Dos Sentencias y Dos Éticas

Pantagruel y Sancho Panza: dos sentencias y dos
ticas de hacer justicia

Notas, seleccin y explicacin preliminar
Rafael ESTRADA MICHEL
EXPLICACIN PRELIMINAR
Ponemos a la consideracin del
lector dos textos fundamentales
por clsicos. Tres, ms bien, pero
del
tercero
hablaremos
posteriormente. Se ha dicho con
acierto que la lectura de los
clsicos es imprescindible, pues
stos
lo
contienen
todo,
absolutamente
todas
las
cuestiones que han inquietado
al ser humano. La tica y el
desempeo judicial no podan ser
la excepcin.
Franois
Rabelais,
mdico,
humanista y, ante todo, escritor
francs, escribi su Garganta y
Pantagruel en pleno siglo XVI. La
obra resulta fundante si se la
observa bajo mltiples pticas.
Representa la consolidacin del
idioma
francs
como
ente
autnomo del latn. En este
sentido,
podra
considerarse
simplemente
una
curiosidad
(imprescindible, si se quiere, pero
curiosidad al fin) propia de una

literatura nacional determinada.
Pero Garganta y Pantagruel va
ms all, al marcar un hito en la
historia universal de la literatura:
representa, como ha sealado
Miln Kundera, el momento
creativo singular en que surge el
arte de la novela. Es una de las
primeras y autnticas novelas,
dicho el trmino novela en el
sentido en que an hoy lo
entendemos. Rabelais deviene,
as, en prototipo de ese personaje
que tanto ha influido en la
modernidad: el novelista.
Y es que nuestro autor explora dos
vetas novelescas que trascienden,
con mucho, la mera narracin
lineal de hechos y sucesos. Por
una parte, trata de condensar el
saber de su poca: todo lo que
Rabelais estudi y entendi es
susceptible de ser hallado en esta
su obra magna. Por otra, el
aspecto
ldico,
burlesco,
sarcstico, es explotado hasta

llegar a la exageracin. Panurgo,
un
espritu
librrimo
que
Pantagruel, el prncipe gigante
hijo de Garganta, encuentra por
los caminos de Francia, provoca
con sus ocurrencias y desvaros la
constante carcajada del lector. De
todo se burla, sin dejar "ttere con
cabeza" y, en muy buena medida,
representa el repudio que los
tiempos
modernos
sentirn
hacia la incomprendida Edad
Media. Pantagruel, ms sereno y
medido, es capaz de acciones
sublimes dignas del mejor de los
caballeros medievales, pero es, a
un tiempo, un universitario
empapado con las nuevas ideas, y
el prncipe heredero de un reino
(el de "Utopa") que presenta ya
todas las caractersticas de un
Estado
moderno.
Rabelais
emprender
su
crtica,
fundamentalmente,
desde
las
pticas
(diversas
pero
no
encontradas)
de
ambos
personajes.
modernas. Humanista como fue,

Rabelais apunta datos que
permiten comprender la crtica
que del antiguo Mos Itallicus de
glosadores y postglosadortes
realizaran, con mayor erudicin y
conocimiento
de
causa,
los
juristas del Mos Gallicus, del
"modo francs" que terminar por
conducir al mundo latino al
proceso de codificacin an hoy
vigente.
As,
Pantagruel
desprecia expresamente a los
antiguos
doctores
(Bartolo,
Baldo y compaa) al tiempo en
que Panurgo equipara a los
abogados con los tiranos, en vista
de que ambas especies de
hombres lucran con el dolor de
los otros.
Otro ejemplo de la actitud
rabelesiana:
los
captulos
XXXIX al XLIII del Pantagruel.
En ellos, la burla resulta ms que
patente: un viejo juez restriega a
sus colegas, tras de varios aos
de haber sido respetado y
admirado por todos, que siempre
ha resuelto las controversias que
han sido sometidas a su
consideracin
apelando
al
infalible mtodo del "volado", por
considerar que es el nico que
asegura la total igualdad entre
las partes. Y aqu "igualdad" es
la palabra clave: la Justicia, en
su totalidad, se entiende como
igualdad. Podramos decir que
se reduce a la igualdad (y
represe
en
que
todo
El Derecho, el Foro, la vida

judicial, el oficio, pues, de los
letrados, no quedan excluidos del
anlisis "moderno", ferozmente
inmisericorde. Y es aqu donde
conviene entender que la crtica
se hace a un modelo de
dogmtica jurdica especfico: el
de los resabios del Derecho
medieval, tan rico pero tan
disperso,
inabarcable
e
incomprensible para las mentes
CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

Pantagruel y Sancho Panza: dos sentencias y dos ticas de hacer justicia Estrada Michel
2
reduccionismo resulta peligroso)

que slo puede asegurarse
plenamente a travs del azar, del
alea. Denuncia del absurdo o
propuesta "justiciera" del autor?
No lo podemos saber. Esto es lo
hermoso de toda novela: que es el
territorio de la posibilidad.
buen rey Garganta. Al final, el

juez resuelve eficazmente, pues
con no dar la razn a nadie,
todos
quedan
contentos.
Pantagruel parece darse cuenta
de la eficacia poltica de no crear
perdedores.
Por contraste hemos incluido en
esta antologa un significativo
texto del Quijote. De la inmortal
obra cervantina es poco lo que
puede decirse sin insultar el
saber del interlocutor (es un
libro tan conocido y tan caro
para los hombres de lengua
espaola) que ms vale ir al
grano, sin dejar de apuntar que
la narracin de las andanzas de
don Alonso Quijano el Bueno y
de
su
escudero
fidelsimo
Sancho Panza juega en nuestro
idioma un papel tan fundante y
privilegiado como el del francs
Garganta.
En este contexto debe inscribirse

el texto que seleccionamos. Es
conveniente que el lector del
mismo no vaya a pensar que falla
al tratar de entenderlo. No se
trata de una falta de comprensin
al francs antiguo, ni de una
mala traduccin (el resto de la
novela es, aunque absurdo en
ocasiones,
comprensible).
La
intencin de Rabelais es la de
reflejar alegatos sin sentido, para
denunciar a la ciencia del
Derecho
que
le
fue
contempornea.
Sorprende, en este sentido, que
el "admirable" juez Pantagruel
felicite al litigante Baisecul por
su "claridad". Y es de notarse
tambin que el gigante exige que
se quemen los autos, que se
formulen alegatos orales y que se
comparezca sin abogados, a
quienes
desprecia
por
su
vulgaridad y por no saber Latn,
Griego ni Filosofa, reas de
conocimiento bsicas para el
buen humanista, segn se
desprende de los consejos que,
a
su
partida
hacia
la
Universidad, le dio su padre, el
Sancho Panza, en el pasaje que

nos ocupa, al fin ha obtenido el
aorado gobierno de una nsula.
Antes de partir para ella, recibe
los consejos de su amo (tan
citados, tan llevados y tan
trados en esta materia de la
tica judicial) y lo deja, mientras
don Quijote se esfuerza en
recordar a su Dulcinea para no
ceder a los requerimientos
amorosos de la gentil Altisidora.
Parte Panza a la nsula Barataria,
es recibido con aclamaciones y
toma posesin del gobierno.

3
Resulta sorprendente la poca

atencin que se ha brindado al
desempeo de Sancho como
gobernador,
mxime
si
se
considera que representa la
eficaz puesta en prctica de los
famosos "consejos" que le dio
su seor. Unamuno, en su Vida
de don Quijote y Sancho apenas
toca el punto -sin hablar en
concreto de ninguno de los
litigios que resuelve el escuderoy las diversas obras que hacen
referencia a los "consejos" no lo
mencionan siquiera. Pareciera
que nos hemos resignados a ser
vctimas del espritu moderno,
tan
amigo
de
teoras,
de
declogos
y
de
cdigos.
Cervantes no lo fue. Sin burla,
pero con alegra, nos presenta
a Panza como un habilsimo
juez
(recurdese
que,
de
conformidad con la tradicin
espaola, la principal funcin del
gobernante es la de impartir
Justicia) que resuelve, apelando
nica y exclusivamente a su muy
desarrollado sentido comn, los
intrincados asuntos que, como
para
poner
a
prueba
su
sabidura, son sometidos a su
opinin. El desempeo de Sancho
recuerda, en verdad, al rey
Salomn, por cuanto que se
sustenta, por encima de todo, en
un efectivo conocimiento de la
naturaleza humana.
judicial espaol (si bien en El

licenciado Vidriera no deja muy
bien parados a los jueces: "Yo
apostar que lleva aqul juez
vboras en el seno...") y parece
consciente de que es el castellano
un pueblo especialmente dotado
para la obtencin de la Justicia
material, fundada en el anlisis
no erudito, pero s inteligente y
prctico, como aquel de que hace
gala el gobernador Panza. A pesar
de haber sufrido en carne propia
la injusticia, el manco de
Lepanto prefiere no recordarlo, y
centrarse
en
las
virtudes
justicieras de su gente. El
contraste con Rabelais no podra
ser ms evidente.
Pantagruel,
de
los
incomprensibles
alegatos
formulados por las partes, deriva
con razn que ninguna de ellas
busca ganar, sino tan slo no
perder. Una solucin con la que
ninguno
pierda
resulta
satisfactoria
para
ambos
litigantes.
El
escudero
del
Quijote, en cambio, interpreta de
manera rpida y eficaz el deseo de
la comunidad expectante: Justicia
como prueba del sentido comn
del nuevo gobernante. Ms all
de consideraciones modernas de
"divisin
de
poderes"
lo
importante radica en la exigencia
de un nimo prudente y justo
para permitir gobernar.
Don Miguel de Cervantes no

parece hacer mofa del medio
4
As, en las dos magnas obras

fundantes del espaol y del
francs, se aprecia con claridad el
proceso de formacin de dos
caracteres nacionales, separados
por los Pirineos y por tantas otras
cosas.
El
francs
moderno
buscar la composicin, la paz, la
tranquilidad, y diferir el ideal
justiciero hasta que la presin lo
haga estallar (confrntese la
Historia de Dos Ciudades de
Dickens). La historia ibrica, por
el contrario, no se entender sino
como
una
continuada
y
extenuante
bsqueda
de
la
Justicia material, la del caso
concreto, la del sentido comn.
Recurdense,
si
no,
los
argumentos vertidos por Vitoria
en tomo a las causas justas o
injustas
de
la
dominacin
castellana
en
Amrica,
la
brillante
defensa
que
del
indgena promovi Casas con
nimo volcnico, o la ms sorda,
ms constante y ms eficaz lucha
del primero de nuestros jueces,
Vasco de Quiroga.
funcin
judicial
adquiere
caractersticas y matices propios.
Qu tiene que ver todo esto con
la tica de los jueces? Lo tiene que
ver todo (no se olvide que estamos
hablando de dos obras clsicas).
Pero si tuviera que extraerse una
enseanza, nos quedaramos
con sta: la labor judicial exige,
s, de conocimiento sistemtico y,
en ocasiones, incluso cientfico.
Es una obligacin tica para el
juez (y en ninguna forma la
menor)
la
de
mantenerse
tcnicamente bien preparado.
Pero ms all de ello est el
anlisis serio, crtico, conocedor,
humanista, de las circunstancias
concretas insertas en cada caso.
Son
cuestiones
humanas
y
complejas,
en
las
que
frecuentemente van implcitas la
tranquilidad y la felicidad de una
o de varias personas. Sentido
comn y anlisis circunstanciado
de los hechos es lo que
ticamente puede exigirse del
juez que aspire a hacer Justicia.
Precisamente por ello es que la
Justicia es una virtud.
En un caso, pues, ha nacido el

Estado moderno, en el que la
poltica
ha
de
tener
preponderancia. En el otro, el
proceso de formacin se llevar
todava varios siglos, y el
absolutismo
enfrentar
la
resistencia de una Justicia que es
entraable para el pueblo. En
ambos, como es apenas lgico, la
Atendiendo a este tipo de

razonamientos incluimos en esta
seleccin un bello texto de
Cesreo
Rodrguez-Aguilera,
fragmento de su libro
La
Sentencia, que nos parece un
canto a la que acaso sea la labor
ms delicada y difcil de cuantas
puede
desempear
un
ser

5
humano: la de juzgar a sus

semejantes. Al poner en juego el
pensamiento
de
RodrguezAguilera con los ejemplos que
proponen Cervantes y Rabelais, el
lector podr, si no elegir entre uno
y otro, s al menos sacar
conclusiones interesantes en el
vital
terreno
de
la
Moral.
Confiamos en que la solidez y
pertinencia de los textos elegidos
contribuir a que, en sucesivas
ediciones correspondientes a esta
Serie Naranja de los Cuadernos de
trabajo
del
Instituto
de la
Judicatura
Federal,
pueda
seguirse disfrutando de las letras
clsicas y de su inagotable caudal
de permanentes enseanzas.

6
Captulo XLV
De cmo el gran Sancho Panza tom la posesin de la nsula,
y del modo que comenz a gobernar*
O perpetuo descubridor de
los antpodas, hacha del mundo,
ojo del cielo, meneo dulce de las
cantimploras1! Timbrio aqu, Febo
all, tirador ac, mdico acull,
padre de la poesa, inventor de la
msica, t que siempre sales, y
aunque lo parece, nunca te
pones2. A ti digo, o sol, con cuya
ayuda el hombre engendra al
hombre: a ti trasponer en la
pronunciacin.
Con el calor del sol se escita la sed, que para
satisfacer la obliga a refrescar el agua con la
nieve, que se derrite con el meneo dulce de las
cantimploras.
2 En este lugar parece imit Cervantes a Horacio,
que hablando del sol dice:
Alme, Sol, curru nitido dien qui
Promis et celas, aliusque et idem
Nasceris. Carm. Seculare.
Esto es:
Santo Sol,
Que sacas el da en tu carro
Resplandeciente, y le encubres,
Y le vas otro mostrando,
Siendo el mismo.
Esta traduccin est tomada de la manuscrita que
conservo en mi poder de todas las obras de
Horacio. Ponerse el sol, que parece significa
ponerse delante o manifestarse a nuestra vieja,
quiere decir en castellano, ocultrsenos de ella,
desapareciendo de nuestro horizonte; y por eso
dijo Don Antonio de Sols.
Dime, inventor de frasi tan maldita
Cmo se pone el sol cuando se quita?
Nuestros antiguos poetas decan con propiedad
transponerse el sol por quitarse o esconderse.
Acaso qued de aqu la expresin de ponerse el
sol, queriendo decir lo mismo, pero abreviando el
verbo trasponer en la pronunciacin.
1
Digo pues que con todo su

acompaamiento lleg Sancho a
un lugar de hasta mil vecinos que
era de los mejores que el Duque
tena. Dironle a entender, que se
llamaba la nsula Barataria, o ya
porque el lugar se llamaba
Baratario, o ya por el barato con
que se le haba dado el gobierno.
Al llegar a las puertas de la villa,
que era cercada, sali el
regimiento del pueblo a recibirle:
tocaron las campanas, y todos
los vecinos dieron muestras de
general alegra, y con mucha
pompa le llevaron a la iglesia
mayor a dar gracias a Dios, y
luego con algunas ridculas
ceremonias le entregaron las
llaves del pueblo y le admitieron
por perpetuo gobernador de la
nsula Barataria. El traje, las
barbas, la gordura y pequeez del
nuevo gobernador tena admirada
a toda la gente que el busilis del
cuento no saba, y an a todos los
que lo saban, que eran muchos.
Finalmente
sacndole
de
la
iglesia, le llevaron a la silla del
juzgado y le sentaron en ella, y el
mayordomo del Duque le dijo:
Es costumbre antigua en esta
nsula, seor gobernador, que el
que viene a tomar posesin de
esta famosa nsula, est obligado
a responder a una pregunta que
se le hiciere, que sea algo

intricada y dificultosa, de cuya
respuesta el pueblo toma y toca el
pulso del ingenio de su nuevo
gobernador, y as, o se alegra, o se
entristece con su venida. En tanto
que el mayordomo deca esto a
Sancho, estaba l mirando unas
grandes y muchas letras que en la
pared frontera de su silla estaban
escritas, y como l no saba leer,
pregunt, que qu eran aquellas
pinturas que en aquella pared
estaban. Le fue respondido:
Seor, all est escrito y anotado
el da en que V. S. tom posesin
de esta nsula, y dice el epitafio:
Hoy da a tantos de tal mes y de
tal ao, tom la posesin de esta
nsula el seor Don Sancho
Panza, que muchos aos la goce.
Y a quin llama Don Sancho
Panza? Pregunt Sancho. A
V.S., respondi el mayordomo, que
en esta nsula no ha entrado otro
Panza, sino el que est sentado en
esa
silla.
Pues
advertid,
hermano, dijo Sancho, que yo no
tengo Don, ni en todo mi linaje le
ha habido: Sancho Panza me
llaman a secas, y Sancho se llam
mi padre, y Sancho mi abuelo, y
todos
fueron
Panzas
sin
aadiduras de Dones ni Doas, y
yo imagino que en esta nsula
debe de haber ms Dones que
piedras; pero basta, Dios me
entiende, y podr ser que, si el
gobierno me dura cuatro das, yo
escarde estos Dones, que por la
muchedumbre deben de enfadar

como
los
mosquitos.
Pase
adelante con su pregunta el
seor
mayordomo,
que
yo
responder lo mejor que supiere,
ora se entristezca o no se
entristezca el pueblo. A este
instante entraron en el juzgado
dos hombres, uno vestido de
labrador y el otro de sastre,
porque traa unas tijeras en la
mano, y el sastre dijo: Seor
gobernador, yo y este hombre
labrador venimos ante vuestra
merced en razn de que este
buen hombre lleg a mi tienda
ayer, que yo con perdn de los
presentes soy sastre escaminado,
que
Dios
sea
bendito,
y
ponindome un pedazo de pao
en las manos, me pregunt:
Seor, habra en este pao harto
para hacerme una caperuza? Yo
tanteando el pao, le respond
que s: l se debi de imaginar, a
lo que yo imagino, e imagin bien,
que sin duda yo le quera hurtar
alguna parte del pao, fundndose
en su malicia y en la mala opinin
de los sastres, y me replic, que
mirase si habra para dos: le
adivine el pensamiento y le dije
que s, y el caballero en su daada
y
primera
intencin,
fue
aadiendo
caperuzas,
y
yo
aadiendo
ses,
hasta
que
llegamos a cinco caperuzas, y
ahora en este punto acaba de
venir por ellas, yo se las doy, y no
me quiere pagar la hechura, antes

8
me pide que le pague o vuelva su

pao. Es todo esto as,
hermano? Pregunt Sancho. S
seor, respondi el hombre; pero
hgale
vuestra
merced
que
muestre las cinco caperuzas que
me ha hecho. De buena gana,
respondi el sastre, y sacando
encontinente la mano debajo del
herreruelo, mostr en ella cinco
caperuzas puestas en las cinco
cabezas de los dedos de la mano, y
dijo: He aqu las cinco caperuzas
que este buen hombre me pide, y
en Dios y en mi conciencia que no
me ha quedado nada del pao, y
yo dar la obra a vista de
veedores del oficio. Todos los
presentes se rieron de la multitud
de las caperuzas y del nuevo
pleito.
Sancho
se
puso
a
considerar un poco, y dijo: Me
parece que en este pleito no ha de
haber largas dilaciones, sino
juzgar luego a juicio de buen
varn, y as yo doy por sentencia,
que el sastre pierda las hechuras
y el labrador el pao, y las
caperuzas se lleven a los presos de
la crcel, y no haya ms. Si la
sentencia pasada de la bolsa del
ganadero movi la admiracin a
los circunstantes, esta les provoc
la risa; pero en fin se hizo lo que
mand el gobernador, ante el cual
se presentaron dos hombres
ancianos, el uno traa una
caaheja por bculo, y el sin
bculo dijo: Seor, a este buen
hombre le prest das a diez
escudos de oro en oro, por hacerle

placer
y
buena
obra,
con
condicin que me los volviese
cuando se los pidiese: se pasaron
muchos das sin pedrselos, por
no ponerle en mayor necesidad de
volvrmelos, que la que l tena
cuando yo se los prest; pero por
parecerme que se descuidaba en
la paga, se los he pedido una y
muchas veces, y no solamente no
me los devuelve, pero me los
niega, y dice que nunca tales diez
escudos le prest, y que si se los
prest, que ya me los ha devuelto:
yo no tengo testigos, ni del
prestado, ni de la vuelta, porque
no me los ha devuelto: querra que
vuestra
merced
le
tomase
juramento, y si jurare que me los
ha devuelto, yo se los perdono
para aqu y para delante de Dios.
Qu decs vos a esto, buen
viejo del bculo? Dijo Sancho. A lo
que dijo el viejo: Yo, seor,
confieso que me los prest, y baje
vuestra merced esa vara, y pues
l lo deja en mi juramento, yo
jurar como se los he devuelto y
pagado real y verdaderamente.
Baj el gobernador la vara, y en
tanto el viejo del bculo dio el
bculo al otro viejo que se le
tuviese en tanto que juraba,
como si le embarazara mucho, y
luego puso la mano en la cruz de
la vara, diciendo, que era verdad
que se le haba prestado aquellos
diez escudos que se le pedan,
pero que l se los haba devuelto

9
de su mano a la suya, y que por

no caer en ello se los volva a pedir
por momentos. Viendo lo cual el
gran gobernador, pregunt el
acreedor qu responda a lo que
deca su contrario, y dijo que sin
duda alguna su deudor deba de
decir verdad, porque le tena por
hombre de bien y buen cristiano, y
que a l se le deba de haber
olvidado el cmo y cundo se los
haba devuelto, y que desde all en
adelante jams le pedira nada.
Torn a tomar su bculo el
deudor, y bajando la cabeza, se
sali del juzgado. Visto lo cual
Sancho, y que sin ms ni ms se
iba, y viendo tambin la paciencia
del demandante, inclin la cabeza
sobre el pecho, y ponindose el
ndice de la mano derecha sobre
las cejas y las nariz, estuvo como
pensativo un pequeo espacio, y
luego alz la cabeza y mand que
le llamasen al viejo del bculo, que
ya se haba ido. Se le trajeron, y
en vindole Sancho le dijo:
Dadme, buen hombre, ese bculo,
que le he menester. De muy
buena gana, respondi el viejo:
hle aqu, seor, y se lo puso en
la mano: le tom Sancho, y
dndosele al otro viejo, le dijo:
Anda con Dios, que ya vais
pagado. Yo, seor? Respondi
el viejo, pues vale esta caaheja
diez escudos de oro? S, dijo el
gobernador, o si no yo soy el
mayor porro del mundo, y ahora
se ver si tengo yo caletre para
gobernar todo un reino; y mand

que all delante de todos se
rompiese y abriese la caa. Se
hizo as, y en el corazn de ella
hallaron diez escudos en oro.
Quedaron todos admirados y
tuvieron a su gobernador por un
nuevo Salomn. Le preguntaron
de dnde haba colegido que en
aquella caaheja estaban aquellos
diez escudos, y respondi, que de
haberle visto dar el viejo que
juraba a su contrario aquel bculo
en tanto que hacia el juramento, y
jurar que se los haba dado real y
verdaderamente,
y
que
en
acabando de jurar le tom a pedir
el bculo, le vino a la imaginacin
que dentro de l estaba la paga
de lo que pedan: de donde se
poda colegir, que los que
gobiernan, aunque sean unos
tontos, tal vez los encamina Dios
en sus juicios, y ms que l haba
odo contar otro caso como aquel
al Cura de su lugar, y que l tena
tan gran memoria, que a no
olvidrsele todo aquello de que
quera acordarse, no hubiera tal
memoria en toda la nsula.
Finalmente l un viejo corrido y
el otro pagado se fueron, y los
presentes quedaron admirados, y
el que escriba las palabras,
hechos y movimientos de Sancho,
no acababa de determinarse si le
tendra y pondra por tonto o por
discreto. Luego acabado este
pleito, entr en el juzgado una
mujer asida fuertemente de un

10
hombre vestido de ganadero rico,

la cual vena dando grandes
voces, diciendo: Justicia, seor
gobernador, justicia, y si no la
hallo en la tierra, la ir a buscar
al cielo. Seor gobernador de mi
nima, este mal hombre me ha
cogido en la mitad de ese campo
y se ha aprovechado de mi
cuerpo, como si fuera trapo mal
lavado, y desdichada de m! se
ha llevado lo que yo tena
guardado ms de veinte y tres
aos ha, defendindolo de moros y
cristianos,
de
naturales
y
extranjeros, y yo siempre dura
como
un
alcornoque,
conservndome entera, como la
salamanquesa en el fuero, o como
la lana entre las zarzas, para que
este buen hombre llegase ahora
con sus manos limpias a
manosearme. Aun eso est por
averiguar, si tiene limpias o no
las manos este galn, dijo
Sancho; y volvindose al hombre,
le dijo, qu deca y responda a
la querella de aquella mujer? El
cual todo turbado respondi:
Seores, yo soy un pobre
ganadero de ganado de cerda, y
esta maana sala de este lugar
de vender (con perdn sea dicho)
cuatro puercos que me llevaron
de alcabalas y socalias poco
menos de lo que ellos valan:
volva a mi aldea, top en el
camino a esta buena duea, y el
diablo, que todo lo aasca y todo
lo cuece, hizo que yogsemos
juntos: le pague lo suficiente, y

ella mal contenta asi de m y no
me ha dejado hasta traerme a
este puesto: dice que la forc, y
miente para el juramento que
hago o pienso hacer, y esta es
toda la verdad sin faltar meaja.
Entonces
el
gobernador
le
pregunt si traa consigo algn
dinero en plata: l dijo que hasta
veinte ducados tena en el seno
en una bolsa de cuero. Mand
que la sacase y se la -entregase
as como estaba a la querellante:
l lo hizo temblando: lo tom la
mujer, y haciendo mil zalemas a
todos, y rogando a Dios por la
vida
y
salud
del
seor
gobernador, que as miraba por
las hurfanas, menesterosas y
doncellas, y con esto se sali del
juzgado, llevando la bolsa asida
con entrambas manos, aunque
primero mir si era de plata la
moneda que llevaba dentro.
Apenas sali, cuando Sancho
dijo al ganadero, que ya se le
saltaban las lgrimas, y los ojos y
el corazn se iban tras su bolsa:
Buen hombre, id tras aquella
mujer y quitadle la bolsa, aunque
no quiera, y volved aqu con ella;
y no lo dijo a tonto ni a sordo,
porque luego parti como un
rayo, y fue a lo que se le
mandaba. Todos los presentes
estaban suspensos, esperando el
fin de aquel pleito, y all a poco
volvieron el hombre y la mujer,
mas asidos y aferrados que la vez

11
primera: ella la saya levantada, y

en el regazo puesta la bolsa, y el
hombre pugnando por quitrsela,
mas no era posible, segn la
mujer la defenda, la cual daba
voces, diciendo: Justicia de
Dios y del mundo: mire vuestra
merced, seor gobernador, la
poca vergenza y el poco temor
de este desalmado, que en mitad
de poblado y en mitad de la calle
me ha querido quitar la bolsa que
vuestra merced mand darme.
Y os la ha quitado? Pregunt el
gobernador. Cmo quitar?
respondi la mujer, antes me
dejara yo quitar la vida que me
quiten la bolsa: bonita en la nia,
otros gastos me han de echar a
las
barbas,
que
no
este
desventurado
y
asqueroso:
tenazas y martillo, mazos y
escoplos no sern bastantes a
sacrmela de las uas, ni aun
garras de leones, antes el nima
d en mitad de las carnes:
Ella tiene razn, dijo el hombre,
y yo me doy por rendido y sin
fuerzas, y confieso que las mas
no
son
bastantes
para
quitrsela, y la dej. Entonces el
gobernador dijo a la mujer:
Mostrad, honrada y valiente, esa
bolsa: ella se la dio luego, y el
gobernador se la devolvi al
hombre, y dijo a la esforzada y no
forzada: Hermana ma, si el
mismo aliento y valor que habis
mostrado para defender esta
bolsa, le mostrares, y aun la
mitad menos, para defender

vuestro cuerpo, las fuerzas de
Hrcules no os hicieran fuerza:
andad con Dios y mucho de
enhoramala, y no paris en toda
esta nsula, ni en seis leguas a
la
redonda,
so
pena
de
doscientos azotes: andad luego,
digo, churrillera desvergonzada y
embaidora. Espantose la mujer, y
se fue cabizbaja y mal contenta, y
el gobernador dijo al hombre:
Buen hombre, andad con Dios a
vuestro lugar con vuestro dinero,
y de aqu en adelante, si no le
queris perder, procurad que no
os venga en voluntad de yogar
con nadie. El hombre le dio las
gracias lo peor que supo, y fuese,
y los circunstantes quedaron
admirados de nuevo de los
juicios y sentencias de su nuevo
gobernador. Todo lo cual notado
de su cronista fue luego escrito al
Duque, que con gran deseo lo
estaba esperando y qudese aqu
el buen Sancho, que es mucha la
priesa que nos da su amo
alborozado con la msica de
Altisidora.*
Tomado de Miguel de CERVANTES, El Ingenioso

Hidalgo don Quijote de la Mancha, Edicin
facsimilar de la de Ignacio Cumplido (Mxico,
1842), Mxico, Universidad de Castilla- La
Mancha, Cortes de Castilla- La Mancha, Miguel
ngel Porra. 1995, t. II, pp. 287-292. Se
respet la ortografa contenida en el facsimilar.
*

12
Captulo X
Pantagruel, en una controversia oscura y difcil,
resuelve equitativamente y prueba con ello
que su juicio es admirable
Pantagruel, atento a los encargos
y admoniciones de su padre,
quiso un da probar su saber; al
efecto en todas las encrucijadas
de la villa anunci conclusiones
de todos los ramos del saber en
nmero de mil setecientas sesenta
y cuatro, tocando en ellas las ms
intrincadas dudas de todas las
ciencias.
En la calle de Teusse discuti con
todos los profesores, maestros de
arte y oradores, y los sent a
todos.
En la Sorbona, con los telogos,
por espacio de seis semanas
durante cuatro horas, desde las
doce hasta las seis de la tarde, con
dos horas de intervalo para
descansar y comer, pues no quiso
privar
a
dichos
telogos
sorbonistas
de
beber
y
repantigarse
conforme
a
su
costumbre. A estas sesiones
asistan la mayor parte de los
seores de la corte, maestros de
respuestas,
presidentes
consejeros,
matemticos,
secretarios, abogados y otros ms,
con los regidores, mdicos y
canonistas; hombres, en suma, a
quienes no era fcil quitarles la
carne de los dientes; pero no
obstante sus ergos y sus falacias,
a todos les puso el dedo en los
labios y les prob palmariamente

que
no
eran
sino
vanos
enmucetados.
Desde entonces todo el mundo
comenz a admirar y hablar de su
saber maravilloso, hasta las
buenas
mujeres
lavanderas,
revendedoras,
campesinas,
menestrales y otras cuando l
pasaba por las calles decan: Ese
es, con lo que se senta halagado
como Demstenes, prncipe de los
oradores griegos, cuando una
vieja de Acropeya, sealndole con
el dedo, dijo lo mismo.
Por entonces haba pendiente en
la corte un pleito seguido entre
dos grandes seores, uno de los
cuales era el seor Baisecul, como
demandante, y en representacin
de la otra parte el seor
Humeuesne.
La
controversia,
desde el punto de vista del
derecho, era difcil y ardua, y el
parlamento tanto entenda de
esto como de los dialectos
alemanes. Dispuso el rey que se
reunieran
en
asamblea
los
cuatro hombres ms sabios y
ms Elocuentes de todos los
parlamentos de Francia con el
Gran Consejo y los Rectores de las
principales Universidades no slo
del reino, sino tambin de Italia y
de Inglaterra, como Iason, Filippe
Dece, Petrus de Petronibus y

muchos
otros
portavalonas.1
Reunidos por el espacio de
cuarenta y seis semanas, no haba
acertado a morder en el asunto
para ajustarlo a derecho de
ningn modo y estaban tan
despechados y tan vencidos que
se llenaban de vergenza.
porque seguramente si l no lo
resuelve, no habr quien lo
resuelva.
Consintieron de buen grado
todos los consejeros y doctores,
lo llamaron inmediatamente y le
rogaron examinara y analizara el
pleito y les dijera luego lo que de
l pensaba con arreglo a la
verdadera ciencia legal, a cuyo fin
le entregaron los papeles, que
abultaban ms que la carga de
cuatro enormes burros garaones.
Pero uno de ellos, llamado

Douhet, el ms sabio, prudente y
experto de todos, un da en que
estaban
filogrobelizados2
del
cerebro, les dijo: -Seores, hace
ya mucho tiempo que estbamos
aqu sin hacer cosa de provecho y
no encontramos fondo ni ro en
esta
materia;
cuanto
ms
estudiamos menos entendemos, lo
que es para nosotros gran
vergenza y grave cargo de
conciencia, hasta tal punto, que
yo creo que de aqu saldremos
deshonrados; puesto que no
hacemos ms que andarnos por
las ramas en nuestras consultas y
disertaciones. Por esto, he aqu lo
que he pensado. Habris odo
hablar de ese gran personaje
llamado el maestro Pantagruel,
quien ha probado ser sabio por
encima de la capacidad del
tiempo presente en las grandes
controversias que con nosotros
tuvo
pblicamente.
Soy
de
opinin de que le llamemos y
consultemos con l este negocio,
Pero Pantagruel les dijo: -Seores:

los dos litigantes de este pleito,
viven todava? -y como le
contestaran
afirmativamente,
prosigui: - De qu diablo
sirven entonces barullos de
papeles y copias como me dais?
No es mejor que ver con los
propios ojos, or con los propios
odos el debate, que leer esas
bagatelas, que no son sino
engaifas, sutilezas diablicas de
Cpola
y
subversiones
del
Derecho? Estoy seguro de que
vosotros y todos aquellos por
cuyas manos ha pasado el pleito
habis encontrado y opuesto el
pro y el contra, y en caso de que
la controversia fuera fcil de
juzgar
y
clara,
la
habis
oscurecido
con
razones
irracionales,
necedades
y
opiniones ineptas de Accurso,
Baldo, Bartolo, Castro, Imola,
Hipolytus, Panormo, Bartachin,
Alejandro, Curtius y otros viejos
Porta togas, es decir, letrados. (Nota del

compilador).
2 Atontados, aturdidos.
1

14
mastines que jams entendieron

la ley ms fcil de las Pandectas,
que no fueron otra cosa que
ladrones de diezmos e ignorantes
de todo lo necesario para la
inteligencia de las leyes, porque
no tenan conocimiento de las
lenguas griega y latina y si slo
de las gtica y brbara. Las leyes
siempre
han
sido
tomadas
primeramente del griego, segn el
testimonio de Ulpiano Posteriori de
origine iuris y todas estn llenas
de sentencias y palabras griegas;
despus se tradujeron al latn en
la
forma
ms
elegante
y
adornada por Salustio, Varrn,
Cicern, Sneca y Quintiliano.
Cmo entonces hubieran podido
entender esos viejos resudosos el
texto de las leyes si jams vieron
un libro de lengua latina, como
claramente se deduce de su estilo,
de pastor campesino, marmitn o
cocinero y no de jurisconsulto?
algn da ms extensamente y
por escrito.
As pues, si queris que yo
conozca de ese pleito, primero
haris quemar todos esos papeles,
despus haris venir a esos dos
grandes seores personalmente
ante m, y cuando les haya
escuchado, os dar mi opinin sin
envoltura ni disimulos.
Algunos se opusieron, porque
como sabris, en todas las
reuniones hay ms locos que
sabios y la parte ms grande se
impone a la mejor, como dice Tito
Livio
hablando
de
los
cartagineses; pero Douhet sostuvo
virilmente que Pantagruel haba
dicho muy bien, que esos
registros, respuestas, rplicas,
reproches, salutaciones y otras
tales diableras no eran sino
subversiones del derecho para el
alongamiento de los pleitos y que
el demonio se los llevara a todos
si no procedan de otra manera
segn la equidad evanglica y
filosfica.
Adems, dado que las leyes han

sido extradas de la filosofa
moral y natural, cmo han de
comprenderlas esos locos, que no
han estudiado ms filosofa que
mi mula?
Al fin se quemaron los papeles y

se llam para que comparecieran
personalmente a los dos litigantes.
De humanidades, historia y
conocimiento de la antigedad
estn tan cargados como lo est
de
plumas
un
renacuajo,
mientras que el derecho est
saturado de ello y sin estas
nociones
no
se
puede
comprender, como demostrar
Cuando los vio Pantagruel, les

dijo: -Sois vosotros los que
sostenis este gran pleito? -S,
seor -dijeron ellos. -Quin es el
demandante?
-Yo
-contest
Baisecul. -Entonces contadme
punto por punto y con sujecin a
la verdad vuestro negocio, porque

15
si ments en una sola palabra os

quitar la cabeza de encima de los
hombros y os ensear que en
justicia slo se debe decir la
verdad, as pues, guardaos de
aadir ni quitar al hacerme el
relato de vuestro caso. Hablad.
noche no hizo ms que, con la

mano sobre el jarro, despachar
billetes de posta para ir a pie y
lacayos a caballo para detener
los bajeles, porque los sastres
queran hacer con los recortes
robados
Una cervatana
CAPTULO XI
para cruzar el ocano
CMO LOS SEORES DE

BAISECUL Y HUMEUESNE
PLEITEARON ANTE PANTAGRUEL
SIN ABOGADOS
que por entonces embarazado de

un pote de coles, segn opinin
de los despenseros del hambre;
pero los matemticos dijeron que
en su orina no descubran ningn
signo evidente.
Baisecul habl como sigue:

-Seor: es cierto que una buena
mujer de mi casa llev a vender en
el mercado unos huevos.
-Cubros,
Pantagruel.
Baisecul
Algo salada
de comer con mostaza la becada,
dijo
sino que los seores de la corte,

por
medio
de
un
bemol,
ordenaron al glico que no
racimara
de
los
calderos
ambulantes, porque los palurdos
haban empezado muy bien a
bailar con diapasn el baile ingls.
-Gran merced, seor; continu. El

caso sucedi entre los dos
trpicos, hacia el zenit, y en sitio
diametral
opuesto
a
los
Trogloditas, en un ao en que los
montes Nipheos sufran una gran
esterilidad de mentiras por efecto
de
una
gran
sedicin
de
patraanas ocurridas entre los
Chalanes y los Corredores, con
motivo de una rebelin de suizos
que
estaban
reunidos
en
asamblea en nmero de tres, seis,
nueve, diez, para marchar a la
Gua nueva en el primer agujero
del ao, cuando se les da sopa a
los bueyes y la llave del carbn a
las muchachas, para que les den
avena a los perros; en toda la
Un pie en el fuego
y la cabeza en medio.
como dice el bueno de Ragot.
Ah, seores! Dios lo arregle todo
a su gusto y contra fortuna,
desgracia, que un carretero
rompi en sus narices su ltigo;
esto sucedi al volver de la
Bicoca, en donde se haba
graduado de doctor Antitus
Vende-berros,
con
gran
majadera,
como
dicen
los
canonistas, Beatilourdes quoaniam

16
ipsi trapezaverunt. Mas esto, que

es lo que hace que la Cuaresma
caiga alta, por San Fiacro de Brye,
no es sino porque
del sitio en donde se venden los

trapos viejos que usan los
pintores de Flandes cuando
quieren, con arreglo a derecho,
herrar las cigarras, y me
desvanec
tan
fuertemente
como el mundo no podra
hacerlo,
visto
que
sabe
confeccionar tan lindos bonetes.
Pentecosts
no llega una vez que no me
arruine, pero en estos das la poca
lluvia abate el mucho viento,
y as vemos que cada uno se
agarra de su nariz, mientras otros
miran en perspectiva ocularmente
hacia la chimenea, directamente a
la enseanza del vino, a las
cuarenta cinchas que son ms
necesarias que veinte, por debajo
de los quinquenios. A menos que
no quisiera soltar el halcn detrs
de las moscas mejor que
descubrirlo, porque la memoria
pronto se pierde cuando se caza
por el rastro. Eso es, Dios libre
de mala a Thibaut y al palo de
mesana.
Aqu pretendi interrumpir y

decir
algo
el
seor
de
Humeuesne pero enseguida le
sali
al
paso
Pantagruel
exclamando:
-Por el vientre de San Antonio!
Te toca hablar sin que te lo
manden? Yo estoy aqu para
intervenir y estudiar vuestras
diferencias, y te me quieres
imponer? Paz, por el diablo, paz.
T hablars a tu gusto cuando
est haya concluido. Seguid,
Baisecul, y no os molestis.
Viendo esto Baisecul, dijo: La
pragmtica sancin que de esto
no haga mencin y que el papa d
a todos y a cada uno libertad de
pedir a su gusto, si las camisas
no estn plegadas; por mucha
que sea la pobreza del mundo,
nadie se persignar en la
rabadilla; el arco iris, estimado
frescamente en Miln para
encerrar
las
calandrias,
consinti que la buena mujer
despellejara a los herniados, por
las protestas de los pececillos
eclesisticos que por entonces
eran necesarios para intervenir
A esto dijo Pantagruel:

-Muy bien, hijo mo, muy
hermoso. Hablad seguido y sin
acaloramientos, que os entiendo
perfectamente; proseguid.
-Entonces, seor, dicha buena
mujer, diciendo sus gaudes y
audinos no pudo cubrirse de un
falso revs subindose por la
virtud goda de los privilegios de
la
universidad
y
para
campanearse anglicamente se
tap con un septenario de
piedras de catapulta y tirndole
un estoque volante muy cerca

17
en la construccin de las botas

viejas; por tanto, Juan el Ternero,
su primo difunto, revestido con
una bolsa testicular, le aconsej
que no se metiera en aquel azar de
secundar la cuerda repicatoria de
las campanas sin primero iluminar
el papel; a todo esto, corre, nada
juega y sal, porque
conminamiento para los seores

portadores de leos que coman
sin desmayar galli-cisne-grullas
con el vientre desabrochado. Por
mi voluntad todos tenan hermosa
voz, jugaron entonces muy bien a
la pelota y esas pequeas finuras
que se hacen para etimologizar
los zuecos, bajaron lentamente al
Sena para servir para siempre de
puente a los peces, como segn
se dice decret el rey de Canarre,
y el negocito que por vuestra
seora se dicte y declare sobre el
caso lo que sea de razn con
gastos, daos e intereses.
Non de ponte vadit

Qui cum sapienta cadit
atendiendo a que los seores
Condes no les convena la
armona de las flautas de
Alemania, dado que haban
aprovisionado los anteojos de
los
Pirineos
impresos
nuevamente en Amberes. Y he
aqu, seores, que hizo mal
trabajo. Yo veo en ello parte
adversa, in sacro verbo datis,
porque pretendiendo atemperar el
placer del rey me arm de pies a
cabeza con una buena comida
para ir a ver cmo mis
vendimiadores
haban
destrenzado sus altos bonetes
para juzgar a los monigotes,
porque el tiempo estaba un tanto
temeroso de las purgas, pues
muchsimos
arqueros
libres
haban sido rehusados de la
muestra
aun
cuando
sus
chimeneas
fueran
bastante
altas, segn la proporcin de
esparavanes y verrugas venreas;
por esto, aquel ao, hubo gran
cosecha de bagatelas en todo el
pas de Artoys y no fue pequeo
En esto dijo Pantagruel: -Amigo

mo. Queris decir algo ms?
Y respondi Baisecul: -No, seor,
porque ya se ha dicho en todo el
tuautem y en nada he discrepado,
por mi honor.
Entonces, seor Humeuesne,
hablad lo que queris, sin mentir
ni apartaros de la cuestin.
CAPITULO XII
CMO SE EXPLIC EL SEOR DE
HUMEUESNE DELANTE DE
PANTAGRUEL
Autorizado
Humeuesne,
manera:
el
seor
comenz de
de
esta
-Seor y seores: Si la iniquidad

de los hombres se viera tan
fcilmente en juicio categrico
como se ven las moscas en la

18
leche, el mundo, cuatro bueyes,

no estara tan comido de ratones
como est y seran orejas hartas
de tierras las que ahora han sido
rodas
cobardemente,
porque
como quiera todo lo que ha dicho
la parte contraria es de plumn,
aunque bien verdadero en cuanto
a la letra y la historia del factum;
sin embargo seores, su fineza, su
pillera. Su pequea cota de malla,
han sido rotas sobre el cacharro
de las flores.
mal este ao, que hace o mejor

dicho har juegos de cubiletes.
Si una pobre persona va a los
baos calientes para hacerse
iluminar el rostro con basura de
vaca o a comprar botas de
invierno y paseando los criados o
las patrullas, reciben la decoccin
de una lavativa o la deyeccin
fecal de un pescado en salmuera
sobre sus chamarretas, se la
debe llevar a roer las monedas o
a fregar las escudillas de corcho?
Debo encarecer, seores, que a la

hora en que yo como al par mi
sopa, sin pensar mal, ni mal
decir, entonces me viene a rascar
y
torturar
el
cerebro,
resonndome en los odos aquella
antigualla que dice.
Algunas veces pensamos en lo

uno, pero Dios hace lo otro y
cuando el sol se pone todas las
bestias se quedan a la sombra. Yo
no quiero ser credo si no lo
pruebo vigorosamente por medio
de gentes de pleno da.
Quien bebe al comer la sopa
El ao treinta y seis, haba yo

comprado un caballo coln de
Alemania, alto y corto, de muy
buena lana, teido de grana,
como aseguraban los orfebres; a
todo esto el notario me present
varios. Yo no soy clrigo para
coger la luna con los dientes, para
una olla de manteca de vacas
sell los instrumentos vulcnicos,
y el ruido era tal, que el buey en
cecina hizo temblar el vino en
plena media noche, sin luz, y fue
arrojando al fondo del saco de un
carbonero, calzado y aparejado
con orejas y freno, y los
manguitos
requeridos
para
guisar, comida de rsticos, esto
es, cabezas de carnero. Por eso
despus de muerto no bebe gota.

Virgen santa. Cuntas veces
hemos visto a los gruesos
capitanes en pleno campo de
batalla despus de que se les
daban los golpes del pan bendito
de
la
cofrada,
para
ms
honestamente merecerse, tocar el
lad, hacer msica con el culo y
dar saltitos en una plataforma
sobre sus escarpines acuchillados
a la moda! Y mientras tanto, el
mundo est desenfrenado por las
frazadas de pao de Leicester; el
uno se corrompe, los otros se
rompen la cara con las frialdades
invernales y si la corte no da
orden, dejar que espigue muy

19
tiene razn el adagio que dice que

es buen agero ver vacas negras
en madera quemada cuando se
hace el amor. Yo hice consultar la
materia a mis seores los curas y
resolvieron infrisesomorum que no
hay ms que caonear el esto
en una cueva bien guarnecida
de papel y tinta, y plumas y
cortaplumas de Lion, junto al
Rdano tarabn, tarabn, porque
tan pronto como un arns siente
las agujas, el aublo le come el
hgado y luego no hace ms que
rebotear torti-coli-floreteando el
sueo despus de comer, y he
aqu por qu la sal tanto.
grenouillibus
por
todas
las
hermosas polainas cotrnicas y
esto ser muy bueno para los
pajarillos de asador que se
divierten en el juego de la
horquilla y oyendo cmo golpean
la cera y escaldan el metal las
banastas de tripa.
Cierto es que los cuatro bueyes
de aquella cuestin eran algo
flacos de memoria, pues para
rascarse la papera no llamaban
al cuervo marino ni al pato de
Saboya; pero la gente de tierra
cifraba en ellos gran esperanza,
diciendo: estos niitos sern
grandes en logaritmos y esto ser
para nosotros una rbrica de
Derecho; nosotros no podemos
faltar a la caza del lobo, haciendo
nuestros setos sobre el molino de
viento de que hablaba la parte
contraria; pero el gran diablo all
lo enva y coloca detrs los
alemanes, que hacen diablos de
ahumar, y tran tran, al caso,
porque no tena apariencia de
decir que en Pars, sobre el
puente,
gallina
de
paja,
estuviesen todos ellos con ms
flecos que abubillas de pantano,
sino que se sacrificasen los
pompones
en
las
esteras
adornadas de letras versales o
cursivas, me es igual, porque el
palo delgado no engancha los
gusanos.
Seores, no creis que cuando la

buena mujer citada enfurru la
bolsa testicular para empanar
mejor el camino del sirviente,
tergivers la asadura morcillar por
las bolas de los museros, pues no
haba nada mejor para guardarse
de los canbales que tomar una
ligazn de anadinos revueltos con
trescientos nabos y un poco de
bofe de ternera, del mejor loe que
tienen los alquimistas y lutinar y
calcinar sus pantoflas, patatn,
patatn, con hermosa salsa de
liebre y buzar con una topera,
salvndose
siempre
de
las
mechas. Y si el dedo no os quiere
decir de otra manera que siempre
hay dos ases tiernos, de grueso
cabo, guarda el as, colocad a la
dama en un rincn del lecho,
bailar el tralala-l, tra-la-l y
bebed a discrecin depiscando
Supuesto el caso de que en lugar

de los perros corredores hubiesen

20
tocado el cuerno las rezongonas

delante del notario, hubiera
dicho l su reaccin por arte
cabalstico, y de aqu se deduce
(salvo mejor juicio del Tribunal)
que seis adarmes de prado a
medida larga hacen tres cajas de
tinta fina, sin soplar en el bacn,
considerando
que
en
los
funerales del rey Carlos llevaba
puesto el toisn a toda marcha
por
que se mosquea en pleno canto de

la msica sin solfear los puntos
del juego del zapatito, deba en
tiempos de Gundemaro sublimar
la penuria de su miembro por la
espuma testicular siempre que se
constipara en la mesa de media
noche por regalar a deshora vinos
blancos de Anjou que ensartan en
la perineta lazos y lazos a la moda
de Bretaa. Concluyendo ut supra
con costos, daos e intereses.
Seis blancos, entendido, por mi
Cuando el seor de Humeuesne

hubo acabado, Pantagruel dijo al
seor de Baisecul:
juramento, de lana
y yo veo que ordinariamente, en
todas las buenas casas, cuando
uno
ve
a
la
husma
descolgndose por la chimenea
y diciendo su nombre, no se
hace ms que doblar los riones
y soplar con el culo si la
habitacin est caliente, y all
mismo
-Amigo mo, queris replicar algo?

A lo que Baisecul respondi:
-No seor, porque he dicho
toda la verdad; pero, por Dios,
dad fin a nuestra diferencia,
porque estamos aqu sin gran fro.
Las cartas examinadas
CAPTULO XIII
son las vacas entregadas.
PANTAGRUEL DICTA SENTENCIA

EN EL PLEITO DE LOS DOS
SEORES
Yo no digo, verdaderamente, que

no se pudiera por equidad
desposeer de su justo ttulo a los
que beben el agua bendita, como
se hace con una alabarda de
tejedor, pues los supositorios no
se hacen a los que quieren
resignarse, sino a buen juego
hacen dinero. Tunc seores,
quid iuris pro minoribus? Por
que el uso, como dice la ley
slica, es tal que el primer
botafuego que descuerna la vaca,
Se
levant
Pantagruel,
y
dirigindose a los presidentes,
consejeros
y
asistentes
all
reunidos, les dijo:
-Ahora, seores, que habis odo
todos (vivae vocis oraculo) la
exposicin de este asunto, qu os
parece?
Y le respondieron:

21
-Hemos odo, verdaderamente;

pero maldita la cosa que hemos
podido entender; por esto os
rogamos una voce y os pedimos
por favor que dictis la sentencia
que os parezca, y ex nuno prout ex
tunc, la encontraremos adecuada
y
prestaremos
nuestro
consentimiento.
del ratn melanclico declinando

bravamente del solsticio estival
para florear las consejas que han
sufrido, mate al pen por las
malvadas vejaciones de los bhos
lucfugos, inquilinos de los climas
que pasan por Roma con un viejo
loco a caballo que se venda los
riones con una ballesta, el
demandante tuvo justa causa
para calafatear el guante que la
buena mujer infl con un pie
calzado
y
otro
desnudo,
reembolsndole, bajo y rodo en su
conciencia, tantas bagatelas como
pelos hay en dieciocho vacas y
otro tanto para el bordador.
-Pues bien, seores, si as os

agrada,
as
lo
har
-dijo
Pantagruel-, pero no encuentro el
caso tan difcil como vosotros.
Vuestro prrafo Catn la ley
Frater, la ley Gallus, la ley Quinque
pedum, la ley Vinum, la ley Si
Dominus, la ley Mater, la ley Mulier
bona, la ley Si quis, la ley
Pomponius, ley Fundii, la ley
Eruptor, la ley Putor, la ley
Venditor y tantas otras son
mucho ms difciles en mi
opinin.
Parecidamente
se
declara
inocente del caso privilegiado de
las futesas, cuando se crea
perseguido por aqul que no
pensaba
descuidadamente
contraer esponsales por decisin
de un par de guantes perfumados
a pedorreras ante la luz de la
noche, como es costumbre en el
pas de Mirebalais, marchando de
bolina con los buletos de bronce
adonde los zafios, repartan
condestablemente sus legumbres
intercaladas de recompensas a
todas
las
sonajas
de
los
mezquinos, hechas a punto de
Hungra, que su cuado llevaba
memorialmente en un cuchillo
limtrofe, bordado de bocas, con
tres calzones ordenadamente
desordenados en sus ropajes a
una perrera angular, en donde se
le tira con andrajos a un
Dicho este dio dos o tres paseos

por
la
sala,
pensando
profundamente cmo haba de
estimar la cuestin, pues sudaba
como un burro apaleado sin
duelo, al pensar que era preciso
resolver en derecho sin preferir a
ninguno.
Despus se sent y comenz a
pronunciar la sentencia en esta
forma:
-Vista, entendida y bien calculada
la diferencia que se suscit entre
los
seores
Baisecul
y
Humeuesne, el tribunal les dice
que, consideraba la horripilacin

22
papagayo vermiforme. Pero en

esto que coloca ante su defensor,
que
fue
zapatero
remendn
apestoso y embreador de momias,
no ha estado en la verdad
repicando, aunque si ha debatido
bien, y el tribunal le condena en
tres primaveradas de cuajadas
cimentadas y meadas de gualda,
como es la costumbre del pas
hacia el propio defensor pagaderas
en mayo; pero al dicho defensor se
le ha de rellenar de estopas y heno
hasta la embocadura de los calzatrapos guturales, encabestrados
de galardones bien gravelados a
torno y tan amigos como antes:
sin costas ni intereses".
vinagre y agua de rosas para

hacerles
recobrar
su
entendimiento habitual, de lo
que alabado sea Dios por todos.
CAPTULO XIV
PANURGO CUENTA CMO SE
ESCAP DE LAS MANOS DE LOS
TURCOS
El juicio de Pantagruel fue
conocido en el momento por todo
el mundo, impreso a mquina y
conservado en los archivos del
Palacio. Salomn que con su
entendimiento natural dio el hijo
a su verdadera madre, no hizo
obra maestra de prudencia como
la
de
Pantagruel;
somos
verdaderamente felices al tenerlo
en nuestro pas.
Pronunciada la sentencia, se
retiraron los dos partidos, tan
contentos como no es posible
describir, porque no ha ocurrido
despus del Diluvio ni ocurrir en
trece jubileos que dos partidos
contendientes
en
juicio
contradictorio queden igualmente
contentos
de
la
sentencia
definitiva.
Por
consecuencia
de
esto,
quisieron hacerlo maestro de
respuestas y presidente de la corte
o tribunal, pero l renunci
agradecindolo mucho, porque
hay, dijo, gran sujecin y
servidumbre en esos oficios y a
duras penas pueden salvarse los
que
los
ejercen,
dada
la
corrupcin de los hombres. Creo
que si los siglos de los ngeles no
estn llenos de otra clase de
hombres, en treinta y seis jubileos
no tendremos el juicio final, con lo
que se habr equivocado Cusanus
en sus conjeturas. Os lo digo en
buena hora; pero si tenis algn
En cambio los consejeros y

doctores que al acto haban
asistido, estuvieron en xtasis
ms de tres horas, todos ellos
encantados de la prudencia ms
que humana de Pantagruel, que
haban visto claramente en la
decisin de este juicio tan arduo y
espinoso.
Desvanecidos estaran an si no
se les hubiera llevado mucho

23
tonel de buen vino, de buena gana

lo aceptara como presente.
Hicironlo as de buen grado y le
enviaron lo mejor que haba en la
villa,
con
lo
cual
bebi
*
divinamente...
Tomado de Franois RABELAIS, Garganta y

Pantagruel. Mxico, Porra, 1982, pp. 115-123.
*

24
IV
La sentencia como actividad humana
La sentencia es la expresin ltima

y de mayor importancia de la
actividad de juez o magistrado. Las
dems actividades judiciales, o
son preparatorias de esta decisin
final del proceso, o tienen carcter
secundario
(gubernativas,
de
comunicacin). Por su naturaleza
y por su finalidad, la sentencia es,
y
seguir
siendo,
actividad
humana. Pensar que, con el
tiempo sean cerebros electrnicos
quienes den la solucin exacta de
los litigios, como ha llegado a
afirmarse,1 me parece una utopa
poco atrayente y una privacin a
la justicia del nico aspecto que
puede justificarla y salvarla: su
humanidad. Cierto que tambin es
ste el aspecto que puede
condenar, y justamente condena,
en ocasiones, a la justicia. Pero
esta contradiccin constituye la
esencia humana de la actividad, y
si tratramos de escapar a ella
caeramos en peores aberraciones:
una
justicia
maquinal,
por
ejemplo.
Dictar
sentencias,
resolver
conflictos entre partes, imponer
sanciones, mediante la garanta
de un proceso, es lo propio del
oficio judicial, hoy monopolio del
Estado. La funcin es un reflejo y
Dez-Picazo, Luis, "Estudios sobre la
jurisprudencia civil", Madrid, Tecnos, 1966,
pgina 23.
1
una exigencia de la soberana,

puesto
que
la
constituyen
derechos humanos esenciales:
igualdad ante la ley, presuncin
de inocencia, legalidad de las
penas, recursos efectivos.
Para el juez, el Derecho objetivo
aparece como algo ya creado,
como un instrumento que se le
entrega para realizar ese peculiar
y delicado acto que designamos
como aplicacin del Derecho; la
utilizacin de sus esquemas para
resolver el aspecto conflictivo de
un caso, de una realidad social.
En este sentido, el juez, adems
de perito en Derecho, ha de ser un
profundo conocedor de la realidad
social en que acta. Su decisin
configura,
en
el
aspecto
correspondiente, esta realidad.2
16. La persona del juez. A causa
de la especial naturaleza de la
funcin judicial, la persona del
juez cobra un especial relieve. Su
funcin queda debe quedar
alejada de todo mecanismo. La
El Derecho para el jurista, dice Elas Daz
("Sociologa y filosofa del Derecho", Madrid,
Taurus, 1971, pginas 70 y 71), es algo que le
viene dado, algo que, en cierta medida, se
encuentra hecho; la sociedad y, a su travs, el
poder legislativo, son los creadores del Derecho
(en sentido objetivo, habra que precisar). Junto
a ello, la funcin propia y especfica del jurista
consistente en desentraar el significado del
Derecho, a fin de llegar a una correcta
aplicacin del mismo en la realidad social.
2
sentencia
es
una
operacin
humana de la inteligencia y de la
voluntad. Valdr lo que el juez que
la dicte valga como hombre, en su
ms
profundo
significado
intelectual y moral.3 De aqu la
importancia de los mtodos que se
sigan
para
su
seleccin
y
promocin, y de las garantas que
para
funcin
judicial
se
establezcan. Estas garantas sern
las que hagan la funcin atractiva
y deseada por los mejores
juristas.
Aquellos
mtodos
debern
ser
constantemente
mejorados, conforme a los ms
modernos
hallazgos
de
la
psicologa y de la orientacin
profesional. Pero no basta con la
adecuada seleccin es preciso
mantener
el
espritu
constantemente
tenso
en
el
conocimiento y en la accin.
finisecular del ochocientos en que

todava estamos inmersos en no
escasa parte.4
17.
Las
circunstancias
determinantes.
El
carcter
humano, esencialmente humano,
de la funcin judicial hace que
todo cuanto se refiera a la
personalidad del juez, tenga
importancia en relacin con ella.
El hombre, como se ha dicho,5 es
un
mecanismo
extraordinariamente
complejo,
formado por un cmulo de
saberes y de tcnicas, y tambin,
y an antes, por una serie de
intuiciones, de prejuicios y de
sentimientos.
Pero, adems, el hombre, y
concretamente
el
juez,
est
condicionado por el mundo que le
rodea (se vive en una sociedad y
se
depende
de
ella),
por
circunstancias histricas de tipo
poltico, econmico y sociolgico.
Y puesto que tal realidad es
insoslayable, resulta ms lgico
enfrentarse con ella que pensar
en
un
juez
mtico,
qumicamente puro, marginado
de contaminaciones humanas y
sociales.
La realidad social es una marcha

incesante y el juez ha de
contribuir, dentro de los lmites
propios de su funcin, a su mejor
desarrollo. El juez ha de tener
una informacin clara de los
problemas sociales y de los cauces
adecuados de su
desarrollo
histrico.
La
especializacin
excesiva,
como
destacados
pensadores han sealado y la
experiencia confirma, es, a veces,
sndrome de barbarie y, en todo
caso, mito predilecto de la etapa
Como hombre, el juez no puede

abstraerse de la sociedad en que
vive, de la cual es tributario como
Quintano Ripolls, Antonio, "El Derecho, valor
de cultura", Revista general de Legislacin y
Jurisprudencia, marzo de 1966, pgina 321.
5 Dez- Picazo, obra citada, pgina 23.
4
Couture, Eduardo J., "Estudios de Derecho

procesal civil", Buenos Aires, Ediar, 1948, tomo
I, pgina 84.
3

26
persona
e,
incluso,
como
perteneciente a una clase social.6
La mayor parte de los jueces
espaoles (y, en mayor o menor
medida, de todos los pases del
mundo occidental) proceden de
las clases dominantes, de las
clases medias, de la burguesa en
general.7 Esto no supone una
actitud previa y nica ante el
Derecho y la sociedad, dadas las
diferencias ideolgicas de tales
clases, pero s, con carcter
predominante,
equivale
a
determinadas
aceptaciones:
conceptos de tipo moral o
convencional, del orden o de las
buenas costumbres, de la verdad
o de la honra, etctera, Todo ello
constituye
un
arsenal
de
convicciones, de juicios previos de
valor
que,
consciente
o
inconscientemente, operan en el
momento de realizar la funcin
judicial.8 No se trata, por
supuesto, de una conciencia
deliberada para deformar el
Derecho, pero s de unos
condicionamientos
que
lo
perfilan.9 Las recientes obras

francesas de Casamayor10 y Denis
Langlois,11 han puesto de relieve
las contradicciones a que tales
circunstancias pueden dar lugar,
si bien puede advertirse que el
origen es anterior, ya que procede
que
la
superestructura
del
ordenamiento legislativo.
18. Garantas de la actividad. Los
condicionamientos personales y
sociales del juez pueden paliarse
con su enfrentamiento, con la
madurez
cultural,
con
la
conciencia clara de la funcin a
desempear.
Los
de
la
superestructura del ordenamiento
legislativo tienen un carcter
esencialmente poltico, aunque en
su aspecto tcnico, el juez, como
investigador crtico del Derecho,
pueda doctrinalmente contribuir a
superarlos.
A las garantas estructurales de la
funcin judicial (protestad efectiva
de la misma, exclusividad de la
Condicionamientos sabidos y "queridos" por el
propio Estado, del que el juez forma parte.
10 La justicia para todos", traduccin y prlogo de
Luis Antonio Burn Barba, Barcelona, Editorial
Vicens Vives. 1974. "Las sentencias al mejor
postor, los abusos de los poderosos, la paciencia
de los dbiles, dice, he ah, desde hace 20.000
aos, los ingredientes de la justicia de los
hombres."
11 "Les dossiers noirs de la Justice francaise", Pars,
Seuil, 1974. Contrasta, refirindose a casos reales,
los escndalos financieros castigados con penas
leves (o no castigados, de hecho), y los pequeos
hurtos y pequeas estafas castigadas con penas
muy severas (como el robo de diez botellas vacas
castigado con cuatro aos de prisin).
9
Vega Benayas, Carlos de la, "Introduccin al

Derecho judicial", Madrid, Montecorvo, 1970,
pgina 182.
7 Espaa, casi exclusivamente, de la pequea
burguesa.
8 Como dice Cabral de Moncada ("El hecho del
Derecho", Buenos Aires, Losada, 1956, pgina
23), estos juicios de valor tienen mucho de prelgico y se parecen ms a ciertas formas de
intuicin que a la dialctica de un Paulo o de
Ulpiano.
6

27
jurisdiccin), hay que aadir la

independencia
personal
y
funcional del juez, la no injerencia
en
los
asuntos
internos
jurisdiccionales, la personalidad
humanstica
del
juez.
La
importancia del tema hace que se
insista en l con reiteracin. Hay
que ser conscientes de su
necesidad y de sus dificultades. Y
hay que luchar (en esa, tantas
veces, callada y difcil lucha del
jurista por el Derecho de los
derechos humanos) para su
implantacin y vigencia, dentro de
la mayor pureza posible.
referencia tan slo a los aspectos

administrativos. En la prctica,
resulta muy difcil establecer las
delimitaciones
de
ambas
actividades.
Determinadas
cuestiones de detalle pueden
tener excepcional importancia
para
la
real
y
efectiva
independencia poltica del poder
judicial. Basta pensar, tan slo,
en el sistema que se establezca
para el ascenso y la provisin de
vacantes en los cargos judiciales.
Si no existe baremo alguno de
mritos, y han de ser los rganos
del poder ejecutivo quienes,
discrecionalmente, decidan los
nombramientos,
la
subordinacin es ineludible. El
sistema es el predominante entre
nosotros.12 Su importancia, a
A) No injerencia en los asuntos

jurisdiccionales. La divisin de
poderes, o funciones, del Estado,
y la consiguiente independencia
del
judicial,
no
evita,
las
relaciones con el ejecutivo y con el
legislativo, especialmente con
aqul; el verdadero sentido de su
aplicacin debe armonizar estas
relaciones, evitando la injerencia
del ms poderoso. En los Estados
casos modernos ste es, sin duda,
el poder ejecutivo, cuyo constante
aumento de atribuciones es
notorio.
Conforme a la Ley de 18 de marzo de 1966,

Orden de 11 de enero de 1967 y Reglamento
orgnico de la Carrera judicial, de 28 de
diciembre de 1967, las plazas de magistrado del
Tribunal Supremo, cumplidos ciertos requisitos
genricos, son de libre nombramiento del
Gobierno. Anlogo sistema se sigue para la
designacin de los cargos de Presidente de
Audiencia territorial y provincial. Para los
nombramientos de Presidentes de Sala o de
Seccin, se sigue un sistema especial que supone
la intervencin directa y el control del Poder
ejecutivo. El solicitante ha de ser declarado
especialmente idneo (en sistema secreto, sin
posibilidad de recurso contra la no declaracin),
por el Consejo judicial, y entonces la designacin
se hace por el Gobierno. El sistema ha sido
extendido, por el Reglamento orgnico
vigente, a las plazas de magistrado de las
Audiencias de Madrid, Barcelona, Valencia,
Sevilla, Zaragoza, Bilbao y Mlaga, a las de
jueces de primera instancia e instruccin de
12
La estructura poltica del Estado

debe regular estas relaciones de
tal modo que la funcin judicial,
y en cuanto a ella concierne,
quede por completo a salvo. Las
dependencias del poder judicial
respecto del ejecutivo deben
reducirse
al
mnimo,
con

28
efectos
de
la
debida
independencia, es extraordinaria.
En torno a estas dos frmulas

giraron las distintas posiciones del
coloquio, en el que la opinin
general de quienes en el mismo
intervinieron fue unnime, en el
sentido de repudiar el sistema
vigente de provisin de destinos
en la Carrera judicial. De una
conciliacin de ambas posiciones
pudiera
surgir
la
frmula
adecuada,
partiendo
de
la
necesidad
de
regular
legislativamente el sistema de
provisin
de
destinos,
coordinando la antigedad con los
mritos personales, a travs un
riguroso baremo, encomendando
la designacin (o la propuesta
obligatoria) a un Consejo judicial
ampliamente representativo.
El Crculo de Estudios Jurdicos

de Madrid organiz un coloquio
sobre el tema, durante los das 12
y 13 de febrero de 1970,
habindose
editado
las
deliberaciones, bajo el ttulo "La
Independencia de la Justicia".
Frente a la afirmacin de que los
cargos de libre designacin del
Gobierno son cargos de confianza,
el letrado seor Escobedo afirm13
que la confianza deber ser, en
primer trmino, de la propia
magistratura, y en segundo
trmino de Juan Espaol, es
decir, del pueblo y de la sociedad
espaola, mostrndose partidario
de que estos nombramientos se
hicieran por un Consejo judicial
donde estuvieran representados,
adems de los cuerpos de la
Administracin de justicia, los
Colegios de abogados e, incluso, la
Universidad. El profesor Guasp,14
se mostr partidario de que tales
designaciones se hicieran a travs
de una casustica legal rigurosa,
mediante
un
baremo
de
exasperante
matematicidad
legal, de tal manera que no
queda
ningn
resquicio
discrecional.
Hay, adems, otros aspectos de

preponderancia
del
poder
ejecutivo en el judicial, que
podran y deberan evitarse. Por
ejemplo, la necesidad de obtener,
los miembros de la Carrera
judicial, previa autorizacin del
Ministerio de Justicia, para
ejercer cualquier actividad que
no est declarada expresamente
incompatible.15 La existencia de
incompatibilidades con el ejercicio
de la funcin judicial resulta bien
lgica; pero, una vez establecidas,
no debera precisarse autorizacin
alguna del poder ejecutivo para el
ejercicio de cualquier otra. Aparte
las expresadas capitales, y a las de Decano

de cualquier poblacin.
13 "La Independencia de la Justicia", Crculo de
Estudios Jurdicos, Madrid, 1970, pgina 32.
14 Obra citada, pgina 32.
Artculo 7, del Regl. Orgnico de la Carrera

judicial.
15

29
la restriccin que ello supone a

los derechos de la persona, la
discrecionalidad de la concesin,
puede convertir al poder ejecutivo
en rbitro para castigar o
premiar, a su antojo, a los
miembros de la Carrera judicial,
que deseen dedicarse a otras
actividades compatibles con la
judicial.16
modo alguno, a tal principio,

sino que son el reflejo de la
dialctica judicial, que en este
aspecto se mantiene en toda su
pureza.
B)
Formacin
profesional
humanstica. El juez necesita de
una
autntica
formacin
humanstica. Su funcin tiene un
indudable carcter intelectual.
Entre la ley abstracta y la
concreta resolucin judicial, hay
una gran distancia que el juez ha
de recorrer, determinando los
hechos que figura el caso
sometido a su resolucin dando a
la forma jurdica el particular
sentido de su interpretacin.
Cuando al juez se le obliga17 a
interpretar las normas segn el
sentido propio de sus palabras,
en relacin con el contexto, los
antecedentes
histricos
y
legislativos, y la realidad social
del tiempo en que han de ser
aplicadas,
atendiendo
fundamentalmente al espritu y
finalidad de aqullas, se reconoce
expresamente el complejo aspecto
cultural de su funcin. Son
muchos los factores a tener en
cuenta, y mucha la calidad
humana necesaria, para saber
determinar, con acierto, cul sea
la realidad social del tiempo en
que han de ser aplicadas las
leyes.
En lo relativo al ejercicio
inmediato de la funcin, la
independencia
del
juez
es
completa en el orden legislativo.
No hay precepto que se oponga a
la declaracin del artculo 4, de
la Ley Orgnica del Poder
Judicial,
sobre
posibles
intromisiones en el ejercicio de la
funcin. La libertad del juez para
dictar,
en
cada
caso,
la
resolucin que estime precedente,
con arreglo a su conciencia,
conforme a los principios que
regulan
su
funcin,
est
legalmente
garantizada.
Los
criterios distintos sobre aplicacin
de la Ley, que puedan tener y
expresar
los
organismos
superiores de su orden jerrquico,
al conocer de los recursos
correspondientes, no atentan, en
A lo sumo, podran regularse las actividades
compatibles de carcter general, sin requisito
alguno de autorizacin, como por ejemplo las de
enseanza, investigacin o publicaciones
jurdicas, las de creacin literaria, las de
carcter cultural en general, ya que ello
favorecer la preparacin humanstica, tan
conveniente, del juez o magistrado.
16
Prrafo 1, del artculo 3, del Cdigo civil,

reformando por Decreto de 31 de mayo de 1974.
17

30
Las sentencias han de ser

fundadas, y tal acto personal del
juez
supone
un
esfuerzo
intelectual de concepcin y de
exposicin. La necesidad de
utilizar, en estas motivaciones,
conceptos culturales de toda
ndole (de carcter histrico,
sociolgico,
poltico,
tcnico,
etctera),
determina
la
importancia de la formacin
cultural del juez. No basta con el
dictamen pericial que, a veces,
puede hacerse en el proceso. Es
necesario interpretarlo y valorarlo.
Con gran frecuencia el juez
aborda estos temas, marginales al
Derecho pero de gran importancia
para su configuracin, en sus
sentencias. Y entonces se revelan,
con elocuencia, los perfiles de su
personalidad. La claridad de ideas
es un presupuesto obligado de la
claridad de la motivacin de la
sentencia; pero esta claridad no
es ms que el resultado de la
formacin
de
independencia
cultural del juez.
determinada
formacin
determinado momento, pero
asegura, en modo alguno,
persistencia de estos valores,
posterior
actualizacin
conocimientos.
en
no
la
la
de
La
cultura
general,
y
especialmente jurdica, de los
jueces
y
magistrados,
dice
Menndez Pidal,18 implica que sus
estudios
constantemente
se
renueven y armonicen con la
evolucin jurdica de la sociedad.
En este sentido nada definitivo
establece la legislacin espaola,
quien, sin duda, confa en la libre
iniciativa privada. Pero cambia
tanto el mundo, en casi medio
siglo que puede durar la carrera
de
un
magistrado,
que
difcilmente se comprende cmo
el Estado entrega el Derecho
actual a quienes hicieron su
formacin jurdica antes de surgir
los
problemas
del
moderno
Derecho social.
La cultura no se integra en la
persona
por
una
serie
o
acumulacin de datos en un
momento determinado, sino que
exige una actitud permanente de
curiosidad, de inquietud y de
reflexin a lo largo de toda la vida.
La justicia, como afirma Plaza,19
no puede hacerse en serie, como
El sistema de oposicin para el

ingreso en la carrera judicial
supone, hasta cierto punto, la
garanta
de
una
formacin
cultural.
Pero
la
exigencia
esencialmente tcnica de los
temas de oposicin, hace que
esta formacin cultural pueda
quedar
limitada
al
aspecto
estricto
de
sus
inmediatas
necesidades. Por otra parte, la
oposicin slo puede garantizar
Derecho judicial espaol. Organizacin de

tribunales", Madrid, Reus, 1935, pgina 120.
19 Moral profesional del juez", Madrid, 1954,
pgina 124.
18

31
se hacen estas mquinas que tan

tiles son para fines materiales;
es una labor de artesana, que
permite
incorporar
a
los
productos del espritu el sello
inconfundible de la personalidad
de su autor; labor callada, labor
paciente, labor prudente, sobre
todo.
justicia, dice nuestro

Castillo de Bobadilla.21
clsico
19. Creacin de la sentencia. En el

momento
de
preparar
la
sentencia, el juez se encuentra
ante una diversidad de elementos
que ha de tener en cuenta:
alegaciones de las partes, medios
de prueba, razonamientos y
criterios sobre stos y sobre las
leyes aplicables. Por supuesto que
la posicin cambia si el panorama
contemplado lo es para una
primera sentencia en el proceso, o
para una sentencia de apelacin o
de casacin. Pero, en todo caso,
los elementos que demandan
atencin, en un sentido u otro,
son semejantes.
Hay
otro
aspecto
de
la
personalidad del juez, el de su
independencia
moral,
ntimamente relacionado con su
formacin humanstica. En una
moderna definicin de un buen
juez, se afirma: "Ante todo, debe
ser honesto. En segundo lugar, ha
de poseer una razonable dosis de
habilidad. A ello ha de unir valor
y ser un caballero. Si aade
alguna nocin de Derecho, le ser
muy til."20 Con independencia de
su fondo, irnico, la versin tiene
ms sentido del que, a primera
vista, pudiera parecer. Destacar
en primer trmino los valores
morales del juez, constituye un
acierto, aun cuando contemos
con las dificultades de su
averiguacin. Se trata de valores
que hay que dar por supuestos,
pero que, en ocasiones, hay que
poner especialmente de relieve. Ni
el odio, ni el favor, ni el temor, ni
el inters, tuerzan la vara de la
El esquema clsico silogstico,

segn el cual el juez determinar,
en primer trmino, la norma
aplicable, y seguidamente los
hechos probados, para acabar
subsumiendo stos en aquella, no
responde a la realidad.22 La
operacin mental determinante de
la sentencia no ha de sujetarse
obligatoriamente a un esquema
determinado. La complejidad de
su naturaleza y la diversidad de
los elementos a tener en cuenta
en cada proceso, hacen que
aquella operacin mental pueda
Citado por Plaza, Moral profesional del juez,
Madrid. 1954, pgina 118.
22 Vase Plaza, Derecho procesal civil espaol,
Madrid, Editorial Revista de Derecho privado,
1951. 3 edicin, pginas 549 y 550; Rocco, La
sentenza civile, Milano, 1962, pgina 43.
21
Bernard Botein, El juez de primera instancia

(Memorias de un juez), Barcelona, Jos Ma.
Bosch, 1955, pgina 9.
20

32
ser muy variada y siga un orden

peculiar. En un sentido opuesto
al esquema clsico indicado, se
ha dicho,23 que, en la gnesis de
toda interpretacin jurdica, se
empieza por querer el resultado,
para hallar despus el principio
que lo justifica. Sin embargo,
una
vez
aceptada
la
construccin, no cabe duda que
se presenta bajo el aspecto
contrario: el principio aparece
como la causa inicial de la que
se ha obtenido el resultado.
juez ha de fijarlos y precisarlos,

en una operacin valorativa de la
mayor trascendencia, a efectos
de su decisin. En cuanto al
Derecho
objetivo,
ha
de
determinar cul es el aplicable y
cul ha de ser el sentido de su
aplicacin. Y as precisar en su
mandato los lmites de los
derechos
subjetivos
de
la
partes, en relacin con sus
pretensiones. La operacin no
obstante, seguir un proceso
mental distinto segn la persona
del juez, el caso decidido y las
circunstancias concurrentes.25
En realidad, no es posible
sealar
un
camino
nico,
riguroso e igual para todos los
casos de la creacin de la
sentencia.
Como
afirma
24
Calamandrei,
la operacin, tal
como se desarrolla en la mente
de cada juez, no se produce
nunca a travs de una sucesin
de fases netas y separadas, ya
que en el pensamiento vivo, que
se rebela a toda anatoma,
aqullas
se
alternan
y
compenetran
de
un
modo
inconsciente o irregular.
20. Aplicacin de la ley. Pese a

la complejidad y a la diversidad
de la creacin de la sentencia,
son dos los aspectos esenciales,
como se ha indicado, sobre los
Adems del esquema clsico silogstico, se
han formulado otros rdenes, o caminos, a
seguir, en la formacin de la sentencia, todos
los cuales adolecen del mismo inconveniente de
que nunca sern nicos, ni rgidamente
observados.
Orbaneja
dice
("Derecho
procesal". 3 a. Edicin, Madrid, 1951, volumen I,
pgina 352), que lo primero que tiene que
preguntarse el juez es si el efecto jurdico
pretendido tiene base en la ley; despus que las
condiciones de hecho, abstractamente
formuladas por la norma, coincidan con el
acaecer concreto alegado por la parte;
finalmente, que los hechos alegados por las
partes, como fundamento o causa de lo que
pidan, hayan quedado probados. Para Guasp
("Juez y hechos en el proceso civil",
Barcelona. Bosch, 1943, pgina 73), cuando el
juez formula su juicio lgico, lo hace como mero
sujeto pensante; cuando declara una
determinada voluntad en la sentencia, lo hace
como rgano instituido por el Estado.
25
Los dos campos sobre los que ha

de girar la actividad mental del
juez para decidir el proceso, son
los hechos procesales y el
Derecho objetivo que ha de
utilizar. Respecto de aqullos, el
Saleilles, citado por Puig Brutau, "La
jurisprudencia como fuente del Derecho",
Barcelona, Bosch, s/f., pgina 38.
24 "La genessi lgica della sentenza", en Studi
sul processo civile", 1930 tomo I, pgina 51.
23

33
que gira la operacin: los hechos

procesales, alegados por las
partes, probados o dejados de
probar, y determinados por el
juez; y la norma jurdica que los
ha
de
valorar,
para
la
determinacin del mandato de la
sentencia. Pese a la importancia
que la fijacin de los hechos tiene
para el caso concreto, lo que
trasciende y puede permanecer,
como valor cultural objetivo, son
las consideraciones sobre la
norma jurdica. Como se ha
dicho,26 la aplicacin del Derecho
es algo profundamente diferente
de una simple labor mecnica de
repeticin de lo dado en la
legislacin. El trabajo necesario
para la aplicacin del Derecho,
trabajo rigurosamente cientfico,
implica
una
labor
de
investigacin-interpretacin y de
construccin-reelaboracin (de la
norma y de la realidad) que
constituye la dimensin ms
radical y profunda de la funcin
del jurista.
trata de precisar el alcance de la

funcin del juez, en la que,
valindose del primero, determina
e impone, frente a los dems, los
segundos.27 Llamar fantasma,
meras palabras y nada ms, al
Derecho objetivo,28 o estimar que
el Derecho no es algo acabado y
formulado,29 puede derivar del
olvido de esta distincin.
Es cierto que, en rigor, casi
ninguna norma legal, por su
misma
generalidad,
puede
considerarse
exactamente
aplicable a una concreta situacin
de hecho;30 pero sa es, y debe
ser, la naturaleza del Derecho
objetivo, ya que ello permite que
se le aadan, para completarlo y
humanizarlo,
la
serie
de
elementos que intervienen en su
aplicacin al caso concreto. En la
nueva redaccin dada al artculo
Para Rocco (obra citada, pginas 7 y 49), el
Derecho objetivo tutela los intereses que
constituyen los derechos subjetivos. Federico de
Castro ("Derecho civil de Espaa", Madrid,
Instituto de Estudios polticos, 1949, 2 a. edicin,
tomo I, pgina 573) define el derecho subjetivo
como la situacin de poder concreto concedida
a la persona, como miembro activo de la
comunidad jurdica, a cuyo arbitrio se confa su
ejercicio y defensa. El objeto del derecho
subjetivo ser realidad social (el hombre, los
animales, las cosas), acotada como base de
aquella situacin de poder.
28 Ihering, "Espritu del Derecho romano", volumen
III, pgina 17.
29 Dez Picazo, en el prlogo a la obra de
Enrique Lalaguna, "Jurisprudencia y fuentes
del Derecho". Aranzadi, Pamplona, 1969.
30 Lalaguna, Enrique, obra citada, pgina 87, nota.
27
El hecho de que se utilice la

misma palabra, "derecho", para
designar
la
superestructura
(Derecho
objetivo),
y
para
determinar las facultades, o poder
concreto, que a cada persona
corresponde (derechos subjetivos),
es causa de muchas confusiones,
muy especialmente cuando se
Elas Daz, "Sociologa y Filosofa del Derecho".
Madrid, Taurus, 1971, pgina 71.
26

34
3 del Cdigo civil, por Decreto de

31 de mayo de 1974, se destacan
expresamente
los
diversos
aspectos que forman parte de la
interpretacin de las normas,
incluyendo "la realidad social del
tiempo en que han de ser
aplicadas"; factor cuyo empleo
califica la exposicin de motivos
del Derecho de "muy delicado",
pero que hace posible acomodar
los
preceptos
jurdicos
a
circunstancias
surgidas
con
posterioridad a su formacin. Este
reconocimiento
expreso
de
nuestro legislador me parece muy
realista, porque en l radica la
esencia, poco confesada pero muy
cierta, de la evolucin del Derecho
de un pueblo sin que sus leyes
cambien, a travs de la aplicacin
realizada
por
los
jueces
y
tribunales.31
diferentes y opuestas, que la

doctrina cientfica le asigna:33 ni
se limita a consignar un Derecho
ya existente, ni crea un Derecho
nuevo, no establecido en forma
especfica con anterioridad. Lo
que el juez hace, al aplicar la
norma al caso concreto, es utilizar
un Derecho objetivo ya existente,
aadirle los elementos objetivosubjetivos de la interpretacin, y
decidir los lmites de derechos
subjetivos
en
conflicto,
imponiendo su decisin.
La esencia de la funcin judicial
radica en la operacin expuesta,
que se concreta en el "fallo" de la
sentencia, aunque se justifique (lo
que no es requisito indispensable
de la sentencia en s misma, ni
siempre
ha
sido
exigido),
mediante
opiniones
y
razonamientos,
en
los
"considerandos.
La aplicacin de la norma supone

la seleccin de la aplicable y la
atribucin de significado a la
misma,
mediante
la
interpretacin, en relacin con el
caso concreto.32 En su conjunto,
se trata de una funcin peculiar
que no constituye, exactamente,
ninguna de las dos misiones,
21. La doctrina judicial. Estas

opiniones
y
razonamientos
constituyen la doctrina judicial, el
criterio del juez sobre los temas
planteados en el caso, o aquellos
que, teniendo relacin, el juez
estima procedente exponer. Son la
justificacin
intelectual,
el
antecedente, en cierto modo, de la
sentencia en s misma, contenida
en el fallo. Pero as como ste
constituye el acto decisivo para
Podran citarse numerosos ejemplos de esta

realidad. Bien notorio es el caso del Gobierno
chileno de Allende, que pudo iniciar una
revolucin apoyndose bsicamente en las
leyes no aplicadas, o aplicadas de otro modo",
por el Gobierno burgus anterior.
32 Vase Dez-Picazo, "Experiencias jurdicas y
teora del Derecho", Barcelona, Ariel, 1973,
pgina 228.
31
Couture, Eduardo J., "Estudios de Derecho

procesal civil", Buenos Aires, Ediar, 1948, tomo I,
pgina 76.
33

35
las partes intervinientes en el

proceso y, en cambio, es
normalmente indiferente para
terceros que no son parte en el
proceso, la doctrina que supone
la motivacin, al objetivarse,
adquiere un valor especial para
terceros,
posibles
justiciables
futuros, y tiene una importancia
menor, respecto del caso y en
relacin con el fallo, para las
partes procesales, salvo para
combatirlo o defenderlo en los
supuestos de recurso.
jurisprudencia est constituida

por
las
exposiciones
y
razonamientos contenidos en la
motivacin de las sentencias del
Tribunal
Supremo.
Su
excepcional importancia prctica,
deriva
del
hecho
de
ser
considerada como doctrina legal
nica, a efectos de fundamentar
el recurso de casacin,36 ha sido
recientemente reconocida por el
legislador, de modo expreso, al
considerar que "complementar el
ordenamiento jurdico".37
La importancia de la doctrina
judicial34 vara segn el rgano de
que proceda. La de los tribunales
de instancia tiene el valor de un
precedente, que podr reiterarse
en casos anlogos, por cada uno
de ellos mismos, pero siempre con
un valor mucho menor, a estos
efectos de posible reiteracin,
que la del Tribunal Supremo,
que, al constituir jurisprudencia,
hay que atribuirle una mayor
estabilidad y permanencia, sin
perjuicio
de
su
carcter
esencialmente
progresivo
y
35
cambiante. En la actualidad, la
En este sentido, desde el punto de

vista de la realidad concreta,
pueden
estimarse
ciertas,
afirmaciones
como
la
que
considera la jurisprudencia ms
importante que la norma jurdica
en s, pues lo que prevalece y
esto es lo que prcticamente
importa es el sentido que la
jurisprudencia atribuye a la
norma;38 la que entiende que la
jurisprudencia, ms que la ley,
es la que constituye la forma
1926); la jurisprudencia debe cambiar cuando se
entienda equivocada, exagerada o rigurosa la
interpretacin dada hasta entonces a los
preceptos legales (sentencia del Tribunal
Supremo, de 12 de junio de 1926).
36 La establecida en establecida en repetidas e
idnticas decisiones del Tribunal Supremo,
aplicables al caso del pleito, segn reiteradas y
constantes resoluciones de dicho tribunal,
dictadas en tomo al nmero 1, del artculo 1.692
de la Ley de enjuiciamiento civil.
37 Artculo 1, nmero 6, del Cdigo civil,
reformado por Decreto de 31 de mayo de 1974.
38
Albadalejo, Derecho civil, 2a. edicin,
Barcelona. 1965, pgina 35.
En el mundo del Derecho se utiliza la expresin

doctrina, no como un conjunto de dogmas a los
que se considera como definitivos e insustituibles,
sino como conceptos, lo ms adecuado posible a
una realidad determinada, que al poder variar,
cambiara tambin aquellos conceptos para
adaptarse a la nueva realidad., Vase, en otro
sentido, Jess Mostern, El concepto de
racionalidad. Teorema, volumen III, 4, 1973.
35 La jurisprudencia no es esttica sino dinmica
(sentencia del Tribunal Supremo, de 21 de abril de
34

36
viva
del
Derecho;39
o
la
manifiesta
que,
aunque
proclamamos la primaca de la
ley, dependemos, en cuanto a su
eficacia, de cmo la aplique el
juez.40
Mas
no
hay
que
sorprenderse de esta realidad,
puesto que en ella radica la
esencia misma del destino del
Derecho objetivo, en su aplicacin
concreta. Y en ella no puede
olvidarse que, por su propia
naturaleza (a diferencia de la ley),
la jurisprudencia es cambiante y
progresiva.41 Por ello no puede
aceptarse
la
equiparacin
kelseniana de sentencia con
norma individual, como no sea
que alteremos el concepto de
norma.42 La norma es estructura;
la sentencia, valoracin humana
circunstancial.
As
debe
entenderse resuelto al famoso
problema de la jurisprudencia
como fuente del Derecho. Como

dice Lalaguna,43 el valor de la
jurisprudencia no reside en su
posible condicin de fuente de
Derecho, sino en algo distinto, que
las
fuentes
normalmente
reconocidas no pueden nunca
alcanzar
por
su
natural
condicin: realizar el Derecho.
En las fuentes, el Derecho se
declara. En la jurisprudencia, el
Derecho se realiza.
A veces resulta difcil extraer de la
motivacin de la sentencia, el
razonamiento especifico y propio
de la decisin, la ratio decidendi,
puesto que aparece confusamente
mezclando
con
afirmaciones
marginales, las obiter dicta, las
cosas dichas incidentalmente, a
mayor
abundamiento
y,
en
ocasiones, de modo innecesario.
Por otra parte, dentro de las
propias razones jurdicas del fallo,
puede haber las de carcter
general,
vlidas
para
casos
semejantes,
o
especficas
y
singulares para el caso que
resuelven. La labor, por tanto, de
extraer
la
doctrina
legal
objetivada, con validez de futuro,
de los considerandos de la
sentencias del Tribunal Supremo,
puede
presentar
importantes
dificultades. Sin embargo, como
afirma Diez-Picazo,44 el modo
Castn, Derecho civil espaol, comn foral. 10

edicin. tomo I, Madrid, Reus, 1962, pgina 378.
40 Puig Brutau, La jurisprudencia como fuente del
Derecho, Barcelona, Bosch, s/f. pgina 7.
41 No slo por la disposicin legal sobre la
interpretacin de las normas (artculo 3 del
Cdigo civil), en la que se ha de atender la
realidad social de cada tiempo y el espritu y
finalidad de la norma, sino la propia doctrina legal,
que se otorga a s misma el mismo valor que la ley
escrita (sentencias, entre otras, del Tribunal
Supremo, de 11 de noviembre de 1922, y de 11
de diciembre de 1953).
42 Cita de Castn (Derecho civil espaol, comn y
foral, Madrid, Reus, 1949, 7, edicin, tomo I,
pgina 199), quien recuerda que Legaz Lacambra
ha dado entrada, en nuestra doctrina cientfica, a
la idea formulada por Kelsen en su Teora del
Estado, y en su Teora pura del Derecho.
39
Jurisprudencia y fuentes del Derecho,

Pamplona, Aranzadi, 1969, pgina 92.
44 Estudios sobre la jurisprudencia civil, Madrid,
Tecnos, 1966, pgina 34.
43

37
normal de proceder entre nosotros

es recoger de la sentencia una
afirmacin
cualquiera
y,
abstrayndola
del
caso
y
separndola del resto de la
sentencia, generalizarla, de tal
manera que es a esta pequea
mxima
o
afirmacin,
as
abstrada y generalizada, a lo que
usualmente
denominamos
"jurisprudencia". Tal modo de
proceder (aunque lo utilicen los
autores cientficos, los abogados
y los propios tribunales) es
totalmente arbitrario.
esta sacralizacin de la mxima

evanglica (sic), en virtud de la
cual nadie puede ser condenado
sin ser odo (19 enero 1972);45
afirmar que en el delito de
adulterio existe un inters pblico
violado y que menoscaba la
dignidad familiar (17 mayo 1967);
entre otras muchas que podran
sealarse.
Todo esto revela lo urgente que
resulta realizar una depuracin de
la jurisprudencia. Es necesario
que el propio organismo que emite
en exclusiva la doctrina legal, nos
diga lo que es tal doctrina y lo
que no lo es. Para ello bastara
con que, al final de cada ao, el
Tribunal Supremo (en Sala de
Gobierno, en pleno, o como se
estimara procedente), nos dijera
lo que constituye la doctrina
legal de aquel ao, recopilando
sus principios, enunciados en
las sentencias por l dictadas, y
olvidando todo aquello que, por
"obiter
dicta",
o
por
singularidades de caso concreto,
no debe, en ningn caso, ser
tomado como tal.
Pensemos, a modo de ejemplo,

en afirmaciones marginales de
con
independencia
de
los
razonamientos
propios
y
especficos de la decisin, como
las de hablar de raza cristiana
distinta de la raza gitana (3
febrero
1971);
estimar
sancionable un texto por no
ajustarse a la doctrina de
determinados
pensadores
cristianos, de la antigedad (3
abril 1970); considerar vigente en
todo momento la ms pura
doctrina tomista (26 enero 1970);
decir que lo justo y lo injusto
dependen de la norma positiva de
cada momento, no de conceptos
abstractos de Derecho natural
que conduciran al caos (14
octubre
1969);
calificar
de
sagrado, el trmite de audiencia
del interesado en un expediente
administrativo, haciendo derivar
Se han propuesto diversos cauces

para realizar esta depuracin de la
jurisprudencia:
publicar
el
Tribunal Supremo, al comienzo de
cada ao judicial, un programa o
Cita y comentario de esta sentencia, por
Dez-Picazo, "Experiencias jurdicas y teora
del Derecho", Barcelona, Ariel, 1973, pgina
276, nota.
45

38
memoria de la lnea que se

proponga
seguir
en
su
jurisprudencia; realizar una labor
de anlisis, estudio, anotacin y
comentario de la jurisprudencia
ya dictada, acotando perodos de
tiempo
muy
calificados
y,
monogrficamente, instituciones o
temas.46 Pero entendiendo, como
ya dijera, en 1927, Fbrega y
Corts,47 que lo ms adecuado es
la formacin de resmenes de la
doctrina ya expresada en las
extrayendo las reglas de la
doctrina de "sus abundantes y
confusos materiales".48
LA SENTENCIA COMO REALIZACIN

DE LA JUSTICIA
Por variados que sean los fines
de la sentencia y los efectos que
produzca, el primordial es el de
hacer justicia. La amplitud del
concepto justicia supone una
grave dificultad para el anlisis de
tan importante objetivo. Pero, en
todo caso, ya se parta de la idea
de intercambio, o de las de
igualdad, legalidad, proporcin,
paz u orden, la sentencia deber
de armonizar, en lo pertinente,
todos los aspectos propios del caso
concreto de su referencia. La
sentencia resuelve un caso
conflictivo y restablece el orden
jurdico perturbado, dentro de la
legalidad, por supuesto, ya que
es su cauce, pero con las
matizaciones humansticas que
le permitan los elementos de la
interpretacin o de la equidad.
Entre partes, la sentencia dar a
cada una lo suyo; frente a
terceros, el sentido de su
mandato, ante las pretensiones
de las partes, y la motivacin del
mismo reflejar el concepto
particularizado, de una parte,
objetivado de otra, que de la
justicia tiene el autor de la
sentencia.
V
Dez-Picazo, Estudios sobre la jurisprudencia
civil, Madrid, Tecnos, 1996, pginas 37 y 38.
47 Lecciones de procedimientos judiciales,
Barcelona, Bastinos, 1927, pgina 544, nota.
48 La importancia de la doctrina contenida en las
sentencias dictadas por los ms altos tribunales
de cada pas es innegable, cualquiera que sea el
sistema judicial adoptado (de mayor nfasis en el
precedente de la resolucin de cada caso, o de
primordial relieve de la ley), por el magisterio de
sus razonamientos, contra los que nada puede
decirse, al no existir instancia superior, y muy
especialmente por la consideracin de doctrina
legal que a los mismos se asigna, en sistemas
como el nuestro. Un sistema judicial peculiar,
como el de la Rusia zarista, calificado de
intermedio entre el sistema continental europeo y
el angloamericano del case law facultaba a su
Senado jurdico, el Tribunal Superior del Imperio,
para dictar fallos vinculantes para el futuro. En la
actualidad, el Tribunal Supremo de la Unin
Sovitica est facultado para emitir directrices
obligatorias sobre interpretacin de las leyes.
Vase Johnson, E., L., El sistema jurdico
sovitico, Barcelona, Ediciones pennsula, 1974,
pginas 113 a 115.
46
Un pensador no especializado en
temas jurdicos, Eugenio d'Ors,49
afirma que cada sentencia justa
"Introduccin a la crtica de arte", Madrid,
Aguilar. 1963. pgina 117.
49

39
que en el mundo ha sido,

contiene el smbolo viviente de la
justicia, la objetiva individualidad
de
sus
considerandos
y
resultandos no excluye, antes
manifiesta,
la
objetiva
generalidad que hace de la
misma un principio de Derecho:
cabalmente
es
ah
donde
encuentra base el valor normativo
de
lo
que
se
llama
la
jurisprudencia.
tribunales entre nosotros a

partir de la apelacin.corregirn
el exceso de subjetivismo que
pudiera haber en la actividad.
Se ha dicho50 que el Derecho
injusto no ser Derecho porque no
se inspira en la proporcin que la
justicia demanda, pero que ha de
ser
cumplido
como
si
efectivamente fuese Derecho. El
juez
viene
estrechamente
vinculado a la ley. Quin es
capaz de formular, con absoluta
certeza, un criterio de justicia
contrapuesto al de la ley para
justificar la derogacin de sta? El
planteamiento, sin embargo, no
debe formularse as, ya que,
efectivamente, la aplicacin de
la ley no puede, en ningn caso,
suponer su derogacin. Pero s
puede con gran frecuencia (salvo
formulaciones
excesivamente
casusticas) y sta es la funcin
del intrprete, adaptarse a las
modalidades del caso, tener en
cuenta determinados aspectos
singulares de ste.
La ley puede ser justa o injusta.

Tambin la sentenciaaunque su
destino natural sea siempre la
justicia puede ser justa o
injusta. La dependencia, sin
embargo, no es obligada. De una
ley injusta puede surgir, al
aplicarla, una sentencia justa, o
que se aproxime la justicia, por
haberse "doblado la letra de la
ley", mediante una interpretacin
guiada
por
la
justicia;
y
viceversa, una ley justa puede,
por error o por defectuosa
interpretacin, dar lugar a una
sentencia injusta.
22. Posibilidades de la sentencia.
La interpretacin de la ley,
cualesquiera
que
sean
las
orientaciones o principios que
traten de limitarla, supone un
cierto margen de discrecionalidad.
En l radica la posibilidad de una
mayor aproximacin de la justicia.
El
sistema
de
recursos,
caracterstico del procedimiento
judicial, y la colegiacin de los
Como ya dijera Zitelmann, en el

pasado siglo,51 si el juez olvida la
magnitud y amplitud de su
misin y la olvidar harto
fcilmente si slo se nutre en su
profesin de los textos de la ley,
Rodrguez Valcarce, Francisco, "La audiencia
civil; determinacin del Derecho aplicable",
Revista de Derecho procesal, julio-septiembre,
1948, pginas 431 a 468.
51 Cita de Guasp, "Juez y hechos en el proceso
civil", Barcelona, Bosh, 1943, pgina 85.
50

40
si cree que le basta la elaboracin

de estos textos para cumplir sus
deberes,
la
jurisprudencia
degenerar en oficio de "rbulas" y
"leguleyos", con pedantera y
sofistera: como slo operar con
razones lgicas, no encontrar eco
alguno en el nimo de los
postulantes:
stos
se
vern
desamparados en la lucha por
intereses en los que acaso les va
la vida, y a merced de un poder
para ellos enigmtico; y as se ir
abriendo un abismo, cada vez
ms hondo, entre el derecho de
los juristas y la conciencia del
pueblo.
simplemente cundo la propia

dinmica del progreso social haya
hecho
perder
sentido
y
efectividad a una determinada
ley?
El solo hecho de plantearse la
cuestin en tales, o parecidos,
trminos supone una toma de
conciencia, una actitud humana
de la mayor importancia. Supone
que el espritu se ha salvado de la
rutina y de la burocratizacin. A
partir de este momento (sin dejar
de reconocer las dificultades que,
con
frecuencia,
supone
el
desarrollo de la actividad dentro
de los cauces legales), ser
posible, para la sentencia, una
aplicacin ms justa de la ley.
El problema existe y la solucin

no es fcil. El proceso de
aplicacin de la ley permite no
siempre ciertas posibilidades
de humanizacin de su rigidez.
Con
frecuencia
estas
posibilidades son muy limitadas.
Qu puede hacer el juez, se
pregunta Elas Daz,52 cundo sea
precisamente la ley, la norma, la
que parezca no interesarse por
una verdadera consecucin y
realizacin de la justicia, cundo
sea el propio Derecho una mera
sacralizacin
de
legtimos
intereses particulares impuestos
coactivamente y que postergan a
los
autnticos
intereses
generales de esa sociedad, o
23. Idealismo y Derecho natural.

En la conciencia de cada uno
existe como un profundo sentido
natural de justicia. Toda persona
tiene un sentimiento propio de lo
justo y de lo injusto. La
valoracin
es,
sin
duda,
subjetiva pero sobrepasa las
nociones consolidadas en el
Derecho positivo. El Derecho
natural
se
presenta,
precisamente, como este criterio
superior de principios, a los que
debe
ajustarse
el
Derecho
positivo. La idea es muy antigua
(Grecia y Roma, sobre todo), pero
en la Edad media (y sus ecos an
perduran) se establece la triloga
jerrquica:
Derecho
divino,
Derecho
natural
y
Derecho
"La sociologa de la magistratura en la obra del

profesor Treves", Sociologa y Psicologa
jurdicas, Anuario 1974, Barcelona, pginas 179
a 187.
52

41
positivo, con las imprecisiones

propias de los dos primeros y el
esfuerzo la legitimacin que
para el ltimo supone presentarse
como derivado de los anteriores.
precisin. Como afirma ngel

Latorre,54 los principios en que
intenta apoyarse el Derecho
natural moderno, o son de una
vaguedad que no resuelve ms
que los problemas ya resueltos, o
se trata de cristalizaciones de
opiniones y corrientes ideolgicas,
muy respetables sin duda, pero a
las que es difcil dar una
fundamentacin
con
validez
general. Por otra parte, no puede
olvidarse que, con invocaciones al
Derecho natural, han tratado de
justificarse instituciones como la
esclavitud, la propiedad quiritaria
o la pena de muerte.55
En realidad, el Derecho natural

tiene un carcter impreciso y
vago, dadas sus formulaciones
religiosas, ticas y poticas,
fluctuantes
y
variables.
El
llamado Derecho natural, dice
Campella,53 alega la existencia de
un
conjunto
de
principios
jurdicos de variopinta manera
fundamentados, superiores al
Derecho positivo y con el que ste
"debe"
concordar.
La
nohistoricidad de estos principios
y la consiguiente imposibilidad
de enunciacin de los mismos,
suscitan
un
considerable
problema (o un pseudo-problema,
si se llama as a las cuestiones
mal planteadas, imposibles de
resolver). El Derecho natural
cumple la funcin de sustraer a
la moral el enjuiciamiento del
Derecho, al instituir una esfera
de idealidad que no es sino la
reproduccin acrtica de lo dado
por la legislacin positiva.
24. Realismo y derechos humanos.

La idea superior de la justicia ha
de encontrar una frmula que
supere el atomizado criterio
individual, por muy puro que se
manifieste en el fondo de cada
conciencia.56 Anclar la idea de la
justicia en el Derecho natural y, en
ltima instancia, en el Derecho
divino
supone
tanto
como
someterla
a
un
idealismo
"Introduccin al Derecho", Barcelona, Ariel,
1968. pgina 258.
55 An hoy se utilizan las invocaciones al
Derecho natural para justificar, por ejemplo,
especficas normas de moral sexual. Vase
Dez-Picazo, "Experiencias jurdicas y teora
del Derecho", Barcelona, Ariel, 1973, pgina
274.
56 En este sentido resulta muy certera la opinin
de Dez-Picazo (obra citada en la nota anterior,
pgina 189), de que el juez Magnaud,
decidiendo segn sus peculiares ideas de vida,
no es un buen juez.
54
El intento moderno de racionalizar

el Derecho natural dando una
serie de reglas generales no le
ha privado de su carcter
idealista, ante su falta de
"Sobre la extincin del Derecho y la
supresin de los juristas", Barcelona,
Fontanella, 1970, pginas 19 y 20.
53

42
impreciso o a la decisin arbitraria

del soberano. En un sentido
realista (y no utilizo la expresin
en
su
significado
doctrinal
filosfico, que puede resultar
equivalente a otro idealismo, sino
en el material o ms simple de
quien atiende a los hechos tal y
como
se
presentan,
sin
violentarlos por medio de los
ideales), la idea de la justicia hay
que referirla a la realidad social
donde procede. No debemos
olvidar,
afirma
Quintana
Redondo57 que es el Derecho el
que debe de ajustarse a la
voluntad social y no sta a aqul;
pues el Derecho es la propia
voluntad social. Dentro de cada
sociedad, los individuos tienen
sus propios intereses, que han de
armonizarse entre s. De aqu ha
de surgir el inters colectivo,
cuyo reflejo, manifestado en las
diversas formas propias del
moderno Derecho poltico, ha de
constituir la real y efectiva
voluntad social a la que, en ltima
instancia, ha de referirse la nocin
de justicia. En el problema
concreto del hacer justicia de la
sentencia, hay el relativo a la
poltica jurdica, consistente en
averiguar cmo debe ser resuelto
el conflicto del inters que surgen
en un caso determinado, que, en
opinin de Von Behren,58 debe de

hacerse segn la conveniencia
econmica
y
social
de
la
comunidad y los factores que se
deben en la sociedad.
Al Derecho le corresponde
determinar el inters colectivo,
a travs del consentimiento
social, tcito o expreso, aunque
dentro de esta determinacin,
con
un
sentido
claramente
realista, se tenga en cuenta lo que
es y lo que debe ser. No slo
porque el Derecho ha de tender al
mejoramiento social, sino porque
el Derecho no puede ser un
conjunto de frmulas o principios
inmutables.59 Las normas que
corresponden al conjunto de las
creencias, de las estimativas y de
las convicciones del grupo social,
son legtimas, pues su legitimidad
deriva,
en
definitiva,
del
"consensus". La base del poder y la
base del derecho se encuentran en
este "consensus", como afirma
Dez-Picazo.60
La relacin de la
poltica
de
una
determinada,
del
estructura
sociedad
Derecho
"Estudio comparativo de la funcin judicial en

Francia y en los Estados Unidos", Barcelona,
Instituto de Derecho comparado, 1954, p. 7.
59 El juez opera sobre una realidad social pero,
en cierto modo, ha de ser tambin un avanzado
de esa realidad. En el fondo de todo Derecho
objetivo hay un propsito didctico y de
perfeccionamiento. Vase Rodrguez-Aguilera,
"El lenguaje jurdico", Barcelona, Bosch, 1969,
pginas 64 y 65.
60 Obra citada en la nota 8, pgina 192.
58
"Seguridad jurdica", Academia gallega de

jurisprudencia y legislacin, La Corua, 1973,
pgina 23.
57

43
objetivo, en concreto, de esta

sociedad,
y
sus
intereses,
voluntad o "consensus", puede
plantear
los
ms
difciles
problemas de su reflejo de una
en otra o de su oposicin. En
todo caso, el desarrollo histrico
de los pueblos se nos muestra
como una incesante lucha para
obtener derechos de la persona,
parcelas
de
poder.
Las
declaraciones de derechos del
hombre (como ms significativas,
la francesa de 1789, la de las
Naciones Unidas de 1948), son
expresiones y logros de su
concreta voluntad social; en
definitiva, manifestaciones reales
de su idea de la justicia.
como dice Gonzlez Palomino,62

pero lo cierto es que constituyen
una realidad mucho ms concreta
que aqul "horizonte tico del
Derecho positivo", que se dice del
Derecho natural. Los derechos
humanos estn ah, en la claridad
especfica de su declaracin; no
hay ms que incorporarlos al
Derecho positivo de cada pas, a
su constitucin y a sus leyes
ordinarias.63
El "consensus" general que su
formulacin
supone,
su
aceptacin por los distintos
Estados,
hace
que
estas
declaraciones, expresin de los
anhelos del hombre en la lucha
por su libertad, puedan ser
tenidas por el juez, en el momento
de dictar su sentencia, como
integrantes de la realidad social
del tiempo en que las normas han
de ser aplicadas, como expresin
concreta de la idea humana de
justicia. Y ello porque la funcin
judicial recordmoslo, por
La
aceptacin
de
estas
declaraciones por la mayora de los
Estados61, les obliga a esforzarse,
como en el prembulo de la
Declaracin de 1948 se dice, para
promover, mediante la enseanza
y a la educacin, el respeto a
estos derechos y libertades, y
para
asegurar, por medidas
progresivas, su reconocimiento y
aplicacin universales y efectivos.
Con frecuencia, estos principios,
proclamados total o parcialmente
por los Estados, se quedan en
meras declaraciones romnticas
sin aplicacin efectiva, en leyes
"adompam
vel
ostentationem",
"Estudios jurdicos de arte menor", Pamplona,

1965. Citado por Diez-Picazo, obra citada,
pgina 194.
63 En 31 de julio de 1974, el Gobierno
francs anuncia la elaboracin de un cdigo
de libertades fundamentales del ciudadano,
que completar y garantizar el sistema de
libertades ya existentes. La declaracin es
consecuencia de la lucha electoral que dio la
Presidencia de la Repblica a Giscard d'Estaing.
Aunque Francia tiene reconocidas muchas de
estas libertades, en su constitucin y en sus
leyes ordinarias, otras muchas (algunas de las
cuales se van concretando con el tiempo) han de
ser expresamente determinadas.
62
Espaa acept la Declaracin universal de

Derechos humanos, de 1948, en diciembre de
1966.
61

44
ltimo, una vez ms ha de ser

finalista y humanizadora, en el
sentido de que s es bien cierto,
como se ha dicho;64 que en la
realizacin de la justicia no se
puede prescindir de la norma, ha
de cumplirse tambin una funcin
creadora
en
su
aplicacin,
contribuyendo para que sta sea,
cada vez ms, autntica expresin
de la voluntad de la sociedad de
que se trate, realizando un juicio
crtico (positivo o negativo) de la
legislacin vigente, con objeto de
ayudar as a su transformacin
hacia esos objetivos progresivos.*
Elas Daz, "La sociologa de la

magistradura en la obra del profesor Treves",
Sociologa y Psicologa jurdicas, Anuario 1974,
Barcelona, pginas 179 a 187.
* Tomado de Csareo Rodrguez Aguilera, La
Sentencia, Barcelona, Bosch, 1974, pp. 61-105.
64

45

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Pantagruel y Sancho Panza: dos sentencias y dos

ticas de hacer justicia

Rafael ESTRADA MICHEL

curiosidad al fin) propia de una

sarcstico, es explotado hasta

modernas. Humanista como fue,

El Derecho, el Foro, la vida

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

reduccionismo resulta peligroso)

buen rey Garganta. Al final, el

En este contexto debe inscribirse

Sancho Panza, en el pasaje que

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

Resulta sorprendente la poca

judicial espaol (si bien en El

Don Miguel de Cervantes no

As, en las dos magnas obras

En un caso, pues, ha nacido el

Atendiendo a este tipo de

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

humano: la de juzgar a sus

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

Digo pues que con todo su

se le hiciere, que sea algo

muchedumbre deben de enfadar

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

me pide que le pague o vuelva su

escudos de oro en oro, por hacerle

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

de su mano a la suya, y que por

gobernar todo un reino; y mand

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

hombre vestido de ganadero rico,

juntos: le pague lo suficiente, y

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

primera: ella la saya levantada, y

mitad menos, para defender

Tomado de Miguel de CERVANTES, El Ingenioso

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

labios y les prob palmariamente

Dece, Petrus de Petronibus y

Pero uno de ellos, llamado

Pero Pantagruel les dijo: -Seores:

Porta togas, es decir, letrados. (Nota del

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

mastines que jams entendieron

Adems, dado que las leyes han

Al fin se quemaron los papeles y

Cuando los vio Pantagruel, les

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

si ments en una sola palabra os

noche no hizo ms que, con la

para cruzar el ocano

CMO LOS SEORES DE

que por entonces embarazado de

Baisecul habl como sigue:

sino que los seores de la corte,

-Gran merced, seor; continu. El

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014

ipsi trapezaverunt. Mas esto, que

del sitio en donde se venden los

Aqu pretendi interrumpir y

A esto dijo Pantagruel:

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE NARANJA. TICA JUDICIAL. NO. 1/2014