Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
CUADERNO DE INVESTIGACIN Y
TERIA APLICADA
I.
INTRODUCCION
DEFINICIN DE DRAWBACK
III.
NATURALEZA JURIDICA
Se discute ampliamente la naturaleza del drawback ,dado que puede ser concebido
como un mecanismo devolutivo o restitutorio de tributos arancelarios y otros
conceptos, as como un subsidio indirecto que opera en algunos supuestos , o un
estimulo que se aplica directamente a la exportacin de mercancas nacionales.
Al parecer el mecanismo establecido en nuestro sistema jurdico trata de ubicarse en
el primer supuesto mencionado, vale decir que, a diferencias de lo que ocurre con el
drawback en otros pases, se constituye como un mecanismo de restitucin de
aranceles pagados o asumidos por los exportadores, directamente o indirectamente,
cuando se han importado insumos, materia prima o productos intermedios que sirven
para elaborar de su mercanca. No restituye impuestos al valor agregado o
selectivos al consumo, sino nicamente los derechos ad-valorem3.
Se entender por materia prima, toda sustancia, elemento o materia necesaria para obtener
un producto, incluidos aquellos que se consumen o intervienen directamente en el proceso de
produccin o manufactura, o sirven para conservar el producto de exportacin. Se consideraran
como materia prima las etiquetas, envases, y otros artculos necesarios para la conservacin y
transporte del producto exportado.
Drawback proviene del ingls que significa descuento o rebaja. Juan Ren Bach lo ha definido
como el termino ingles que puede traducirse por reembolso y que se refiere al derecho que se
acuerda a los productores nacionales para solicitar la devolucin de los derechos aduaneros
pagados sobre mercancas importadas que forman parte de un producto que elaboradora en el
pas , es luego exportado ( ver ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA. Tomo IX, Driskill S.A.
Buenos Aires 1986, pg. 524).
Contrario a las posturas que sealan que el drawback resulta ser un subsidio a las
exportaciones , se sostiene que la restitucin arancelaria no opera cuando no existe
monto alguno que restituir ,pues, precisamente, el componente o insumo importado no
ha pagado algn arancel, lo cual puede ocurrir por diversos supuestos , como el
encontrarse desgravado el insumo proveniente de un determinado pas por acuerdos
comerciales internacionales o por tener asignado en el arancel nacional una tasa del
cero por ciento.
La naturaleza de subsidio se diluye en los casos descritos, reforzndose la
opinin que seala que el drawback es una restitucin de tributos
arancelarios siempre que hayan sido pagados, descartndose que plano
que el beneficio del no pago de aranceles que gravan la importacin de
mercancas, sea considerado propiamente un subsidio.
El objetivo de la restitucin arancelaria se explica en el deseo de eliminar el costo
arancelario que pudiera formar parte del costo total del producto a ser exportado, para
lo cual se crean estos mecanismos de promocin.
Aqu sera interesante analizar algunos puntos en cuestin:
En el caso de los denominados drawback y/o reintegros tributarios, el
propsito es compensar, devolver o reintegrar a los exportadores los
impuestos internos que los han gravado, precisando que estos tienen como
objetivo evitar que en el producto que se exporta se incluya el valor de los
impuestos.
En la actualidad se ha generalizado el denominado drawback, que consiste
en fijar un porcentaje que se devuelve, o establecer un crdito que se utiliza
contra el pago de impuestos, o establecer una tasa como porcentaje del
valor FOB de la exportacin.
En rigor se podra decir que el drawback privilegia un sistema objetivo, esto
es, que no da lugar a la discrecionalidad por parte de las autoridades.
En cambio, los reintegros, reembolsos o devolucin privilegian ms bien el
criterio subjetivo, esto es, que se juzga cada caso en funcin de sus
circunstancias particulares
IV.
El artculo 104 del Reglamento de la Ley General de Aduanas seala tres clases de
beneficiarios que pueden acogerse a este rgimen:
a) Las empresas exportadoras que importen directamente mercancas
incorporadas o consumidas en la produccin del bien exportado (importacin
directa sin transformacin).
b) Las empresas exportadoras que importen a travs de terceros (importacin
indirecta sin transformacin).
c) Las empresas exportadoras cuando adquieran de proveedores locales
mercancas elaboradas con insumos o materias primas importados (adquisicin
local de insumo transformado).
Queda claro que solo califican legalmente como beneficiario del rgimen del drawback
las empresas productoras- exportadoras, las cuales son definidas por el artculo
13 del Decreto Supremo N 104-95-EF, Reglamento del Procedimiento de Restitucin
Simplificado de Derechos Arancelarios, como aquellas empresas constituidas en el
pas, que importen o hayan importado, a travs de terceros, las mercancas
incorporadas o consumidas en el bien exportado. Siendo que la Resolucin Ministerial
N 195-95-EF, preciso que el termino productora exportadora, comprende a
cualquier persona natural o jurdica que elabore o produzca las mercancas a exportar,
sin distincin ni calificacin sectorial previa, as tambin como aquella que efecta
directamente la exportacin de los bienes que elabora o produce, o aquella que
encarga la produccin o elaboracin de los bienes que exporta5.
Cuando existe una importacin directa del productor- exportador o, indirecta por medio
de la adquisicin del insumo a un importador local, los costos de produccin del bien a
ser exportador, se incrementan por los derechos aduaneros que precisamente gravan
la importacin de la materia prima, productos intermedios, partes o piezas a ser
incorporados o consumidos en el producto final. Estos costos incrementados sern
devueltos al beneficiario a travs del rgimen del drawback.
Aqu hay que hacer notar que mucho antes que se implementaran las NIIF en Per se adentro
en la concepcin de esta necesidad y en l forma en que el tratamiento del Drawback sera
beneficioso para las empresas.
5
RTF N 9003-A-2004
Calidad de Productor - Exportador
Se debe sealar que de acuerdo con lo establecido en el articulo 1 de la Resolucin
Ministerial N 195-95-EF, el beneficiario del rgimen del Drawback debe acreditar la calidad de
productor- exportador de la mercanca en su totalidad y no solo una parte de ella, es decir, que
participo en todas las etapas del proceso productivo, ya que no corresponde distinguir donde la
ley no distingue.
RTF N 420-A-2010
No califica como Productor Exportador
La aduana ha verificado en la etapa de fiscalizacin que en las Solicitudes de Drawback el
exportador no ha acreditado que la etapa del reaserrado estuvo a su cargo ya que no se
advierte las diferentes acciones tendientes a cortar las maderas adquiridas y tomar las
dimensiones necesarias para su presentacin y posterior exportacin ; igual situacin sucede
con el proceso del secado , por lo tato queda claro que se incumple con las reglas que se
requieren para la restitucin , por lo que corresponde que reembolse los tributos indebidamente
restituidos , siendo as corresponde tambin las sanciones en razn de haberse declarado
datos falsos.
RTF N 9003-A-2004
Produccin por Encargo
El beneficiario del Drawback debe acreditar su condicin de productor de mercanca cuando
encarga parte o toda la produccin a un tercero, en cuyo caso, el beneficiario se encuentra
obligado a probar la prestacin de dicho servicios.
RTF N 6071-A-2005
Propiedad de la mercanca sujeta a produccin por encargo
El beneficiario debe acreditar la calidad de productor-exportador, esto es, que debe acreditar
que produjo la mercanca en su totalidad y no solo una parte de ella, es decir, que particip en
todas las etapas del proceso productivo. Las facturas comerciales, no refieren que se emiten
por concepto de servicios , por consiguiente se concluye que mediante tales documentos la
recurrente adquiri polos para damas y camisas de dormir para dama () corresponde al
beneficiario demostrar que la produccin por encargo se efectu respecto de mercancas que
son de su propiedad con anticipacin al acuerdo de produccin por encargo.
RTF N 949-A-2010
Prohibicin de subcontratar
Se encuentra acreditado que la empresa a la que se le habra encargado la produccin por
encargo, adquiri el insumo para posteriormente encargar su procesamiento a otra, por lo que
en la cadena comercial referida anteriormente , no existe un encargo de produccin efectuada
por la empresa recurrente a aquella, en consecuencia no califica como una empresa
productora- exportadora.
(07.05.2007)
Las especies avcolas (pavos congelados) materia de exportacin, si son alimentadas y
tratadas con insumos y vacunas importados y se cumple con los dems requisitos estipulados
en el Decreto Supremo N 104-95-EF y modificatorias, se encontraran beneficiadas con la
restitucin simplificada de derechos arancelarios.
Una empresa exportadora puede acogerse al beneficio devolutivo si encarga a un tercero- total
o parcialmente- la produccin o elaboracin de los bienes materia de exportacin, en el caso
consultado (pavos congelados) para lo cual deber acreditar la produccin por encargo con la
copia de la factura que detalle el servicio prestado y cumplir con los dems requisitos que
establece el Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios.
Una empresa exportadora que utilice bolsas ( empaque), que importo directamente o a travs
de terceros o adquiri la citada mercanca importada a proveedores locales para empacar las
especies avcolas que sern objeto de exportacin podr acogerse a dicho beneficio
devolutivo, siempre que cumpla con los dems requisitos exigidos por el Decreto Supremo N
104-95-EF y modificatorias.
RTF N 6173-A-2005
Insumo contablemente como costo directo de produccin
El hecho que la recurrente no registre contablemente al insumo como un bien de capital ,
acredita que si costo de adquisicin que esta compuesto en parte por el pago de los derechos
de aduana , es un costo directo de produccin que incrementa el bien exportado , que es
propiamente el fundamento del beneficio del drawback.
V.
DRAWBACK
Beneficiario
Operatividad
Ocurre
respecto
de
Insumos
importados (expost) para ser
incorporarlos
posteriormente
a
mercancas cuyo consumo no ser
local.
Condicin previa
Importacin de un insumo
Aranceles
Emisin
Titulo Valor
Transferencia
del beneficio
El Certificado de Reposicin de
Mercancas con Franquicia Arancelaria,
puede ser endosado a un tercero.
de
VI.
acogimiento
un
rgimen
aduanero
suspensivo
Por regla el insumo importado deber pagar los derechos arancelarios completos al
momento de su nacionalizacin, sin acogerse a ningn beneficio tributario, para que el
productor exportador pueda gozar del derecho al drawback. El beneficio del
drawback es excluyente con cualquier otro beneficio aduanero, razn por la cual si el
insumo importado no paga los tributos arancelario completos por que se acoge a una
desgravacin , ello es motivo de exclusin del beneficio al drawback, en el supuesto
que se haya utilizado dicha mercanca para incorporarlo en un producto final
exportado.
En este sentido, no podrn acogerse a la restitucin de derechos arancelarios,
respecto de mercancas que hubiesen ingresado al pas con mecanismos aduaneros
suspensivos o exoneratorio de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con
cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros,
como los siguientes:
o Rgimen de admisin temporal par perfeccionamiento activo, admisin
temporal para reexportacin en el mismo estado.
o Rgimen de reposicin de mercancas con franquicia arancelaria
o Preferencias, desgravaciones o exoneraciones arancelarias dentro del
marco de un Acuerdo Comercial Internacional o TLC, celebrados con
pases extranjeros.
o Con tasa arancelaria del cero por ciento (0%), siempre que este sea el
nico insumo importado incorporado al producto final.
b) Exclusin por volumen de exportacin
Como el drawback es un mecanismo creado para incentivar la exportacin de
productos nacionales, se cree que una vez alcanzada determinada cantidad o volumen
de exportacin, dichos productos no requieren de un incentivo especial por parte del
Estado, pues el mismo mercado ha creado los mecanismos de promocin necesarios
para la colocacin de estos productos en el extranjero.
En este sentido , el artculo 3 del Reglamento del Procedimiento de
Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios, prev que la
restitucin de aranceles se efectuara hasta los primeros US$
20`000,000 anuales de exportacin de productos por Subpartida
arancelaria y por empresa exportadora no vinculada, pudiendo el
Ministro de Economa y Finanzas ajustar dicha cifra de considerarlo
pertinente.
El artculo 13 del citado reglamento, precisa que el trmino genrico de insumo comprende
tambin a las materias primas, productos intermedios, partes y piezas.
La razn que inspira a este supuesto de prdida o exclusin del derecho al Drawback,
radica en la difcil labor de supervisin por parte de la Administracin Aduanera, pues
dependiendo el tipo de producto exportado, resultara sumamente complicado
comprobar que efectivamente la mercanca importada que se consumi en la etapa de
produccin ha sido verdaderamente usada en la cantidad que seala el exportadorproductor (pues de lo contrario significara que el insumo importado se ha
comercializado en el mercado local y lo que se pretende es una restitucin indebida de
los aranceles).
Por ello , dada estas especiales circunstancias den donde el insumo importado se
consume con el uso de fabricacin del producto terminado, se ha credo por
conveniente excluirlos del Drawback , de tal forma que sern las mercancas tangibles
y fsicamente incorporadas al producto final, las que puedan acceder a este beneficio
aduanero.
unos en comparacin con otros, de tal forma que no existe legalmente un beneficio
alguno para un producto pues todos reciben un tratamiento aduanero igualitario.
Como se aprecia , la afectacin a una tasa del 0% no constituye una exoneracin ,
pues para que ello se de primero se tendra que establecer una vigencia temporal ,
siendo que el arancel con tasa (0) tiene una duracin indeterminada no sujeta a un
lmite en el tiempo y, por otra parte, la exoneracin debera comprender solamente a
un grupo de mercancas de determinada partida arancelaria, mientras que en caso
materia de anlisis vemos que la inafectacin es de carcter general sin distinguir el
origen de la mercadera o la oportunidad de la importacin.
Pero debe de quedar claro que cuando el productor-exportador realice la importacin
de un insumo o materia prima afecta a la tasa arancelaria del 0%, ello no le da
derecho por s mismo de solicitar posteriormente el acogimiento a la restitucin de
derechos arancelarios, pues dicha mercancas no han pagado tasa alguna por
concepto de nacionalizacin. Ms bien ser otro u otros insumos o materias primas
que si han pagado el Ad- Valorem de manera completa , sin acogerse a beneficio
aduanero alguno , los que le permitirn solicitar el Drawback, siendo que el insumo
importado con arancel cero, no genera la exclusin al mismo, conforme lo hemos
sealado.
f) Exclusin o Prdida por falta de manifestacin expresa del exportador
Al momento de efectuar el despacho de exportacin definitiva, el productor
exportador deber manifestar expresamente su voluntad de acoger dicha exportacin
al drawback. As deber figurar el Cdigo 13 en los ejemplares de las DUA de
exportacin definitiva.
El no consignar expresamente esta voluntad en la DUA, podra generar al exportador
la prdida del derecho del Drawback, aunque este cumpla con todos los requisitos y
condiciones para su acogimiento. Pero si bien es posible realizar la rectificacin de la
DUA de exportacin, debe tenerse presente que esta procede en casos muy
restrictivos , conforme lo ha sealado el Tribunal Fiscal mediante la RTF N 4109-A2002 del 27 de julio del 2002, en donde resuelve que es procedente la rectificacin de
la DUA cuando se ha omitido consignar el cdigo respectivo para el acogimiento al
Drawback, siempre que la declaracin de voluntad en este sentido , conste de manera
fehaciente en la factura que sirve de sustento a la declaracin.
Con respecto a los anteriores compartimos algunos puntos
jurisprudenciales emitidos por el Tribunal Fiscal y por la SUNAT.
jurisdiccionales y
INFORME N 21-2010-SUNAT/2B4000
(10.03.2010)
Se emite opinin legal respecto a la aplicacin del Procedimiento de Restitucin Simplificado
de Derechos Arancelarios ( Drawback), aprobado por el Decreto Supremo N 104-95-EF,
normas complementarias y modificatorias; y la regularizacin del Rgimen Aduanero de
Admisin Temporal para Perfeccionamiento Activo, en el sentido que podrn ser beneficiarias
del Drawback, las empresas productoras- exportadoras que incorporan o consuman en la
produccin del bien exportado mercancas elaboradas con insumos o materias primas
importadas y adquiridas a proveedores locales.
INFORME N 009-2009-SUNAT/2B4000
(29.01.2009)
La expresin rebajas arancelarias de cualquier tipo consignada en el articulo 2 de la
Resolucin Ministerial N195-95-EF debe ser interpretada de acuerdo a los parmetros legales
normados por el articulo 11 del Procedimiento de Restitucin, es decir no como una nueva
causal de exclusin sino como una denominacin de carcter general en la que subsumen los
supuestos previamente establecidos en el precitado articulo 11. Por los que las mercancas
sujetas a francas de precios no se encuentran sujetas a causales de exclusin.
OFICIO N 019-2007-SUNAT/2B4000
(21.06.2007)
No existe impedimento legal para que el proveedor local utilizando insumos importados (hilos)
sin beneficios arancelarios en la elaboracin de sacos de polipropileno pueda generar el
beneficio devolutivo para sus compradores (empresa productora-exportadora).
VII.
Se debe tener presente que el valor CIF de las materias primas, insumos, productos
intermedios, piezas o partes importadas no deben superar el cincuenta por ciento del
Valor FOB del producto exportado.
La razn es muy sencilla, pues al ser un mecanismo de incentivo a la
exportacin de productos nacionales, lo que se quiere, precisamente, es
que la mercaderas exportada sea en su mayor parte nacional, de tal
forma que si lo importado supera en un cincuenta por ciento (50%) a lo
exportado, el producto se considera mas extranjero que nacional.
Para determinar el Valor FOB del bien exportado, se debe deducir las comisiones
pagadas a terceros y cualquier otro gasto deducible en el resultado final de la
operacin de exportacin, en dlares americanos.
Como lo mencionbamos anteriormente, otro porcentaje limitativo es lo relacionado al
tope mximo o volumen de exportacin, as la restitucin de derechos arancelarios se
efectuara hasta los primeros US$ 20000,000 (Veinte millones de dlares americanos)
anuales de exportacin de productos por Subpartida arancelaria y por empresa
exportadora no vinculada, monto que podr ser reajustado de acuerdo a las
evaluaciones que realice el Ministerio de Economa y Finanzas.
VIII.
Importacin de insumo
Solicitud de Drawback
Exportacin
36 meses
IX.
DRAWBACK POR
X.
XI.
Venido el plazo de cinco das para las solicitudes electrnicas o diez das para las
solicitudes escritas, corresponde a la SUNAT entregar la respectiva Nota de Crdito a
la empresa beneficiaria.
Cuando existan indicadores de riesgo suficientes que hagan presumir el acogimiento
indebido a la restitucin de derechos arancelarios, la SUNAT podr disponer la
realizacin de una fiscalizacin especial, extendindose hasta seis (6) meses el plazo
para resolver la solicitud de restitucin de derechos arancelarios. Para tal efecto, se
considerara que existen indicadores de riesgo suficientes cuando el exportador se
encuentre en dos o ms de las siguientes situaciones:
a) No haya numerado declaraciones de exportacin en un periodo mayor a 12
meses anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud.
b) Cuente con un capital social suscrito y pagado a la fecha de presentacin de la
Solicitud de Restitucin menos al 5% del volumen de exportaciones
acumuladas en el ao en que se presenta la solicitud.
c) Los bienes exportados correspondan a las Subpartidas arancelarias de alto
riesgo sealadas por SUNAT. Al respecto, la Resolucin de Superintendencia
Nacional Adjunta de Aduanas N 003-2006-SUNAT-A (12.01.2006), considera
como subpartidas arancelarias de alto riesgo las siguientes:
Subpartida
Arancelaria
0301100000
3304990000
3307909000
3824909999
8214100000
Descripcin
Peces ornamentales
Los dems productos de preparaciones de belleza, maquillaje y
para el cuidado de la piel.
Los dems productos de preparaciones para afeitar o para antes o
despus del afeitado, desodorantes corporales, preparaciones
para el bao, depilatorios, entre otros.
Los dems productos de preparaciones aglutinantes para moldes o
ncleos de fundicin, entre otros.
Cortapapeles, abrecartas, raspadores, sacapuntas y sus cuchillas.
II.
INFORME N 080-2005-SUNAT
Adquisicin local de un insumo importado y transformado por el
proveedor
El exportador podr acogerse al Drawback por insumos comprados localmente y producidos
por los proveedores con materia prima importada (que ingresaron sin beneficios arancelarios).
III.
Debemos llamar la atencin respecto del tratamiento que debemos seguir respecto de
los descuentos que se realice al cliente del exportador nacional. Pues ocurre que el
productor- exportador realiza unos descuentos sobre el precio de exportacin (debido
a mermas, equivocaciones en el embarque, ajustes de los precios internacionales,
entre otros) y por lo mismo se emite una Nota de Crdito.
Entonces, tenemos que la Nota de Crdito reduce el Valor FOB de la mercanca
exportada y por la cual se reduce el monto de la restitucin.
TERCERA PARTE:
DRAWBACK
ANEXOS
DE
OPERATIVIDAD
TRAMITACION
DEL
ANEXO 1
MODELO DE SOLICITUD DE RESTITUCION
DE DERECHOS ARANCELARIOS
SECCION I
Sr. (a)
Intendente de la Aduana
S.I.
.;
(Nombre o Razn Social de la Empresa)
Identificada con RUC N.., con domicilio fiscal
en
, Distrito.., Provincia de ., Departamento
de., debidamente representada por
, con poder inscrito en la Partida N. del Registro
de Personas Jurdicas de...., e identificado(a) con
.., ante usted nos presentamos para exponer lo siguiente:
Que, en nuestra condicin de empresa productora-exportadora es nuestro
deseo acogernos a la restitucin simplificada de derechos arancelarios , a
que se refiere el D.S.N 104-95-EF y sus normas modificatorias, por cuanto
los productos que exportamos definitivamente cumplen con los requisitos
sealados en el citado Decreto Supremo, debiendo indicar que tales
productos han sido fabricados/ elaborados/producidos (1) por nosotros
directamente ( ) / a travs de terceros ( ) en :..............
(4) En cumplimiento a lo establecido en el articulo 2 de la R.M. N 156-98EF/10, para calcular el valor FOB sujeto a restitucin, sin perjuicio de las
dems deducciones sealadas en el D.S. N 104-95-EF y sus normas
modificatorias, se ha deducido el costo del otro contenido en el producto de
exportacin por un monto que asciende a US$...................................dlares
de los Estados Unidos de Amrica.
(5) en cumplimiento a lo establecido en el articulo 3 del D.S N 104-95-EF
modificado por el D.S. N 072-2001-EF y a lo dispuesto por el D.S. N 1682002-EF , declaro que constituyndonos en una empresa vinculada segn el
articulo 24 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta , la suma de
las exportaciones de las empresas que a continuacin detallo y que forman
parte de este conjunto econmico , no supera el limite establecido por los
Decretos Supremos antes citados.
RUC
..
..
(7) GARANTIA __
INSTRUCCIONES
(1) Marcar con un aspa (x) si la produccin se realizo directamente o a travs
de terceros.
(2) Indicar el valor FOB total sujeto a restitucin por la Declaracin Aduanera
de Mercancas-Formato DUA o DS que se acompaen, debiendo elaborar
una relacin de insumos importados por cada una de ellas.
(3) Prrafo a ser incorporado por las empresas que hayan incurrido en los
gastos previstos en el segundo prrafo de articulo 2 del Decreto
Supremo N 104-95-EF.
(4) Prrafo a ser incorporado solo por las empresas cuyos productos de
exportacin tienen un contenido de oro en cualquier proporcin.
(5) Prrafo a ser incorporado solo por las empresas exportadoras que son
vinculadas.
(6) Marcar con un aspa (x) si se solicita la redencin de la Nota de Crdito,
es decir la entrega de Cheque No Negociable.
(7) Marcar con un (x) si adjunta a la solicitud una Garanta.