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TEORIA GENERAL DEL PROCESO ciclo III

Tema 2: Proceso. Conceptos Generales

1.

Proceso y procedimiento: Distincin

La palabra Proceso viene de Processus que significa: Pro: Para adelante y Cedere: Caminar. El
trmino solo comienza a usarse en la Edad Media, pues los romanos se referan a la Litis y al
iudicium; de ah que hoy en da se utilicen como anlogas las expresiones Litigio y Juicio. Muchos
tratadistas han definido el proceso de la siguiente forma: Segn Enrique Vscovi (1996, pg. 88),
es el conjunto de actos dirigidos a ese fin: la resolucin del conflicto (composicin de litigio,
satisfaccin de pretensiones, etc.). Y resulta, en ltimo trmino, un instrumento para cumplir los
objetivos del Estado: imponer a los particulares una conducta Jurdica, adecuada al derecho, y a la
vez, brindar a stos la tutela jurdica. Para Hernando Morales Molina, el Proceso, jurdicamente, es
un medio para realizar la exigencia de proteccin jurdica y para que pueda efectivizarse la ley
(Morales, Pg. 156).
Nosotros lo podemos definir como la sucesin de actos encaminados a la consecucin de un fin
Jurdico determinado. La palabra Procedimiento por su parte, deriva etimolgicamente de
proceder y de la voz latina procesus que significa: Marchar, avanzar, obrar, desenvolver,
secuencia o accin de ir adelante. El sufijo miento, viene de la palabra griega mentum que significa
movimiento, vida. Hernando Morales (1978:156), ya citado, diferencia el proceso del

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procedimiento. Para l El proceso no se identifica con el procedimiento, pues al paso que el
primero es el conjunto de actos necesarios para la declaracin o ejecucin del derecho, el segundo
consiste en cada una de las etapas que el proceso comprende.
Diferencias:
El procedimiento es el modo como va desarrollndose el proceso, el trmite a que est sujeto, o
una serie de fases.
El proceso se sirve del procedimiento, pero no siempre que hay procedimiento existe un proceso,
sin embargo no puede haber proceso sin procedimiento.
El procedimiento se materializa en un expediente, se constituye en el medio extrnseco, el
proceso es el debate en s, que tiene por cometido resolver un tema de decisin. (Escobar, p 39
40).
Alcal Zamora lo distingue del procedimiento al decir que si bien todo proceso requiere para su
desarrollo un procedimiento, no todo procedimiento es un proceso. El proceso se caracteriza por
su finalidad jurisdiccional compositiva del litigio, mientras que el procedimiento (que puede
manifestarse fuera del campo procesal, como el administrativo y legislativo) se reduce a ser una
coordinacin de actos en marcha. As, pues, mientras la nocin del proceso es esencialmente
teleolgica, la del procedimiento es de ndole formal, y de ah que distintos tipos de proceso se
puedan sustanciar por el mismo procedimiento, y viceversa.
Segn Carnelutti el proceso denota "la suma de los actos que se realizan para la composicin del
litigio".
El Dr. Pablo Snchez (2004; 182-183) citando a Juan Motero Aroca hace otras precisiones: a) El
trmino procedimiento no es exclusivo del mbito judicial, sino que es aplicable a todas las
funciones del Estado (administrativo, legislativo), b) Procedimiento hace referencia a la forma, a
sucesin de actos, sin precisar si esa actividad es la de los jueces o de los rganos administrativos,
c) cuando se habla de procedimiento judicial se destaca la formas de actividad judicial; la
consideracin formal del proceso; el aspecto externo del proceso, d) Aunque proceso y
procedimiento tienen una misma raz etimolgica, proceder, en el segundo destaca la nota de
actuacin externa, el trabajo administrativo que se realiza en cualquier actividad jurdica; mientras
que en el primero, es necesario tomar en consideracin la estructura y los nexos que median entre
los actos, los sujetos que lo realizan, la finalidad a que se tienden, los principios a que responden,
las condiciones de quienes los producen, las cargas que imponen y los derechos que otorgan.
Mientras que existe procedimiento en cualquier actividad jurdica, el proceso es propio y exclusivo
de la actuacin judicial.
Juicio. La palabra juicio proviene del latn iudicium, que significaba en el derecho romano, la
segunda etapa del proceso, que se desarrolla ante el iudex (juez). En Europa, el iudicium no fue
slo una etapa, sino todo el proceso. Segn la Escuela Judicialista de Bolonia, "el juicio es un acto
en el que intervienen cuando menos tres personas: el actor que pretende, el demandado que
resiste y el juez que conoce y decide".
A partir del S. XVI, los pases de la Europa Central, bajo la influencia de la doctrina del derecho
cannico, empezaron a sustituir la palabra iudicium por las de processus, processus iudicii y
processus judiciales, tambin de origen latino.

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Actualmente, en los pases de tradicin hispnica la palabra juicio tiene, cuando menos 3
significados:
a) Como secuencia de procedimientos a travs de los cuales se lleva a cabo la sustanciacin de
todo un proceso.
b)

Como etapa final del proceso penal (conclusiones de las partes y sentencia del juzgador).

c)

Como sentencia propiamente dicha.

2.
Naturaleza jurdica del proceso: Las teoras que se han expuesto, para fijar la naturaleza
jurdica del proceso son mltiples y variadas; hacemos referencia entre otras a las siguientes:
contrato, cuasicontrato, situacin jurdica, institucin jurdica, como empresa y relacin jurdica.
El proceso como contrato: Se explica al afirmar que la relacin que liga a las partes en el
proceso es contractual, porque supone un acuerdo de voluntades. Sobre el particular podramos
afirmar que habra una remota posibilidad cuando las partes acuerdan acudir a la jurisdiccin
arbitral, pero no en otro sentido, porque la presentacin de la demanda es ajena a un acuerdo de
voluntades y en el caso de la denuncia, antes que voluntad de las partes, es el ejercicio de la
voluntad del Estado para evitar la justicia por sus propias manos.
El proceso como institucin jurdica: Defendida por Jaime Guasp. Segn esta teora al
entenderse el proceso como un conjunto de actividades, relacionadas entre s, orientadas a
satisfacer una pretensin; encontramos dos elementos fundamentales en toda institucin
preestablecidos: Un objetivo comn (pblico) y uno particular (privado), as entendido es una
verdadera institucin, porque el proceso no se limita a resolver un conflicto privado, sino que
reclama igualmente fines de carcter pblico, cuales son la realizacin del derecho. El problema es
que la terminologa es ambigua, por cuanto as se denominan por cuanto as se denominan
instituciones que nada tienen que ver con el derecho, o sea que no hay una definicin particular,
que la haga diferente. Sobre el particular podramos afirmar que habra una remota posibilidad
cuando las partes acuerdan acudir a la jurisdiccin arbitral, pero no en otro sentido, porque la
presentacin de la demanda es ajena a un acuerdo de voluntades y en el caso de la denuncia,
antes que voluntad de las partes, es el ejercicio de la voluntad del Estado para evitar la justicia por
sus propias manos. La crtica de esta concepcin la hace Couture en la cita que relacionamos a
continuacin: Solo subvirtiendo la naturaleza de las cosas es posible ver en el proceso, situacin
coactiva, en la cual un litigante, el actor, conmina a su adversario, aun en contra de sus naturales
deseos, a contestar sus reclamaciones, el fruto de un acuerdo de voluntades. (Couture, Pg. 128).
El proceso como cuasicontrato: Los sostenedores de esta tesis, llegaron a ella por exclusin,
partiendo de la fuente generadora de las obligaciones, pues se divagaba que si el proceso no era
ni contrato, ni delito, ni cuasidelito, tena que ser un cuasi contrato. La objecin que se hace es
olvidar como fuente de las obligaciones a la Ley, de donde deriva el proceso.
El proceso como situacin jurdica: Expuesta por el tratadista Goldschmidt, en el proceso lo que
se presenta es una situacin jurdica, traducida en expectativas de perder o ganar, posibilidades de
obrar y cargas que se deben asumir o determinados estados en los que se ubican los
intervinientes. Tesis parcialmente aceptada, en tanto olvida la misin del derecho, que es asegurar
la proteccin e igualdad de todos los participantes en el proceso. Y las meras expectativas se
concretan por la proteccin que la norma consagre.

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El proceso como relacin jurdica: El abanderado de esta teora fue Oscar Von Bulow, sin
desconocer las precisiones aportadas por Kholer, Hellwig, Wach y Chiovenda, y es la ms
aceptada por la Doctrina y la jurisprudencia, no obstante ciertas disidencias. Se afirma que la Ley
es la que regula la actividad de las partes y del juez, de all resultan los derechos, deberes y
poderes, formndose de esta manera entre los sujetos que intervienen, una verdadera relacin
jurdica que emerge de una sustancial, para ubicarse en el litigio en una procesal, que nace con la
presentacin de la demanda y se concreta con la notificacin. Se le critica que para que nazca,
necesita la concurrencia de los presupuestos procesales y que no hay verdaderos derechos y
deberes, porque para que existan, requieren de la formulacin de un concepto superior. Adems
se rechaza por no haber uniformidad entre quienes se presenta la relacin jurdica procesal, si
entre el juez y las partes, o si entre stas solamente, prescindiendo del juez. Creemos, como lo
anota Juan Montero Aroca, que la controversia sobre la naturaleza jurdica del proceso respondi a
un momento jurdico determinado, pero hoy por hoy el proceso se explica sin referencia a ninguna
categora, pero s, con respecto de los que lo utilizan, como los intervinientes en el proceso. Sin
embargo, ello contribuy a lograr la autonoma del Derecho Procesal, luego la discusin no fue
intil. Queremos resaltar que no se trata de fijar posiciones sino de ilustrar sobre tendencias. Las
discusiones en torno a la naturaleza jurdica del proceso, entendida en sentido tradicional, ha
consumido ros de tinta y montaas de papel, sin embargo son intiles, no sirven hoy para nada.
Cuando lo anterior lo tengamos asimilado podremos afirmar que el proceso no tiene naturaleza
jurdica y entonces estaremos en condiciones de abandonar discusiones intiles y de buscar por
otro lado, preguntndonos su razn de ser. (Escobar, pg. 41-42)
3.

Finalidad: Para Azula Camacho, el proceso tienen los siguientes fines:

A) Los de carcter general, remoto o mediato, se contraen a un inters de ndole comn, que
atae a toda comunidad o conglomerado social, y consiste en la preservacin de la armona y paz
entre los integrantes del grupo. GUASP, el final normal del proceso es el mantenimiento de la paz
justa o de la justicia pacifica. O, de acuerdo con CARNELUTTI, paz con justicia podra ser, de
ese modo, el lema del derecho procesal. Ni paz sin justicia, ni justicia sin paz
B)
El de carcter inmediato, prximo o especfico ofrece disparidad de criterios entre los
doctrinantes, que pueden agruparse en dos tendencias: la subjetiva y la objetiva.
a) La teora subjetiva, que es la ms antigua, se funda en que el fin del proceso es obtener la
efectividad del derecho subjetivo reclamado por el demandante cuando es violado, desconocido, o
solo existe el simple temor de que pueda llegar a serlo.
De acuerdo, con esta concepcin, como el derecho subjetivo implica la proteccin de un inters
que es reconocido por el ordenamiento positivo, cuando l se viola o desconoce, el proceso es el
medio para que el afectado pueda obtener su reconocimiento o satisfaccin.
b) La teora objetiva, sustentada entre otros por CHIOVENDA, considera que el fin del proceso
es la actuacin de la ley, es decir, la aplicacin de la norma sustancial o material al caso concreto
que es objeto de decisin en el proceso.
Esta tendencia no implica que el pronunciamiento judicial sea favorable al demandante, por cuanto,
como el propio CHIOVENDA lo sostiene, sea fundada o infundada la demanda (pretensin) del
actor, la sentencia que la acepta o la rechaza es siempre actuacin de la ley, esto es, afirmacin
de una voluntad positiva o negativa de la ley. (Azula,Pg. 40-41).

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4.

Elementos

A) El subjetivo se refiere a los sujetos y considera como tales al funcionario judicial (designado
con el vocablo genrico de juez) y a las partes entre quienes se presenta la controversia.
B) El de actividad esta compuesto por los actos procesales, en virtud de los cuales el proceso
pasa de una etapa a otra y puede, en consecuencia, iniciarse, desarrollarse y culminar.
C) El objetivo atae al objeto o materia del proceso. No hay acuerdo entre los doctrinantes en
relacin con lo que constituye el objeto del proceso, pues para unos estriba en el litigio, mientras
que otros lo hacen residir en la relacin jurdica material o sustancial.
Consideramos, como lo propone GUASP, que el objeto del proceso est constituido por la
pretensin, concebida como lo que el demandante reclama frente o al cargo del demandado, la
cual, por su parte, lo tiene en relacin jurdica material o sustancial. (Azula, Pg. 42)
5.

Clasificacion del proceso

5.1.

En cuanto a la rama

Este punto de vista toma en consideracin los diversos ordenamientos de carcter sustancial a los
cuales el proceso les sirve del medio o vehculo para su efectividad. Puede hablarse, entonces, de
un proceso civil, penal, laboral, coactivo, contencioso-administrativo, etc.
Cada uno de estos procesos tiene su propio ordenamiento positivo, que los regula en su totalidad e
integra los cdigos, denominados por ello Cdigo de procedimiento Civil, Cdigo de Procedimiento
Penal, etc.
5.2.

De acuerdo con el rgano

A) El proceso judicial es el que deciden los funcionarios que integran esta rama del poder pblico,
como lo son los jueces en general.
Utilizamos el vocablo judicial, por ser el empleado por nuestra Constitucin Poltica para referirse a
la rama del Estado encargada de administrar justicia.
B) El proceso arbitral es el que conocen particulares, que carecen de jurisdiccin, pero que la
asumen temporalmente desde que empiezan a ejercer sus funciones hasta cuando profieren la
respectiva decisin o fallo (laudo). (Pg. 59-60)
5.3.
Respecto de la posicin de las partes: De acuerdo con este espacio, se mira la actitud o
el inters que las partes tienen en relacin con la decisin que se tome en la sentencia. Se divide
en contencioso y voluntario.
A) El proceso contencioso se caracteriza porque entre las partes existe controversia, litigio
o intereses encontrados, pero no es necesario que ese enfrentamiento sea real, sino que basta la
simple apariencia, por cuanto es factible que, en el fondo, las dos partes persigan los mismos
resultados, como ocurre, por ejemplo, en el caso del divorcio en las legislaciones donde no se
consagra la causal de mutuo acuerdo.
a)

Caractersticas. Los distintivos de este proceso son los siguientes:

a') Existe un litigio o enfrentamiento entre las partes.

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b') Es imprescindible la presencia de las dos partes.
c') Media siempre una pretensin, representada por lo que se pide en la demanda y propuesta por
el demandante contra el demandado.
d') El acto inicial del proceso est constituido por la demanda.
B) En el proceso voluntario no existe litigio, controversia o enfrentamiento entre quienes
intervienen, aunque pueda suscitarse en algunas canciones.
a)

Caractersticas. Los distintivos del proceso voluntario son:

a') No hay presencia de litigio, aunque no se descarta que este pueda presentarse. As, v.gr., la
sucesin tiene por objeto que se reconozca a las personas.
b') No hay partes sino interesado o interesados que reclaman para s el reconocimiento de un
derecho o el cumplimiento de una formalidad para poderlo hacer efectivo.
c') No se formula pretensin, sino simple solicitud, puesto que lo que se pide es para s y no contra
una persona. El distintivo de la pretensin como lo analizaremos en su lugar- es que la propone
una persona contra o frente a otra y la decide una tercera, que es el juez.
d') El acto con que se da conocimiento a la actuacin no es una demanda, sino una simple
peticin. (Azula, Pg. 60-61)
5.4.
De acuerdo con la naturaleza de la pretensin: Conforme a la pretensin, o sea, segn
la naturaleza de lo que el demandante en su demanda en contra o frente al demandado, el proceso
se puede clasificar en de conocimiento, ejecutivo y de liquidacin.
5.4.1.

Procesos de conocimiento

A) Concepto. El proceso de conocimiento tiene como caracterstica esencial darle certeza al


derecho material contenido en la pretensin. Por esto CARNELUTTI lo califica como aquel en el
cual la pretensin es incierta o discutida.
B) Clasificacin. El proceso de conocimiento tiene dos modalidades: el dispositivo y el declarativo.
a) El proceso dispositivo se presenta cuando la cuestin debatida carece de una reglamentacin
legal que le permita al juzgador resolverla, por lo cual debe creer la norma para tal efecto, que
adquiere la calidad de ley, pero limitada a las partes de quienes se toma la decisin; y tambin
cuando, por acordado los interesados y admitirlo el ordenamiento positivo, el juez resuelve la
controversia en conciencia y no en derecho.
b)
En el proceso declarativo el funcionario judicial reconoce la existencia de un derecho o
modifica una situacin jurdica o impone determinada prestacin a favor de una parte y a cargo de
otra cuando en el caso particular objeto de la controversia se dan los presupuestos que para ello
consagra la ley en abstracto.
Por esto CARNELUTTI sostiene que ese tipo de proceso tiene por objeto acertar los estados
jurdicos, es decir, establece la aplicacin obligatoria de las normas.
a) El proceso declarativo puro tiende a declarar la existencia (positivo) o inexistencia (negativo) de
un derecho.

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b) El proceso declarativo constitutivo se presenta cuando el pronunciamiento solicitado al rgano
judicial entraa la extincin de un derecho o de una relacin jurdica sustancial. Dicha extincin
envuelve la modificacin, por cuanto esta implica que finalice una y surja otra en su lugar.
Los efectos de la sentencia que contenga este tipo de declaracin son de dos clases, de acuerdo
con el momento a partir del cual se produzcan: ex nunc, cuando es desde que se ejecutora la
providencia, como en el divorcio; y ex tunc, si obra en relacin con el momento en que la situacin
jurdica surgi, como la resolucin de un contrato, en que las cosas vuelven al estado que tenan
antes de celebrarse.
c) El proceso declarativo de condena tiende a imponer una prestacin u obligacin a favor del
demandante y a cargo del demandando. Esta declaracin comprende dos pronunciamientos: el
primero, que se reconozca el hecho o acto generador de la prestacin u obligacin; y, el segundo,
como consecuencia del anterior, que se imponga la prestacin u obligacin. (Azula, Pg. 62-63)
5.4.2.

Proceso ejecutivo

A) Concepto. El proceso ejecutivo se encamina a obtener la plena satisfaccin de una


presentacin u obligacin a favor del demandante y a cargo del demandado, la cual requiere estar
contenida en una sentencia declarativa de condena.
CARNELUTTI, en forma muy simple y completa, lo concibe como el que tiene una pretensin cierta
(no discutida), pero insatisfecha. (Azula, Pg. 64)
5.4.3.

Proceso cautelar

A) Concepto. El proceso cautelar puede concebirse como el conjunto de actuaciones que tienden
a garantizar los resultados que se persiguen en otro. En trminos ms sencillos, evitar que los
resultados perseguidos en un proceso sean ilusorios o ineficaces.
El proceso cautelar fue producto del criterio expuesto por CARNELUTTI, quien consider que
adoptaba esa calidad por no corresponder a ninguna de las dos grandes modalidades que
presenta el proceso, como es el de conocimiento y el ejecutivo, y tampoco encajar en la actuacin
incidental.
B)
Caractersticas. Segn se colige de lo dicho, el proceso cautelar tiene las siguientes
caractersticas:
a) Es accesorio, puesto que est condicionado o supeditado a la existencia de otro, y corre, por
tanto, la misma suerte de este.
b) Es el medio o instrumento para obtener que los resultados perseguidos en el proceso principal
sean efectivos.
c) Es preventivo, por cuanto como anota COUTURE- no juzgan ni prejuzgan sobre el derecho
del peticionante, su extensin debe limitarse a lo estrictamente indispensable para evitar males
ciertos y futuros.
d) Es taxativo segn lo observa LOPEZ BLANCO por obrar solo en los casos establecidos
de manera expresa por la ley, ni en casos diversos de aquellos para cada uno de ellas previstas.
(Azula Camacho Pg. 67-68).

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5.4.4. Proceso de liquidacin: El proceso de liquidacin se contrae a determinar los bienes que
integran un patrimonio (activo), las deudas que lo afectan (pasivo), las personas llamadas a
recogerlos y la proporcin en que se les debe adjudicar. (Azula, Pg. 71)
5.5. Procesos en Sistema Peruano.- En nuestra legislacin podemos distinguir los
siguientes procesos judiciales:
5.5.1 El Proceso Civil
A) Procesos Contenciosos
a).- Declarativo o de Conocimiento:
1.- Plenos o de Conocimiento (Art. 475 CPC).
2.- Plenarios Rpidos o Abreviados (Art. 486).
3.- Plenarios Rapidsimos o Sumarsimos (Art. 546).
b).- De ejecucin:
1.- P. Ejecutivos: (Art. 693).
2.- P Ejec. de Res. Judiciales. (Art. 713).
c).- Proceso Cautelar:
* Autonoma.
* Finalidad: Asegurar que el fallo definitivo se cumpla.
* Requisitos: Verosimilitud del derecho invocado (fumus boni iuris), Peligro en la demora
(periculum in mora) y Contracautela.
B) Procesos No Contenciosos (Art. 749 CPC.)
5.5.2. El Procesos Laboral
A) Procesos Contenciosos:
- P. Ordinarios Laboral.
- P. Especiales: Sumarsimo, de Ejecucin, Contencioso, Administrativo e Impugnacin de Laudos
Arbtrales.
B) Procesos No Contenciosos
5.5.3. Proceso Familiar: Proceso nico.
5.5.4. Proceso Constitucional: Amparo, Habeas Corpus, Habeas Data, de Inconstitucionalidad,
de Cumplimiento y Accin Popular.
5.5.5. Proceso Penal: Ordinario, Sumario y Especiales

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5.5.6.

Proceso Contencioso Administrativo

6. Principios del proceso


Los procesos deben respetar en su desarrollo los principios, ellos pertenecen a la poltica procesal
de cada Estado para efectos de considerar la realizacin de las relaciones y, por ser el soporte de
las instituciones, se constituyen en las herramientas del Juzgador, por ello se hace imperioso
adentrarnos en su estudio, comenzando con los constitucionales, puesto que el derecho que los
informa constituye la rama esencial de la que surgen todos los dems principios y reglas bsicas,
siendo la Constitucin la fuente primera del Derecho Procesal.
Los principios procesales son aquellos enunciados normativos de particulares extremos de lo
fundamental del ordenamiento procesal, que lo personifican y cumplen diversas funciones como la
de preservar de incoherencia los cdigos y la de ser medios inestimables para desentraar el
sentido de los pasajes oscuros o dudosos de los preceptos instrumentales (Gmez, Pg. 30).
Juan Morales Godo (2005, Pg. 40) indica que Los principios pueden existir implcitamente en los
ordenamientos procesales y, no necesariamente estar limitados a la expresin normativa. Ejemplo
de ello lo tenemos en nuestro actual CPC, en donde no menciona expresamente que se acoge el
principio dispositivo, sin embargo, al establecerse que el proceso se promueve solo a iniciativa de
parte (Art. IV del TP) implcitamente, se recoge algunos aspectos de dicho principio. Lo mismo
ocurre con relacin al principio inquisitivo, el mismo que se encuentra en varios dispositivos, as
por ejemplo el Art. 194 del CPC, que otorga la facultad al juzgador que puede disponer la actuacin
de medios probatorios de oficio, cuando los ofrecidos por las partes no producen conviccin.
6.1. Los principios constitucionales del Proceso: Las razones de su estudio Si nos
formulramos la pregunta de por qu estudiar los principios constitucionales del Derecho Procesal,
podramos responder que en los tiempos modernos, impregnados del respeto por los derechos
fundamentales, son imprescindibles para la humanizacin del proceso y no podemos sustraernos
del tema. Al buscar respuesta a este interrogante nos podramos encontrar en una de estas dos
situaciones: la primera, en la que diramos que es una pregunta superflua o innecesaria porque las
razones son obvias, pero con ello no sabramos cules son las razones, ni entonces porqu resulta
tan obvia la respuesta; una segunda, en que diramos que estaramos en el lugar equivocado,
pues, un rea del derecho tan especfica como es el Derecho Procesal por qu la estamos
confundiendo o mezclando con la Constitucin? Sin duda, en ambas respuestas, s que estaramos
un tanto errados, pues la verdad es que no es tan obvia la contestacin al interrogante planteado,
ni estamos invadiendo rbitas ajenas o extraas al Derecho Procesal. Veamos:
Son principios, reglas y valores constitucionales que desde esta norma superior se encargan de
iluminar o irradiar a la totalidad del derecho colombiano, pues al tratarse sta de la norma fundante
en el proceso de la creacin legislativa, la validez de los cdigos de procedimiento depender de
que hayan sido creados siguiendo los procedimientos y los contenidos que ella contiene; lo
contrario significara que las leyes procesales que soportan los cdigos, fueran invlidas o, en
nuestro caso, inconstitucionales o inexequibles. As tambin, es necesario estudiar los principios
constitucionales del Derecho Procesal porque, como claramente lo expone Ronald Dworking, el
derecho es una integralidad que no solo est conformado por reglas o normas, sino que tambin
est constituido por principios, algunos de ellos positivizados en el texto de la Constitucin Poltica
por ejemplo, el debido proceso- y otros principios, que al igual que las normas, tienen la misma
fuerza vinculante y obligatoriedad de ser cumplidos por los operadores jurdicos y los que con su
fuerza iluminativa, siempre estarn irradiando cada una de las actuaciones que se desarrollen en

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los procesos judiciales de su competencia. Por todo lo anterior, podramos finalizar diciendo, que
es vital el estudio de los principios constitucionales del Derecho Procesal, como quiera que stos
sin hesitacin alguna, constituyen los postulados bsicos con fuerza jurdica que encauzan la
interpretacin, actuacin y participacin de los operadores jurdicos (jueces, magistrados,
abogados, estudiantes, etc.), en la formacin de los procedimientos. Esto constituye en la prctica,
el reconocimiento de elementos rectores controladores y, eventualmente, limitantes del ejercicio del
poder estatal, que busca establecer as un equilibrio entre el poder del Estado y la inferioridad de
las personas. A esto se aade, que los principios constitucionales del Derecho Procesal, son
postulados que siguen la orientacin jurdico-poltica de la Carta Superior, en un Estado social de
derecho.
Caractersticas:
Carcter normativo. Qu se desprende de la Constitucin y de la misma esencia del Derecho
Procesal.
Acusan un carcter positivo. Aunque algunos no estn explcitamente en una norma
constitucional, sino implcitamente reconocidos, muchas veces aparecen integrados en varios
textos.
Son absolutos. No pueden apartarse del postulado constitucional, as por ejemplo, si la
constitucin declara que el proceso debe ser pblico, la ley no puede establecer procesos privados
o secretos. Entre los principios constitucionales podemos enlistar los siguientes:
6.2 Principios fundamentales del Derecho Procesal: En el Derecho Procesal, como en las
dems reas del derecho, los principios constituyen una fuente que lo nutre; sin embargo no hay
claridad y uniformidad en la doctrina y se enlistan como principios: las reglas, los aforismos, los
proverbios, sistemas, etc., sin ahondar sobre nociones bsicas y, encasillando a veces los que no
son; consideramos que es deber del juzgador dimensionar el alcance de tales postulados. Son
dignas de considerar algunas apreciaciones que expone sobre este aspecto el tratadista Briceo
Sierra: Se ha hablado de principios y garantas constitucionales, sin ahondar sobre nociones que
son comunes a todo el derecho, y que ms tarde tendrn que ampliarse, puede dejarse establecido
que entre principios y reglamentaciones hay la misma diferencia que va de la orientacin legislativa
a la concreta normacin de una situacin. Briceo Sierra critica adems la proliferacin de
principios, restndoles utilidad. Al respecto retomamos el comentario que sobre lo dicho por el
autor, anota Jos Luis Blanco Gmez. La realizacin del derecho mediante la actuacin de la Ley
en los casos concretos, para satisfacer el inters pblico o general que acabamos de mencionar,
es el fin primordial de todo proceso; su fin secundario (en materias civiles, laborales y contencioso
administrativas), es lograr, cuando existan intereses contrapuestos, resolver el problema de su
incertidumbre o del requisito para su ejercicio. En el proceso penal solo aparece cierta diferencia
en cuanto al fin mediato y secundario, la prevencin y represin de los delitos y dems ilcitos
penales. (Devis, Pg. 159).
Estos principios pueden clasificarse en bsicos, particulares y alternativos. Los primeros son
aquellos que son comunes en todos los sectores y ramas del derecho procesal dentro del un
ordenamiento jurdico determinado (Ej. Principio de contradiccin). Los principios procesales
particulares son aquellos que orientan predominantemente un sector del derecho procesal
(dispositivo, justicia social, etc.). Por ltimo los principios procesales alternativos son aquellos que
rigen en lugar de otros que representan normalmente a la opcin contraria. (Oralidad, inmediacin,
escritura, etc.).

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6.3 Principios del proceso y principios de procedimiento: Mientras el proceso constituye el
instrumento necesario para que los rganos jurisdiccionales cumplan su funcin sin proceso no
hay ejercicio de la funcin jurisdiccional; el procedimiento hace referencia a la sucesin de actos
que conforman una actividad que no necesariamente ha de tener naturaleza procesal, pues
tambin reciben esta denominacin el conjunto de actos que se ejercitan ante la administracin. De
las diferencias entre estas categoras parte MONTERO AROCA, quien distingue entre principios
del proceso (comunes) y principios del procedimiento (especficos). Los primeros son
consustanciales a la idea misma de proceso hasta el punto que si alguno de ellos se desvirta no
podra afirmarse la existencia de aquel; en tanto los principios del procedimiento se traducen en
reglas conformadoras de los procesos en concreto, de modo que no atienden a la esencia misma
del proceso sino al modo de desarrollarlo en un derecho positivo concreto. (FERRAJOLI, Pg. 28).
6.3.1.

Principios del Proceso

De la exclusividad y obligatoriedad de la funcin jurisdiccional.


De la independencia de los rganos jurisdiccionales.
De imparcialidad de los rganos jurisdiccionales.
De contradiccin o audiencia bilateral.
De publicidad.
De obligatoriedad de los procedimientos establecidos por ley.
De la motivacin de las resoluciones judiciales.
De la cosa juzgada.
6.3.2.

Principios del Procedimiento:

De bilateralidad.
De contradiccin.
Dispositivo (impulso de las partes).
Inquisitivo (impulso de oficio).
De adquisicin procesal.
Preclusin procesal.
De eventualidad.
De veracidad.
De inmediacin.
De concentracin.
De oralidad.

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De igualdad procesal.
De congruencia procesal.
De la prueba formal.
De la carga de la prueba.
De economa procesal.
Celeridad procesal.
De autoridad y direccin procesal.
De socializacin del proceso.
De elasticidad, etc.
A continuacin desarrollaremos los principios ms importantes del proceso:
6.4 Principio de Contradiccin: Este principio consiste en que un parte tenga oportunidad de
oponerse a un acto realizado a instancia de la contraparte y a fin de verificar su regularidad.
El principio de contradiccin es propio de la estructura bilateral del proceso, esto es, que solo
tiene aplicacin en los de tipo contencioso, donde existe la presencia de las dos partes:
demandante y demandado. (Azula; Pg. 76).
Ontolgicamente el proceso (cualquier proceso) es un mtodo para que se reflejen dos intereses
contrapuestos y as poder resolver sobre ellos. 12 Para que los mismos sean defendidos con
meridiana efectividad se exige que el legislador, al momento de elaborar el esquema procesal,
conceda a las partes plenas facultades para intervenir de manera cierta en la conformacin de la
decisin que se pretende del rgano judicial que, por mantenerse en una posicin de equidistancia
respecto de la partes y ajeno a sus intereses, constituye un sujeto impartial. (lvarez;
2012:Pg.14)
6.5. Principio de Igualdad de las Partes: Cuya existencia garantizar que todas las partes
dispongan de igualdad de medios para la defensa de sus respectivas posiciones; lo que debemos
entender en este lugar no es que las partes son iguales pues no lo son (especialmente si
consideramos al Estado u otra administracin pblica en su actuacin como parte procesal,
tambin es el caso del Ministerio Pblico en relacin con el acusado en el proceso penal, pero
tambin existen desigualdades por circunstancias de hecho, econmicas, culturales, etc.) sino que
en virtud de la igualdad quedarn automticamente proscritas las posibilidades de existencia de
privilegios para alguna de ellas. (Esparza, pg. 31)
Entre este principio y el de contradiccin existe un vnculo tan estrecho que no han faltado autores
que afirman que la regla de bilateralidad constituye la consecuencia natural de este. En el campo
del proceso sostiene ALVARADO VELLOSO , igualdad significa paridad de oportunidades y de
audiencia ; de tal modo, las normas que regulan la actividad de una de las partes antagnicas no
pueden constituir, respecto de la otra, una situacin de ventaja o de privilegio, ni el juez puede
dejar de dar un tratamiento absolutamente similar a ambos contendientes. Cuando en el proceso
acontecen situaciones en las que una de las partes sufre algn tipo de restriccin en cuanto al
ejercicio de sus facultades de alegar, probar o recurrir; se produce para quien sufre tales perjuicios

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TEORIA GENERAL DEL PROCESO ciclo III


un estado de indefensin, ante lo cual el ordenamiento procesal debe proveer mecanismos para
garantizar la ineficacia de los actos procesales ejecutados en tales situaciones, con la consecuente
reposicin del proceso al estado en que ocurri el desbalance injusto. Sobre la relevancia de este
principio en el proceso penal algunos autores han puesto en duda si la pretendida igualdad se
manifiesta de manera real y cierta, y para ello parten de la desigualdad existente entre el Estado,
en funcin de acusador, y el ciudadano en situacin de acusado; porque mientras el Ministerio
Pblico cuenta con un formidable dispositivo de investigacin, el defensor no est provisto
6.6 Principio de Publicidad
Concepto. Consiste en dar a conocer las actuaciones realizadas en el proceso por el
funcionamiento jurisdiccional.
Clases. Puede considerarse desde dos puntos de vista. Interno y externo.
a) La publicidad interna se refiere a que las partes conozcan todos los actos llevados a cabo
por el juez en el proceso.
La publicidad se cumple mediantela notificacin de la providencia y el medio de llevarla a cabo
vara, segn la naturaleza de la decisin. (Azula; Pg. 75)
b) La publicidad externa atae a terceros o extraos al proceso y se contrae a la publicidad que
presencien ciertas actuaciones realizadas dentro de l.
Pueden citarse como ejemplos de este tipo de publicidad la audiencia que para juzgar se lleva a
cabo el proceso penal y la recepcin de pruebas en el civil y laboral. (Azula; Pg. 76).
7. El principio del due process of law: Se trata de una institucin de origen y desarrollo
anglosajn, es comnmente aceptado y as ha sido demostrado que la frase due process of law
es una variacin de la contenida en la Magna Carta Inglesa de 1215 per legem terrae, by the
law of the land.
7.1. Origen: Primeras constituciones Americanas Nadie puede ser privado de su vida, libertad o
propiedad sin un debido proceso legal. Denominaciones: garanta de defensa en juicio, debido
procedimiento de derecho, forma de proceso, garanta de audiencia, debido proceso formal,
derecho de contradiccin, proceso debido, juicio justo y proceso justo. Parte de de la doctrina lo
identifica con la tutela jurisdiccional efectiva.
7.2.

Contenido:

a)
Debido proceso sustancial.- Exige que todos los actos de poder, como normas jurdicas,
actos administrativos o resoluciones judiciales, sean justos, es decir que sean razonables y
respetuosas de los valores superiores, de los derechos fundamentales y de los dems bienes
jurdicos constitucionales protegidos, a tal punto que su inobservancia debe ser sancionada con la
inaplicacin de aquel acto con su invalidez.
El Due Process sustantivo, lo que significa es que la administracin no puede limitar o privar
arbitrariamente a los individuos de ciertos Derechos Fundamentales, sin disponer de un motivo que
as lo justifique, se trata en definitiva de una forma de autocontrol, constitucional, de la
discrecionalidad en la actuacin de la administracin pblica en general (v. gr. el Due Process
sustantivo prohbe a los poderes pblicos la aplicacin de leyes restrictivas de la libertad de

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TEORIA GENERAL DEL PROCESO ciclo III


expresin, excepto si pueden, los poderes pblicos, demostrar que tales leyes son necesarias por
un apremiante - y por tanto superior - inters pblico)
b) Debido proceso adjetivo o procesal.- Conformado por un conjunto de derechos esenciales
que impiden que la libertad y los derechos de los individuos sucumban ante la ausencia o
ineficiencia de un proceso o procedimiento. Comprende, tanto el derecho al proceso, es decir la
posibilidad de todo sujeto de acceder a un proceso o procedimiento con la finalidad de que el
rgano competente se pronuncie sobre su pretensin y le brinde una tutela efectiva; as como el
derecho en el proceso, es decir que todo sujeto que participe en un proceso o en un procedimiento
cuenta con un conjunto de derechos esenciales durante su inicio, tramitacin y conclusin,
incluyendo el respeto por las formas esenciales del procedimiento previamente establecido, bajo
sancin de nulidad.
La finalidad del DPL procesal la constituye en esencia la garanta de un juicio limpio para las partes
en cualquier proceso y en especial para las partes en un proceso penal, ya que la funcin
jurisdiccional aplicada de acuerdo a sus caractersticas minimiza el riesgo de resoluciones injustas.
Ello no supone la obligacin para todos los estados de circunscribirse a imparcialidad,
independencia, igualdad, publicidad, racionalidad, certeza y universalidad (Esparza p 76-77)
7.3.
Definicin: Arturo Hoyos seala que se trata de un derecho fundamental de carcter
instrumental, pues adems de ser el mismo un derecho fundamental, cumple una funcin de
garanta de los dems derechos fundamentales y del ordenamiento jurdico en su conjunto.
Abad Yupanqui seala que para que exista un debido proceso se debe de cumplir con los
siguientes elementos mnimos: a) el debido emplazamiento o notificacin al demandado; b)
otorgamiento a las partes de una razonable oportunidad para comparecer, ser odas y exponer sus
derechos; c) que las partes cuenten con una razonable oportunidad de ofrecer y actuar medios de
prueba para acreditar sus afirmaciones; d) que la causa sea resuelta por el rgano jurisdiccional
permanente del estado, legtimamente constituido e imparcial y, e) que la causa sea resuelta
dentro de un plazo razonable y de manera revocable.
8.

La tutela jurisdiccional

8.1. Origen: El trmino tutela jurisdiccional efectiva se diferencia del trmino debido proceso, por
cuanto estos derechos tienen origen diferentes, por cuanto el proceso justo tiene su origen
anglosajn y tutela jurisdiccional efectiva de la Europa continental.
8.2.
Distincin con el debido proceso: Adems de su distincin en cuanto a su origen, la
tutela jurisdiccional est circunscrita a los procesos jurisdiccionales o judiciales, y el debido proceso
rige adems los procedimientos administrativos, arbtrales, militares, polticos y particulares.
8.3.
Definicin: Espinoza Saldaa, dice es el derecho de toda persona a que se le haga
justicia, a que cuando pretenda algo de otra, su pretensin sea atendida por un rgano
jurisdiccional a travs de un proceso con garantas mnimas.
Podemos decir entonces que es la proteccin que tiene toda persona respecto de sus derechos a
travs de los rganos de justicia. Tambin se le puede llamar tutela procesal, concepto distinto a la
llamada tutela material conocida como aquella proteccin de los derechos, pero sin intervencin de
terceros, sino que las partes de manera convencional o unilateral y en forma legtima resuelven sus
controversias. As por ejemplo, podemos mencionar como forma de tutela material las establecidas

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en el Cdigo Civil Peruano en sus Arts. 918 (retencin de mejoras), 920 (cortes de ramas y
races), 967 (defensa posesoria), 1302 (transaccin) y 1341 (clusula penal).
9.
Sistemas procesales: Se denomina sistema al conjunto de principios, regidos por un
criterio rector, que le otorgan al proceso determinadas caractersticas, distinguindose como tales
el inquisitivo y el dispositivo.
A) Concepto. Este sistema consiste en que las partes son los sujetos activos del proceso, por
recaer sobre ellos el derecho de iniciarlo, determinar y disponer de su objeto, por lo cual el juez es
simplemente pasivo, pues su funcin se limita a dirigir el debate y decidir la controversia.
B) Caractersticas. Se aplica a los siguientes aspectos:
a) Iniciativa. Se refiere a que el proceso solo se inicia si media la correspondiente peticin del
interesado, por conducto del acto que en el civil y los que siguen sus orientaciones se denomina
demanda y en el penal acusacin.
b) Impulso procesal. Consecuencia con lo anterior, en el dispositivo el paso del proceso de una
etapa a la siguiente requiere de la peticin de las partes y, en particular, del demandante, que se
supone es el interesado por acudir ante el juez en demanda del reconocimiento de su derecho.
c) Tema de decisin. Se entiende por tema de decisin, lo que constituye la materia del debate
o el objeto de la controversia entre las partes y, sobre el cual versa el pronunciamiento definitivo
del juzgador. As, por ejemplo, el tema es la declaracin de divorcio, separacin de bienes,
reivindicacin, nulidad de un acto, etc.
d)
Hechos. Es complementario del anterior, por cuanto el tema de decisin, se funda en los
hechos, los cuales igualmente invocan las partes en las mismas actuaciones mencionadas, es
decir, la demanda y la contestacin. En el penal lo conforman los constitutivos del ilcito y los
eximentes de culpabilidad o responsabilidad que se invoquen.
e) Pruebas. La iniciativa para que se decreten y practiquen las pruebas tendentes a demostrar
los hechos materia del tena de decisin recae de manera exclusiva sobre las partes, de acuerdo
con el principio de la carga de la prueba.
f)
Disponibilidad del derecho. Como secuela de tales aspectos, la disponibilidad del derecho
que constituye el tema de la decisin recae tambin de manera exclusiva sobre las partes. Es as
como el demandante puede renunciar a los pedimentos de su demanda, mediante lo que se
denomina desistimiento, o por virtud de acuerdo directo con el demandado, en lo que se llama
transaccin, fenmenos estos que implican la terminacin del proceso.
g) Recursos. Los pronunciamientos judiciales solo pueden impugnarse a instancia de las partes,
sin que sea viable proceder de oficio. Este principio tambin sufre limitacin, mediante el grado de
consulta, que se surte a favor de la parte considerada dbil en el proceso.
El sistema dispositivo, con aplicacin total de sus principios y en la denominacin de acusatorio,
rige en el common law, vigente en los pases anglosajones, como Gran Bretaa y Estados Unidos
y adoptado en gran parte de Latinoamrica. (Azula, PG. 85-88).
9.1. Sistema dispositivo: Se caracterizan porque los procesos se promueven slo a iniciativa de
parte, salvo cuando est de por medio el inters pblico en cuyo caso ser el Ministerio Pblico
quien en representacin de la sociedad inicie e impulse el proceso, es por ello que a un sistema

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dispositivo se le conoce tambin como sistema privatista, asimismo se caracterizan por el principio
de congruencia procesal, el cual est referido a que el Juez no puede ir ms all del petitorio; en
cambio los sistemas socialistas se caracterizan porque el Juez puede pronunciarse en forma
diferente al petitorio.
El Per se encuentra dentro del sistema procesal dispositivo y el fundamento se encuentra en
nuestra Constitucin Poltica, que regula la inviolabilidad del derecho de propiedad (Art. 70), la
libertad de la iniciativa privada que se ejerce en el marco de una economa de mercado (Art. 58) y
la libertad de empresa (Art. 59) y en el Cdigo Procesal Civil, el cual recoge los principios de
iniciativa de parte (Art. IV del Ttulo Preliminar) y, el principio de congruencia procesal (Art. VII del
Ttulo Preliminar).
Hugo Alsina (1963; pg. 105) seala que este sistema confiere a las partes el dominio del
procedimiento y se caracteriza por los siguientes principios:
a) El Juez no puede iniciar de oficio el proceso (nemo jure sine actore),
b) El juez no puede tener en cuenta hechos ni medios de prueba que no han sido aportados por las
partes (quod non est in actis non est in mundo),
c) El juez debe tener por ciertos los hechos en que las partes estn de acuerdo (ubi partis sunt
concordes nihil ab judicem),
d) la sentencia debe de ser de acuerdo con lo alegado y probado (secundum allegata et probata), y
e) El juez no puede ordenar ms all, ni a otra cosa que la pedida en la demanda (ne eat ultra
petita patium).
9.2 Sistema inquisitivo: Este sistema, opuesto al dispositivo, consiste en que el juez no es sujeto
pasivo del proceso, sino que adopta la calidad de activo, por cuanto esta facultado para iniciarlo,
fijar el tema de decisin y decretar las pruebas que considere necesarias para establecer los
hechos.
En este sistema el juez debe investigar la verdad material, prescindiendo de la actividad de las
partes. Por tanto, el juez puede iniciar oficiosamente el proceso, decretar pruebas oficiosamente,
impulsar y dirigir el proceso y utilizar cualquier medio que tienda a la bsqueda de la verdad.
El sistema inquisitivo ha sido asignado a los procesos en donde se convierten o ventilan asuntos
en los que el Estado o la sociedad tiene inters, como acontece con el penal, porque se considera
de ndole publica y, por tanto, no susceptibles de terminacin por desistimiento o transaccin.
(Azula, Pg. 88)
Como podemos observar estos dos sistemas estn referidos al proceso penal y civil, los cuales
tuvieron un origen comn, pero que en la actualidad han logrado su autonoma. As tambin
podemos afirmar que en todo ordenamiento jurdico subsisten estos dos sistemas procesales en
forma conjunta, es decir que en todo sistema procesal esta regulado por normas de orden
dispositivo e inquisitivo.
Histricamente podemos adems mencionar a dos sistemas de procesos:
A.
Proceso romano: Roma tuvo una organizacin jurisdiccional especializada y, en muchas
de sus manifestaciones, particularmente en las primeras etapas, colegiada. Al igual que en Grecia,

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el derecho romano tambin distingua los delitos en pblicos y privados, atribuyndoles a
diferentes personas la iniciacin del proceso o formulacin de la acusacin.
La organizacin jurisdiccional estuvo centralizada en el rey, quien, sin embargo, la comparti con el
senado, rgano al cual se le atribuy el juzgamiento de los delitos de carcter pblico.
Posteriormente, ya en la era republicana, los cnsules, que reemplazaron a los reyes, asumieron
las funciones de estos.
En penal el proceso propiamente dicho pas por tres etapas, designadas como cognitio, accusatio
y cognitio extraordinario.
En la cognitio el sistema que imper fue el inquisitivo. El funcionario dispona de facultades casi
ilimitadas y no estaba sujeto a observar un trmite o actuacin determinada. (Azula, Pg. 91)
La segunda etapa o fase, de la accusatio, se caracteriz por el sistema acusatorio. Cualquier
persona poda presentar la acusacin, aunque existieron ciertas limitaciones en razn de la edad y
el sexo. El proceso era oral y publico. (Azula, Pg. 91)
En la tercera fase o extraordinario cognitio el proceso se caracteriz por un sistema mixto, por
cuanto se adoptaron los principios inquisitivo y acusatorio, pero cada uno conservaba su propia
individualidad, gestndose as el que rige en la actualidad y particularmente en nuestro medio.
(Azula, Pg. 92)
En el civil tambin existieron tres fases, representadas por las acciones de la ley, el formulario y el
extraordinario.
De las acciones de la ley, cuyo nmero era taxativo, se conocieron cinco: tres de carcter
declarativo (per sacramentum, per iudicis postulatiomen y per conditionem o condictio) y dos
ejecutivas (per namus iniectionem y pignoris capionem); tenan finalidades especificas y eran
esencialmente formalistas, por cuanto exigan el empleo de los trminos exactos. La actuacin oral
y de carcter acusatorio.
El proceso formulario obedeci a la necesidad de evitar los inconvenientes que el excesivo
formulismo del periodo anterior haba consagrado, pero tra consigo el riesgo de que los testigos
presenciales de la litiscontestatio fueran de difcil consecucin o no relataran fielmente al juez la
actuacin surtida ante el pretor.
La ultima fase, llamada extraordinaria, implantada al parecer por obra de Diocleciano, tenia como
caracterstica principal que el funcionario gozaba de una mayor injerencia en la direccin del
proceso, puesto que dispona de facultades para impulsar la actuacin. (Azula, Pg. 93)
B.
Proceso germano: El rgano encargado de la administracin de justicia era la asamblea o
reunin del pueblo.
En materia probatoria es donde se registra mayor avance. Se reconoce la prueba documental,
dividindola en dos tipos: las reales, inatacables, y las privadas, susceptibles de impugnacin. Se
permiti la declaracin testimonial a fin de establecer los hechos, como sucede en la actualidad.
Las contradicciones entre los testigos se resolvan mediante duelo. (Azula, Pg. 94)

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