneficio de
competencia. Pero no son lo mismo.
Al beneficio de competencia lo concede el legislador. Es abstracto y puntual. No
se tiene en cuenta la persona del deudor sino la clase de deudores.
Mientras que la obligacin a mejor fortuna la concede la concede
voluntariamente el acreedor.
Se tiene en cuenta la calidad de la persona deudora. Es concreta, personal y
subjetiva. Es la presuncin de que el deudor no tiene para pagar en este
momento y pagar cuando pueda.
Esto est establecido en los artculos 752 y 620 del CC. Es el juez el que fija
cundo el deudor ha mejorado su fortuna y por lo tanto puede pagar.

GASTOS DEL PAGO:

Normalmente, el pago no tiene gastos. Pero en algunos supuestos s lo tiene.
Sucede cuando no se paga en dinero sino por la entrega de una cosa. Cuando
el pago ms que pago es cumplimiento. Si las partes han establecido quin
carga con esos gastos es la voluntad de las partes porque es materia
libremente disponible. Sino se ha establecido entre las partes en el convenio,
se ve la ndole de la obligacin. Qu clase de obligacin es, quin cumple, qu
se entrega, qu cosa. Y de acuerdo a eso el juez decide quin carga con los
gastos del pago. Claro que en estos casos si alguien se opusiera indebidamente
despus va a cargar con las costas. Muchas veces la gente se encierra en una
determinada posicin y no entiende ninguna razn. Y obliga a la otra parte a
demandarla. Si despus el juez le diera la razn a la otra parte, al que se vio en
la necesidad de litigar, entonces es quien dio el motivo para litigar quien carga
con las costas. En el proceso civil (CPCC en art. 69) establece el principio rector
de la derrota. Porque las costas no son una sancin sino que son la devolucin
de los gastos que tuvo que hacer quien se vio obligado a litigar. En principio es
que quien obliga a otro a litigar sin tener razn probable para hacerlo carga
con las costas. Y si ninguno de los dos tuviesen razn para litigar y fuesen en
definitiva una cuestin de conventillo, se produce la distribucin de las costas.
Cuando ninguno de los dos tena razn o cuando las pretensiones, los reclamos
de uno y de otro prosperaron slo parcialmente ninguno de los dos es
netamente vencedor ni vencido, consecuentemente las costas no se ponen en
totalidad a uno sino que se dividen de acuerdo a los sucesivos xitos y fracasos
en la litis.

RIESGOS DEL PAGO

Normalmente quien tiene la obligacin de pagar, carga con los riesgos de pago.
Si no se dice lo contrario, el que corre con los riesgos es el que corre con los
gastos. Salvo que las partes indiquen lo contrario en el convenio. Salvo que
fuera leonino, en cuyo caso el juez puede modificarlo. Pero en principio si no es
abusivo, el juez no se tiene porqu meter en las convenciones particulares. Se
aplica el criterio de BRAVO GONZLEZ C/ IMAGEN. Los jueces no son
correctores de malos negocios salvo que stos fueran abusivos.
Quien tiene que hacer la entrega corre con los riesgos. El riesgo es la prdida
de la cosa por la razn que fuera (robo, hurto, fenmeno natural,
desnaturalizacin de la cosa). Una vez que se celebra una determinada
30

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

convencin, y se obligan a entregar determinada cosa, lo mejor que pueden

hacer es entregarla rpido. Porque quien tiene que entregar la cosa y se
demora entregar la cosa y la entrega no es instantnea carga con los riesgos
hasta que la entregue.
El mismo principio se aplica en materia de locacin de obra. Cuando se
contrata a un arquitecto para la construccin de una casa. En caso de la
construccin de una casa, la entrega de la cosa al propietario (comitente)
extingue cualquier responsabilidad por los vicios aparentes. Si no se
inspecciona diligentemente la cosa recibida, despus no puede reclamar. El
mismo criterio se aplica a la recepcin de cosas. Si uno recibe la mercadera
que se comprometieron a entregar, y no se la revisa sin hacer ninguna
observacin en el momento solamente puede reclamar por los vicios ocultos. O
en el caso de ser una cosa registrable, por los llamados vicios jurdicos. Pero no
puede reclamar por los vicios aparentes. El acto de entrega son actos
instantneos. Un acto instantneo tiene un efecto jurdico instantneo. Lo que
no hizo en ese momento no lo puede pretender hacer despus.
Consecuentemente cuando uno recibe una cosa determinada lo mejor es
asegurarse que le estn entregando lo que convenido, en el estado que
corresponde. Lo cual tiene que ser visto de un punto de vista normal. La regla
en el cumplimiento de las obligaciones, es la mediana.
La regla es la mediana.

Barrio Cobira 5 Casa 30 Ramon Lista 611. Alejandra. 2805479137.

EFECTOS DEL PAGO

El pago produce la liberacin del deudor. Tiene efectos que pueden ser
principales o accesorios.

Efectos principales del pago:

El pago siempre tiene efectos principales. El efecto principal del pago es la
cancelacin del crdito. Una vez hecho el pago el crdito se cancela. Lo cual
produce un segundo efecto que es la liberacin del deudor. Y un tercer efecto
que es la extincin de la obligacin que se extingue por consumacin. El pago
fija de forma irrevocable la situacin de las partes. Quien hizo el pago se libera
y quien lo acept no puede pretender luego que lo pagado no se ajusta a lo
debido. La liberacin del deudor que produce el pago tiene como correlato la
satisfaccin del acreedor. La liberacin del deudor por el pago es un derecho
irrevocable. Hasta constitucional que se confunde con el derecho de la
propiedad consagrado en el artculo 17 de la Constitucin Nacional. Si el pago
produce la liberacin del deudor, y esto significa un derecho constitucional,
significa que el deudor tiene el derecho constitucional a liberarse. Con lo cual el
acreedor no puede ponerle a ese pago meras escusa. En todo caso, al
rechazarlo tiene que dar argumentos valederos.
31

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

El pago realiza la obligacin en toda su plenitud, la consuma, la

satisface y la extingue.
En sntesis, los efectos principales del pago son
La extincin de la obligacin.
La cancelacin del crdito.
La liberacin del deudor.

Efectos accesorios del pago:

El pago no siempre tiene efectos accesorios. Un pago tiene efectos secundarios
cuando es voluntario, lcito, estn perfectamente determinados sus alcances y
el deudor para por s y no por otro.
En CALVO CONTRA ARJONA dice El pago por terceros no tiene efectos
secundarios como el reconocimiento de la obligacin. Porque solamente
puede confirmar la obligacin uno de los sujetos de la obligacin.
Consecuentemente el que paga por un tercero no est reconociendo nada, est
pagando. Despus se ver si la obligacin era vlida o no. El reconocimiento
produce la validacin.
Para que el pago tenga efectos secundarios, tiene que ser un acto jurdico,
tiene que haber intencin clara de pagar, porque si es dudosa la intencin de
pagar, carecer de efectos secundarios. Como ejemplo, el pago por terceros no
tiene efectos secundarios. O el pago compulsivo, quien paga obligado. Una
persona que paga por orden judicial. Esa persona no tiene intencin de pagar.
Si el pago fuera un acto jurdico en sentido propio y hubiese intencin clara de
Min
pagar, se pueden configurar o pueden tener alguno de los siguientes efectos
10.30
secundarios:
El pago como acto confirmatorio de la obligacin.
En este caso, desde el artculo 1060 del CC el pago confirma la obligacin.
Cuando estamos frente a la presencia de una obligacin no exigible o una
obligacin claudicante. Un ejemplo sera el caso de un menor pber
subscribiese un contrato con un abogado y firma un contrato de cuota litis.
Para que defienda su parte de la herencia. Porque siente que sus hermanos lo
quieren perjudicar al repartir la herencia. Ese pacto de cuota litis, cuando uno
lo firma siendo menor, es invlido. Pero es una nulidad relativa, es confirmable.
Cuando el muchacho alcanza los 21 aos, paga el pacto de cuota litis al
abogado. Ese es el efecto confirmatorio del pago. Saneado el vicio, lo confirm.
El pago confirmatorio tiene que ser un pago vlido. Porque sino sigue teniendo
el mismo vicio que tena el acto anterior. El pago opera como acto
confirmatorio tcitamente. No hace falta que se declare nada. Porque es un
acto concluyente. Pacta comprudentia.
El pago encuadra en el artculo 1063 del CC.
Art. 1.063. La confirmacin tcita es la que resulta de la ejecucin
voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad.
El pago como acto consolidatorio de la obligacin.
Es el que se debate en CALVO CONTRA ARJONA. Supongamos que tenemos un
caso en el cual se ha pactado una sea. Sea, seal o arras. La sea es una
figura que se establece para darle seriedad a los contratos. En el cual se
establece la clusula de arrepentimiento. Se entrega un porcentaje de sea y
se pacta una forma de hacer el contrato. Luego el comprador desiste, pierde la
sea. Y si el que recibi la sea desiste, tiene que devolver el doble de lo que
vala la sea. Cuando hay contratos que estn en estado de latencia, pagar
32

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

significa confirmar el contrato. Los pagos posteriores a una sea, implica el

abandono implcito de la facultad de arrepentirse.
El pago como reconocimiento de la obligacin.
Puede que se dude entre las partes que la persona tenga o no la obligacin. Si
el sujeto va y paga, est reconociendo la obligacin. Reconoci que la
obligacin exista y que tena ese alcance. Porque no puede invocar el vicio. El
pago implica un desistimiento de la accin de nulidad. El reconocimiento de
una obligacin tiene efectos muy importantes.
El pago como forma de interpretar la voluntad de las partes en el
contrato.
La conducta de las partes posterior al contrato es la mejor explicacin de los
trminos de ese contrato. Si el contrato est perfectamente claro, no hay
problema. El problema viene cuando el contrato es dudoso, cuando no se sabe
bien cul es el alcance. O cuando ha existido alguna modificacin
macroeconmica que ha alterado la voluntad de las partes. Ejemplo, que las
partes se hayan obligado a pagar el precio en dlares y posteriormente se
prohba la venta de dlares. Pero resulta, que el que se haba comprometido a
pagar, tena esos dlares ahorrados. As que va y los paga. Con lo cual, no es
necesario ver qu pasas con el precio, si se pesifica, etc

Diferencia entre las declaraciones de voluntad y los hechos

concluyentes:
En el caso PINEDA CONTRA CONRNEJO una de las partes hizo un acto y
despus pretendi dar explicaciones. En los hechos instantneos como el pago
no se pueden hacer aclaraciones. Se interpretan como estn. Si uno obra,
acta un hecho concluyente, las aclaraciones que d despus no tiene ninguna
importancia. Porque la interpretacin de ese hecho tiene que ser objetiva. La
significacin objetiva de los hechos concluyentes impide su acotamiento o
correccin posterior discursivo. En la contraposicin entre el hecho y la
palabra, aceptar el hecho.
Lo mismo pasa en el artculo 624. El acreedor no tiene obligacin de aceptar
pagos parciales. Pero si los acepta tiene que hacerse cargo de las
consecuencias de esa aceptacin. Si una persona acepta un pago parcial y
hace reserva de los intereses, distingue los intereses. Pero si no hace la reserva
en el momento de recibir el pago, se extingue los intereses.

LOS ENIGMAS DEL ARTCULO 624

Art. 624. El recibo del capital por el acreedor sin reserva alguna sobre
los intereses, extingue la obligacin del deudor respecto de ellos.
El artculo 624 tiene una relacin directa con el artculo 742 del CC, el acreedor
no est obligado a recibir pagos parciales. Ergo, es tan parcial un pago cuando
33

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

no completa todo el capital debido como cuando no completa todo el capital y

los intereses.
Enigma 1. Qu significa el recibo?
El artculo dice el recibo. No dice la recepcin. Ser el recibo escrito o el
acto material de recepcin? El recibo mentado en el artculo 624 no es slo el
instrumento formal otorgado por el acreedor sino tambin la mera recepcin
del capital por ste, siendo as equiparable a recepcin. Caso contrario, se
pondra en manos del acreedor un arma determinante para sustraerse de los
efectos de su aceptacin de pagos.
Enigma 2. Aplica slo a obligaciones civiles o a comerciales?
Al respecto de este tema, jurisprudencialmente hubo controversias al respecto
del alcance del 624 en materia comercial.
Una corriente judicial sostena que el acreedor deba renunciar de forma
expresa a su derecho sobre los intereses.
Otra parte de la doctrina y la jurisprudencia sostiene que la regla del 624 tiene
un alcance amplio en materia comercial. Y esto ha sido recibido por el plenario
de la Cmara Nacional Comercial, que en esencia resolvi que la previsin del
art. 624 del CC es de recepcin amplia en materia comercial y es carga del
acreedor aportar pruebas para desvirtuar la extincin de intereses.
No cabe hacer diferencias entre obligaciones civiles o comerciales respecto de
la aplicacin de la norma pues ella no slo no se opone sino que es
particularmente apta para tutelar las necesidades de agilidad y presteza del
trfico comercial.
Enigma 3. Sienta una presuncin de renuncia?
Sienta una presuncin de renuncia? o imputa a una conducta un efecto en
forma absoluta e ilevantable?
No se trata de una presuncin sino de una asignacin normativa de un efecto a
una conducta donde no juega la intencin del acreedor. La norma del 624 del
CC puede equipararse a una presuncin iure et de iure.
Enigma 4. En caso de ser una presuncin, es absoluta?
Lo que expresa el 624 no es una presuncin. El artculo establece lisa y
llanamente la extincin de la obligacin. De ser una presuncin, sera iure et de
iure.
Enigma 5. Cundo debe efectuarse la reserva?
La reserva debe efectuarse en el acto de recibir el pago. No siendo vlida ni
oportuna la que se hizo con anterioridad. Sin la inscripcin de la reserva de
cobro de intereses por pago fuera de trmino en el recibo de pago cae la
pretensin.

Enigma 6. Aplica a pagos en sede judicial?

No hay obstculo para la aplicacin de la norma a pagos retirados en el
expediente frente a reclamos judiciales, toda vez que la norma no efecta
distinciones al respecto.
Enigma 7 Qu intereses se extinguen?
Aceptado el pago parcial de capital sin reservas, qu intereses se extinguen?
Todos, ninguno o los correspondientes a la porcin pagada? El recibo sin
34

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

reserva por la parte pagada extingue los intereses slo respecto de la parte
pagada, pero no los correspondientes a la porcin insoluta. Esta solucin sigue
el principio de accesorio cedit principale. Siendo el capital lo principal y el
inters lo accesorio.

BOLILLA V
LAS ASTREINTES
Ver fallo ANCO TORIBIO CONTRA SISTEMAS TEMPORARIOS.
La ejecucin especfica de obligaciones de hacer es compleja. Porque no se
puede ejercer violencia sobre el deudor y a veces el deudor no da su
colaboracin en este tipo de obligaciones de hacer. Entonces surge el tema de
las astreintes. Llamadas tambin vueltas de tuerca o vueltas de tornillo. Golpea
en el bolsillo. Las astreintes son mecanismos de compulsin que se aplican en
razn de x pesos por da. Se aplica en obligaciones de hacer. No se puede
poner astreintes para forzar en las obligaciones de dar, o dar sumas de dinero.
Porque sera crear un enriquecimiento sin causa. Las astreintes se hacen para
compeler un mtodo de obligacin de hacer o de no hacer. Siempre que la
obligacin sea de cumplimiento posible. Porque cuando la obligacin se torn
de cumplimiento imposible no se puede forzar su cumplimiento.
Cuando un deudor reticente, consuetudinario, que ha demostrado que no tiene
la intencin de pagar, se le aplican astreintes. Las astreintes son el ltimo
mecanismo. Hay que dejarlo para cuando ya no quedan ms mecanismos de
compulsin. Por ejemplo, cuando un deudor que tiene la obligacin de
escriturar, que vendi una casa y no quiere escriturar. O en el caso del
certificado del artculo 80 de la LCT (de antecedentes laborales). Las astreintes
no tienen relacin con el monto de la obligacin. Por eso se dice que son
arbitrarios, discrecionales. Pero s tiene relacin con la fortuna del obligado. Las
astreintes son provisionales. Es decir, pueden ser dejadas sin efecto o por el
juez si el deudor justifica su incumplimiento y cumple. Pero esta provisionalidad
tiene un lmite. Las astreintes se incorporan al patrimonio cuando son
cobradas. Cuando se libra el cheque del poder judicial a favor del acreedor.
Las astreintes requieren para su aplicacin una decisin judicial incumplida,
una intimacin a cumplir y un deudor recalcitrante. No se pueden imponer al
Estado ni a Sociedades Annimas, Porque no tienen volicin. Se imponen a
personas individuales para forzarlas al cumplimiento.

TEORA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.
Quin paga y a quin le paga. Frente a un dao que ha sufrido alguien
35

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Desde el punto de vista histrico, el CC es del s. XIX. Y divide la

responsabilidad en dos grupos y para cada una da una reglamentacin propia.
Los cdigos del s. XX y XXI unifican en un solo rgimen.
En el CC la responsabilidad contractual tiene un mayor plazo (art. 4023) que el
extracontracual (art. 4037).
En la responsabilidad contractual se indemniza menos que en la
extracontracutal.
La regla del CC

1. DAO
4. FACTOR
DE
ATRIBUCI
N

3. ANTI
JURIDICID
AD
2.
RELACIN
CAUSAL

Dao: concepto. Requisitos: certeza, personalidad, inters legtimo,

subsistencia. Clases: patrimonial y extrapatrimonial; directo e
indirecto. Dao patrimonial: emergente y lucro cesante; actual y
futuro; al inters negativo y positivo.
Un dao es un menoscabo, un detrimento de un derecho propio que no se tiene
la obligacin de soportar. No de una expectativa, no de una ilusin. El dao
(tiene que ser ilegtimo para ser resarcible) tiene los siguientes RQ:
Certeza:
Ver Porello contra Muni RW.
Un dao incierto no es resarcible. La certeza en cuanto a su existencia y en
cuanto a su extensin. El dao es incierto cuando carece de existencia o
extensin.
Personal:
Tiene como excepcin el llamado dao colectivo. Cuando hay intereses difusos
es la excepcin.
Actualidad:
Debe ser un dao actual. Un dao no actual, no es indemnizable. El dao ms
actual es el ya causado. El dao puede ser futuro necesario o dao futuro
contingente. El dao futuro puede no producirse. El dao futuro necesario es el
que muy probablemente s se causar. EJ: una persona tiene un accidente y le
queda un dao de reduccin del 20% de la capacidad obrera. El perito mdico
dice que por el accidente.
Legtimo:
Deber ser legtimo para que se indemnice. Es esencial para el resarcimiento de
un dao. No se puede peticionar desde la ilegalidad.
36

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Subsistencia:
El dao tiene que subsistir al momento de la sentencia.
De minimis non curat praetoris

Clases de dao:
Slo son dos.
Dao Patrimonial:
En materia responsabilidad contractual es ms acotado el tiempo que la
extracontractual.
En materia contractual no se indemnizan las consecuencias mediatas salvo que
exista dolo. La mayora de las consecuencias son mediatas. Con lo cual si no
hay dolo, no se indemniza.
Los daos patrimoniales son:
1 El dao emergente:
El que ya pas, ya se cumpli. EJ: un repartidor de pizza es chocado por un
automovilista. Los daos emergentes sern la reparacin de la moto, los
medicamentos, etc.
2 El lucro cesante:
Las ganancias dejadas de percibir. EJ: un repartidor de pizza es chocado por un
automovilista. Lo que no podr ganar por estar convaleciente son el lucro
cesante.
3 La prdida de chance:
Fallo passerini. Acepciones

Dao Moral:
Lo conceden el Art. 1078 (extracontractual) y el Art. 522(contractual).
Sin relacin causal no hay responsabilidad civil. La ms vil, la tentativa ms
dolosa no tiene relacin causal, no hay responsabilidad. El derecho civil no hay
figuras de delito abstracto.
La causalidad no tiene nada que ver con la intencin.

CAUSALID
AD

CAUSALIDAD PLENA
Se le asigna el 100% de la causa

PREVISIBILIDA
D
PROBABILID
AD
ALTA
PROBABILIDAD

CO CAUSALIDAD (condicin)
Cuando ocurre que tanto demando y vctima comparten la culpa.
CONCAUSALIDAD

Teora de equivalencia en las condiciones.

Causalidad virtual:
37

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Tiene posibilidad de asignar daos en cascadas posibilidades infinitas.

Causa adecuada:
No imputa consecuencias remotas ni

Leer Centeno contra Schmidt. La causalidad es el reino de la concrecin.

Basigalupo:
Ejemplo de la bofetada contra el hemoflico.
Ejemplo del arsnico.
Causalidad no se contacto. Por lo cual no se puede dar vuelta el esquema.
A las coas hay que verlas cmo operan en el caso concreto.
Leer Pinilla contra Pinestel.

La prognosis pstuma.
Es un juicio de adecuacin causal.
Lex artis
El juez tiene que usar el conocimiento al momento en que las cosas ocurren.

LA ANTIJURIDICIDAD
Es la contravencin de una conducta a una prohibicin del ordenamiento
jurdico considerado en forma integral. Es el caso del art. 79 del CP contra el
art. 34 del CP. El primero condena y el otro excusa la misma accin.
La AJ se presenta a la par con la causal de justificacin. Como dos caras de una
misma moneda. Cuando se ve una no se ve la otra. Una suprime a la otra y
viceversa.
Par que haya AJ tiene que haber una accin previa. Los jueces no pueden crear
antijuridicidades. El juez puede extraer de modo interpretativo de la norma.
Ver bartels contra municipalidad de Trelew.

Factor de atribucin de responsabilidad

Es la respuesta a una pregunta concreta. Porqu este agente tiene que
indemnizar este dao? Si no hay una buena respuesta, no se debe indemnizar.
Si no se est cambiando el dao de bolsillo.
La prueba la tiene que probar el que lleva el caso a tribunales. Doctrina de
resultados desproporcionados.
Factores subjetivos
Implican un reproche a la conducta del daador, que hizo algo distinto que
tena que haber hecho. El dolo (el obligacional y el delictual) es rgidamente
tpico. Las figuras dolosas civiles de los artculos 1084 a 1095 son esas y nada
ms que esas. Y tienen que cumplir los presupuestos que esa figura tiene. Y
todas tienen dolo para ser delito.
38

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

La segunda forma de reprochabilidad es la culpa. Estamos en presencia de un

cuasidelito del 1109 del CC. La culpa implica una omisin de la diligencia
exigible.
Art. 512. La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin
consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la
obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del
tiempo y del lugar.
Hay graduaciones de culpa? S. No hace falta que la culpa sea
La culpa no tiene porqu tener intencin. No es calificada por la intencin.
Puede ser negligente.
Se puede presentar de tres formas distintas. Como imprudencia, la impericia y
la negligencia
Factores objetivos

Obligacin legal de garanta:

Es un factor de atribucin que enunci el profesor Boris Starck en ciertas
relaciones contractuales una de las partes por su preeminencia, la posicin que
ocupa, etc. est muy por encima de la otra. Y acta como asegurador de la
dignidad de la otra. Art. 184 del cdigo de comercio. El trasportador asume la
responsabilidad de trasladar sano y salvo al pasajero.
La obligacin de garanta

BOLILLA XIX
FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
Todas las fuentes que se ven a continuacin son cuasicontratos.
Declaracin unilateral de la voluntad.
Abuso del derecho.
Enriquecimiento sin causa.
Pago de lo indebido.

EL CUASICONTRATO
Josserand en 1904, deca que el cuasicontrato es como un monstruo
legendario que debe ser erradicado del firmamento jurdico. La figura del
cuasicontrato es una herramienta valiossima que capta la realidad jurdica de
fines del s. XX y principios del s.XIX. Sin la figura del cuasicontrato no habra
manera de captar ciertas situaciones, como el enriquecimiento sin causa y el
pago de lo indebido. Y se consolidaran transferencias patrimoniales incausadas
en cabeza de sujetos que no han hecho nada para merecerlo. Entonces, las
herramientas cuasicontractuales dan solucin a muchas situaciones que de
39

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

otra forma no la tendran, como la declaracin unilateral de la voluntad, el

enriquecimiento ilcito.

LA DECLARACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD.

Algunos juristas dicen que esta figura tiene una importancia marginal en el
derecho argentino.
Sin embargo, el principal juicio que se resolvi en Argentina, (la fusin de Cable
Visin con otra entidad de cable) en donde el Grupo Clarn se comprometi a
no hacer determinada cosas que despus pretendi hacer, se resolvi por la
declaracin unilateral de la voluntad. Por lo tanto la herramienta de la
declaracin unilateral de la voluntad tiene una gran importancia en estos das.
Porque obligndose uno a tener determinada conducta a travs de una
declaracin unilateral de la voluntad, despus le es exigida. Por lo tanto no
cabe hablar de marginalidad alguna.
En el caso Transporte Ceferino contra Tierras Patagnicas hubo un
compromiso de una de las partes firmantes de un convenio de otorgar por un
tiempo determinado el uso libre de gastos de un terreno a la otra parte. Y
despus pretendi desdecirse. Se resolvi por la aplicacin de la declaracin
unilateral de la voluntad a lo que haba prometido.
Si a las declaraciones unilaterales de la voluntad no las tomsemos como algo
serio y relevante, directamente ya no sera jurdica y sera el reino de la broma.
Cierta coherencia le es exigible a los contratantes y a los que participan de
relaciones que sin llegar a ser contractuales, s detentan una relacin
obligacional.
Existen dos clases de declaraciones unilaterales de la voluntad, las
Declaraciones nominadas (o tpicas) y las Declaraciones innominadas (o
atpicas).

Declaraciones nominadas:
Tienen un formato tpico. Encuentran acogida en alguna norma del
ordenamiento legal vigente. Como la oferta de recompensa, el concurso con
premio, las rdenes de pago al portador, la estipulacin en favor de tercero,
etc.

Declaraciones innominadas:
Tienen un formato atpico. No estn captadas especficamente por norma
alguna, pero pueden aplicarse sin esfuerzo. Es el caso de las actuaciones
extrajudiciales o extrajudiciales que genera una expectativa de
comportamiento seguro, se encuentran en la doctrina de los actos propios.
Doctrina de los actos propios:
Nadie puede volver sobre sus actos plenamente relevantes y suficientemente
eficaces. Es decir que cuando alguien ha creado en otro una determinada
expectativa de comportamiento en base a una actuacin o palabra suya no
puede luego fcilmente desmentirla. Se aplica el viejo principio romanista que
es venire contra factum proprium, non valet. Es decir no se puede,
vlidamente, volver sobre sus actos anteriores jurdicamente relevantes y
plenamente eficaces. Como se ve en el fallo de Pastor contra Ghigo, para
40

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

aplicarse la doctrina de los actos propios, el primer acto tiene que ser vlido. Si
la primera conducta es viciada, por error o por dolo, no se aplica la doctrina de
los actos propios. Porque la doctrina de los actos propios no es la dictadura del
pasado, o la obligacin de ser coherente en un error. Sino que es en todo caso,
un modelo de comportamiento coherente. Decir que las declaraciones
unilaterales de voluntad son marginales, es decir que se desconoce que todo
cheque y que todo pagar es un ttulo de valore. Son declaraciones unilaterales
de voluntad: a la fecha tal, pagar = declaracin unilateral de voluntad.

Presupuestos para que haya una Declaracin unilateral de

la voluntad.
Tiene que versar sobre derechos disponibles. No se puede mediante
una declaracin unilateral de voluntad, comprometerse a donar un rin en
contra de lo que dice la ley. La declaracin unilateral de la voluntad no puede
basarse en la contravencin de la ley. Tiene ciertos lmites.
Debe tener cierta forma. Al no tratarse de un contrato y no tener el
contralor recproco de dos partes, tiene que ser formalmente irreprochable. Y
en la duda, en contra de la validez. Porque no hay principio de conservacin
del contrato. O en la duda, a favor de la menor extensin.
Paralelismo de las formas. El nuevo cdigo le da a la declaracin
unilateral de la voluntad un rgimen coherente. En donde por ejemplo, se
establece la regulacin del concurso con premio y la oferta de recompensa. Y
se establece el paralelismo de las formas. En el derecho argentino rige esta
regla, que si bien no est expresamente formulada, rige por induccin de
varias otras. Esto significa que para dejar sin efecto un acto jurdico tiene
que seguirse al menos una forma igual a la que se us primigeniamente.
Entonces en materia de concurso con premio, para dejar sin efecto el
llamamiento a un concurso con premio debe seguirse al menos la misma
instrumentalidad que se us para crearlo y difundirlo por los mismos medios
o ms.

La doctrina de la confianza legtima

La doctrina de la confianza legtima es parecida a la de los actos propios pero
no igual.
La doctrina de los actos propios tiene un antecedente romano y en Argentina
tiene el precedente de la corte en 1868 en el caso Alibs contra Villanueva. La
doctrina de la confianza legtima no tiene una historia tan rica ni extensa como
la de los actos propios. La doctrina de la confianza legtima naci en 1956 en
Alemania. El llamado Caso de la Viuda de Berln. El tribunal Administrativo
Federal de Alemania acord una indemnizacin a una viuda a la cual el
gobierno de Alemania occidental le haba prometido una pensin (que cobraba
su marido quien haba sido funcionario pblico alemn) si se trasladaba a vivir
con sus hijos a Alemania del Oeste. Ella acepta y se traslada. Y cuando fue a
cobrar la pensin, se la negaron. Y de aqu surge esta doctrina.
Se gener una confianza en base a una declaracin previa. La doctrina de la
confianza legtima es un freno contra el poder del Estado (mayormente se
aplica contra el Estado, aunque tambin se aplica contra particulares). Y tiende
41

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

a cubrir los vacos que puede llegar a dejar la doctrina de los actos propios. Se
complementan e incluso se pueden llegar a solapar.
No es extrao que figuras que son creadas doctrinariamente o
jurisprudencialmente se solapen unas con otras y tengan un segmento de
aplicacin comn o superpuesto. Porque son soluciones a problemas
determinados. Lo que los romanos llamaban solvitur ambulante, resolviendo
sobre la marcha.
Efectos de la doctrina de la confianza legtima:
Segn la situacin del que la plantea, puede tener efectos innovativos o no
innovativos.
Efecto no innovativo:
Cuando se pretende que no se innove, como en el caso de la viuda de Berln,
que ya tena la pensin y se la quieren sacar, lo que se busca es que no se
innove, que no se modifique nada y que se siga pagando la pensin.
Efecto novativo:
Cuando se pretende que haya un cambio de situacin segn lo dicho.

ABUSO DEL DERECHO.

Durante mucho tiempo, esta doctrina (y la del acto inexistente) estuvo mal
vista porque a las mentes simples se les escapa que una expresin pueda
tener dos palabras en pugna, de significado antagnico. Y proponen que si es
abuso no es derecho o que si es inexistente no es acto. Estas mentes caen
en lo que se conoce como logomaquia, la discusin en la que se atiende
meramente a las palabras y no a lo esencial de la cuestin. Las expresiones de
abuso del derecho o acto inexistente son oxmoros, figuras lgicas que
consisten en usar dos conceptos de significado opuesto en una sola expresin,
que generan un tercer concepto. Se fuerza al lector o al interlocutor a
comprender el sentido metafrico. Como ejemplo un instante eterno: un
instante que, por la intensidad de lo vivido durante su transcurso, hace perder
la nocin del tiempo. De lo contrario habra que hacer aclaraciones del tipo el
acto disfuncional o el acto pretendidamente jurdico
Para que un derecho subjetivo sea abusado NO debe ser absoluto. Sino
no se puede abusar de l. Con un derecho subjetivo absoluto, se hace lo que
uno quiere y por lo tanto no se puede abusar, no tiene lmite.
El apogeo de los derechos subjetivos absolutos fue de 1804 a 1904. El s.XIX fue
el apogeo de los derechos subjetivos absolutos. Durante el feudalismo y
durante la monarqua se haba abusado tanto de los particulares que los
derechos haban pasado a ser nominales, se haban dejado de lado los
derechos del pueblo. Por este motivo, los derechos subjetivos fueron revestidos
de una especie de barniz sacro durante el s. XIX justamente como respuesta a
las atrocidades del pasado. Por eso, durante un siglo se lleg a creer que haba
derechos subjetivos que eran absolutos. De hecho, el Cdigo Civil argentino
deca que el dominio era un derecho absoluto. Justamente en respuesta a lo
que haba ocurrido antes (poca de Rosas, el absolutismo).
42

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Todo esto fue as hasta que cambi la poca. Hoy en da, en Argentina hay slo
dos derechos absolutos. El derecho de negarse a un tratamiento (ley de
derechos del paciente 26.529) y la ley a negarse a donar un rgano. Todos los
dems son derechos relativos.
El tema de los derechos relativos comienza a tener importancia pasada toda la
historia y al cabo de un siglo de respeto de los derechos. Los derechos,
llevados al extremo del absolutismo pasaban a ser disfuncionales. Y que un
derecho sea relativo significa que tiene que estar enderezado y
alineado con el fundamento de la finalidad que inspir su sancin.
Hasta 1930 se lleg a decir en la jurisprudencia argentina que el derecho de los
padres de castigar a los hijos era absoluto. Y es en esta situacin en la que se
enmarca el tema del abuso del derecho. Que como los derechos son casi todos
relativos, tiene que alinearse con la finalidad que inspir su sancin, de lo
contrario son disfuncionales.

Abuso del derecho comparado:

Se mencionan en Francia, los antecedentes ms conocidos son el de caso
Doerr (un propietario construye una pared de ocho metros de alto que da a la
propiedad vecina la cual pretenda comprar), caso Bayard (el propietario de
un inmueble que para obligar al dueo de un campo donde aterrizaban
dirigibles a comprarle su finca en un buen precio, edificio inmensas
empalizadas terminadas en puntas de hierro que constituan gran peligro para
los dirigibles. La corte de casacin decidi que tales empalizadas no
significaban ninguna utilidad para su propietario y constituan un abuso de
derecho inaceptable).
En Argentina no se puede abusar del derecho de pedir medidas cautelares. Una
medida cautelar es cuando se toman medidas para evitar que el derecho que
se est pidiendo que se reconozca se vuelva ilusorio. Para pedirlo tiene que
haber verosimilitud y peligro en la demora para justificar una medida
cautelar. El abuso se dara cuando por ejemplo se piden medidas cautelares
de forma extorsiva. Cuando se pide bloquear todas las cuentas que un
comerciante tenga en todos los bancos. Eso sera una medida cautelar daina.
Los casos Artero contra Polacco y Ramrez contra Arrieta Lpez eran dos
supuestos de resolucin de contrato extrajudicialmente que eran claramente
abusivos. Para resolver un contrato extrajudicialmente tiene que darse todo de
modo impecable, no puede haber la menor sombra. A diferencia de la
resolucin contractual del contrato donde hay un juez que analiza si estn
cumplidos los presupuestos y requisitos, en la resolucin extracontractual no
hay nadie que vigile. As es que en la duda, en contra de la resolucin porque
est en juego de la resolucin de contrato.

En resumen
El abuso del derecho es el ejercicio de una determinada potestad o facultad
desvinculada de un inters legtimo en su ejecucin, o ejecutada de modo
gravoso, o en el momento ms daino posible.
En el derecho argentino, desde la sancin del cdigo de Vlez en adelante no
estaba receptado legislativamente la figura del abuso del derecho. Lo cual era
razonable, por la poca en que Vlez escribi la obra. Pero en 1968, fue
modificado el artculo 1.071.
43

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Art. 1.071. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento

de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal
al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que
exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
Originalmente deca que el ejercicio de un derecho y el cumplimiento de un
deber no pueden constituir como ilcito ningn acto. Lo cual era toda una
declaracin de principios que eran coherente contras que haba en el cdigo
como por ejemplo el no haber receptado la lesin como factor de control de
ciertas convenciones.
Juristas como Gastn Federico Tobal, camarista de la Cmara Nacional Civil,
que receptaba el abuso del derecho por aplicacin del artculo 953 del CC, la
clusula moral del ordenamiento. Un acto abusivo es contrario a la moral y las
buenas costumbres.
La reforma del CC de 1968 modific el art. 1071 donde la palabra regular
cambia todo. Porque el ejercicio abusivo es irregular.
Los derechos que confrontan con la ley no son respetables. Porque en el
terreno del incumplimiento de la ley no surgen derechos que puedan ser
respetados, que puedan invocarse en tribunales con xito. As se expres el Dr.
Lpez Mesa en el caso Cari c/Amparo. El caso de una mujer en Puerto Madryn
que estaba conectada clandestinamente a la red de gas y que la cooperativa le
cort el suministro. La seora meti un recurso de amparo para que la justicia
ordene restituir el servicio. Un juez no puede, alegremente, hacer seguridad
social o beneficencia en la sentencia. Y mandar a conectar un suministro en
situaciones prohibidas es claramente extralimitar la funcin del juez. Por otra
parte, un juez que ordene restablecer una conexin clandestina de gas en el
fondo no est haciendo, en el fondo, que negar su propia idoneidad (por lo
tanto no debe ser juez). Porque si llegara a explorar la vivienda? Porque las
condiciones clandestina, claramente no son las ms seguras. En este fallo
expresa que el cumplimiento de la ley no es un manantial del que emanen
derechos respetables. Lo mismo ocurri en el caso del remisero en Rawson,
que trabajaba sin habilitacin. Y pidi que le paguen el lucro cesante...
Toda obligacin tiene un trasfondo de legalidad. Por lo tanto la fuente
inmediata de toda obligacin es la ley. Pero la ley tambin es fuente mediata
directa de las obligaciones. Es decir, cuando las obligaciones emanan de forma
directa de la ley. Siendo as la ley, la fuente, la matriz. Son las llamadas
obligaciones legales u obligaciones legales estricto sensu. Un ejemplo sera el
pago de una carga de medianera. El CC tiene un rgimen obligatorio del
terreno. En el cual un terreno tiene que estar cerrado por muros de tres metros
por todos sus lados que no den a la calle. Quien construye una pared divisoria
en la medianera de dos terrenos adquiere un crdito. Como esa obligacin de
deslindar los terrenos pesa sobre ambos deslindantes, no es justo que
construya uno y el otro se aproveche. Consecuentemente, quien construye
primero y no lo hace con la participacin del otro vecino, adquiere un derecho a
que se le pague el uso de la pared. Claro que en esto hay una serie de normas
de medianera que establecen que el que usa la pared debe pagarla. Entonces
cuando alguien construy una pared divisoria normalmente no ejecuta al
colindante porque el colindante puede abandonar la pared. Pero si llegado el
caso, un colindante pretende usar la pared que construy el otro, entonces el
44

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

derecho de medianera surge de una obligacin ex legem, legal o estricto

sensu.
Tambin lo es la obligacin de paga alimentos entre parientes. La obligacin de
pagar alimentos a los hijos, a los padres (en ciertas condiciones) o a cualquier
miembro de la familia en lo que se llama alimentos de toda necesidad.
Otros supuestos de obligaciones legales son el pago de impuestos, las tasas y
contribuciones de los inmuebles, la obligacin de pagar las expensas, todos
surgen de una norma. No de otra fuente.
La obligacin legal tiene la particularidad de que se interpreta estrictamente.
Es decir, en la duda, a favor de la menor obligacin posible. Si se duda
respecto de dos intensidades o extensiones posibles de una determinada
obligacin legal, siempre debe preferirse el criterio que hace la menor
obligacin posible. Siguiendo el principio favor de vitoris, en la duda, debe
estarse a favor del deudor. Las obligaciones legales cambian con cada reforma
legislativa, no perduran. Como dijo Julius von Kirchman, Tres palabras de un
legislador, convierten bibliotecas enteras en basura.

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.

Es un cuasicontrato. La teora del enriquecimiento sin causa es la
manifestacin ms clara, ms contundente de la vigencia de la teora de la
causa en el derecho. Hay teoras anticausalistas. Lo cual es una idiotez porque
por empezar est el artculo 499 que dice que no hay obligacin sin causa. Por
lo tanto, lo anticausalista es una declaracin de ignorancia. Entonces, la teora
del enriquecimiento sin causa es una manifestacin contundente de la teora
de la causa. El enriquecimiento sin causa implica un traspaso de bienes o
esfuerzo o de dinero de una persona a otra sin que exista debajo un correlato o
una justificacin que valide esa transferencia. El caso tpico es el que hace
trabajos para otro y no se los pagan; el que presta a otro un servicio; el que le
entrega a otro una cosa; el que hace a otro un pago sin un suficiente correlato
con lo cual se puede aplicar el enriquecimiento sin causa.
Nadie puede pretender para s acrecentamientos patrimoniales que no
tengan detrs una causa suficientemente justificada y legalmente
vlida.
Toda vez que se constate que hubo un crecimiento patrimonial incausado, eso
da lugar a una accin de repeticin de lo pagado sin causa, una accin de
regreso por el monto de lo pagado sin causa. La accin de enriquecimiento sin
causa ha sido receptada especficamente en el nuevo cdigo civil. No as en el
Cdigo de Vlez que surge por induccin de una serie de normas sueltas que
establecan determinadas herramientas concretas. Como el artculo 784, 2306
y otros.

BOLILLA XX
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
El enriquecimiento sin causa (ESC) es un desplazamiento patrimonial sin
correlato o contraprestacin, por lo que se produce un empobrecimiento en
una persona y un enriquecimiento correlativo en otra, sin causa legtima que
los vincule.
45

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Esta doctrina no est recibida en el Cdigo Civil pero es inducida por diversos
artculos del CC (499, 784, 2306, etc.). Establecen supuestos especficos en
donde el Derecho argentino no convalida transferencias patrimoniales
sin una causa jurdica hbil detrs. El elemento comn, ninguna de ellas
convalida un acrecentamiento patrimonial que no reconozca una causa jurdica
hbil.
En el nuevo CC recepta el tema en los artculos 1784 el principio del
enriquecimiento sin causa, y 1785 la limitacin al enriquecimiento sin causa,
que es el carcter subsidiario de este principio.
El enriquecimiento si causa no es una institucin principal, es residual
(subsidiaria). Se aplica solamente cuando no hay ninguna norma especfica que
sea prevalente. No puede aplicarse una vez que prescribe la accin.
Originalmente, en el derecho romano, el enriquecimiento sin causa tena
carcter principal. En 1892 pas a tener carcter subsidiario con el caso
Boudier (comerciante de abonos). En donde le pusieron lmite. Si hay un
lmite legal, o alguna otra figura prevalente no se debe aplicar el
enriquecimiento sin causa. Slo se aplicaba cuando la ley no dice nada.

Requisitos:
Tiene que haber una relacin jurdica o al menos una situacin jurdica. Un
relacionamiento entre el enriquecimiento incausado de uno de los sujetos y
correlativamente el empobrecimiento de otro sujeto. Y no tiene que haber una
causa jurdica que legitime esta transferencia patrimonial.
El empobrecido NO tiene que haber actuado ni con culpa ni con dolo. Porque el
derecho no protege a los necios, ni a los torpes. No se aplica esta figura cuando
ha sido causado buscando una ventaja personal, no tiene que haber sido
causado indirectamente. Lo ms comn es que el enriquecimiento y el
empobrecimiento sean directos. Cuando el empobrecimiento indirecto fuera
inevitable, tambin puede proceder con la accin de regreso. Pero no es lo ms
comn.
No es necesario que la culpa se trate de culpa grave. Debe ser un
enriquecimiento o empobrecimiento apreciable en dinero. La prestacin de un
servicio evaluable en dinero. Econmicamente tangible. De lo contrario no se
puede reclamar.

EFECTOS
Habilita al empobrecido una accin de regreso por el monto. Puede ser por el
total o parcial. Tiene que haber correlacin entre el empobrecimiento y el
enriquecimiento, pero no necesariamente son simtricos. Y en ese caso la
accin prospera hasta el monto menor.

EMPLEO TIL
Art. 2.306. Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario
hiciese gastos en utilidad de otra persona, puede demandarlos a aquellos en
cuya utilidad se convirtieron.

46

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Es un gasto que se hace a favor de otro y otorga a quien lo hace el gasto la

accin de regreso (pago de gastos del funeral por parte de un familiar y luego
no le quieren pagar los lujos).

32:40

PAGO DE LO INDEBIDO
Naturaleza:
Es un pago aparente. Porque si no es debido, no es pago. Es una especie del
gnero ESC y otorga una accin de retorno, pero el pago de lo indebido debe
ser lcito y voluntario.
El pago de lo indebido es una figura cuasi contractual.
No habilita al accipiens para retener lo pagado por el solvens.
S otorga una accin de regreso a quien lo promueve y acredite sus
requisitos a fin de que se le restituya lo dado en pago.

Presupuestos:
1) Alguien que paga (dando una cosa o suma de dinero)
2) Con la intencin de cumplir una obligacin sin importar su procedencia
(acto jurdico, hecho ilcito, norma de derecho de familia, ex legem, etc.).
2) El pago es indebido.
Evolucin histrica:
En Roma, si una persona reciba un bien sin causa legtima que lo justificara,
podra reclamrsele el reintegro de la cosa o suma de dinero mediante la
accin condictio indebiti.

Supuestos de pago de lo indebido:

Doctrina moderna:
Pago objetivamente indebido:
Lo pagado, no se deba a nadie. La deuda en s es inexistente.
Pago subjetivamente indebido:
La deuda realmente existente, pero a una persona que no es acreedor o por
quien no es el verdadero deudor.
Clasificacin clsica:
Existen tres supuestos radicalmente diversos: el pago sin causa legtima; el
pago obtenido por medios ilcitos; el pago por error.
Pago por error:
En el pago por error el accipiens es acreedor y tiene ttulo para recibir el pago.
Pero ese acto se anula debido a un error esencial. Contiene a su vez dos
especies:
a) El pago de deuda ajena.
b) El pago hecho con una cosa que se cree deber, cuando en realidad es otro
que objeto debido.
47

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

El pago por error NO tiene nada que ver con el rgimen del error como
vicio del acto voluntario.
En el error como vicio del acto voluntario, los artculos 923 y siguientes del CC
(De los hechos producidos por ignorancia o error) permiten excusar el error de
hecho esencial y excusable.
En el pago por error el error puede ser de hecho o de derecho y no
necesariamente tiene que ser excusable.
Pago sin causa legtima:
No corresponde a una obligacin que conceda ttulo al accipiens para recibirlo.
a) El pago sin causa propiamente dicho;
b) El pago hecho teniendo en vista una causa futura, que luego se frustra.
c) El pago por una causa ilcita, que corresponde a una obligacin contraria a
las leyes o al orden pblico;
d) El pago por una causa inmoral o contraria a las buenas costumbres;
e) el pago de causa cesante, hecha en razn de una causa inicialmente
existente pero que luego dej de existir.
En el pago sin causa no se tiene que probar el error, sino la falta de causa. Una
vez probada, con error o sin l, procede la accin de repeticin.
Se tiene que probar la falta de la causa, y no el error. Y luego procede el error
de repeticin.
Los supuestos que no encajen dentro de la contractual deben ser conducidos a
la aquiliana.
La responsabilidad civil no puede ser acumulada consecuentemente no puede
haber responsabilidad contractual y extracontractual.
La ley es la que elige. Art. 1107
Pago obtenido por medios ilcitos:
Cuando son obtenidos con dolo o violencia, este pago se anula en razn de
estos vicios. Aunque pudiera corresponder a una obligacin vlida.
El pago de lo indebido es un gnero que tiene dos especies. El pago por error
y el pago sin causa.
Est establecido en los artculos 784 y siguientes del CC. Que establece
claramente dos sistemas.
Art. 784. El que por un error de hecho o de derecho, se creyere deudor,
y entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que
la recibi.

El error puede ser de hecho o de derecho. Es una de las pocas

excepciones en que el error de derecho es invocable.
El acto jurdico del PAGO no es el nico que se puede invocar. Tambin
puede ser la dacin en pago, cuando se da en pago una cosa (no dinero)
y consecuentemente tambin se puede invocar.
El efecto del pago por error es cuando se prueba que el error de hecho o
de derecho y que no hay razn, que en realidad es una deuda aparente
48

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

genera para el que ha pagado indebidamente, una accin de regreso, de

repeticin.
Art. 785. El derecho de repetir lo entregado cesa, cuando el acreedor ha
destruido el documento que le serva de ttulo a consecuencia del pago; pero le
queda a salvo el derecho al que ha pagado, contra el deudor verdadero.
Este es un supuesto muy especfico, el de la destruccin del ttulo. Porque se
ha destruido la prueba. Y es muy difcil poder repetir. Porque da lugar a todo
gnero de cavilaciones. Esta limitacin se enlaza con la limitacin con la
prueba del contrato. Los contratos de ms de diez mil pesos no se podan
probar por testigos porque se entiende que los testigos son una prueba muy
poco fiable para probar este tipo de cosas.
Cuando se destruye el ttulo del crdito, se corta la posibilidad de repetir
porque no se sabe bien a ciencia cierta cul es la situacin. Y en ese caso, lo
que le queda al verdadero acreedor, es una accin ordinaria en donde tiene
que probar la causa de la obligacin y su existencia misma.
44.34
Art. 786. El que recibi el pago de buena fe, est obligado a restituir
igual cantidad que la recibida, o la cosa que se le entreg con los frutos
pendientes, pero no los consumidos. Debe ser considerado como el poseedor
de buena fe.
Estas normas se correlacionan con la posesin de buena y de mala fe.
El poseedor de buena fe est bonificado en su situacin. No est obligado a
devolver todo.
El poseedor de mala fe est obligado a devolver todo y ms. Debe intereses a
tasa activa y/o punitivos desde el da que recibi. Porque saba que no tena
derecho a recibir y responde hasta por caso fortuito.
Ver voto Gabelco contra BANCO DEL CHUBUT.
Art. 787. Si el que de buena fe recibi en pago una cosa raz, la
hubiese enajenado por ttulo oneroso o por ttulo lucrativo, el que hizo el pago
puede reivindicarla de quien la tuviese.
Esta una excepcin al principio de que los subadquirentes a ttulo oneroso y de
buena fe estn protegidos en su derecho. Esta norma es contradictoria con el
artculo 1051 del CC que dice que no se puede perseguir la cosa de los
subadquirentes de buena fe a ttulo oneroso. La accin rei persecutoria que se
concede al que ha pagado buena fe va incluso en contra de los que han
adquirido la cosa. el subadquirente
Art. 788. Si ha habido mala fe en el que recibi el pago, debe restituir
la cantidad o la cosa, con los intereses o los frutos que hubiese producido o
podido producir desde el da del pago. Debe ser considerado como el poseedor
de mala fe.
El poseedor de mala fe debe los intereses desde el da del pago y los frutos que
la cosa produjo o hubiese podido producir. Por ms que el poseedor de mala fe
no hubiera hecho producir la cosa, igual debe los frutos. El CC endurece el trato
49

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

hacia los individuos que han recibido un pago de mala fe para que no se haga
costumbre.
Art. 789. Si la cosa se ha deteriorado o destruido, aunque sea por caso
fortuito, el que la recibi de mala fe en pago, debe reparar su deterioro o su
valor, a no ser que el deterioro o prdida de ella hubiera tambin de haber
sucedido, estando en poder del que la entreg.
El deudor de mala fe no puede invocar el caso fortuito. Slo puede invocar el
caso fortuito general. Es decir, un caso fortuito que haya afectado a toda la
poblacin. El ejemplo del que hurta el auto del to para llevar de viaje a una
seorita. Y en el camino cae graniz fuertemente y el auto termin todo
aboyado. Si el granizo cay igualmente en el lugar de donde el vehculo fue
tomado, ese sera un ejemplo de caso fortuito general.
Art. 790. Habr tambin error esencial con lugar a la repeticin,
aunque el deudor lo sea efectivamente, en los casos siguientes:
1 Si la obligacin fuese condicional, y el deudor pagase antes del
cumplimiento de la condicin;
2 Si la obligacin fuese de dar una cosa cierta, y el deudor pagase al
acreedor, entregndole una cosa por otra;
3 Si la obligacin fuese de dar una cosa incierta, y slo determinada por
su especie, o si fuese la obligacin alternativa y el deudor pagase en la
suposicin de estar sujeto a una obligacin de dar una cosa cierta, o
entregando al acreedor todas las cosas comprendidas en la alternativa;
4 Si la obligacin fuese alternativa compitiendo al deudor la eleccin, y
l hiciese el pago en la suposicin de corresponder la eleccin al
acreedor;
5 Si la obligacin fuese de hacer o de no hacer, y el deudor pagase
prestando un hecho por otro, o abstenindose de un hecho por otro;
6 Si la obligacin fuese divisible o simplemente mancomunada, y el
deudor la pagase en su totalidad como si fuese solidaria.
Es un listado enunciativo. Son ejemplos arquetpicos del pago por error.
Art. 791. No habr error esencial, ni se puede repetir lo que se hubiese
pagado, en los casos siguientes:
1 Cuando la obligacin fuere a plazo y el deudor pagase antes del
vencimiento del plazo;
2 Cuando se hubiere pagado una deuda que ya se hallaba prescripta;
3 Cuando se hubiere pagado una deuda cuyo ttulo era nulo, o anulable
por falta de forma, o vicio en la forma;
4 Cuando se pagare una deuda, que no hubiese sido reconocida en
juicio por falta de prueba;
5 Cuando se pagare una deuda, cuyo pago no tuviese derecho el
acreedor a demandar en juicio segn este cdigo;
6 Cuando con pleno conocimiento se hubiere pagado la deuda de otro.
Son ejemplos que no constituyen un error esencial. Hay una lista abierta. Hasta
aqu, rgimen de pago por error.
50

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Art. 792. El pago efectuado sin causa, o por una causa contraria a las
buenas costumbres, como tambin el que se hubiese obtenido por medios
ilcitos, puede ser repetido, haya sido o no hecho por error.
Este artculo encarna el rgimen del pago sin causa. Es el pago sin causa, es el
pago sin causa lcita.
Puede ser que el pago tenga una causa, pero que la misma sea contraria a la
moral y las buenas costumbres. Sera el ejercicio de la prostitucin, el
contrabando, el pago por un hecho delictivo.
55.30
El rgimen del PAGO DE LO INDEBIDO est regido por los artculos 784 y
siguientes del CC. Establecen claramente dos sistemas; el pago sin causa y el
pago por error.
No se puede aplicar los artculos del pago sin causa al pago por error y
viceversa.

OBLIGACIONES PUTATIVAS: CONCEPTO; PRUEBA; EFECTOS.

LIBERACIN PUTATIVA: CONCEPTO; PRUEBA; EFECTOS.

BOLILLA XXI
1.16

RESOPSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL O AQUILIANA

El nuevo cdigo pretende unificar la responsabilidad contractual y la
extracontractual. Pero no lo logra.
La responsabilidad civil extracontractual es la que se produce cuando las
partes no estn ligadas por un contrato que las vincule. La responsabilidad
aquiliana es la regla. En la duda debe entenderse que la responsabilidad es
extracontractual. Todos los supuestos que no encajen dentro de la
responsabilidad contractual claramente, tienen que ser reconducidos a la
responsabilidad aquiliana.
El caso de la responsabilidad pre contractual, caso de las roturas de las
tratativas preliminares (que el nuevo cdigo regula expresamente).
El caso de la llamada responsabilidad post contractual, cuando el contrato
ha agotado su vigencia pero sigue rigiendo alguna de sus clusulas. El caso
tpico del la responsabilidad post contractual sera el caso de la persona que se
ha desvinculado de una empresa y que despus se va con la competencia y se
lleva los ficheros de proveedores y clientes (eso sera un caso de
responsabilidad extracontractual). No hay un contrato rigiendo pero es una
responsabilidad que nace despus del vencimiento del contrato. En este caso,
como en el Cdigo de Vlez no tenemos la responsabilidad post contractual,
sera un caso de responsabilidad aquiliana.
Algunos autores dan como ejemplo de responsabilidad post contractual a la
responsabilidad por ruina de edificacin. Pero eso estara dentro de la garanta
de responsabilidad por ruina que est establecida por el CC con lo cual, por
ms que se haya entregado la obra ese plazo de garanta de diez aos sigue
rigiendo. Entonces ya no estamos hablando de post contractualidad sino una
51

1.2
3

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

vigencia del contrato slo para la garanta por ruina. Con lo cual es un efecto
contractual.
La responsabilidad civil en Argentina no puede ser acumulada.
Consecuentemente no puede haber supuestos en los que haya
responsabilidad contractual y responsabilidad extracontractual.
La opcin no quiere decir que se pueda elegir. La ley es la que elige, Art. 1107
del CC.
Art. 1.107. Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las
obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este
ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal.
Cuando degenera en un delito del derecho criminal es porque no es
contractual. Entonces se debe interpretar que los incumplimientos
contractuales no estn incluidos desde el punto de vista de la responsabilidad
civil en los artculos de ese ttulo (1066 en adelante). Eso es netamente
responsabilidad aquiliana. La responsabilidad contractual est regida por los
artculos 519 a 522 y las normas especficas para cada uno de los contratos.
Toda responsabilidad aquilinana tiene que juntar cuatro requisitos. Dao,
antijuridicidad, relacin causal y factor de atribucin. Los que siguen son
supuestos que estn dudosos.

Transporte oneroso y benvolo de personas;

El transporte oneroso de personas es un supuesto de responsabilidad
contractual. Est regido por el art 184 del cdigo de comercio.
El transporte gratuito es benvolo, pero no al revs. En ninguno se paga el
transporte. Pero el trasporte gratuito el prestador del transporte obtiene alguna
retribucin. Sea dineraria o de otro tipo. Por ejemplo, un colectivero que lleva a
la novia, o a su hija en el colectivo sin cobrarle, eso es transporte gratuito.
Porque hay un inters que est jugando que hace que el transporte no sea
completamente desinteresado. El transporte benvolo es absolutamente
desinteresado. Por eso tiene otro rgimen.
El transporte gratuito, a falta de rgimen especfico se rige por el 184 del
Cdigo de Comercio. Ver caso Sosa contra Arasena. El caso de una empresa
que prestaba servicios en el puerto de Madryn y que haba puesto un micro a
disposicin de los trabajadores por lo cual los trasladaban gratuitamente hasta
el lugar de trabajo. Los trabajadores no pagan contraprestacin pero se rige
por el art. 184 porque la empresa s paga. Consecuentemente rige la obligacin
de llevar sano y salvo y rige la responsabilidad objetiva.
A diferencia de estos supuestos est el transporte benvolo que no se rige por
el 184 sino que el que reclame indemnizacin porque ha sufrido daos
en un transporte benvolo tiene que probar la culpa del conductor, el
factos de atribucin culpa. Es un supuesto de responsabilidad aquiliana.
Porque podra probar el riesgo de la cosa. Por ejemplo el riesgo del auto. Pero si
se subi a un auto riesgoso est aceptando el riesgo. Por lo cual no podra
reclamar. Si se sube en un auto vetusto y el conductor con aliento a alcohol.
Habra una asuncin del riesgo. El transporte benvolo es aquel que es
absolutamente desinteresado como por ejemplo cuando alguien levanta en la
52

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

ruta de Trelew a Gaiman a un polica, o a una maestra o a una enfermera y la

lleva.

La responsabilidad in contrahendo
El supuesto de la responsabilidad pre contractual que se da por la ruptura de
las tratativas preliminares. Dos personas que negocian una determinada firma
de un contrato y de golpe una de las dos abruptamente desaparece, no
contesta ms los mails, no sigue negociando, y puede haberle causado a la
otra un grave dao. En estos casos hay que tener mucho cuidado porque es
muy fina la lnea que divide a la libertad de contratacin de la responsabilidad
extra contractual. La regla en el derecho argentino es la libertad de
contratacin. Yo puedo desistir de contratar. Pero si yo desisto de contratar de
forma abrupta, intempestiva, causndole un dao a la otra parte, ah puedo
llegar a ser responsabilizado. El primero que dise esta teora de la
responsabilidad in contrahendo fue el maestro R. von Ihering. Antes de l se
deca que siendo libres de contratar o no las partes, las rupturas de las
negociaciones no puede hacer contraer obligaciones. Ihering demostr que hay
supuestos en los cuales la ruptura intempestiva de las negociaciones puede
hacer caer en dao. Como ejemplo, el comerciante de cotilln al que antes de
navidad un proveedor mayorista de BsAs con quien estaba negociando la
compra de mercadera lo deja de atender. Y as se ve un dao.
Con la responsabilidad in contrahendo se indemniza el dao al inters
negativo. Porque como es una responsabilidad restrictiva solamente se
indemniza aquello en lo que el comerciante haya invertido durante la
negociacin, no as el lucro cesante. A veces hay que hacer lo que se llama
Dux Diligens, el procedimiento en el cual hay que contratar asesores, hacer
una serie de gastos durante la negociacin para llegar a firmar el contrato.
Esos gastos son restituibles.

Supuesto de contrato nulo, contrato anulable y contrato

inexistente.
En estos supuestos tambin son supuestos de responsabilidad aquiliana.
Porque si el contrato es declarado nulo o anulado quiere decir que no haba
contrato. Que el contrato era una mera apariencia, que estaba viciado.
Consecuentemente la responsabilidad pasa a ser aquiliana.
Cuando hay un tercero cmplice que se pone de acuerdo para no cumplir.
Como no tiene un vnculo contractual, su responsabilidad es aquiliana. En caso
de que se pruebe la mala fe de la intervencin de la persona para provocar un
incumplimiento ajeno, claramente sera un caso de responsabilidad aquiliana.

Responsabilidad profesional.
En su mayora son supuestos de responsabilidad contractual. Salvo que
degeneren en un ilcito del derecho criminal (que no es lo ms comn). Ver
caso Padrn.

53

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. NOCIONES

GENERALES. EVOLUCIN HISTRICA.
Hay diversos supuestos pero los dos gneros dentro de la responsabilidad
extracontractual son
Responsabilidad por el hecho propio.
Responsabilidad por el hecho ajeno.
La regla es la responsabilidad por el hecho propio. Lo normal es que las
personas respondan por los hechos propios y no por los de otros. La
responsabilidad por los hechos de otros es la excepcin. Esto significa que as
como la responsabilidad por el hecho propio en el artculo 1109 es una matriz
genrica, de cualquier caso que caiga ah adentro, la responsabilidad por el
hecho ajeno es rigurosamente tpica. Solamente se responde por el hecho
ajeno en aquellos supuestos en que la ley lo establece. Se extrae que el juez no
puede inducir supuestos de responsabilidad por el hecho ajeno que no estn
establecidos.

BOLILLA XXII
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE OTRO
La regla, tanto en el CC como en el nuevo CC, es la responsabilidad por el
hecho propio. Los supuestos de responsabilidad por el hecho ajeno son
excepcionales.
Hay un principio general de la responsabilidad por el hecho propio que surge
del artculo 1.109 (de matriz genrica, atpica). A diferencia de esto, la
responsabilidad por el hecho ajeno no tiene esa generalidad sino que los
supuestos estn especificados en los artculos 1113, 1114, 1117, 1119. Y son
supuestos que no pueden ser trasladados a otros supuestos. La
responsabilidad por el hecho ajeno es rigurosamente tpica y no puede
salir de los tipos legales establecidos por el CC. La responsabilidad del
curador, de los tutores, de los padres, de los establecimientos educativos de
las personas jurdicas No se puede inducir de todos estos supuestos uno
distinto que sea parecido. En el nuevo CC (Ley 26.994) el principio es el mismo.

Requerimientos de la responsabilidad por el hecho ajeno:

1. La existencia de un dao.
2. La imputabilidad de ese dao a travs de un factor de atribucin.
Normalmente el factor de atribucin va a ser de tipo subjetivo (culpa o
dolo). En pocos supuestos ser de tipo objetivo. Que son el vicio de la
cosa, el riesgo de la cosa, y excepcionalmente obligacin legal de
garanta. Porque la obligacin legal de garanta si bien es aplicable en
algunos supuestos de responsabilidad aquiliana, lo normal es que sea
54

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

contractual. El escenario ms comn de la obligacin legal de garanta es

el cuadrante de la responsabilidad contractual.
Cuando hablamos de los factores subjetivos de atribucin, tenemos que
analizar con algn detenimiento la clasificacin de las obligaciones de hacer en
obligaciones de medio y obligaciones de resultados.
Ver Voto Sosa contra Aracena.
La responsabilidad por el hecho propio requiere la imputabilidad. Qu significa
la imputabilidad? Significa que el agente no tiene que estar incurso en algunas
de las incapacidades que haga que sus hechos sean involuntarios. Tiene que
ser una persona que tenga discernimiento, intencin y voluntad. Sin no hay
discernimiento, intencin o voluntad, si falta alguna de las tres, no habra
imputabilidad. Cabe hacer la distincin entre los llamados delitos y
cuasidelitos. Cuando estn reunidas estas circunstancias, la imputabilidad
subjetiva puede basarse en un cuasidelito o en un delito. En los hechos, la
consecuencia es la misma por imperio del artculo 1109 in fine, ya que los dos
tienen la misma consecuencia indemnizatoria. La diferencia est en que los
delitos son rigurosamente tpicos y de naturaleza dolosa (no hay delitos
culposos en el CC) y por el otro lado los cuasidelitos que s son figuras
culposas.
El nuevo Cdigo Civil ha borrado del mapa la mayora de este esquema. Ya que
ha eliminado la mayora de las diferencias entre delitos y cuasidelitos. Pero
todava quedan grmenes de la diferencia porque todava hay dos o tres delitos
tpicos y los dems no se dice qu es. Pero el artculo 1721 dice que el factor
normal, o la regla en materia de atribucin, cuando no se diga otra cosa, es la
culpa. Consecuentemente la culpa nos remite a los cuasidelitos.
Lo que nos queda ver ahora es el tema de los menores, los dementes, los
sordomudos y los ebrios. En cada caso hay que ver cul es el status real de esa
persona, si pudo comprender o no la criminalidad del acto que estaba
ejecutando, lo que sera el discernimiento. En cuyo caso si la pudo comprender
tuvo discernimiento, an cuando pueda ser aminorado.
Y en segundo lugar el tema de la intencin y la voluntad tiene que ver con la
intencin de causar el dao y la voluntad de hacerlo.
Un tema que causar bastante problema en el nuevo CC es la regulacin
diferente de la incapacidad. El nuevo CC tiene un esquema completamente
distinto. La regla es la capacidad y la incapacidad es una cuestin netamente
transitoria. A diferencia del cdigo de Vlez en donde existen incapacidades
permanentes. En el CC nuevo, sigue la regla de la ley de incapacidad que
estableca una incapacidad revisable cada tres aos con lo cual, cada tres aos
haba que ir revisando si la persona segua demente o no.
El nuevo cdigo tiene un esquema distinto de capacidad. La regla es la
capacidad. La incapacidad es transitoria.
El CPCC de Chubut establece el recurso de consulta. Es el nico supuesto de
recurso de consulta. No se puede declarar la incapacidad de la persona sin la
consulta de la cmara. La consulta funciona en ese caso como una especie de
revisin de la legalidad de lo actuado. Y sigue as en el nuevo CC.

55

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DEL OTRO.

Tiene una caracterstica que lo diferencia de la responsabilidad por el hecho
propio. No puede haber responsabilidad civil si no existe antijuridicidad. Si la
conducta generadora de la responsabilidad civil no es antijurdica, no hay
responsabilidad civil. Porque el dao est justificado. En materia de la
responsabilidad por el hecho del otro tienen que darse dos antijuridicidades.
Requisito de las dos antijuridicidades.
La antijuridicidad en la conducta del daador directo:
(El menor, el pupilo, el insano, el empleado). Se toma la acepcin de la
antijuridicidad objetiva. No requiere que se comprenda, que se discierna la
irregularidad del actuar sino que basta con la confrontacin objetiva, material
con una prohibicin del ordenamiento. No importa si el menor o el insano supo
o pudo o quiso comprender la gravedad e irregularidad del acto. Basta con que
su conducta se opone frontalmente a una prohibicin del ordenamiento. Que es
poner en peligro la vida.
(La antijuridicidad subjetiva requiere discernimiento. Por eso en la
responsabilidad profesional no puede ser que un profesional diga que no tiene
discernimiento. Porque si estaba loco no puede ejercer una profesin. Esta
antijuridicidad requiere de menores de ms de diez aos. Menores de diez, no
pueden actuar con culpa porque la culpa requiere imputabilidad. Sin
descernimiento no hay culpa. As era como los padres lograban escapar de las
responsabilidades civiles de los daos cometidos por sus hijos dainos).

La antijuridicidad por la indolencia y falta de control del

responsable mediato:
Tiene que haber una falta de vigilancia activa. En el caso de un menor,
cuando sus padres no restringen ni cuidan el acceso a determinados tipo de
cosas.
Lo mismo pasa en el caso de los comitentes y la responsabilidad indirecta por
un hecho causado por uno de sus empleados. Ha habido muchos casos por
daos causados a pasajeros por los choferes de las empresas de transportes.
Daos porque el conductor manejaba ebrio, porque la persona no deba estar
al volante, etc. Hay culpa in eligendo y culpa in vigilando.
Si alguna de las dos juridicidades faltara, ya no hay responsabilidad por el
hecho ajeno.
Si el dao causado por el responsable directo hubiera estado justificado, es el
caso de un menor que se defiende legtimamente, no hay responsabilidad ni
del menor ni del principal.

Tipos de responsabilidades por el hecho ajeno.

23.2
A) Responsabilidad del comitente:
0
Los comitentes son los patrones, responsables de los empleados. Responde
cuando hay un dao producido en relacin a una funcin. El dueo
responde por los actos del empleado pero no totalmente, no en cualquier
momento del da. El comitente responde cuando el dao tiene relacin con el
ejercicio de la funcin, el ejercicio aparente de la funcin.
Daos causados en ocasin de la funcin.
56

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

En el comercio moderno y la vida moderna se basa en la estandarizacin y en

la apariencia. Si una persona est en la caja de un comercio, y vestido con ropa
que lo identifica como tal, ejerciendo la funcin, el cliente no tiene porqu
sospechar anda al respecto. Porque la persona que est en la caja est
haciendo el ejercicio aparente de la funcin. Y en la medida en que la
apariencia sea verosmil, no hay que investigar ms. El principal responde por
el ejercicio aparente de del funcionario. Tambin responde por el hecho
abusivo. Siempre dentro de un marco de razonabilidad. Y tambin responde por
motivo y en ocasin.
B) Responsabilidad de los padres:
Desde el punto de vista de la responsabilidad de los padres, en el CC es una
responsabilidad de tipo subjetivo porque se funda en una culpa presumida.
Pero slo en apariencia es responsabilidad subjetiva. Porque los hechos de la
magistratura ha endurecido tanto el anlisis de las causales de exoneracin de
responsabilidad que en los hechos se ha trasformado en una responsabilidad
de tipo objetivo. Porque los padres no zafan nunca. Es decir, no alcanza nunca
con la vigilancia que ponen los padres, con la prueba que muestran, etc.
Entonces la responsabilidad de los padres sobre los actos de sus hijos es una
responsabilidad que de hecho es objetiva. Por la asociacin severa que hacen
los tribunales de las causales de exoneracin. Entre ellas, adems de las
causales comunes que hay en todos los casos, hay una que es especfica. La
llamada vigilancia activa.
Art. 1.114. El padre y la madre son solidariamente responsables de los
daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la
responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos. En caso de que los
padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor,
salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro
progenitor.
Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores,
por los hechos de las personas que estn a su cargo. (Incorporado por art. 1
de la Ley N 24.830 B.O. 7/7/1997.)
Art. 1.115. La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha
sido colocado en un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una
manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona.
La vigilancia activa es:
Art. 1.116. Los padres no sern responsables de los daos causados
por los hechos de sus hijos, si probaren que les ha sido imposible impedirlos.
Esta imposibilidad no resultar de la mera circunstancia de haber sucedido el
hecho fuera de su presencia, si apareciese que ellos no haban tenido una
vigilancia activa sobre sus hijos.
Del 1116 surge la vigilancia activa. No es una obligacin de resultados, es
de medios. Es una actitud de ensearles a los hijos la peligrosidad de ciertas
actividades, disuadirlos de que hagan ciertas actividades y no dejarlos
abandonados por tiempos prolongados. Esto se analiza desde un punto
subjetivo, de acuerdo a las posibilidades que tenga cada persona.
La responsabilidad del los padres cesa cuando el menor cumple 18 o cuando
acreditan que no podan evitar el dao.
57

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Cuando se habla de un menor colocado, la colocacin tiene que ser

perdurable, con estabilidad temporaria y que no sea algo accidental o casual.
Se dice que tiene que estar inscripto. La responsabilidad de los padres y la de
los establecimientos educativos se juzgan incompatibles.
D) directores de colegio y maestros artesanos:
Este tema fue reformado en 1997 en CC por ley 24830 siguiendo la reforma del
CC espaol del 91.
El artculo 1117 del CC (contenido en el 1767 del nuevo CC) cambia el eje del
CC original que legitimaba pasivamente a los directores de establecimientos
educativos y a los maestros artesanos. Esa legitimacin pas a ser de los
propietarios y los titulares de los establecimientos educativos. La idea de
propiedad lleva a pensar que hay cierto dominio sobre las coas. Y se discuta si
el propietario del edificio donde estaba asentada la escuela era tambin
responsable. Y se haba llegado a la jurisprudencia a decir que en realidad el
propietario del establecimiento no era responsable si no era titular. Porque lo
que importa en la legitimacin, no es la propiedad del edificio sino la titularidad
de la licencia de la entidad. Porque los establecimientos educativos son
establecimientos comerciales que operan con una licencia. El artculo 1117 del
CC, desde la reforma del 97 hasta agosto de 2014, se aplicaba a los
establecimientos pblicos y privados. Y as es Estado responda por los
establecimientos pblicos de enseanza. A partir de Agosto rige la ley 26944
de responsabilidad del Estado que establece que no se puede aplicar a la
responsabilidad del Estado los criterios y las normas del derecho civil.
Consecuentemente no se puede aplicar el artculo 1117. Consecuentemente
hoy en da, slo se aplica para los daos causados con posterioridad a agosto
de 2014 en los establecimientos privados. Y el CCyC tambin aplica slo a los
establecimientos privados.
Los titulares de establecimientos educativos estn legitimados en los
supuestos de daos causados o sufridos por sus alumnos menores (de 18).
Esta norma no se aplica a los establecimientos de educacin superior, terciaria
o universitaria.
Algunos autores sostenan que el artculo 1117 slo se aplicaba a los
establecimientos comprendidos en la Ley Federal de Educacin. Lo cual es una
estupidez porque as no lo dice en el artculo. Y no se pueden crear
restricciones sobre la base de conjeturas. En el derecho occidental la libertad
se presume y la restriccin se expresa (Alberdi). Si la norma no dice,
pues no es. La LFE fue resistida por muchas provincias (como Neuqun).
En la actualidad el artculo 1117 slo se aplica para los daos causados se
aplica a los establecimientos privados de cualquier clase. Desde los que
ensean a manejar, los que ensean computacin, hasta los que dan un ttulo.
Todo tipo de establecimientos educativos salvo los de educacin superior,
terciarios o universitarios.
El artculo dice por los daos causados o sufridos por alumnos menores.
Refiere a los daos entre s o a terceros y por los sufridos por los alumnos
menores. Ninguno ms.
58

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Cualquier otro dao entrar en otro artculo. Daos sufridos por los padres,
terceros, alumnos de otros establecimientos educativos, no estn contenidos
en el supuesto que se plantea en el 1117. Se debe probar que ha habido culpa.
Si se trata de alumnos de otras escuelas, slo si se trata de un dao hecho por
alumnos del establecimiento anfitrin.
La responsabilidad que el 1117 adjudica a los titulares de establecimientos
educativos no es incompatible con otras responsabilidades. Como podra ser la
responsabilidad de un tercero. Sera el caso de un tercero que se meti a la
escuela y abus de una menor. En ese caso est la responsabilidad del titular
del centro educativo y del tercero. Se trata de obligaciones concurrentes.
No se obligaciones solidarias.
Diferentes tipos de obligaciones:
En los supuestos de obligaciones de sujetos plurales (ms de un sujeto
responsable), las obligaciones pueden ser MANCOMUNADAS, SOLIDARIAS O
CONCURRENTES.
Obligaciones Mancomunadas:
Cada uno responde por su parte. Se dice que responde por su parte viril.
Obligaciones solidarias:
Las obligaciones son solidarias cuando todos los responsables responden por
toda la deuda. Y se le puede reclamar el todo a cualquiera de ellos o
aleatoriamente por las partes que el acreedor quiera. La fuente de la obligacin
es la misma para todos los deudores.
Obligaciones concurrentes:
Son parecidas a las solidarias porque cada una de las partes responde por el
todo. Con la diferencia de que en las obligaciones concurrentes cada parte,
cada uno de los codeudores tiene su propia fuente obligacional en el deber de
resarcir. Ver Davis contra Fiorasi. En materia de accidentes de automotores.
Chocan dos autos entre s y uno de ellos es empujado contra otro auto o contra
un peatn. En este caso, que la obligacin sea concurrente significa que el
peatn o el tercero damnificado, no tiene porqu investigar la mecnica del
accidente y los puede demandar a los dos. Y en todo caso, el que crea que no
tiene nada que ver, que ha sido empujado, tendr que repetir o iniciar una
accin de regreso contra el otro por lo que cree que no le corresponde. Pero
frente al damnificado no se puede oponer que no tiene obligacin sino que el
tercero no tiene porqu averiguar la mecnica de la cosa.
La causal de excusacin.
Para los titulares de establecimientos educativos, existe slo una causal de
excusacin: el caso fortuito. Aquello que cuando se acta con diligencia, no
se puede prever. Regla de normalidad del artculo 902 del CC.
Art. 1.117. Los propietarios de establecimientos educativos privados o
estatales sern responsables por los daos causados o sufridos por sus
alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa,
salvo que probaren el caso fortuito.
Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de
responsabilidad civil. A tales efectos, las autoridades jurisdiccionales,
dispondrn las medidas para el cumplimiento de la obligacin precedente.
59

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario

o universitario
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.830 B.O. 7/7/1997.)

BOLILLA XXIII
DAOS DERIVADOS DE LAS COSAS.
A) Animales:
Historia; fundamento;
En el CC de Vlez le da ms responsabilidad a la responsabilidad de cosas
animadas que a responsabilidad derivada de las cosas inanimadas, armas,
explosivos, cosas expuestas a caer. Lo cual es razonable y concordante con la
poca en que fue sancionado el CC los mayores problemas eran ocasionados
por animales. Los animales estn en 1124 y a 1131 y los daos por las cosas
inanimados estaban en el 1113 segundo prrafo.
En 1968 la ley 17.711 modific la segunda parte del 1113 agregando una parte
completamente nueva. A partir de entonces se distinguen dos tipos de tipos de
responsabilidades con la cosa (por el hombre con la cosa) y por la
cosa(riesgo vicio de la cosa).
En los daos causados por el hombre con la cosa, basta probar la falta de
culpa del hombre que emplea la cosa para poder liberarse.
En los daos causados por la cosa (riesgo o vicio) la demostracin de la falta
de culpa no libera, sino que requiere probar la ruptura del nexo de causalidad.
Los autores argentinos han prescindido de la responsabilidad por el uso de la
cosa (hombre con la cosa) y hay dicho que todo sea riesgo. Pero esto fue un
compendio que se dio entre hombres de derecho y est totalmente errada. En
el cdigo civil siguen existiendo dos supuestos distintos de
responsabilidad derivada de cosas inanimadas. Los daos causados
por el hombre CON LA COSA y otro, derivado de los daos causados
POR LA COSA (riesgo o vicio).
Art. 1.113. La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los
daos que causaren los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que
se sirve, o que tiene a su cuidado.

En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo

o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar
que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o
parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima
o de un tercero por quien no debe responder. (Prrafo incorporado por

art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de

1968.)

60

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del

dueo o guardin, no ser responsable. (Prrafo incorporado por art. 1 de la
Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1 de julio de 1968.)
La acreditacin de la culpa de terceros por quien no se debe responder se
llama causa ajena. Solamente la acreditacin de una causa ajena libera al
dueo o guardin de una cosa riesgosa o viciosa. Es causa ajena porque refiere
al hecho de un tercero o la misma vctima por quien no se deba responder.
Porque si es un tercero por quien s se debe responder, la causa no es ajena.
Ejemplo, el hotelero que responde por el uso que se haga de las cosas que
estn en el hotel y que responde por el hecho de los empleados. Cualquier
contratante responde al co contratante por el hecho de los empleados.
Entonces hay terceros por los que se debe responder. Para que la causa sea
ajena tiene que ser un tercero ajeno, que no est relacionado con el
responsable.
Con respecto al ltimo prrafo, donde hacer referencia a la voluntad
expresa o presunta ver el caso Nauelqun contra Daz Ortz. El segundo
prrafo del art. 1113 no significa un cmodo expediente para que el
titular registral o el guardin se saquen de encima una
responsabilidad. Tiene que ser un uso que verdaderamente se oponga
a la voluntad expresa o presunta pero en cualquier caso perceptible
antes del evento. El uso por ladrones, el uso de un hijo al cual se le
niegan las llaves.
Alguna jurisprudencia y alguna doctrina fue todava ms all de ponerse de
acuerdo en suprimir parte del texto vigente de la norma (la CSJN dice que al
intrprete no le es dado al momento de interpretar la posibilidad de prescindir
del texto legal, porque eso no sera interpretar sino prescindir). Adems, se ha
puesto de acuerdo en que dentro del concepto de riesgo de la cosa estn
comprendidas las actividades riesgosas. En ninguna parte del artculo 1113
se menciona la palabra actividad. Y le problema se plantea cuando las
actividades se realizan con cosas que no son riesgosas. A lo largo de la
jurisprudencia argentina hay vastos supuestos en donde determinada actividad
es considerada riesgosa cuando en realidad no lo es. Juegos de vley,
actividades fabriles, juegos de nios, todo era considerado actividad
riesgosa. Con lo cual, al extender el concepto, se termina vaciando de
sustancia.
Otro problema con el artculo 1113 es la tergiversacin de su interpretacin por
la doctrina y jurisprudencia. Porque el artculo es claro. Pero para facilitar la
cuestin se ha puesto de acuerdo la doctrina y la jurisprudencia precalifican las
cosas de peligrosas o inofensiva a priori. Ya no es cmo incide la cosa en una
situacin concreta. Sino que la precalifican. Un auto es una cosa riesgosa. Un
ascensor es una cosa riesgosa. Una pistola es una cosa riesgosa. Pero si el auto
est estacionado en un lugar tranquilo, y viene alguien con una patineta, se
tropieza y se da en la cabeza. Entonces lo que hay que ver no es que si la cosa
es o no es riesgosa, porque las cosas no son 100% riesgosas o 100% libre de
riesgo. Las cosas dependen del modo en que son utilizadas en el caso concreto.
O en algunos casos de su posicin en que estn ubicadas. El supuesto de las
coas inertes ubicadas peligrosamente. Si se deja de noche, una bolsa de
61

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

cemento entera a priori no es algo peligroso. Pero si est en medio de la calle,

de noche, es probable que algn auto la rompa y al sustancia se vuelva
patinosa la sustancia y se provoca algn tipo de accidente, o alguno se puede
detener a ver qu pis y el que viene atrs se lo lleva puesto.
Es un error precalificar las cosas de peligrosas o inofensivas.
Es un error afirmar que al darse el mero contacto material con la cosa
precalificada como riesgosa o peligrosa se tiene por cumplido la
prueba del nexo causal. Y es un error porque quien alega nexo causal
tiene que probarlo.
Es un error es no usar las cortapisas de la teora del riesgo como la
culpa de la vctima o la asuncin de riesgos.

DAOS CAUSADOS POR EL HOMBRE CON LA COSA.

Las cosas pueden resultar peligrosas dependiendo de cmo se emplean.
El art. 1113 fue receptado por el 1757 del nuevo CC que asume los errores de
doctrina y jurisprudencia y los ampla.

El nuevo artculo 1757 del CC dice que

Hecho de las cosas y actividades riesgosas.
Toda persona responde por el dao causado por el riesgo o vicio de las
cosas o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza o
los medios empleados o por las circunstancias de su realizacin. La
responsabilidad es objetiva. No es un eximente de autorizacin administrativa
para el uso de la cosa, o la realizacin de la actividad ni el cumplimiento de las
tcnicas de prevencin.
Algunos artculos como por ejemplo en materia de responsabilidad del
automotor y responsabilidad por animales remiten a este artculo 1757 nuevo.
Es decir, que en el nuevo cdigo todo es riesgo. Le han sacado el vicio de la
cosa. Ya no se habla de vicio. Se habla de cosa o actividad peligrosa y no se
sabe lo que es. Peligrosa para quin? Segn quin?
El nuevo Cdigo Civil implica una ultra objetivizacin en materia de
responsabilidad civil en el derecho argentino.

La legitimizacin pasiva.

Min
24.30

El tema ms grave de todo eso es el tema de la legitimizacin pasiva.

Quines son los legitimados pasivos? Cuando hablamos de legitimizacin
pasiva hablamos de quienes pueden ser demandados. A consecuencia de un
accidente con el uso de cosa.
Los legitimados pueden ser el dueo o el guardin EN FORMA
CONCURRENTE. Ya que responden por causas fuentes distintas.

La guarda.
(Ver dos artculos de La Ley, uno sobre el concepto de guarda y otro sobre la
transferencia de la guarda: El guardin en la responsabilidad por el hecho de
las cosas)

62

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

La gente cree que la guarda es un concepto materia. Pero en realidad es un

concepto jurdico.
No se puede ser guardin cuando se es empleado. Cuando va el patrn de una
empresa en un auto donde maneja un empleado, el empleado no es el
guardin porque no tiene autonoma.
La guarda es un poder de mando autnomo. El guardin es el que tiene el
control o vigilancia sobre la cosa de forma autnoma en un momento dado
reemplazando en ello al dueo de la cosa.
La nocin de guarda requiere cierta estabilidad temporal y requiere la asuncin
efectiva. Hasta que alguien no asume la guarda, el anterior guardin no se
exonera. Lo comn es que la guarda no sea dividida. Sino que sea de una sola
persona. No obstante en algunos supuestos est lo que se llama guarda en
comn cuando es entre dos personas y en otros casos la guarda dividida
cuando uno guarda de una cosa y otros guardan de otra.
La guardia divida:
El famoso caso del matrimonio francs que se haba divorciado, en el cual la
seora se haba quedado con la guarda de la casa que haba pertenecido al
matrimonio. Un da el ex esposo, para que ella no pudiera disfrutar de la casa,
le puso explosivos y la hizo explotar. Daando as la propiedad del vecino,
quien les hizo juicio a los dos. La jurisprudencia francesa aplic la doctrina de
la guarda dividida, la guarda de la estructura y la guarda del comportamiento
dividido. La guardiana de la estructura era la mujer que estaba viviendo en la
casa, pero ella no poda ser responsable del comportamiento delictivo del ex
marido (un tercero) por quien no deba responder.

La guardia en comn:
El supuesto de la guardia en comn, ciertas cosas pueden ser guardadas en
comn. Como las cosas que se utilizan en los deportes. Un velero es utilizado
en comn por todos los que corren una regata y si alguno sufre un dao por
una botavara que se desliz y le parti la cabeza, entonces todos los del
equipo son responsabilizados.
El concepto de guardin es por dems problemtico. Pero el de dueo no.
Porque en definitiva dueo de una cosa mueble es aquel que la tiene en su
poder (art. 2412 del CC) y de las cosas inmuebles o bienes registrables, aquel
que lo tenga inscripto en su nombre.

Responsabilidad por accidente de automotores:

Los accidentes automotores cada da se cobran ms vctimas, son las cosas
ms daosas. Salvo supuestos como el de Croman o el de la tragedia de
Once, los daos causados por automotores son las cosas ms daosas que se
producen. Por ao, en Argentina mueren entre 7.500 y 9.000 personas. Y son
heridas entre 90.000 y 120.000 personas. Cada ao un porcentaje de la
poblacin argentina muere o es deudo de un muerto y tiene un perodo de luto,
y falta al trabajo, o est lesionado y requiere curaciones o se producen
enormes gastos derivados de la actuacin de conductores normalmente muy
poco previsores o absolutamente imprudentes. Esta sangra de recursos que se
ha llegado a estimar en u$5.000.000.000.- por ao (cinco mil millones de
dlares) no tiene fin porque no se hace cumplir la ley. La Ley 24.449 que es la
63

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Ley de trnsito nacional, a la cual han adherido prcticamente todas las

provincias con excepcin de algunos detalles como Crdoba, Buenos Aires,
Mendoza que siempre dan la nota y tienen sus propias normas pero que en los
papeles coinciden en todos los principios. Con lo cual, ms all de la diferencia
de numeracin o de redaccin siguen la 24.449. Y es a esta Ley que se ha
adherido la provincia del Chubut y la municipalidad de Trelew. Es una ley que
no es perfecta, pero no tiene tantos defectos como para justificar la enorme
siniestralidad de la vida actual. Debe buscarse en el incumplimiento de esa
norma antes que su imperfeccin. La norma no se cumple. El cambio cultural
se da con una campaa de prevencin que funciona siempre y cuando la
aplicacin de la ley sea rgida y violenta. Cuando la gente pierde la esperanza
de que vaya a zafar, de que va a ser ms vivos que la ley, en general cambian
sus conductas hacia lo que la ley manda. Del mismo modo que no hay un
camino hacia la paz, sino que la paz es el camino. Con el cumplimiento de la
ley pasa lo mismo, no hay un camino sino que el cumplimiento de la ley es el
camino.
La responsabilidad por accidentes de automotores tiene entre otros sujetos de
trnsito (aparte de los conductores) a los ciclistas y a los peatones. Hay
algunos jueces que han creado las llamadas doctrina del peatn distrado y del
ciclista desaprensivo. Entonces han llegado a decir que quien conduce un
vehculo asume sobre s la posible aparicin de un peatn distrado o de un
ciclista desaprensivo. Por lo cual debe adecuar en todo momento su
conduccin a esta posibilidad y tomar las consecuencias del caso para poder
evitarlo. Ambas teoras son ilegales. Ya que ciclistas y peatones son sujetos del
trnsito y tienen que respetar las normativas del trnsito para no provocar
accidentes y si los provocan son tan responsables como el conductor de un
automotor. Si los conductores fuesen juzgados como los peatones podran
hacer casi cualquier cosa. Sin embargo son juzgados como conductores. Y
entonces se les aplica un criterio de que el conductor debe conservar en todo
momento el dominio del vehculo. Lo que los italianos llaman la padronanza
della velocidad. Solamente que no lo aplican de forma tan extremista. Porque
como todo, el control es relativo.
Min
43

En los casos de colisiones entre dos o ms vehculos, las presunciones de

responsabilidad no se neutralizan. Consecuentemente cada uno debe probar la
culpa del otro. Porque no se puede decir que los dos tengan la culpa
automticamente. Sino que cuando hay una colisin mltiple hay que probar lo
que pas.
Cmo se determina el responsable en los accidentes automotores?
Si se puede, el responsable se determina por prueba directa (cmaras).
Sino, por testigos. Pero a los testigos hay que tomarlos con mucha calma.
Sobre todo cuando se trate de juzgar distancia, velocidades, magnitudes.
Porque el testigo tiene una memoria frgil.
Si no se resuelve en un juego de presunciones. Por ejemplo la presuncin en
contra de quin invisti. La presuncin en contra de quien no tena la
prioridad de paso. La presuncin en contra de quien incumpliera alguno de
los reglamentos de trnsito ms importantes, la presuncin en contra de
quien iba a excesiva velocidad Una prioridad de paso no es un derecho
64

Min
47

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

absoluto. Es una simple prioridad, que es relativa y no da derecho a arrollar

con todo lo que tengan a su paso. Por lo tanto las prioridades de paso no son
blinde del que las tiene.

ACCIDENTE NUCLEAR.
En Argentina era un tema absolutamente maltratado. Jams podr haber un
Chernovil en Argentina porque el diseo de las centrales nucleares argentinas
es absolutamente distinto del diseo de las centrales nucleares rusas de la
dcada de 1950 como Chernovil. Es ms, las centrales argentinas tienen dos
sistemas de seguridad ms que las soviticas. Por ejemplo, adems de las
barras de titanium que se introducen en el ncleo de la fusin y cortan el
proceso (cosa que no funcion en Chernovil), si an eso pasara, las centrales
argentinas de tipo atucha o embalse tienen un sistema de venenos solubles
que se esparcen sobre el material radioactivo y cortan absolutamente la fusin.
Con lo cual no podra pasar nunca una explosin nuclear que esparza trozos de
material radioactivo incandescente a la atmsfera y que eventualmente llegue
al ro. Como pas en Chernovil. Donde murieron todos los bomberos, policas,
obreros y soldados que fueron a apagar la central.

BOLILLA XXIV

Min

EJERCICIO DE LA ACCIN INDEMNIZATORIA.

Qu es un legitimado? Ver fallo Marn contra Municipalidad de Trelew.
Antiguamente se entenda que legitimacin es sustancial. Hoy, despus de
mucho tiempo, se entiende que es un concepto de tipo procesal. Porque si bien
muchas veces el que tiene la legitimacin sustancial es decir, por ejemplo, el
titular del derecho daado a la par tambin tiene la legitimacin procesal, no
es siempre as. Perfectamente puede pasar que el que tenga la legitimacin
sustancial no la ejerza y que la ejercite un legitimado subrogado. El caso tpico
de la accin subrogatoria. El legitimado sustancial no ejerce y
consecuentemente otra persona en su nombre, para hacer ingresar los bienes
al acervo ejercita la accin en su nombre. Por lo cual es un concepto de tipo
procesal. Eso es, la pauta o aptitud para ejercer en el foro determinada accin.
A ttulo propio o de representacin necesaria.
Ver fallo intermaris contra interpesca.

Tipos de legitimacin.
La legitimacin es la aptitud para estar en juicio en defensa de un derecho.
La legitimacin activa.
Activa es la facultad de reclamar. La facultad de introducir pretensiones a una
litis. Est en cabeza del damnificado. Normalmente va a estar en cabeza de
juicios de daos y perjuicios de los damnificados. Salvo que uno de ellos no
ejerza y un subrogado la ejercite en su nombre, en el caso de la accin
subrogatoria. O que el damnificado haya muerto. Y que sus sucesores ejerciten
una reclamacin. Pero no sera en nombre del muerto sino a ttulo propio (iure
propie). Tambin puede darse que el damnificado hubiera cedido su derecho
65

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

patrimonial a ser resarcido. A verces pasa que el damnificado se cansa de

esperar y alguno le hace una oferta por el derecho. En estos supuestos se
puede ceder el crdito indemnizatorio y consecuentemente el que vende se
desinteresa (para no pagar la tasa de justicia).
La legitimacin activa, que normalmente est en cabeza del damnificado, tiene
algunos vericuetos. Dependiendo del damnificado y del dao, ser el tipo de
legitimacin activa. No es lo mismo el dao moral que el dao patrimonial.
Todo damnificado directo normalmente puede reclamar por su dao. Est
legitimado activamente. No todo damnificado indirecto puede, en cualquier
caso, reclamar por su dao. Por ejemplo en caso de dao moral, si el
damnificado directo contina vivo, el damnificado indirecto no puede reclamar.
Quines pueden reclamar dao moral en caso de muerte del damnificado
directo? Los herederos forzosos. El CC tiene dos conceptos distintos de
herederos forzosos. La jurisprudencia as lo entiende. Est la acepcin que se
da por las sucesiones, que es la normal. Y otro para responsabilidad civil que es
uno distinto. El concepto de heredero forzoso de las sucesiones dice que
heredero forzoso es todo aquel que no puede ser preterido por el causante
porque tiene un llamamiento a la herencia de tipo obligatorio. Los herederos
forzosos seran los hijos, si no estn los hijos los padres y en cualquier caso, la
cnyuge. Salvo que estuvieran separados de hecho sin voluntad de unirse
durante un determinado tiempo. ahora bien, el concepto de las sucesiones de
un heredero forzoso adems de la relacin directa de parentesco entre el
heredero y el causante (damnificado), exige algo ms. Lo que se llama
llamamiento actual a la herencia. Entonces si hay hijos son herederos
forzosos pero no tienen llamamiento actual a la herencia los padres porque son
desplazados por los hijos. Lo mismo, son herederos forzosos pero no tienen
llamamiento actual a la herencia los indignos declarados tales. O los
desheredados.
En la responsabilidad civil se prescinde del llamamiento actual a la herencia.
Basta que sea sucesores obligatorios (llamados por la ley obligatoriamente).
As es como por ms que haya hijos, los padres del causante tambin pueden
reclamar. Ver fallo Gonzlez contra Toledo.
La legitimacin pude ser pasiva.
Pasiva es la faculta de ser reclamado a consecuencia del derecho
menoscabado.
La legitimacin pasiva est en cabeza de los autores del dao y de sus
cmplices o encubridores. Los autores del dao y todos los que hayan sido sus
cmplices tienen la responsabilidad solidaria. Porque tienen la misma fuente de
Min
la obligacin.
20

Delitos contra la honestidad.

En el caso de los delitos, que van del artculo 1084 a 1095, son delitos
rigurosamente tpicos y requieren el DOLO. En ninguno de esos delitos se habla
de dao moral. Cada uno de esos artculos tiene un criterio respecto de qu
daos se pagan en cada uno. Ms all de los trminos especficos de cada
delito civil, como no dicen nada del dao moral, se paga o no se paga? S,
se paga!
Cada delito de estos no lo dice porque el dao moral est incluido dentro de un
parmetro general que no ha sido marginado para estos supuestos
expresamente. Con lo cual no hay porqu pensarlo as. Por otra parte,
66

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

pensndolo de un punto de vista razonable (siempre las interpretaciones deben

ser razonables), sera verdaderamente incomprensible que los cuasidelitos que
son una figura delictual culposa que merece menor reproche que los delitos
que son dolosos lleven aparejada la calificacin de dao moral cuando los
delitos, que son delitos severos (rapto, estupro, prelacin, homicidio,
usurpacin de dinero) no la tienen. Consecuentemente no es dable entender
ese criterio porque sera un verdadero escndalo que quien acta con dolo no
sufriera una consecuencia lo ms gravosa posible. Sabido que en el derecho
argentino la tendencia ms firme es desalentar la conducta dolosa por todos
los medios posibles. Por forma interpretativa, no se puede prescindir del dao
moral en esos supuestos dolosos. Es ms, suele ser muy grande. En un intento
de violacin, estupro, rapto, seduccin de mujer honesta mayor de 15 y menor
de 18 aos.
Hay delitos como el delito contra la honestidad donde existe una situacin
particular. Se sanea o se purga por el subsiguiente matrimonio. Lo que es
propio de la poca cuando entr en vigencia el Cdigo Civil. El matrimonio era
la meta de toda mujer. Hoy no necesariamente. Entonces hoy en da, creer que
una mujer va a dejar pasar toda esta circunstancia que pudo haber pasado con
un sujeto para casarse, y que sanaba todas las ofrendas, puede llegar a ser
una. Por otra parte, ha habido varios episodios de sujetos que se casaban con
la damnificada y despus la terminaban matando. La estimativa social de
aquella poca no es la de hoy. Por otra parte haba toda una jurisprudencia
respecto a qu pasaba si se casaba pero despus la dejaba. El nuevo CC ha
dejado de lado esta situacin.
El delito contra el honor es un tema interesante. En sentido de la intrusin de la
intimidad por la prensa, propagando versiones, rumores, (Ver fallo Novoa
contra Diario de Madryn). En el caso de los delitos contra el honor por medio de
la prensa interactan dos derechos. Que se esmerilan un poco entre s. El
derecho a la intimidad y al honor por parte de los particulares y el derecho a
expresar sus ideas sin censura previa por parte de la prensa. Desde tiempos
inmemoriales ha habido problemas con la prensa. Porque la prensa es
intrusiva, insidiosa, mordaz, entrometida. Pero en una situacin como la que
hay en la justicia argentina actual, si no hubiera prensa, sera todava peor.
Lincoln dijo que si lo obligase a elegir entre un gobierno sin diarios o diarios sin
gobierno, no dudara un minuto en elegir esto ltimo. Porque hemos visto a las
sociedades cerradas donde no hay medios de prensa, como en el caso de Cuba
y el diario Granma. Entonces el tema de los diarios oficiales es como no
tenerlos. La nica manera que se puede hacer prensa es desde la oposicin,
que tiene como objetivo sacar a la luz cosas que estn escondidas.
El periodismo oficialista no es periodismo, es propaganda. Basta ver
algunos programas
Hay que distinguir el tipo de periodismo que se haca en la poca en que la
Constitucin Nacional y el Cdigo Civil se escribieron con el que se hace hoy.
En el siglo XIX el periodismo era de opinin. Cualquier persona que tena un
proyecto a largo plazo, se montaba un diario y el diario era, en buena medida
la opinin de editorial de su dueo. Por ejemplo, el diario La Prensa, el diario La
Nacin de los Mitre. Eran diarios que tenan fuerte compromiso ideolgico. Eso
67

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

ha ido cambiando. Ahora el diario no tiene tanta opinin. Y es un diario ms de

noticias.
El tema de la prensa es un tema delicado. Hay que compatibilizar dos bienes
en disputa. El inters pblico de la discusin de noticia y el derecho de los
individuos a proteger su intimidad. Y esta puja se ha resuelto mal. En 1986, se
dijo que el periodista y el diario no eran responsables en tres casos diferentes.
Uno, el volcado dentro de informacin periodstica de una informacin oficial.
Dos, con el uso de los verbos en modo potencial no sera punible. Tres, la
doctrina de la real malicia. Significa que el periodista para ser condenado tiene
que haber sabido que lo que estaba publicando era mentira.
La prensa tiene el mtodo de defensa de La prueba de la verdad. Cuando el
que le adjudican determinado infundio resulta que es cierto.

BOLILLA XXV
REPARACIN JUDICIAL DEL DAO.
En primer lugar requiere de la conformacin de la existencia de un dao. Y una
vez que est comprobado el dao hay que ver si se dan los otros supuestos.
Porque la sola existencia del dao, nada nos dice de su reparabilidad (contrario
a lo que creen algunos jueces). Supongamos que tenemos un dao acreditado
en su existencia y en su extensin y que tengamos los dems presupuestos
acreditados. Entonces tenemos un dao resarcible. Cuando un juez cuenta con
un dao resarcible pueden pasar tres cosas distintas.
1) Que sea un supuesto de responsabilidad contractual. Y que haya
una clusula penal pactada.
Si hay una clusula penal pactada nada tiene que decir el juez salvo que la
clusula sea abusiva. En cuyo caso puede aminorarla. Pero si la clusula no es
abusiva la tasacin del dao por las partes hace que sea esa y slo esa la
indemnizacin por ese dao. No hay otra, es solamente la pactada. Alcance o
no alcance. Supongamos que esa clusula penal sea abusiva. En cuyo caso el
juez tiene la potestad de disponer su reduccin hasta cuando lo considere
adecuado.
2) Si no hubiera clusula penal, sea que nos encontremos en el mbito de
la responsabilidad contractual o de la responsabilidad aquiliana, el juez tiene
que ver si no existe una indemnizacin tarifada. Si existe una indemnizacin
tarifada, que es fijada por el legislador como un tope, salvo que el juez
encuentre que ese tope es inconstitucional, pues ese es el lmite de la
reparacin. Lo cual ocurre en varios aspectos. Por ejemplo, en materia de
transporte multimodal, en materia de transporte aeronutico, en materia de
dao nuclear, en materia de accidente de trabajo, etc.
3) El juez tiene que cuantificar el dao segn su leal saber y entender.
La reparacin de un dao requiere de la cuantificacin del dao.
La cuantificacin del dao se realiza al momento de dar sentencia. Lo ms
tarde posible en la litis. Porque como el dao va cambiando cualitativa y
cuantitativamente desde que se produjo hasta que se llega a la sentencia, y
como el juez no puede cuantificar una abstraccin sino que tiene que
cuantificar una realidad, tiene que cuantificar lo ms tarde posible. Los
espaoles cuantifican recin en la ejecucin de sentencia. Lo cual para muchos
68

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

es un error porque el juez no puede delegar en un perito o en un contador.

Salvo que sea imposible.
Cuantificar un dao es traducir un menoscabo en un nmero de unidades
monetarias. Un dao que no se puede cuantificar es un dao que no se puede
pagar. Porque el juez no puede mandar a pagar intangibles.
Cuantificacin del dao.
Para la cuantificacin del dao hay diversos criterios segn sea el tipo de dao.
El dao moral es el ms difcil de cuantificar porque es un intangible. Y vara de
persona a persona. Porque no todos sufren igual el mismo dao. Lo que para
una mujer temerosa puede resultar un gran agravio, para otra mujer un poco
ms experimentada en la vida, significa la nada misma. El mismo detrimento
para una persona puede ser el final de la vida y para otro un tema menor.
Como es un dao tan difcil de cuantificar lo ms prctico que se hace es
cuantificarlo por sustitucin. O sea, no pretender fijar un concepto, un rubro,
que juzgue el dao moral sino establecer un monto que permita placeres
sustitutivos. Diversiones, paseos, entretenimientos, satisfacciones alternativas.
Porque una persona que haca deporte, que era un hombre atltico, joven, con
xito con las mujeres, de golpe queda paraltico y tirado en una silla no hay
compensacin suficiente. Y en esos casos se le dan placeres constitutivos. Es
decir, que encuentre algn tipo de paliativo sucedneo en otra cosa. Que se
pueda comprar un departamento en donde pueda vivir cmodo, que se pueda
adaptar un auto para que pueda manejar, as es como se hace la cuantificacin
del dao moral.
Tambin hay que distinguir si el dao moral es contractual o extracontractual.
Si es contractual hay que ver si es con la persona misma del acreedor o no.
Porque a veces hay relaciones contractuales que se practican sobre el cuerpo
del acreedor. Como un dao mdico, un mal tratamiento odontolgico, etc.
entonces cuando est en juego la persona del acreedor ah se presume el dao
moral. Porque las personas no suelen querer que las mutilen. Y hay que tener
en claro que el dao moral es bastante mal que el precio del dolor. Las
personas que sufren grandes dolores, por ejemplo en la comisin de un
accidente de trnsito, como una fractura expuesta o una quemadura masiva
son dolores extremos que suelen disparar el mecanismo de shock. Si se llega
a ese punto se puede reclamar por mucho ms. Porque si se entra en shock, es
porque el dolor fue tan intenso que la mente humana se desconect. Todo eso
afectar la calificacin que se haga del dao moral.
No hay dao moral por la rotura de bienes muebles. O por la rotura de
vehculos. Salvo que sea un bien de afeccin. Si pudiera probar el valor
que haga que la cosa sea infungible, podra llevar a dao moral. Pero sino no.
La regla es que no.

Otros daos:
Dao emergente:
El dao emergente es el ms fcil de cuantificar porque es un mero valor de
reintegro. Se hizo un gasto y al realizacin de ese gasto se reintegra y listo.
Con lo cual, acreditada la creacin del gasto y su pertenencia, se acab. Es eso
y nada ms que eso.
Facultad estimatoria judicial.
69

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

La regla es que quien alega un dao debe probarlo. Pero en ocasiones, se

puede aplicar el artculo 167 del cdigo procesal que establece la llamada
facultad estimatoria judicial. Que es la facultad que tienen los jueces, cuando
est comprobada la existencia del gasto, de establecer la cuanta de la
indemnizacin. Puede haber dudas en la cuanta, pero no el ser.
Daos a un automotor.
Otros lmites que hay en la cuantificacin del dao son los lmites de la
destruccin total de un automotor. Un automotor usado no se puede mandar a
reparar a cualquier monto. Porque si las reparaciones superan el valor de un
vehculo igual a ese del mismo modelo, entonces no vale la pena repararlo. En
cuyo caso el tope es el valor que ese vehculo y ese modelo tena en el
mercado. El lmite es el valor que en el mercado tiene la cosa. Salvo que fuere
un bien de afeccin.
En cuyo caso, se le da el valor del bien y ms un 20%. Y nada ms. Las
consecuencias causales o remotas exceden. La relacin causal tiene una
doble importancia en cuanto al dao. Una primera, para fijar quin
debe repara. Y una segunda para fijar cul es la extensin del dao a
resarcir.
El dao emergente, el lucro cesante y prdida de chances.
En el dao emergente se exige certeza. El dao tiene que ser cierto. CERTEZA.
En el lucro cesante se exige un mnimo de realismo. Una realidad de una
ganancia segura dejada de percibir. SEGURIDAD.
En la prdida de chances se exige verosimilitud. Porque se estamos
suprimiendo algo que no pas. POSIBILIDAD.
Min
LA IMPUTACIN DE LOS BENEFICIOS (COMPENSATIO DAMNI25

CUM LUCRO).
La responsabilidad civil, contrariamente a lo que muchos creen, no es el reino
de Jauja. El reino de Jauja era un reino mitolgico en donde todo era
abundancia. En el derecho y en la economa la regla es la escasez. Entonces, el
que ha recibido un dao a consecuencia de un hecho pero a la vez ese mismo
hecho le ha trado una acreencia, se ve compensado el lucro con el dao en la
medida del menor. No es lo ms comn pero a veces pasa que un mismo hecho
provoca en que quin ha recibido un dao, y a consecuencia del mismo hecho
un acrecentamiento.

LA INDEMNIZACIN EN FORMA DE RENTA.

La si bien la forma normal de indemnizar un dao es en dinero, segn el CC la
regla es la indemnizacin in natura, es decir, la reparacin de las cosas a su
estado anterior art. 1.083 del CC. Ocurre que muchas veces eso no es posible.
Al que se le corta una pierna, una lesin orgnica, secuelas en la capacidad, un
deshonor, cmo se devuelven? Entonces, cuando no es posible la restitucin de
las cosas a su estado anterior, se establece una reparacin en dinero. Lo
normal es fijar un monto y listo. La indemnizacin por renta es cuando en lugar
de darle el dinero todo junto, se le fuera dando mes a mes. Pero no es viable en
un pas econmicamente inestable como este.
Cmo incide la actuacin de la vctima.
Esto tiene que ver con las obligaciones solidarias y concurrentes. Cuando la
vctima ha concurrido con su actuacin a la causacin del perjuicio y ha sido
70

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

condenada concurrentemente con el daador, por ejemplo 60%

responsabilidad del daador, y 40% responsabilidad de la vctima en un
accidente de trnsito, la vctima no puede esperar una indemnizacin
completa. Ni tampoco puede esperar que no se le impongan costas. En las
obligaciones concurrentes donde hay culpa de la vctima o en las obligaciones
concurrentes en donde hay divisin de la responsabilidad las costas del
juicio se imponen en la medida de los aportes causales. Si hay 60% de
responsabilidad del demandado, y 40% del actor, las costas son 60% a pagar
por el demandado y 40% por el actor.
Art. 1.111. El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino
por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna.
Es el principio de que el torpe no puede reclamar por ese hecho.
No obstante, es una de las ms olvidadas e inaplicadas del derecho argentino.
Los jueces no le tienen simpata porque hacen accin social con plata ajena. El
derecho no es una coleccin de soluciones invariables y automticas para
todos igual. Segn el caso es la cuestin. Y hay que pensar el derecho con
forma de principio. Si se logra pensar el derecho sobre la base de principios
jurdicos es mucho ms fcil despus captar la norma. Porque cualquier duda
que traiga la norma, el principio ilumina la norma. Entonces, en estos casos
responsabilidad de la propia vctima por el dao que sufri. Cmo sera?
Depende de qu situacin. Es decir, no es lo mismo que la vctima haya sufrido
un dao en el marco de un contrato en el cual esa vctima estaba garantizada
en su seguridad por una obligacin de garanta, a que la vctima sufra un dao
por una relacin aquiliana. Son dos cosas distintas. Si la vctima sufre un dao
caminando por un terreno baldo mirando el cielo y no mira que hay un pozo y
se cae, es problema de l. Pero si caminaba por la vereda y el pozo estaba ah
mismo, en la vereda, tena una obligacin de seguridad de la municipalidad es
otra cosa. Si la vctima es lesionada en el marco de un transporte oneroso, o
estando en un hotel, donde haba una obligacin de seguridad del prestador
hacia ella, se aprecia diferente la culpa de la vctima y se aprecia diferente la
indemnizacin de la vctima. Porque cuando hay obligacin de garanta u
obligacin de seguridad, el obligado tiene la obligacin de prev las
alternativas ms comunes. Y tiene la obligacin de evitar que la persona se
dae.
En el nuevo CC, artculos 1708 a 1710, se establece la nueva funcin
preventiva de la responsabilidad civil. Establece que cada persona tiene el
deber de evitar causar y evitar sufrirlo. Y si no pude evitar sufrirlo y si no pude
evitar causarlo, tiene el deber de aminorarlo lo ms que pueda. Y si no puede
aminorarlo tiene que evitar que se propague. Entonces la situacin de las
vctimas a partir de ahora va a ser bastante distinta porque ya no van a poder
alegremente escaparse tan fcil por el artculo 1111.
Cuando no surja de ninguna estadstica o de ningn dato cientfico serio,
objetivo, la participacin causal en una obligacin solidaria o en una obligacin
concurrente, rige la regla de la paridad.

De la situacin econmica de las partes

Cuando el juez advierta que la situacin econmica de una de las partes es
grave puede aminorar la extensin del dao a resarcir.
71

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

Reparacin integral = daos fsicos totales.

- consecuencias remotas (906).
- consecuencias casuales (905).
- consecuencias no relacionadas causalmente en forma
adecuada (901 y 906)
- consecuencias meditas si no hay dolo en la responsabilidad
contractual (521)
- lo que el juez estime que habra que bajar el dao por la
situacin de las partes.
Llamarle reparacin integral es un acto de demagogia.

Previsibilidad del dao.

Un dao que no es previsible es un dao que no es resarcible. Porque si no se
puede prever no se lo puede imputar. Porque es caso fortuito.
Min
47
Para que no haya pronunciamientos contradictorios entre la cede civil y la cede
penal que dara lugar al strepitus frum, se establece un sistema de
prejudicialidad. Un encadenamiento de las dos esferas Civil y Penal que
establece determinado tipo de penitencias y no se puede dictar sentencia
hasta que no se produce la una o la otra. El sistema de prejudicialiad est
establecido en los artculos 1101 a 1103 del CC.

RELACIONES ENTRE LA ACCIN CIVIL Y LA CRIMINAL

Art. 1.101. Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o

fuere intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de
la condenacin del acusado en el juicio criminal, con excepcin de los casos
siguientes:
1 Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal,
en cuyo caso la accin civil puede ser intentada o continuada contra los
respectivos herederos;
2 En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede
ser intentada o continuada.
No se puede dictar sentencia civil antes de que se dicte la sentencia penal.
Este sistema ha ido cediendo por varios motivos. Es un sistema pensado
cuando existan los factores de atribucin subjetivos. El dolo y la culpa. A partir
de 1968 que se reforma el CC y establece otros factores de atribucin como el
riesgo creado y el vicio de la cosa, ya la cuestin pasa a ser objetiva. Entonces
perfectamente se puede ser responsable sin haber sido culpable. Entonces que
el juez penal se pronuncie por el dolo o por la culpa, significa que no se pueda
condenar. Entonces en algunos pleitos, la CSJN ha establecido que cuando la
demora fuese excesiva, y cuando hay un factor de atribucin como el riesgo de
la cosa se puede dictar sentencia sin necesidad
Art. 1.102. Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal,
no se podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal que
constituya el delito, ni impugnar la culpa del condenado.
El sistema est establecido para la culpa. Si en el juicio penal se condena, el
juicio civil ya est hecho. Porque no se puede discutir el hecho principal y no se
72

OBLIGACIONES 2014

Dr. Lpez Mesa

por Hilario DAragona

puede discutir la culpabilidad si fue establecida por el juez penal. Porque el juez
penal tiene un criterio mucho ms estricto de la culpa que el juez civil.
Art. 1.103. Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco
alegar en el juicio civil la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese
recado la absolucin.
El sobreseimiento no es la absolucin. Si el juez penal sobresey, el juez civil
igual puede condenar an. Porque se entiende que la culpa penal es mucho
ms estricto que la culpa civil. Entonces si sobresey, no es la absolucin. La
absolucin es libre de culpa y cargo. Por ejemplo diciendo que no existi el
hecho. En general los jueces penales sobreseen provisoriamente. .
La regla es que hay que esperar. Si est iniciado en cede penal, hay que
esperar a que se resuelva por s o por no.

73