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1.

Antropologa Del Derecho Penal


La criminalidad, fenmeno siempre existente en las sociedades clasistas,
actualmente se avisto propulsada al centro de nuestras preocupaciones
prioritarias, por constituir un problema real cuya intensidad ha crecido
considerablemente en las sociedades postmodernas. La atencin hacia el
delito materializada en una alarmante expansin e internacionalizacin del
Derecho Penal, lo ha convertido de hecho en el instrumento recurrible por
excelencia, pese a la ineficacia que esta ciencia social ha demostrado en
su incumplida e inconclusa tarea de reducir la delincuencia. En este sentido,
persiste el desacuerdo en sectores de la doctrina penal en torno a si las penas,
y con ellas el Derecho Penal, constituyen el medio ms adecuado para
enfrentrsela

comportamiento

delictivo,

lo que

legitimara

al

Derecho

Penal sera su capacidad para reducir al mnimo posible el grado de violencia


(en sentido amplio) que se genera en una sociedad. En efecto, la ausencia de
un Derecho Penal supondra el abandono del control de la desviacin al libre
juego de las fuerzas sociales. En definitiva, a una dinmica de agresinvenganza. El Derecho Penal debe proteger los bienes jurdicos de los
individuos, tanto de las agresiones que provienen de los miembros del grupo
social como aquellas que tienen su origen en los funcionarios del Estado.
Resguarda al mismo tiempo la libertad pues parte de los preceptos
constitucionales que dispone: nadie est obligado a hacer lo que la ley no
manda ni privado de lo que ella no prohbe (principio de reserva) y no ser
penado sin juicio previo (principio de debido proceso legal) fundado en ley
anterior al hecho del proceso (principio de legalidad).As, el ejercicio de la
funcin punitiva del Estado, requiere:
1Que el perjuicio que se procura evitar sea mayor que el que se causa,
2. Que la pena sea efectiva para evitar esos perjuicios,
3. que sea necesaria en el sentido de que no haya una medida ms
econmica,

En trminos de dao social, que sea igualmente efectiva. La concreta


configuracin del sistema del Derecho Penal se muestra como el producto de
una relacin dialctica entre el inters en eliminar la violencia social extra penal
y el inters en disminuir la propia violencia del sistema penal. La lucha
del delito y la preocupacin cientfica de este fueron objetivos que las ciencias
normativas trataron alcanzar y se dio durante la antigedad y la edad media.
Tal fue la importancia que se dio a esos problemas que ilustres filsofos de la
poca dieron su opinin al respecto del problema de los delincuentes y el
castigo que a estos se le debieran de aplicar, para mencionar algunos de los
filsofos

tenemos

por

ejemplo

HESIODO,

PITAGORAS,

HERACLICO,PROTAGORAS, SOCRATES, PLATON Y ARISTOTELES. Lo


que si falto en esta poca fue el sentido cientfico realista que es un
presupuesto para la investigacin criminologa, por falta de este sentido
cientfico realista no se pudo coleccionar sistemticamente las experiencias.
2. Fundamentos Antropolgicos del Derecho Penal:
La denominacin hoy preferida para distinguir la rama jurdica que trata de las
penas es el derecho penal, pero no siempre fue as.

En Alemania se le design antiguamente con los vocablos peinliches Recht y


Kriminalrecht. Actualmente nuestro derecho en Alemania tiene completa
unanimidad llamndose ah Strafrecht (derecho penal). En Italia predomina
igualmente la expresin diritto penale y lo mismo acontece en Espaa e
Hispanoamrica, puesto que el nombre de derecho penal se usa casi sin
contradicciones; en cambio, en Francia parecen equilibrados los partidarios de
denominarle Droit penal y los que prefieren decirle Droit criminel, sin embargo,
algunos autores italianos modernos han adoptado el trmino de derecho
criminal, bien porque estiman su contenido ms vasto, ya que comprende a los
no imputables y las medidas de seguridad, o porque se destierra as el trmino
penal, que no cuadra con las tendencias ms avanzadas. Por el ltimo motivo
expuesto huyen del trmino derecho penal y se ubican en otros ttulos ms o
menos exactos: Puglia, por ejemplo, lo llama derecho represivo; Dorado
Montero lo denomina con un trmino que a su juicio imperar en el futuro:

derecho protector de los criminales. En Alemania, tan apegada a una tcnica


constante, no han faltado tampoco renovadores verbales, como Thomsen,
quien designa nuestra ciencia con el nombre de Verbrechensbeknfungsrecht
(derecho de lucha contra el crimen).
As como a lo largo del tiempo y segn la doctrina de cada jurista hemos
observado diversas denominaciones para definir nuestra rama, tambin
encontraremos varias definiciones sobre el derecho penal que llevan
intrnsecas huellas de la personalidad de su autor, teniendo todas algo de cierto
y adolesciendo tambin de defectos.
Para el ilustre jurista Luis Jimnez de Asa en su libro Introduccin al Derecho
Penal (pg. 5), todo el que emprende el estudio de una disciplina, si lo hace a
fondo, acabar por formar una definicin acabada de la ciencia en que trabaja.
La definicin apriorstica de nada le habr servido para guiar sus pasos. . . Sin
embargo, consciente de ello se inclina por formular la siguiente definicin de
nuestra disciplina: conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el
ejercicio del poder sancionador del Estado, estableciendo el concepto del delito
como presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto
activo, asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida
aseguradora. Ms escueta y jurdica es la definicin de Soler, en la que
tcitamente se incluyen, como hoy es uso, las medidas de seguridad: Se llama
derecho penal a la parte del derecho que se refiere al delito y a las
consecuencias que ste acarrea, ello es, generalmente a la pena. En
Argentina, donde tuvo gran imperio el positivismo, encontramos la definicin de
Ramos, que enuncia de la siguiente manera: Derecho penal es el conjunto de
reglas jurdicas y de doctrinas fundamentales por cuyo medio las sociedades
buscan las mejores condiciones posibles para prevenir los delitos y reprimir,
con medidas coercitivas y regeneradoras, los hechos antisociales que se
producen en su seno.
Desde nuestro punto de vista, un concepto certero y ms desarrollado que
ilustra perfectamente y de forma sencilla el fundamento socio antropolgico del
derecho penal, es el expuesto por:

James

Goldschmidt:

es

el

complejo

de

las

normas

generales

inquebrantables, producidas por la cultura de una comunidad e inspirndose en


la idea de la justicia, las cuales para posibilitar la coexistencia de los hombres,
les imponen deberes de un hacer u omitir, tpicamente correlativos con los
derechos, sealando regularmente contra la violacin de los deberes una
represin de la comunidad organizada
3. Evolucin del Derecho Penal
Cada sociedad, histricamente, ha creado y crea sus propias normas
penales, con rasgos y elementos caractersticos segn el bien jurdico que en
cada caso se quiera proteger.
Tab y venganza privada: en los tiempos primitivos no exista un Derecho
penal estructurado, sino que haba toda una serie de prohibiciones basadas en
conceptos mgicos y religiosos, cuya violacin traa consecuencias no slo
para el ofensor sino tambin para todos los miembros de su familia, clan o
tribu.
Cuando se responsabilizaba a alguien por la violacin de una de estas
prohibiciones (tab), el ofensor quedaba a merced de la vctima y sus
parientes, quienes lo castigaban causndole a l y su familia un mal mayor. No
exista relacin alguna entre la ofensa y la magnitud del castigo.
La Ley del Talin: las primeras limitaciones a la venganza como mtodo de
castigo surgen con el Cdigo de Hammurabi, La Ley de las XII Tablas y la Ley
Mosaica, que intentan establecer una primera proporcionalidad entre el dao
producido y el castigo. Es el famoso "ojo por ojo, diente por diente".
En los casos en que no exista dao fsico, se buscaba una forma de
compensacin fsica, de modo tal, por ejemplo, que al autor de un robo se le
cortaba la mano.
Derecho Penal Romano
1ros. Tiempos se aplicaron la venganza, la ley de Talin, composicin, etc. Se
destac la facultad punitiva del Pater Familiao.

En la Monarqua se hace la distincin entre delitos pblicos CRIMINA


PUBLICA: son los que vulneraban el orden pblico y delitos privados: estos
eran castigados por el pater familiao DELICTA PRIVATA
En las penas pblicas se aplicaba EL SUPLICIUM: ejecucin de culpables y la
pena DAMNUM : paga de dinero.
En la Repblica por el incremento de delitos pblicos aparece la PROVOCATIO
AD POPULUM era un recurso procesal por el cual el condenado muerte podra
lograr que la sentencia del magistrado fuese sometida a juicio del pueblo, es
decir hay ms garantas para el procesado; se pasa de un sistema de la
"cognitio" (acusacin y sentencia a cargo del Estado) al sistema de la
"acusatio" (acusacin popular y sentencia a cargo del Estado).
Durante el Imperio se aumentan las facultades estatales y el magistrado toma a
su cargo los pasos del proceso penal: acusacin, aporte de pruebas y
sentencia "COGNITIA EXTRAORDINARIA"
Tambin en este derecho es subjetivo, se distingui entre delito doloso y
culposo; se desarrollaron doctrinas de imputabilidad y culpabilidad y se admiti
la analoga
Derecho penal germnico:
Existi la venganza "blutacho" o venganza de la sangre; tena carcter
colectivo
Tambin exista la prdida de la paz, posteriormente surge la composicin
Con respecto al proceso penal se destacaron dos medios de prueba: el
juramento y el juicio de Dios con el combate judicial y la prueba de fuego, en
ste se someta al acusado a una prueba y si sala triunfante era porque Dios lo
haba ayudado.Derecho Penal Cannico
Alcanz esplendor en la poca de los Papas Gregorio VII, Alejandro III e
Inocencio III.

Afirm la naturaleza pblica del Derecho penal sostenida por el Derecho


Romano.
El poder punitivo se ejerca en nombre de Dios.
Confundi lo ilcito con lo inmoral o el pecado, considero delito actos que si
bien atacaban las ideas de la Iglesia no afectaban la vida civil como la hereja.
Desconoci el principio de reserva, y el poder de los jueces careci de limites.
Implant la Tregua de Dios (especie de asilo otorgado por los templos)lo cual
limit a la venganza privada porque violar la tregua era considerado Sacrilegio
Tena carcter subjetivo ya que se aplic los principios romanos de la
imputabilidad y de la culpabilidad
No ejecutaba las penas de muerte ni de mutilacin cuando correspondiesen se
entregaba al condenado a las autoridades legislativas.*Derecho Penal Esclavista
Resea histrica
Para abordar este tema, se considera relevante conocer lo referente a la poca
esclavista. En ese aspecto se afirma lo siguiente:
Los primeros escritos en los que se tiene constancia de la presencia de
esclavos en una gran civilizacin es en Mesopotamia durante la poca sumeria,
si bien muy limitada. En el Antiguo Egipto un nmero de esclavos suficiente
como para tener cierta importancia social se dio solamente en algunos
periodos,

especialmente

en

el

Imperio

Nuevo.

La esclavitud como prctica social y econmica fue usual en la antigedad


greco-romana, y ambas pueden considerarse las primeras sociedades
"esclavistas" al estar sustentada su base econmica por este sistema. La
sociedad de la Antigua Grecia tena fundamentada filosficamente la esclavitud
que, para Aristteles era la garanta indispensable para que los hombres libres
pudieran dedicar su tiempo a la poltica y buen gobierno de la ciudad. En la
Antigua Roma la prctica de la esclavitud se regula, en algunas ocasiones al
mnimo detalle, establecindose la manumisin como frmula de liberacin de

los esclavos, siempre con causa. Del siglo V a. C. al siglo I es la poca de


mayor implantacin y extensin de la esclavitud. Durante el Imperio Romano
empieza a remitir sobre todo por el agotamiento de las fuentes tradicionales de
suministro de nuevos esclavos como resultado de la finalizacin de la
expansin territorial romana (siglo I).
En Europa durante la Edad Media la esclavitud desaparece siendo sustituida
por la servidumbre. Las posturas que sitan la desaparicin del sistema
esclavista en fecha ms temprana, en la poca de las invasiones brbaras del
siglo V, seran las de los historiadores marxistas, incluido el propio Karl Marx;
por otro lado autores como Georges Duby o Pierre Bonnassie, apoyados en
una ingente documentacin, la sitan en el siglo XI, en medio de la llamada
revolucin feudal. Segn este ltimo autor el auge del esclavismo se dara en el
siglo VII, en plena Alta Edad Media.
Esclavitud es la situacin en la cual un individuo est bajo el dominio de otro,
perdiendo

la

capacidad

de

disponer

libremente

de

mismo.

Claro es el ejemplo de la colonizacin de Amrica o las prcticas del antiguo


Imperio Romano adems de los planteamientos polticos de la Grecia Antigua
donde el mismo Aristteles sostiene que la esclavitud es un fenmeno natural.
Tambin se entiende por esclavitud la condicin de personas sujetas a los
designios de otras sin opcin a rplica, discrepancia, decisin o protesta.
Al referirnos contextualmente en el tema que nos atae, como es el caso del
derecho penal en la esclavitud, se toma parte del mismo los antecedentes
histricos relacionados al contenido, planteados de la siguiente manera:
Acusacin Privada.
En la antigedad la persona que sufra un dao ejercitaba la accin penal.
Cada sociedad, histricamente, ha creado, y crea, sus propias normas penales,
con rasgos y elementos caractersticos segn el bien jurdico que en cada caso
se quiera proteger. En los tiempos primitivos no exista un derecho penal
estructurado, sino que haba toda una serie de prohibiciones basadas en
conceptos mgicos y religiosos, cuya violacin traa consecuencias no slo
para el ofensor sino tambin para todos los miembros de su familia, clan o
tribu.

Acusacin Popular:
Mediante esta figura los ciudadanos tuvieron en sus manos el ejercicio de la
accin, no slo el ofendido del delito, sino tambin los ciudadanos
solicitaban a la autoridad la represin del ilcito. Como los delitos
engendraban un mal en la sociedad, los ciudadanos fueran o no victimas de
aqullos

eran

los

encargados

de

ejercitar

la

accin.

*La esclavitud en Venezuela.


Los historiadores afirman que los primeros esclavos llegaron a Venezuela
trados por los Welser para trabajar en sus minas y plantaciones en las
cercanas de Coro, alrededor de l528.
La mayora de esclavos lleg en el siglo XVIII, para trabajar en las
plantaciones de cacao y azcar que se desarrollaron rpidamente en los
valles centrales. En l765 la Trata obtuvo un nuevo empuje por la reduccin
de impuestos de importacin, y ms tarde, en l789, la corona espaola
promulg la libertad del comercio esclavista. Sin embargo, ya a finales del
siglo XVIII, el mercado esclavista era abastecido y a partir de 1800 no
fueron trados ms africanos a nuestros puertos. As, la Trata a Venezuela
termin hace ms de 200 aos, casi un siglo antes que en Brasil o Cuba.
En Venezuela, la mayora de los esclavos era mano de obra agropecuaria.
Para su sustento obtuvieron de sus amos un conuco para producir
productos para su propia alimentacin. Slo los sirvientes caseros y algunos
especialistas obtuvieron la comida y vestuario del propietario. La Iglesia
tambin posea esclavos, que a menudo fueron regalados a los presbteros
como obra pa o pago de promesas.
Los

castigos

penalizaciones

esclavos

en

la

colonia.

Citemos en principio la sabia frase de Simn Bolvar que dice: "La


impunidad de los delitos hace que estos se cometan con ms frecuencias:
al fin lleg el caso en que el castigo no basta para reprimirla"
Los castigos si existan en esa poca, cuando los esclavos huan estos al

ser capturados eran obligados a cumplir penas o castigos que dependan


del tiempo durante el cual el esclavo se mantuvo alejado de sus
obligaciones, por ejemplo, cuando un esclavo hua por un perodo de 4 das
o menor, reciba una pena de 50 azotes; si el esclavo hua por un perodo
de 8 das o menor, el esclavo recibira 100 azotes y una calza de hierro de
12 libras en un pie, por 2 meses; si el esclavo hua por 6 meses, se le
aplicaba pena de muerte; a los esclavos no se les sola aplicar la crcel, ya
que el tiempo en la crcel era tiempo de trabajo que el amo perda, y as
con penas de poco tiempo, pero dolorosas para el mismo. Se puede
establecer que a partir de 1830 con la separacin de Venezuela de la Gran
Colombia las condiciones de los esclavos sufrieron una drstica
decadencia, ya que los esclavos eran ms importantes para Venezuela que
para muchos otros pases que conformaban la Gran Colombia, esto se ve
reflejado en numerosas legislaciones, que hacen cada vez ms indignante
el rgimen al que eran sometidos dichos seres; a partir de 1836, los
cambios que ms resaltan son el aumento del mximo de azotes que podra
ser propinado a un esclavo de 29 a 100; se establecieron numerosas
facilidades para que los amos tuvieran cierta libertad al aplicar las penas
que ellos consideraran necesarias para hacer justicia ante las faltas
cometidas por sus esclavos. Este tipo de penas, eran muy tiles para los
amos, ya que de esta manera los esclavos sentirn cierto remordimiento al
intentar huir, y de esta manera no llegaran a hacerlo, asimismo, recibiran
una pena que los hara sufrir, y adems seran obligados a seguir
cumpliendo con sus obligaciones. Incluso hubo casos en los que el esclavo
cometa faltas, como por ejemplo robo o hurto de elementos que
pertenecan a su amo, este era castigado con mutilaciones. Se puede
resaltar que las penas no era el nico aspecto que los presionaba para no
huir, a su vez, las autoridades tras lo difcil que era la captura de los
esclavos

solan

recurrir

la

iglesia,

para

que

estos

realicen

pronunciamientos estableciendo que los esclavos que huyeran de sus


amos, recibiran maldiciones, y caeran desgracias sobre los mismos. Pero
a su vez, haba aspectos que los instaba a huir de sus amos, entre estos
aspectos destacan, la compra o adquisicin por parte del amo de una
cantidad de esclavos significantes para poder realizar un alzamiento, es

decir, cuando los esclavos eran numerosos, se vean respaldados, ya que


vean la posibilidad de ejercer acciones que de ser menos, en cuanto a
cantidad,

jams

se

hubieran

atrevido.

En adicin a esto, el Santo Tribunal de la Inquisicin castigaba a cualquiera


que cometiese hereja, idolatra, brujera y hechicera. Los negros esclavos
o libres eran los que ms las practicaban para curar enfermos o descubrir
ladrones. Para ello utilizaban la totuma o batea con agua donde se reflejaba
la imagen del culpable. Muchas de estas prcticas realizadas por los
negros, incluan manifestaciones diablicas, lo cual era castigado por la
Inquisicin.
En la actualidad la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
de

1999

en

referencia

la

esclavitud,

establece:

Artculo 54: ""Ninguna persona podr ser sometida a esclavitud o


servidumbre"".
* Derecho Penal en la Sociedad Feudal.
El Feudalismo
Para el desarrollo de este punto del trabajo, se considero necesario en primer
trmino realizar una breve explicacin del Feudalismo. En tal sentido, el
Feudalismo, fue un sistema contractual de relaciones polticas y militares entre
los miembros de la nobleza de Europa occidental durante la alta edad media.
Este se caracteriz por la concesin de feudos (casi siempre en forma de
tierras y trabajo) a cambio de una prestacin poltica y militar, contrato sellado
por un juramento de homenaje y fidelidad. Pero tanto el seor como el vasallo
eran hombres libres.
Segn Wikipeda, se denomina feudalismo a la organizacin social, poltica y
econmica basada en el feudo que predomin en la Europa occidental entre los
siglos IX y XV. Se trataba de propiedades de terrenos cultivados principalmente
por siervos, parte de cuya produccin deba ser entregada en concepto de
"censo" (arriendo) al amo de las tierras, en la mayora de los casos un pequeo
noble (seor) nominalmente leal a un rey.

Segn F. L. Ganshof, institucionalmente, define el feudalismo como un conjunto


de instituciones que crean y rigen obligaciones de obediencia y servicio
principalmente militar por parte de un hombre libre, llamado vasallo, hacia un
hombre libre llamado seor, y obligaciones de proteccin y sostenimiento por
parte del seor respecto del vasallo, dndose el caso de que la obligacin
de sostenimiento tuviera la mayora de las veces como efecto la concesin, por
parte

del

seor

al

vasallo,

de

un

bien

llamado

feudo.

La sociedad feudal form parte de la edad media, poca durante la cual


desaparece el Imperio romano, y con l la unidad jurdica de Europa.
*Derecho Penal de tipo Burgus.
La Burguesa se encuentra dentro del perodo que histricamente se conoce
como

la

Edad

Moderna,

la

cual

prosigue

la

Edad

Media.

El paso del tiempo ha ido alejando de tal modo esta poca de la presente que
suele aadirse una cuarta edad, la Edad Contempornea, que aunque no slo
no se aparte, sino que intensifica extraordinariamente la tendencia a la
modernizacin,

lo

hace

con

caractersticas

sensiblemente

diferentes,

fundamentalmente porque significa el momento de triunfo y desarrollo


espectacular de las fuerzas econmicas y sociales que durante la Edad
Moderna se iban gestando lentamente: el capitalismo y la burguesa; y las
entidades polticas que lo hacen de forma paralela: la nacin y el Estado.
La fecha de inicio de la Edad Moderna ms aceptada, es la toma de
Constantinopla por los turcos en el ao 1453 -coincidente en el tiempo con la
invencin de la imprenta y el desarrollo del Humanismo y el Renacimiento,
procesos a los que contribuy por la llegada a Italia de exiliados bizantinos y
textos clsicos griegos-, aunque tambin se han propuesto el Descubrimiento
de Amrica (1492) y la Reforma Protestante (1517) como hitos de partida.
El trmino burgus es un peyorativo utilizado para distinguir dentro del sistema
capitalista a la burguesa, clase poseedora de todos los medios de produccin
y

por

ende

explotadora

de

la

mano

de

obra

proletariado.

El derecho esclavista, el feudal y el burgus tienen de comn el consolidar


relaciones de dominio y subordinacin basadas en la propiedad privada,
relaciones de explotacin. En el derecho esclavista y el feudal, se afirmaba

abiertamente el poder de la minora sobre la mayora y la situacin privilegiada


de las clases dominantes. El derecho burgus resulta hipcrita, pues expresa y
consolida derechos reales de los capitalistas, mientras que a los trabajadores
les otorga derechos puramente formales. En la poca del imperialismo, la
burguesa renuncia en sensible grado a la legalidad establecida por ella misma
y aplica mtodos extrajurdicos de gobierno.. Por otra parte, el derecho
burgus, otorga a los trabajadores derechos efectivos, garantizados por todos
los recursos de que dispone el Estado.
La funcin del Derecho penal democrtico, opera dentro del marco poltico de
un Estado de Derecho burgus, donde predomina el respeto por el principio de
LEGALIDAD, como presupuesto de la justicia penal preestablecida; con la
finalidad de proteger a la sociedad de la delincuencia comn y de la
criminalidad organizada, frente a conductas intolerables; manifiestamente
lesivas; por tanto, gravemente perjudiciales para los bienes jurdicos protegidos
por la ley; pero respetando los derechos constitucionales y los derechos
humanos del sujeto infractor y de la vctima. Se trata entonces, de un derecho
penal preventivo, represor, pero tambin premiador del delito, y utilitario
socialmente, como medio de defensa social, de la comunidad y rehabilitador o
reeducador del delincuente.
En la poca moderna o contempornea, tiempo de la burguesa, el Derecho se
caracteriza por la preeminencia de la razn; en ese sentido se destaca, la obra
"De los delitos y las penas" en 1764, un breve escrito realizado por Cesare
Bonesana, Marqus de Beccaria, que tuvo mucho xito en toda Europa,
particularmente en Francia, donde obtuvo el aprecio entusiasta de los filsofos
enciclopedistas.
El derecho penal de la poca parta de un fondo comn romano el cual se
caracterizaba por el exceso de leyes penales.
Ante aquella realidad histrica, los principios propuestos por Beccara fueron:
1. Racionalidad: elimina el culto al derecho romano y a la erudicin doctrinaria,
2. Legalidad: leyes claras, sencillas, eliminacin del arbitrio judicial,
3.

Justicia

4. Igualdad,

penal

pblica:

eliminacin

de

la

tortura,

5. La medida de la pena debe ser el dao,


6. Penas suaves y justas,
7. No el castigo sino la intimidacin,
8. Proporcionalidad: en los delitos y penas,
9. Supresin de la pena de muerte,
10. Es preferible prevenir que penar.
Para los clsicos el delito no es un ente de hecho sino un ente jurdico esto es
una relacin contradictoria entre el hacer del hombre y la norma.
4. Critica a la Definicin del Derecho Penal vigente en Venezuela, de la
actividad sancionada de la administracin. Art. 241 Cdigo Penal
Artculo 421
Artculo 421.- Cuando en los casos previstos en los artculos que preceden
excede el hecho en sus consecuencias al fin que se propuso el culpable la
pena en ellos establecida se disminuir de una tercera parte a la mitad.
Este artculo fue declarado nulo en 1980 por parte de la entonces Corte
Suprema de Justicia con base en la Constitucin de 1961. No obstante esta
nulidad por inconstitucionalidad, ni en la reforma realizada al Cdigo Penal en
el ao 2000 ni en la realizada en el 2005, se excluy el artculo del Cdigo y
por tanto de forma sorprendente, sigue apareciendo en l reflejada. Dicho
artculo atena las penas que el Cdigo asigna por homicidio y lesiones,
cuando el marido mata a su mujer (y/o a su amante) por haberla sorprendido
en acto de adulterio.
El artculo seala literalmente:
Las penas establecidas en el artculo precedente, se reducirn a las dos
terceras partes, si el culpable del delito especificado se ha retractado de sus
imputaciones o si ha revelado la simulacin antes de cualquier acto de
enjuiciamiento contra la persona calumniada. Las penas dichas slo quedarn
reducidas a la mitad si la retractacin o revelacin intervienen antes de la
sentencia que recaiga con motivo de la inculpacin mentirosa.

Al parecer, el legislador tuvo la intencin de graduar la reduccin de las penas


segn la mayor o menor prontitud con que el calumniador se retractara de la
falsa imputacin o revelara la simulacin.
Del falso testimonio
Como quiera que las decisiones de los tribunales de justicia se fundamentan de
ordinario en las pruebas que promueven las partes interesadas en los juicios,
es lgico que aqullos se cuiden de admitir slo las que sean procedentes y
velen ulteriormente porque las admitidas sean evacuadas con la diligencia y
correccin debidas. Entre los medios de prueba de ms frecuente uso en los
juicios civiles y penales est el de la testimonial-ms en los ltimos, porque en
los primeros las negociaciones casi siempre constan en documentos desde el
instante mismo en que se pactan o celebran-. De all la grave responsabilidad
del individuo requerido por la autoridad judicial para declarar lo que sepa sobre
determinado asunto y la severidad de las penas sealadas desde el ms
remoto pasado para el falso testimonio. Hay la creencia de que en el Cdigo de
Harnmurab, que rigi en Persia veintitrs siglos antes de Cristo, se
establecieron penas muy graves para el delito en referencia. En los tiempos
modernos esas penas han sido notablemente atenuadas.

No incurrirn en las penas comunes de homicidio ni en las de lesiones, el


marido que sorprendiendo en adulterio a su mujer y a su cmplice, mate, hiera
o maltrate a uno de ellos o a ambos.En tales casos las penas de homicidio o
lesiones se reducirn a una prisin que no exceda de tres aos ni baje de seis
meses.
Igual mitigacin de pena tendr efecto en los homicidios o lesiones que los
padres o abuelos ejecuten, en su propia casa, en los hombres que sorprendan
en acto carnal con sus hijas o nietas solteras.
Las normas anuladas por inconstitucionalidad desaparecen jurdicamente y, por
tanto, nadie puede invocarlas ni aplicarlas. La nulidad del artculo 421 debi ser
acatada y respetada por el rgano legislativo. Esto hace an ms
incomprensible que el legislador de la reforma de 2000 y del 2005, no haya
excluido este artculo del texto legal, incumpliendo un mandato judicial con
efectos erga omnes y efecto de cosa juzgada.
Ahora bien, el hecho de que el rgano legislativo haya dictado de nuevo el
Cdigo desacatando la cosa juzgada del artculo declarado nulo, no activa

nuevamente el delito. No obstante su presencia en el texto penal, genera toda


suerte de inseguridad jurdica para las mujeres, que se vern expuestas a
solicitar al Tribunal Supremo se pronuncie cada vez que se comenta un error
judicial a raz de su existencia, como ya ha ocurrido hasta el da de hoy.
La necesidad de adaptar las leyes de manera que los estados garantizaran
mejores condiciones de vida a sus ciudadanos y una aplicacin legal ms justa
llevaron a la creacin del Estado Democrtico y Social de Derecho y de
Justicia.
5. El derecho Penal del Estado Democrtico, de derecho y de justicia.
El

bienestar

social

la

realizacin

de

justicia

aparecen

como funciones prioritarias del estado, manteniendo el principio de legalidad


establecido en el estado de derecho.
Este nuevo sistema est al servicio del hombre, y debe ser garante del bien
comn, basado en los principios de justicia social y dignidad humana. El estado
debe crear, conservar y comprometerse a materializar esos derechos para
satisfacer las necesidades de sus habitantes, logrando as un bienestar
general. Por ello la justicia, la educacin, la salud, la seguridad social,
el desarrollo integral del individuo y de la sociedad y la proteccin de sus
derechos humanos, se transforman en funciones prioritarias del Estado.
El estado social de derecho y de justicia persigue la armona entre las clases,
evitando que la clase dominante abuse o subyugue a otra clase de grupos
sociales, impidindoles el desarrollo y sometindolas a la pobreza y a la
ignorancia; a la categora de explotados y sin posibilidad de avance.
En un Estado de Derecho la aplicacin de la ley es imperante, en un Social de
Derecho y de Justicia el estado est obligado a ayudar a aquellos ciudadanos
que se encuentren en minusvala jurdica. El Estado Social de Derecho y de
Justicia protege a los asalariados ajenos al poder econmico, tutela la salud, la
vivienda, la educacin y las relaciones econmicas.
El estado es garante de satisfacer las necesidades vitales de todos los
ciudadanos, tales como la salud, la vivienda, la educacin, etc.

En el caso del estado venezolano este estimula a sus conciudadanos a


fomentar el espritu de solidaridad, responsabilidad y ponderacin en sus
acciones ante los dems organismos que no se inscriben en la funcin social.
El estado se propone a obtener la procura existencial a travs de la
"administracin prestacional",

su

principal

ruta

es

lo

social

sus objetivos buscan el bien comn y la participacin justa en la riqueza social.


En este caso el intervencionismo es positivo. Independientemente de su
relacin con la economa, es imprescindible salvaguardar el rol del estado
como ltima opcin de garanta de la ejecucin del a procura existencial,
gracias a la proteccin y el fomento de los derechos sociales y econmicos.
El fortalecimiento del Estado Social de Derecho y de Justicia es fundamental
para la insercin de los pases a la comunidad de naciones del mundo, como
para lograr la paz, proteger a la poblacin, reforzar la legitimidad de los
estados, alcanzar un desarrollo humano sostenible y asegurar la eficacia de
las polticas pblicas y desarrollo del pensamiento en pro a los derechos
humanos. En la actualidad, programas alternativos mejor conocidos como
Misiones, son un intento de solventar de forma masiva el problema de muchos
excluidos y que ahora son incorporados.
El Estado Social de Derecho y de Justicia se soporta en los principios de:
Equidad: constituye un componente del desarrollo humano donde la igualdad
en los bienes o servicios necesarios permite gozar de una adecuada calidad de
vida.
Solidaridad: Implica el reparto orgnico de la riqueza de un pas, con la
intencin de crear riqueza comn en materia de infraestructura de bienes de
servicios considerados para el buen funcionamiento y desarrollo de la
solidaridad, pudiendo ser desde un punto de vista altruista o mutualista.
Bien comn: obedece al conjunto de principios, reglas,

instituciones

medios q permiten promover y garantizar la existencia de todos los miembros


de luna comunidad humana en el plano inmaterial. Es decir, el reconocimiento,
el respeto y la tolerancia en las relaciones con el otro. Por otra parte, en el

plano material, el bien comn representa la materializacin de los bienes y


servicios

como: Alimentacin,

vivienda

digna,

energa,

educacin,

salud, transporte, informacin, democracia y expresin artstica.


Responsabilidad social: Se refiere generalmente al dao causado a la
sociedad por acciones de otro individuo o grupo. Es el compromiso de
cada persona con su sociedad.
Convivencia Social: desde un punto de vista abstracto son todos esos
aspectos formales como la tica, moral, sinergia y respeto al otro. En cambio,
desde un punto de vista concreto se refiere a la no discriminacin, la
aceptacin de la diversidad cultural, social e ideolgica, es decir el respeto a
los derechos y a las diferencias de todos los valores que comprenden vivir en
sociedad.
Justicia Social: Se refiere a las nociones fundamentales de igualdad y
derechos humanos, a la inclusin social de manera que todos los ciudadanos
tengan las mismas oportunidades de un buen desarrollo integral, desarrollo
humano y la paz integral, y q a su vez pueda cumplir con sus deberes. No
puede considerarse justicia social si alguno de estos atributos es excluido.
En la segunda mitad del siglo XX, salvo algunos perodos, Venezuela nadaba
en dinero. Pese a ello, el sistema democrtico funcionaba slo en lo formal, los
ndices de pobreza eran muy elevados y los partidos tradicionales
(Accin Democrtica y COPEI) se repartan el botn estatal con mucho tesn y
pocos escrpulos. El descontento popular creca. Los militares se embarcaron
en un fallido golpe de Estado en 1992. Chvez estuvo preso dos aos, fue
indultado y luego accedi al poder, en 1999, mediante elecciones libres. La
mayora de la poblacin, tradicionalmente marginada, acogi su discurso de
medidas sociales y de grandes reformas. Estas ltimas comenzaron por una
nueva Constitucin, considerada muy progresista. Cambi tambin el nombre
del pas, la bandera, el escudo nacional e incluso la hora oficial.
El resto de la historia es bien conocido: Chvez ha buscado ser un protagonista
regional e internacional, ha ganado varias elecciones y se ha hecho famoso por
su admiracin por Fidel Castro, sus osadas declaraciones pblicas y

sus discursos interminables. Lamentablemente, tambin se ha hecho clebre


por controlar todos los orondos poderes del Estado establecidos en la
Constitucin y por reprimir a la disidencia.
Las preguntas que se hacen hoy da los observadores internacionales son,
entonces, hay democracia en Venezuela?, hay estado de derecho?
No bastara, como creen algunos, que el rgimen de Chvez haya llegado al
poder por va electoral (y ganado luego otros varios comicios) para declararlo
democrtico? A mi juicio, ello es suficiente para reconocer que su gobierno
tiene legitimidad democrtica de origen, pero no necesariamente de ejercicio. Y
esto es as porque en Venezuela no ha subsistido el estado de derecho.
Esta ltima afirmacin exige aclarar conceptos: Se suele distinguir entre estado
de derecho de forma y de fondo (o material). El primero supone que las
autoridades y las personas estn sujetas a la ley y nadie est por encima de
ella. La ley debe ser pblica, predecible y aplicarse igualmente a todos. El
estado de derecho de fondo o material implica, adems, que las instituciones y
las autoridades estn orientadas hacia el inters pblico y que se respeten los
derechos fundamentales de todos, sin discriminacin.
A partir de estas nociones, en Venezuela, antes de Chvez, hubo estado de
derecho formal, pero no material. Bajo Chvez no existe estado de derecho en
ninguno de las dos acepciones. Lanse las declaraciones del presidente y sus
seguidores y se ver que dicho concepto tiene sentido solamente si contribuye
a la realizacin de lo que llaman "Revolucin Bolivariana" o "Socialismo del
Siglo XXI". Todos estos personeros no creen en la separacin de los poderes
del Estado, ni en su autonoma y mutua fiscalizacin. Les interesan los fines,
no los medios.
Por otra parte vale destacar que, la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos (CIDH) considera que el Gobierno de Venezuela "atenta" contra la
democracia y los derechos humanos, pues existen "serias restricciones" al
pleno goce de esas garantas en el pas andino.